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Droit Commercial Version Complete
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INTRODUCTION SECTION 1 DFINITION ET RLE DU DROIT DES AFFAIRES A) Dfinition Les affaires sont les oprations de toutes natures constitutives de la gestion dun patrimoine ou de la ralisation dune convention. Le droit des affaires cest la rglementation des diffrentes composantes de la vie conomique, ses cadres juridiques, ses agents, les B et S quoi en sont lobjet, les activits conomiques, production, distribution, consommation. Il sagit dun vaste sujet. B) Situations voisines ne pas confondre Droit des affaires - droit civil Le droit civil a t conu de manire formaliste et conservateur. Il est attach la conservation des biens plutt qu leur circulation. Cest le droit de la richesse immobile. Le CC de 1804 tait surtout centr sur la valeur immobilire. La vie des affaires se nourrit de nombreuses relations qui se font et se dfont avec une rapidit inconnue dans la vie civile. Le droit des affaires a donc t imagin pour favoriser la circulation des richesses en permettant la rapidit des informations. A lheure de la mondialisation des changes et de lacclration de la circulation des richesses, ce droit est de plus en plus important. Le droit des affaires fait partie du droit priv, il rgit des rapports entre particuliers. Il faut se rappeler que le droit civil constitue le droit commun en matire de droit priv et donc lorsque le droit des affaires prsentera une lacune le juge se rfrera au droit civil pour motiver sa dcision. Cest la raison pour laquelle un commercialiste est toujours un civiliste.
sera libre toute personne de faire ngoce ou dexercer telle profession art ou mtier quelle trouvera bon .
Le CE nen a pas moins dcid quil sagissait dune libert publique Arrt du 4 juillet 1989 Et le CC a intgr cette libert dans la libert dentreprendre dcision 20 janvier 1990. Libert dentreprendre art 4 de La DDHC : tout ce qui ne nuit pas autrui,
ainsi lexercice naturel de chaque homme na de borne que celle qui assure aux autres membres de la socit la jouissance de ces mmes droits, ces bornes ne peuvent tre dtermines que par la loi.
Cette libert sexerce lart 1134 du CCiv. b) Le droit, expression de la scurit des affaires Lexistence de la rgle de droit est de nature rassrner les contractants, ils sont la libert damnager leurs rapports mais ils disposent de tout un arsenal juridique pour limier les risques et assurer la scurit du projet. Le rle du juriste est capital ce stade. Lorsque dans certains domaines, lautonomie de la volont est insuffisante pour assurer lordre des affaires sera pris par les pouvoirs publics pour la scurit de lactivit conomique.
Cest ce que lon appelle lordre public conomique, qui se dcompose en
ordre public de direction (crdit, monnaie, concurrence) et un ordre public de protection (salaires, actionnaires, consommateurs). 2) Les sources du droit des affaires
Les commerants, Les artisans, Les conjoints des commerants ou artisans, Intermdiaire du commerce, Agriculteurs, Ceux qui se livrent des actes de commerce, Ceux galement qui agissent sous le couvert dun prte-nom.
B) Les Personnes Morales du droit des affaires
Intresse toute PM de droit priv art 2 du 21 janvier 1985, codifi larticle 20-2 du code de commerce.
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Socit commerciales dotes de la PM : SA, SARL, SNC, SCS, SCA, SPAS, SE Socit fictive PM de droit prives non commerantes : GIE, Associations, syndicat dinitiative, association syndicale de propritaires, CPAM, organismes de prvoyances, mutuelles
SOUS-TITRE 1 : LES ACTES DE COMMERCE CHAPITRE 1 : LA NOTION DE LACTE DE COMMERCE A) La thorie de lacte de commerce Les auteurs du Code du commerce ont sans sous estimer que les principes rvolutionnaires : galit devant la loi, libert de commerce et industrie, suppression des corporations, ntaient pas compatibles avec un droit rserv aux professions commerciales.
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Rgle de la libert de la preuve, Rgle de la solidarit prsume qui existe entre codbiteur du droit commercial (solidarit ne se prsume pas, elle doit tre stipule), Rgime de la mise en demeure (dette qui arrive chance, le crancier
doit mettre le dbiteur en demeure excution de paiement : en droit civil cest le ministre dhuissier qui est requis acte extra judiciaire, alors quen droit commercial : simple lettre),
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Les lettres de change souscrites entre toutes personnes : toutes les personnes engages sur la lettre de change tireur, tir accepteur,
endosseurs, laval.
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Les socits commerciales dfinies par le Code de Commerce dfinis aux art L210-1 SNC, SCS, SARL, Socit par action : SA, SCA, SAS, SE.
Toute socit qui viendrait emprunter une de ces formes serait commerciale. C) Les actes de commerce par accessoire Ce sont des actes qui ne font pas partie des deux premires catgories : par nature, par leur forme. Ce sont des actes dont lobjet est purement civil, mais qui vont tre considr comme commerciaux, parce quaccompli par un commerant loccasion de son commerce. Cette notion dA de commerce a pu tre dduite par la jurisprudence, de lart L110-1 alina 9, les obligations entre ngociants, marchands et banquiers
sont rputs tre des actes de commerce et de lart L721-6 alina 1er du
Code de Commerce, qui carte implicitement la comptence du TC pour les A que fait le commerant pour son usage particulier. Ce principe de la commercialit accessoire est trs gnral, il sapplique tous les contrats relatifs lexploitation gnral : achat de matriel pour les besoins
du commerce, contrat de W conclu avec les salaris, aux quasi contrats, c'est-dire, aux engagements extra contractuels des commerants ns loccasion de lactivit commerciale (enrichissement sans cause), la responsabilit civile, c'est--dire, lobligation de rparer les dommages causs loccasion de
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Ainsi, ne sont pas commerciaux, les A accomplis par le commerant sans rapport avec le commerce et pour son usage personnel, pour les A de commerce par nature fait par un non commerant pour les besoins de sa production (achat dune toile, pour la revendre, pour un artiste), idem pour les A de commerce par la forme, la Chambre Com de la CCass du 11 mai 1993 a censur les juges du fond qui avaient estim quun artisan qui avait sign des lettres de change pour les besoins de son activit professionnel pouvait tre assign devant le TC. Pour la chambre Com. Lacceptation de la lettre de change ne pouvait confrer un ... la qualit de commerant.
Ne relve pas de la juridiction commerciale, les accidents de W du salari du commerants, les actions en contrefaon dinvention brevet ou de marque de fabrique, accidents de circulation poss par un vhicule terrestre moteur du commerant. D) Les actes mixtes Un Acte mixte est un acte qui est commercial pour lune des parties et non commercial pour lautre. Il ne sagit pas dune nouvelle catgorie dA, mais plutt d'une situation dans laquelle peut se prsenter un A de commerce par nature, ou un A de commerce par accessoire, par ex, la vente par un professionnel, la vente dun
vhicule par un particulier est un A mixte : commercial pour le concessionnaire et civil pour lacheteur).Cest la catgorie la plus intressante, car le rgime de
lA mixte sera diffrent pour chacune des parties. 1) Les comptences dattribution et le rgime de la preuve a. La comptence dattribution des juridictions
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Si le demandeur est le non commerant, il a le choix entre le TC et le T civil. Si une clause attribuant comptence du TC existe, la jurisprudence a
considr quune telle clause tait valablement stipule et simposait au non commerant qui ne pouvait plus opter pour la juridiction de son choix. Mais depuis un arrt de la chambre Com. de la CCass du 10 juin 1997, est inopposable un dfendeur non commerant une clause attributive de comptence. Depuis la L NRE du 15 mai 2001, lart L721-4 du code de commerce prvoit que le TC connait des billets ordre contenant des signatures de commerant et de non commerant.
Sil y a une clause qui viendrait droger aux rgles de la comptence territoriale, lart 48 du CPC dcide quelle est rpute non crite lgard du
nom commerant. b. La preuve Pour le rgime de la preuve cest la qualit du dfendeur qui dtermine le rgime applicable.
S'il est commerant, le demandeur non commerant pourra lui opposer un mode
de preuve commercial, c'est--dire par tout moyen (preuve testimoniale est recevable).
Sil est non commerant, le demandeur commerant ne pourra que respecter les
rgles du droit civil et notamment la ncessit dun crit au-del de 1500, sauf L du 13 mars 2000 sur la preuve lectronique admettant dsormais une suite e lettre de caractre, de chiffre ou de tout autres signes ou symboles dots dune signification intelligible quelque soit leur support et modalit de transmission. 2) Les autres moyens dimplications Forme de mise en demeure et tendu de la solidarit, cest le caractre de lobligation lgard du dbiteur qui importe. Selon quelle sera commerciale ou civile, la mise en demeure ou la solidarit suivront le droit commercial et le droit commun.
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Par ex, les associs de socit librale, peuvent convenir dans leurs statuts de soumettre des arbitres des contestations qui surviendraient entre eux pour raisons de leur socit.
La notion dA mixte qui revient renforcer les pouvoir du profane au professionnel a perdu beaucoup dintrt avec lmergence dun droit autonome de la consommation, qui impose dsormais une certaine rdaction des contrats et qui donne comptences au T civil, par ex le TI a comptence
exclusive de tous les litiges ns dapplication de la loi du 10 janvier 1978, en matire e crdit la consommation.
SOUS-TITRE 2 : LES COMMERANTS Les commerants sont les sujets du droit commercial, ils peuvent tre des PP, ou des PM (socits, GIE..). CHAPITRE 1 : LA DFINITION DU COMMERANT Lart L720-1 du Code commerce : sont commerants ceux qui exercent des A
Les A de commerce dont laccomplissement permet dacqurir la qualit de commerant sont les A objectifs et les A commerciaux par nature. 2) La profession habituelle N'est commerant que celui qui accompli la profession de manire habituelle. Elle suppose donc quil y ait une rptition des actes. La difficult cest que le lgislateur ne prcise partir de combien dA lhabitude est consacre. Le juge saisi apprciera souverainement si la condition dhabitude est remplie. 3) Lindpendance La qualit de commerant suppose encore que lon fasse des A de commerce pour son propre compte, c'est--dire, ses risques et prils. Il en rsulte que les salaris employs par un commerant ne sont pas commerants, car ils sont subordonns leurs employeurs. Les mandataires, agissant pour le compte dun mandant commerant ne sont pas commerant car ils ne font pas des A de commerce pour leur compte personnel. Les VRP et les placiers nont pas non plus la qualit de commerant, ils sont soumis leurs employeurs. Le grant salari dun fonds de commerce et le grant succursaliste ne sont pas des commerants car ils ne sont pas indpendants. Le locataire grant est commerant car il exploite le fond ses risques et prils.
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distribution
de
combustible
(eau
gaz,
lectricit,
htellerie,
restauration, sauf les taxis et les dmnagement, les activits mdicales, paramdicales et pharmaceutique, sauf les ambulances, les activits culturels et sportives, sauf la gestion des cinmas et les thtres de marionnettes, qui devaient avoir une certaine qualification professionnelle (pour lartisan, toutes une srie de diplmes, pour le titre de maitre artisan, confr des personnes qui ont un qualification suprieure), qui prenaient personnellement part lexcution du travail.
N'ont pas la qualit dartisan, les personnes qui ne travaillent que pour elles
mmes, qui travaillent pour le compte dun tiers unique, personnes qui nexercent une activit titre accessoire et de peu dimportance.
Lartisan tait aussi une personne qui ne pouvait employer quun nb limit de personne -6> pas plus de 10 salaris (dcret de 83). Ne sont pas compris dans ce nb le conjoint, ascendants, descendants, collatraux ou allis jusquau 3me degr et dans la limite de 3 pour chacune de ces catgories, les associs, les handicaps et apprentis. Elle devait tre immatricule au rpertoire des mtiers, qui doit tre demand dans le mois du dbut de lactivit, et la demande est adresse au CFE, qui est dans le ressort de la chambre des mtiers du dpartement o lartisan envisage dexercer son activit. b. Les dfinitions fiscales Certains textes du code gnral des impts prennent en compte la situation de lartisan avec la caractristique de la dfinir plus troitement que la dfinition juridique. Lartisan pourra ainsi tre exonr de certaines taxes, mais ne jouerons que sil nemploie que des apprentis.
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Entretien et rparation des machines Constructions et entretien des btiments Mise en place, entretien et rparation des rseaux qui utilisent des fluides ou de llectricit Activits de ramonage Soins esthtique Ralisation de prothses dentaires Boulangers, ptissiers, bouchers, poissonniers, glaciers Activit de marchal ferrant
Ils prcisent galement les conditions pour sinscrire au rpertoire des mtiers. A cot de cette dfinition, il y a une dfinition juris. B) Une dfinition jurisprudentielle Lartisan est un travailleur autonome, manuel et qui ne doit pas se livrer principalement des oprations dachat pour revendre. 1) lartisan est un travailleur autonome Cest le caractre dautonomie qui permet de distinguer de louvrier domicile. Il ne rend de compte personne, pas subordonn une quelconque hirarchie, alors que louvrier qui travaille domicile et qui travaille pour quelque dautres. 2) lartisan est un travailleur manuel
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cas du cordonnier, qui vend des lacets et du cirage, du coiffeur qui vend du shampoing.
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transform.
SECTION 2 LE STATUT DE LARTISAN Il peut tre assimil au commerant, il bnficie du rgime particulier des baux commerciaux, renouvellement du local dans lequel il exploite son fond artisanal. Il peut aussi mettre son fond artisanal dans les mmes conditions que les locations.
Depuis 1985, il relve de la mme procdure en cas de faillite. Avant 1985, lartisan ne pouvait as tre soumis au rglement judiciaire.
Parmi les diffrences existantes, on remarquera que lartisan doit tre inscrit au registre des mtiers et non au RCS. Il relve en principe de la comptence des T civils. Le rgime de la preuve est galement civil. Il bnficie de certains avantages fiscaux que na pas le commerant. Il est lecteur la Chambre des mtiers, et non pas la chambre de commerce.
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CHAPITRE 3 : LE STATUT DU CONJOINT DU COMMERANT OU DE LARTISAN Un artisan ou commerant ne peut pas faire ce quil veut sans le consentement express de son conjoint lorsque celui participe son activit en qualit de conjoint travaillant dans lentreprise. Il ne peut pas aliner ou grever des lments du fond de commerce ou de lentreprise artisanale dpendant de la communaut qui par leur importance ou nature sont ncessaire lexploitation de lentreprise. Il ne peut pas non plus donner bail ce fond de commerce ou cette entreprise artisanale. Il ne peut pas percevoir les K provenant de telles oprations. Le conjoint qui na pas donn son consentement express peut en demander lannulation. Laction en nullit lui est ouverte pendant 2 annes compter du jour o il a eu connaissance de lA sans pouvoir jamais tre intent plus de 2 ans aprs la dissolution de la communaut.
Depuis un arrt de la 1re Chambre Civ. CCass, 10 juillet 2002 , le conjoint dun commerant en liquidation judiciaire peut bnficier de la procdure de surendettement pour ses dettes solidaires. Le conjoint travaillant dans lentreprise familiale na pas lui mme la qualit de commerant, puisque lart L121-3 du Code de Commerce, depuis la loi de 1982, que le conjoint dun commerant est rput lui mme commerant que sil exerce une activit spare de celle de son poux.
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SECTION 2 LE CONJOINT SALARIE La loi du 10 juillet 1982 qui est venue ajouter au code du W une disposition concernant le conjoint salari : sont applicables au conjoint du chef dentreprise
salari par lui et sous lautorit duquel il est rput exercer sont activit des lis qui participe effectivement lentreprise ou lactivit de son poux titre professionnel et habituel et quil peroit une rmunration horaire minimal gale au SMIC.
Le conjoint salari peut avoir une autre activit si elle est compatible avec sa qualit de salari.
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nemploie que des B de communauts pour les apports une socit, ou pour lacquisition de part sociales, deux poux, seuls ou avec dautres personnes peuvent tre associs dune mme socit et participer ensemble ou non la gestion sociale .
Cet article 1832-1 comporte une seconde phrase : toutefois cette facult nest
ouverte que si les poux ne doivent pas lun et lautre indfiniment et solidairement responsable des dettes sociales. .
Il rsultait de cette disposition que si deux poux pouvaient figurer dans une SARL (pas tenu indfiniment et solidairement des dettes sociales), ils ne pouvaient pas en revanche faire partie dune SNC, puisque dans ce type de socit, tous les associs sont solidairement et indfiniment responsables des dettes sociales. La L du 23 dcembre 1985 relative lgalit des poux dans les rgimes matrimoniaux, a supprim cette phrase. Le conjoint associ dune Socit la qualit dassoci, mais pas du commerant. Cest la socit qui dispose de cette qualit. Une structure socitaire est intressante car elle permet de mettre labri le patrimoine familial. Cet avantage est moins net avec les rcentes rformes : 1 er aout 2003, qui permet de dclarer insaisissable leurs droits sur lI o est fix dans leur rsidence principale.
CHAPITRE 4 : LES CONDITIONS DACCS A LA PROFESSION COMMERCIALE Il faut dabord avoir la capacit juridique et ne pas tomber sous le coup de restriction lgale. SECTION 1 LA CAPACIT DEXERCER UNE PROFESSION COMMERCIALE
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Avant 1974, un mineur mancip pouvait tre commerant, condition quil ait 18
ans, quil obtienne une autorisation de ses parents, ou Conseil de famille et que lautorisation soit publie au RCS. Depuis 1974, la situation a chang, lart 487 du CCiv et lart L121-2 du Code du commerce , disposent quun mineur mme mancip ne pas tre commerant. Cette question disparait donc totalement. Paragraphe 2 : Les majeurs protgs Les majeurs qui ont une altration de leurs facults mentales peuvent tre soumis 3 rgimes de protection diffrents : sauvegarde de justice, curatelle et tutelle. Depuis la rforme de la protection juridique des majeurs oprs par la L du 5/3/2007, cette question a volue. A) Les majeurs placs sous sauvegarde de justice Cest le rgime de protection le plus lger, parce que tout en conservant lexercice de ses droits, le majeurs a simplement besoin dtre protg notamment en cas de lsion ou dexcs art 435 CCiv. Il ne rend pas le majeur proprement parler incapable, par consquent, il peut exercer le commerce. Toutefois les actes accomplis pas un majeur en SJ, sont fragiles. B) Les majeurs placs en curatelle La curatelle cest un systme de protection intermdiaire, il prvoit lassistance dun curateur pour les actes les plus graves de la vie civile. La situation des A est plus dlicate. Si lincapable a agit sans lassistance de son curateur, lA ne peut tre annul que si le majeur protg subit un prjudice.
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annulables si la preuve est rapporte quau moment de lengagement, son tat mental tait dfaillant, que cela tait notoire ou connu et quil en est rsult un prjudice pour lui. Lacte est nul mais doit cependant avoir t accompli il y a
moins de 2 ans, et laction doit tre introduite dans les 5 ans compter du jugement douverture de la tutelle. Paragraphe 3 : La femme marie
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Si chacun des poux exercent un commerce distinct , ils seront tous deux
commerants.
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Ex, le notaire sera destitu de son office ministriel. Le fonctionnaire sera radi du corps des fonctionnaires.
Il a t jug par la CCass que lincompatibilit ne peut pas tre invoque par linterdit pour se soustraire ses obligations contractuelles Chambre Commerciale, 30 janvier 1996. B) Les restrictions frappant les trangers
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corruption, faux, falsification, participation une association de malfaiteur, trafic de stupfiant, proxntisme, certains dlits financiers (infraction la lgislation commerciale, banqueroute, pratique de prts usuraires, fraude fiscale)
Les personnes tombant sous le coup de ces mesures ne peuvent pas devenir commerantes, il sagit dune interdiction de plein droit, sans mme que le juge nai le prononcer explicitement. En outre, elles ne peuvent exercer aucune fonction de grance, de direction ou de grance dans une socit commerciale, mme si lexercice de ces fonctions ne leur confre pas la qualit de commerant. Pour les personnes dj commerantes, elles devront cesser leur activit dans les 3 mois compter du moment o la dcision est devenue dfinitive. Il faut observer que dans la mouture de 1947, lincapacit dexercer devait tre prononce par les T dans un dlai de 5 ans, et cela ne touchait que les personnes dj commerantes. Aucun minimum nest pos par lordonnance. Des sanctions pnales taient prvues pour celui qui contrevenait ces interdictions (2 ans demprisonnement et 375000), maintenant lordo renvoie aux peines de lescroquerie : 5 ans et 375000. La personne dche va pouvoir dans certaines circonstances tre rhabilite. (rare). Paragraphe 2 : Certains commerces ne vont pas pouvoir tre exercs librement A) les commerces interdits Certains commerces sont interdits parce quils porteraient atteinte la dfense nationale : rpression du commerce avec lennemi en tant de guerre,
parce quil porterait atteinte la sant publique (prohibition des commerces sur les remdes secrets, stupfiants), parce quils porteraient atteintes la
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Il en est ainsi des tablissements dangereux insalubres et incommodes, des dbits de boissons, laboratoires danalyses mdicales, pharmacies et fabricant de produits pharmaceutiques, agences et bureau de voyages
CHAPITRE 5 : LES OBLIGATIONS DU COMMERANT Il a deux obligations fondamentales, ce faire immatriculer au RCS et tenir une comptabilit. SECTION 1 LE RCS lorigine, il ny avait que le RC cre en 1929, puis plusieurs modifications. Le dcret du 3 juillet 1978, que le RC a t transform en RCS motiv par une importante disposition du 4 janvier 1978 portant rforme du droit des socits. Avant cette L, il ny avait que ces socits commerciales qui taient soumises la formalit de limmatriculation, condition indispensable pour quelles aient la PM. Cette obligation ne touchait pas les socits civiles, qui avaient la PM sans immatriculation. La publicit dcoulant de cette immatriculation est une mesure extrmement utile de linformation des tiers et du public en gal.
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Paragraphe 1 : lorganisation du registre A) Les personnes 1) Les acteurs Cest le greffier qui est charg de la tenue du registre. Le prsident du TC surveille la bonne tenue du RCS par le greffier. 2) Les assujettis Lobligation dimmatriculation au RCS touche un certain nombre de personnes physiques ou morales :
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GIE, ayant leur sige dans un dpartement franais, et jouissant de la PM. Socits commerciales, dont le sige est situ hors dun dpartement
franais, mais qui ont un tablissement dans lun de ces dpartements.
Autres PM dont limmatriculation est prvue par des dispositions lgislatives ou rglementaires particulires.
La L du 11 juillet 1985 qui autorise lmission dobligation par les associations, souscrire des emprunts. Cette L prvoit que lassociation doit avoir une activit conomique depuis au moins deux annes et il est prvu que pralablement lmission dobligation, lassociation doit tre immatricule au RCS.
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Reprsentation commerciale ou les agences commerciales des tats, des collectivits ou tablissement publics trangers tablis dans un dpartement franais.
Selon le code de commerce : Nul ne peut tre immatricul au RCS sil ne rempli
association nentre dans aucune des catgories de PM dont le dcret du 30 mai 1984 prvoit linscription au RCS, et par consquent une association na pas tre immatricule.
B) Les registres Cela suppose quil existe plusieurs registres, en fait il existe des registres locaux et des registres nationaux. 1) Les registres locaux Un registre est tenu aprs de chaque TC, par un greffier sous la surveillance dun magistrat. Le registre lorsquil est tenu par le greffier du TC est plac cependant sous la surveillance du prsidence du TGI ou dun juge commis cet effet, pour les formalits concernant les PM qui nont pas la qualit de commerant et qui relvent de la comptence du TGI. Cest le cas des socits civiles. Le registre local le contient dossier un fichier alphabtique constitu par des la personnes demande immatricules,
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individuel
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prnom, domicile personnel, adresse du sige de lentreprise, date et lieu de naissance, nationalit du requrant, sil est tranger, les titres qui lhabilite sjourner sur le territoire franais, Elle doit informer quelle a informer son conjoint sur les consquences
Depuis la loi du 1er aout 2003, les PP qui demandent leur immatriculation doivent dclarer ladresse de leur entreprise et justifier la jouissance. Ils peuvent mme exercer leur activit dans le local dhabitation, ds lors quune disposition lgislative les y oppose. Lorsquelles ne disposent pas dun tablissement, les PP peuvent dclarer celle de leur local dhabitation, ce qui nentraine ni lapplication du statut des baux commerciaux, ni un changement daffectation des locaux. 2) les dclarations incombant aux PM
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le
ou
les
activits
exerces,
adresse
de
ltablissement, ou du domicile, date du commencement de lactivit, RS ou dnomination social, sigle commercial, forme juridique, montant du K social, montant en dessous duquel il ne peut tre rduit, dure de la socit, fix par les statuts. La date de clture de lexercice socialhop
La domiciliation dune entreprise dans des locaux utiliss pour plusieurs entreprises est rglemente. La PM va tre autorise installer son sige au domicile de son reprsentant lgal, mais il peut linstaller pour une dure ne dpassant pas 5 ans compter de la cration de cette ci, i dpasser le terme lgal ou contractuel. Dans ce cas o la PM va installer son sige dans le domicile de son reprsentant lgal, elle devra notifier son reprsentant pralablement au dpt de soin immatriculation notifier son intention duser de la facult au baillet et au syndicat de coproprit et avant la priode de 5 ans elle doit communiquer les lments justifiants son changement dendroit En cours de vie sociale, certaines PM, et notamment la quasi-totalit des socits commerciales, ainsi que les socits dexercice libral, sont tenues de dposer en double exemplaire leur comptes sociaux dans le dlai dun mois compter de leur approbation par lassemble gnrale. Ne sont pas concernes par cette obligation, outre les SNC ou les SCS
socit de personnes, qui ont au moins un associ une PP, ne sont pas concerns les socits civiles, GIE, GIP, GEIE.
En cas de refus dapprobation des compte par les actionnaires et associs, une copie de la dlibration doit tre dpose au greffe du TC. Le commissaire au compte qui a connaissance du non dpt au greffe des comptes sociaux est tenu de rvler cette infraction au procureur de la Rpublique, si elle savre dlibre, si les dirigeants ne la rgularisent pas. Les socits ne peuvent pas sopposer une consultation tlmatique de leur compte, ds lors que ceux-ci doivent tre consults par tout intress. Le conjoint du grant associ unique, ou du grant associ majoritaire dune SARL, ou dune socit dexercice librale RL, fait galement lobjet dune mention au RCS. C) Les inscriptions modificatives
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les dcisions intervenues dans les procdures de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaire, dcision qui va convertir la procdure de sauvegarde en procdure de redressement judiciaire
Sont galement mentionn doffice, les mesures dincapacit ou dinterdiction
dexercer une activit commerciale ou professionnelle, ou une incapacit de grer ou administrer une PM, qui aurait t prononc par une juridiction dcision passe en force de chose juge.
Sont radis doffice ces mentions lorsquun intervient une dcision dincapacit,
Pour les PP, cet avis comprend beaucoup moins dinfos que ce qui est port au
registre : infos relatives lidentit de lassujetti et son conjoint, informations
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du sige, forme de la socit, rfrence dimmatriculation, identit de ceux qui sont tenus solidairement des dettes sociales, identits de ceux qui ont la qualit de grant ou dadministrateur.
Paragraphe 4 : Effets attachs limmatriculation au RCS
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dcid quil nest pas exig que la production des comptes nest pas ncessaire la dfense des intrts du demandeur pour admettre son action.
Il y a en France 189 T de commerce (36 supprim en 99, 55 en 2009). Il y a 23 juridictions composs de magistrats professionnels statuant au sein des TGI. Il y a 14 juridictions chevines. Il y a les 7 chambres commerciales dAlsace Moselle et les 7 T mixtes de commerce dOutre mer. La majorit ne sont compos que dune chambre. Celui de Paris en a 22 chambres. Il y a plusieurs 100 de milliers de dcisions rendues par ces T.
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Les commerant pourront dans certaines conditions adopter une prsentation simplifie de leur compte annuels lorsquils ne dpassent pas la clture de lexercice certain seuil pour au moins des deux critres suivant : montant net de CA infrieur ou gal 534000 , un total de bilan infrieur ou gal 267000. Ces entreprises perdent cette facult lorsque cette condition nest pas remplie pendant 2 exercices successifs. La prsentation des comptes annuels, comme mthode dvaluation retenue, ne peuvent tre modifie dun exercice lautre. Si des modifications interviennent, elles doivent tre dcrites et justifies dans lannexe. Pour les lments dactif immobilis, les valeurs retenues dun inventaire doivent sil y a lieu tenir compte des plans damortissements. Si la valeur dun lment de lactif devient infrieur sa valeur net comptable, cette dernire est ramene la valeur dinventaire la clture de lexercice, que la dprciation soit dfinitive ou non Cest lapplication du principe de prudence comptable. Les B fongibles sont valus soit leur cot moyen pondr dacquisition ou
de production, soit en considrant que le premier B sorti est le premier B entr (FIFO).
La plus value constate entre la valeur dinventaire dun B et sa valeur dentre nest pas comptabilise. Sil est procd une rvaluation de lensemble des IC et financires, lcart de rvaluation entre la valeur actuelle et la VNC ne peut tre utilise compenser les pertes. Cet cart est inscrit distinctement au passif du bilan. Les lments dactif et de passif doivent tre valus sparment, aucune compensation ne peut tre opre entre les postes dactifs ou de passif du bilan ou entre les postes de charges et produits du CR. Le bilan douverture dun exercice doit correspondre au bilan de clture dun exercice prcdant.
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soit disparaitre des documents comptables, soit nont pas tenu de comptabilit lorsque les textes applicables leur en
faisaient obligation,
La faillite personnelle emporte interdiction de grer, d'administrer, contrler directement ou indirectement, toute entreprise commerciale ou artisanale, toute exploitation agricole, toute entreprise ayant une activit indpendante et toute PM. Le T peut en outre, prononcer lincapacit dexercer une fonction publique lective, lorsque le T prononce la faillite personnelle ou linterdiction, il fixe la dure de la mesure qui ne peut tre suprieure 15 ans. Il peut ordonner lexcution provisoire de sa dcision : mme si la personne fait appel, il faut appliquer linterdiction qui produira tout de suite ses effets. Les dchances, interdictions, cessent de plein droit au terme fix, sans quil y ait lieu de prononcer un jugement. 2) Les sanctions pnales Il y a le droit des procdures collectives qui prvoit dj que celui qui viendrait transgresser lune des interdictions prononces fait encourir son auteur 2 ans demprisonnement et 275.000 damende. En cas de procdure collective, sont coupables de banqueroute les commerants, artisans, agriculteurs qui ont :
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soit tenu une comptabilit fictive, soit qui ont fait disparaitre des
documents comptables de lentreprise ou PM,
soit qui se sont abstenu de tenir une comptabilit lorsque les textes
applicables en font application,
La banqueroute est un dlit pnal et depuis de 1992, les peines ont ts renforces : 5 ans demprisonnement et 75.000 damende. La complicit est en principe assortie des mmes peines. Si lauteur ou le complice de banqueroute est dirigent dune entreprise prestataire dinvestissement, les peines sont portes 7 ans demprisonnement et lamende 100.000.
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les critures omises inexactes ou fictives du livre journal ou du livre dinventaire font encourir leur auteur dune amende pouvant jusqu' 75.000 et dun emprisonnement pouvant aller jusqu' 5 ans. Il pourra tre priv de ces droits
civiques, civils et de famille (art 131-26 du CP). SOUS-TITRE 3 : LE FONDS DE COMMERCE Le fonds de commerce est un ensemble dlments organiss par le commerant pour lexploitation de son commerce. Bien que ce soit une notion fondamentale du droit commerciale, elle ne figure pas dans le Code de Commerce. Cette notion a t dgage au XIXme sicle par la pratique commerciale. Le lgislateur la reprend dans plusieurs Lois ces L, il convient dajouter les rgles relatives au bail commercial, cest notamment le dcret du 30 septembre 1953, aujourdhui codifi dans le code de commerce, qui organise les baux commerciaux. Aucun de ces textes ninstaure vritablement une rglementation globale du fonds de commerce en tant que proprit du commerant. Ces textes se rapportent en fait, soit aux oprations qui peuvent porter sur le
fonds (vente, nantissement, grance), soit au bail de lI dans lequel le fonds est exploit.
Mme si les dispositions relatives aux baux de locaux en matire commerciales sont connues sous le nom de dispositions relatives la proprit commerciale, il ne sagit pas proprement parler de la proprit du fonds de commerce. La proprit commercial dont il est question ici cest le droit pour le commerant, locataire du local o est exploit son fonds dobtenir du bailleur le renouvellement de son bail lorsquil arrive expiration, ou dfaut de renouvellement, dobtenir une indemnit dviction.
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CHAPITRE 2 : LA PROTECTION DU FONDS DE COMMERCE On sest aperu que le commerant qui perd sa clientle perd son fonds de commerce. Pour certains auteurs, la clientle est llment le plus important. Cest la raison, la protection de la clientle sest avre ncessaire pour protger le fonds de commerce. Elle peut tre menace, par ex par un concurrent, qui la dtourne son profit,
par le bailleur de lI, dans lequel le fonds est exploit, qui pourrait tre tent de refuser le renouvellement du bail commercial.
Le commerant qui exploite son fonds dans un I lou doit pouvoir obtenir le renouvellement de son bail, dfaut le commerant priv de son local serait oblig daller se rinstaller ailleurs, o il nest pas tablie quil pourra se reconstituer une clientle, quil tait dj avoir cens constitu. Deux protection principales du fond de commerce ont t imagines : contre la concurrence et une autre contre le bailleur de lI. SECTION 1
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tacites, lorsquelles ont pour objet ou pour effet dempcher de restreindre, ou de fausser le jeu de la concurrence sur un march, lexploitation dominante abusive sur un march, ou encore de lexploitation abusive de dpendance conomique. Codifi aujourdhui dans le code de commerce L420-1 et L420-2. 1) Les pratiques interdites
a. Les pratiques individuelles
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Par ex, le fait dutiliser diffrentes marques pour crer lapparence dune concurrence.
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Auparavant le conseil de la concurrence, le mandat des membres tait de 6 ans, il y avait 8 magistrats, 4 personnalits comptentes en la matire et 5 personnalits reprsentant les diffrents secteurs dactivits. La composition a
t trs sensiblement modifie. Il y a dabord un prsident qui est nomm en raison de ses comptences dans les domaines juridiques et conomiques, aprs avis des commissions du parlement, comptentes en matire de concurrence. A cot, il y a 6 membres ou anciens membres du CE, de la CCass, de la CDC ou des autres juridictions administratives ou judiciaires. Il y a moins de juges. Il y a 5 personnalits choisies en fonction de leurs comptence en matire de concurrence et de consommation et 5 personnalits exerant ou ayant exerc leur activit dans les secteurs de la production, de la distribution, de lartisanat, des services, ou des professions librales. Et 4 vices prsidents sont dsigns parmi les membres du collge, dont au moins deux parmi les magistrats.
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En outre la publication de la dcision peut tre ordonne, lautorit de la concurrence peut aussi saisir le parquet en vue de sanctions pnales. Un recours contre la dcision de lautorit est possible, mais certaines conditions. Il doit tre form au maximum dans les 10 jours compter de la notification de la dcision, qui peut tre form que devant la CA de Paris, qui dispose en la matire dune comptence exclusive. b. Les actions en rparation Les juridictions civiles peuvent galement tre saisies, ce sera une action en DI de droit commun. La faute cest le comportement anti concurrentiel, le prjudice est plus dlicat par le juge, quand il sagit dvaluer dun manque gagner. Elle vise indemniser lentreprise qui est victime de la distorsion de la concurrence. c. La saisine du MP
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ou de vente, des conditions de transactions non quitables, limiter la production, les dbouchs ou le dveloppement technique au prjudice des consommateurs, lgard des partenaires commerciaux des conditions ingales prestation quivalente, ou encore subordonner la conclusion du contrat lacceptation de prestation supplmentaire sans lien avec le contrat.
La commission a pour mission, sous le contrle de la CJCE, de veiller ce que linterdiction des ententes et abus de position dominante soient respects dans lUE. La saisine de la commission europenne est possible par les tats membres, par les particuliers, ou encore doffice.
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Ex classique de protection conventionnelle les clauses de non rtablissement dans les contrats de vente de fonds de commerce : le vendeur du fonds soblige lgard de lacqureur ne pas se rtablir dans un commerce similaire proximit du fonds quil vend.
Une telle clause doit tre valablement stipule condition quelle soit limite dans le temps dans lespace et dans son objet. Le travailleur va sengager, dans le contrat de travail, ne pas travailler chez un concurrent, ou ne pas stablir son compte dfaut, il y aura une indemnit qui pourra tre due par le fautif : employeur qui a dbauch ce personnel ou celui
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va tirer profit de la renomme dun autre entreprise mais en ne sadressant pas sa clientle. La juris a jug quil ny avait pas dtournement de clientle puisquil
ne sagit pas de la mme clientle, la chambre commerciale de la CCass, le 30
janvier 1996 a pu ainsi sanctionner une socit qui avait parasit le slogan
publicitaire quutilisait une autre socit dans un autre domaine. C'est aussi lorsque le commerant cherche dsorganiser le march dun
commerant ou dun produit par exemple en dbauchant le personnel stratgique ou en dtournant les commandes. En recourant une publicit de nature induire le public en erreur ou en faisant de lespionnage industriel.
2) Le prjudice Le prjudice est constitu par le seul risque de perdre la clientle, il n'est donc par ncessaire que le prjudice soit effectivement ralis. La simple occurrence de sa ralisation, brve chance est suffisante. B) Les sanctions de la concurrence dloyale Elle va obtenir la cessation des manuvres dloyales, ce qui va se traduire par une condamnation sous astreinte.
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Baux emphytotiques, Baux dune dure infrieure ou gale deux ans baux prcaires. Ce
rgime est possible la condition que la dure totale du bail ou des baux successifs ne soit pas suprieur deux ans.
B) Les lments du bail 1) Le montant du loyer Le loyer est librement accept au dpart, les stipulations relatives la fixation du loyer peuvent cependant avoir une incidence non ngligeable sur le rgime
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1) La dure du bail Le bail est conclu pour 9 ans minimum. Il peut tre conclu pour une priode infrieure ou gale deux ans, mais sil reste plus de deux, il va tre rput conclu aux conditions ordinaires, c'est--dire, 9 ans. Le preneur peut donner cong lexpiration dune priode triennale. Le bailleur jouit de la mme facult, mais uniquement dans certaines circonstances : lorsquil y a construction ou reconstruction du local, surlvation. Ce cong doit tre donn par A extra judiciaire, 6 mois la lavance. Avec la L LME, la sanction de la forclusion a t supprime, laquelle ouvrait en labsence de saisine du T dans le dlai de 2 ans, compter de la date pour laquelle le cong a t donn ou signifi le refus de renouvellement. Le bail dont la dure est subordonne un vnement dont la ralisation autorise le bailleur demander la rsiliation se rfre dsormais au dernier jour du trimestre civil, pour faire partir les dlais. Si c'est un cong du bailleur, le locataire doit recourir au TGI pour obtenir le renouvellement ou lindemnit dviction. dfaut de cong, le locataire qui veut obtenir le renouvellement de son bail lexpiration de celui-ci doit en faire la demande par A extra judiciaire, soit dans les 6 mois qui prcdent cette expiration, soit tout moment au cours de la reconduction.
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locataire, aux cessionnaires (celui qui est cd le droit au bail). Sil ny a pas
daccord entre le bailleur et le locataire sur le prix du nouveau bail, il sera fix par ordonnance du T civil, qui statuera aprs avis de la commission dpartementale de conciliation juste un avis, ne lie pas le juge, qui dispose dun pouvoir souverain dapprciation. Le bailleur peut refuser le renouvellement, mais doit alors payer au locataire vinc une indemnit dviction gale au prjudice caus par le dfaut de renouvellement. Cette indemnit est considrable, parce quelle va tre calcule en considration de la valeur marchande du fonds de commerce, augment des frais de dmnagement et de rinstallation prendre en compte le CA des 3 dernires annes, la valeur du droit au bail. Si lindemnit est trop leve, le propritaire peut toujours dans les 15 jours sui suivent la dcision renoncer son action, sauf dans un cas, c'est lorsque le locataire s'est dj rinstall ailleurs. Il ny a pas dindemnit dviction, sil y a des motifs graves et lgitimes de ne pas renouveler, sil y a insalubrit de lI, reconnue par lautorit administrative, ou encore sil y a affectation de la partie des lieux usage dhabitation, pour le bailleur ou sa famille. Dans cette hypothse, le bnficiaire de la reprise doit alors occuper lI personnellement dans un dlai de 6 mois et pendant 6 ans. Il existe plusieurs conditions pour reprendre le local dhabitation sans payer dindemnit dviction : -
le bnficiaire de la reprise ne doit pas dj disposer dune habitation correspondant ses besoins normaux, la privation de jouissance des locaux dhabitation ne doit pas apporter un trouble grave lexploitation du fonds de commerce,
Le nouveau bail prend effet compter de lexpiration du bail prcdent, ou le cas chant de sa reconduction. Cette dernire date tant soit celle pour laquelle le cong a t donn, soit si une demande de renouvellement a t faite, le 1 er jour du trimestre civil qui suit cette demande. 2) La cession du bail
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CHAPITRE 3 : LES OPERATIONS PORTANT SUR LE FONDS DE COMMERCE 3 oprations fondamentales intressant le fonds de commerce -
SECTION 1 LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE A lieu lorsque le commerant se retire et le fonds de commerce et est souvent le fruit du W de toute une vie, il n'est donc pas exceptionnel, quil reprsente une valeur conomique considrable. Le lgislateur s'est proccup de cette question, ce qui la conduit dicter une rglementation spciale la vente de ce B, laquelle rglementation est venue ajouter aux principes gnraux de la vente. Les dispositions relatives la vente du fonds de commerces sont issues des L du 17 mars 1909 et 29 juin 1935, aujourdhui codifis aux articles L141-1 L141-22. Il rsulte de ces textes, que la vente du fonds de commerce doit obir des conditions biens prcises. Paragraphe 1 : Les conditions de la vente du fonds de commerce A) les conditions de fond Retrouve dans tous les contrats de vente :
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SECTION 2 LE NANTISSEMENT DU FONDS DE COMMERCE Ce type dopration rpond un besoin du propritaire du fonds de commerce qui peut avoir besoin de crdits pour exploiter ou amliorer son fonds. Le prteur va
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Il faut quil y a ait urgence Il faut que le recouvrement de sa crance soit en pril
Il suffit que la crance paraisse exister dans son principe, tout simplement le crancier pourra faire sa demande, mme si sa crance n'est pas liquide, ni exigible. Le prsident du T va rendre une ordonnance accordant le nantissement dans lattente dun jugement au fonds. Le nantissement doit, peine de nullit, tre inscrit dans un dlai de 15 jours. Cette inscription provisoire est la premire phase du nantissement judiciaire elle produit des effets conservatoire, mais ne permet pas au crancier de poursuivre la vente force du fonds de commerce. compter de cette inscription provisoire, le dbiteur ne pourra plus mettre son fonds de commerce en location grance et ne pourra plus le grever dun nantissement conventionnel, qui serait opposable au crancier poursuivant, et il ne pourra plus vendre son
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Dans une seconde phase, une inscription complmentaire prise dans les deux
mois du jugement constatant au fonds la ralit de son droit de crance confrera rtroactivement au crancier poursuivant tous les droits dun crancier nanti. SECTION 3 LA GRANCE DU FONDS DE COMMERCE Pour diverses raisons, le propritaire du fonds de commerce peut tre amen confier son fonds une autre personne. Il peut alors soit abandonner la gestion de son fonds tout en conservant lexploitation de celui-ci, c'est--dire, tout en continuant assumer les bnfices et les pertes, c'est ce quon appelle la grance salarie, soit il peut encore transfrer lexploitation du fonds de commerce un grant mandataire, soit encore, il pourra abandonner la gestion et lexploitation de son fonds location grance, ou grance libre.
Paragraphe 1 : La grance salarie Le propritaire du fonds qui abandonne uniquement la gestion de son fonds une autre personne le fait en vertu dun contrat de W (lment caractristique est le lien, de subordination) et ce grant salari va tre subordonn au propritaire du fonds. Il va donc toucher un salaire.. C'est le propritaire du fonds de commerce qui demeure commerant. Le grant salari doit tre rapproch dune situation voisine, celle du grant succursaliste. La succursale est un tablissement secondaire sans PJ propre, mais qui est dote dune certaine autonomie de gestion, alors que la filiale a la PM. Le grant succursaliste n'est pas li pas un contrat de W avec le propritaire du fonds, mais par un contrat de mandat. Le grant est donc plus indpendant que le grant salari. Il pourra notamment embaucher du personnel. Mais ce grant demeure subordonn son mandant propritaire du fonds, qui demeure seul commerant.
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Paragraphe 2 : La grance mandat A) Jusquen 2006 La grance mandat tait exclusivement rgie par les dispositions du code civil, c'est un contrat par lequel le droit dexploiter un fonds de commerce est transfr un grant mandataire qui accompli tous les A au nom et pour le compte du mandat qui demeure propritaire du fonds Le grant mandataire navait pas la qualit de commerant et n'tait pas inscrit au RCS, simplement ses pouvoirs taient prciss dans le contrat de grance mandat, ainsi que sa rmunration, qui pouvait tre fixe ou proportionnelle. Le mandant quant lui, suivant le droit commun du mandat est engag par les A accompli par le mandataire, sauf si ceux-ci lont ts en dehors des pouvoirs qui lui taient confrs. B) depuis le 6 mars 2006 Date dentre en vigueur de la L du 2 aout 2005, L en faveur des PME. Le rgime de la grance mandat a t modifi et codifi dans le code de commerce art L146-1 et suivant du Code de commerce. Il sagit toujours dun contrat permettant celui qui exploite un fonds de commerce de confier la gestion de son fonds un grant mandataire et le mandat reste propritaire du fonds et supporte les risques lis lactivit. Le lgislateur a un peu plus encadr cette pratique, ce qui se traduit par des conditions de fonds et des conditions de formes. 1) Les conditions de fonds Les PP ou les PM qui grent un fonds de commerce, ou un fonds artisanal, moyennant le versement dune commission proportionnelle au CA sont qualifis de grants mandataires lorsque le contrat conclus avec le mandant pour le compte
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Il faut un crit.
conditions de publicit :
Art R144-1 : les contrats de location grance doivent tre publis dans la
15aine de leur date sous forme dextrait ou davis dans un journal habilit recevoir des annonces lgales.
b. Les effets. entre les parties :
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Certaines personnes peuvent tre intresses par le contrat de location grance. La mise en location grance du fonds de commerce peut tre prjudiciable aux cranciers. On permet aux cranciers dagir et il faut distinguer les cranciers du propritaire du fonds de ceux du locataire grant.
Les cranciers du locataire grant : pour se faire payer leurs crances ceux ci
vont pouvoir bnficier du patrimoine du locataire grant mais aussi pendant un certain temps du patrimoine du loueur. Art L144-7 : jusqu la publication du contrat de location grance et pendant un dlai de 6 mois compter de cette publication le loueur de fonds est
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