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A.

Dfinition:
Le droit commerciale est la branche prive qui se consacre l'tude des rapports juridique ne de l'activit commerciale, le mot commerce signifie l'activit commerciale, industrielle et la finance "travaux bancaire" Le droit commercial a deux objectifs a. La rapidit de la procdure !n effet le droit civile a une procdure longue, ce qui nuit les oprations commerciale, il peut provoquer des probl"mes l'activit commerciale, c#est pour cette raison que la procdure du droit commercial a t cre pour limit le temps de l'action commerciale. b.

la protection du commer$ant
%#est un objectif fondamental dans la mesure ou il prot"ge l'activit commerciale travers une procdure simple et rapide qui permet une fluidit dans les oprations commerciale.

B.Domaine du droit commercial Le droit commercial g"re trois domaines Le commerce proprement dit, c'est&&dire, l#achat, la vente, et la gestion du stoc' L#industrie la transformation des mati"res premi"res en produit fini La finance ce sont les oprations de banque et de crdit %ependant certains domaines chappent au droit commercial par une raison ou une autre, il s#agit de l#agriculture, l#artisanat, l#immobilier et les professions librales. C. Source du droit commerciale Le droit commercial a trois sources &les textes gnraux ce sont les textes qui rglementent les relations commerciales d une mani"re gnrale et uniforme. &les textes spciaux ce sont les textes qui rglementent une relation particuli"re ou un vnement spciale. &Les usages (e sont les traductions et les relations sociale qui forment par la force des choses des r"gles qui tiennent lieu de loi.

A. Elments du fonds de commerce Le fonds de commerce est, selon l#article )* du code de commerce, Un bien meuble incorporel constitu par lensemble des biens mobiliers affects lexercice dune ou plusieurs activits commercial. +n peut le considrer comme une universalit de fait, c#est&&dire un bilan qui enveloppe un ensemble d'lments mobiliers qui sont eux m,mes corporels ou incorporels. -l comprend l'ensemble des lments affects par un commer$ant une exploitation en vue de satisfaire une client"le. La notion de fonds de commerce concerne essentiellement les entreprises du secteur de la vente ou du service direct la client"le. !lle matrialise et valorise la position de l#entreprise par rapport sa client"le. -l est compos de divers lments corporels et incorporels sont notamment a. !lments corporels les marc!andises le matriel b. !lments incorporels L'article ./ prcise que le fonds de commerce comprend obligatoirement la client"le et l#ac!alanda$e. la client"le : c#est les personnes qui ont l#habitude de se fournir che0 un commer$ant ou ont recours ses services. !lle est stable et habituelle. lac!alanda$e : est constitu par une client"le de passage, qui fait des achats que de fa$on occasionnelle, mais qui est attire par l#emplacement du fonds. -l comprend aussi tous les autres lments ncessaires son exploitation tels que le nom commercial : Appellation sous laquelle une personne exerce son commerce. -l s'agit gnralement d'un nom patron1mique, mais il peut s'agir galement d'un pseudon1me, d'un nom de fantaisie ou d'un prnom. lensei$ne : signe extrieur qui permet d#individualiser un commerce. le droit au bail : droit pour le commer$ant, d#exercer une activit dans les locaux lous et de bnficier du renouvellement du bail pendant une certaine dure. les droits de proprit intellectuelle et industrielle : les brevets d#invention, les licences, les marques de fabrique, de commerce et de service, les dessinset

mod"les.

2. %es contrats portant sur le fonds de commerce -. L#apport en socit d#un fonds de commerce -l s#agit d#un apport en nature, qui peut ,tre fait par le propritaire du fonds en contrepartie d#actions ou de parts dans la socit. -l transfert donc la proprit du fonds la socit, transfert qui n#est pas obligatoirement fait en pleine proprit. %ette opration doit ,tre publie dans les m,mes conditions que la vente. 3ans les 45 jours qui suivent la derni"re publication, les cranciers non inscrits doivent dclarer leurs crances au secrtariat&greffe du tribunal qui lui en dlivrera un rcessif. (auf demande par les coassocis de l#annulation de l#apport dans les 6/ jours de la seconde insertion, la socit est solidairement tenue des dettes de l#associ au pa1ement du passif dclar et d7ment justifi. %eci ne s#applique que sous rserve des dispositions relatives la fusion ou la scission des socits. --. La vente du fonds de commerce %omme tout bien meuble, le fonds de commerce peut ,tre cd. %ette cession peut s#oprer par acte sous seing priv ou par acte authentique, le montant de la vente tant dpos aupr"s d#une instance habilite conserver les dp8ts. %e qui importe pour la cession du fonds est l#indication d#un certain nombre de mentions prvues l#article .4 du code de commerce & %e nom du vendeur' la date et la nature de son acte dac(uisition' le prix de cette ac(uisition' en distin$uant les lments incorporels et les lments corporels du fonds. & %tat des inscriptions des privil"$es et nantissements pris sur le fonds. & %e bail' sa date' sa dure' le montant du lo)er actuel' le nom et ladresse du bailleur. & %ori$ine de la proprit du fonds de commerce. L#absence de l#une de ces mentions est sanctionne par la nullit de l#acte de vente. -l para9t qu#il s#agit d#une nullit relative, puisque le texte prcise que lac!eteur peut demander lannulation du contrat si labsence de cette mention lui a port pr*udice. 3onc en l#absence de prjudice, l#absence d#une mention n#entra9ne pas de plein droit la nullit du contrat de vente qui restera valable. La m,me sanction s#applique en cas d#inexactitude d#une mention, ce quoi on peut substituer la rduction du prix de vente. L#acheteur doit galement dmontrer le prjudice subi en raison de cette inexactitude. %es actions se prescrivent dans le dlai d#un an compter de l#acte de vente. 4. %onditions de publicit

La vente du fonds est galement soumise des r"gles de publicit destines informer les tiers que la vente pourrait affecter, notamment les cranciers du vendeur qui pourraient se faire attribuer le prix de vente.

La publicit de l#acte se fait en quatre temps & 3ans les 45 jours de l#enregistrement par dp8t au secrtariat&greffe du tribunal du lieu d#exploitation du fonds ou de son principal tablissement. & -nscription d#un extrait de cet acte au registre de commerce :date de l#acte, noms, prnoms et domiciles des parties, indication des succursales, prix de vente, nature et si"ge du fonds, le dlai d#opposition et l#lection de domicile au tribunal;. & %et extrait est publi sans dlai, aux frais des parties au 2+ et au <AL par le secrtaire& greffier. & Le renouvellement de cette publication doit ,tre fait par l#acqureur entre le huiti"me et le quin0i"me jour apr"s la 4e insertion. Le dlai d#opposition qui doit ,tre insr dans l#extrait en question est prvu afin de permettre aux cranciers du vendeur de s#opposer la vente, soit pour insuffisance du prix de vente, soit pour se faire attribuer ce dernier. -l est de 45 jours apr"s la seconde insertion. -ls ont donc un dlai maximum de =5 jours pour faire valoir leurs prtentions. L#opposition doit ,tre faite la lettre recommande avec accus de rception au secrtariat&greffe du tribunal o> la vente a t publie. La crance ne doit pas remplir obligatoirement l#exigence d#exigibilit. !lle doit donc ,tre simplement certaine et liquide. A peine de nullit, l#opposition doit prvoir le montant et les causes de la crance et contenir une lection de domicile dans le ressort du tribunal. L#opposition ne peut pas porter sur des lo1ers en cours ou choir. Le respect de ces conditions rend inopposable tout pa1ement fait par l#acheteur au vendeur, ce qui le met dans l#obligation de pa1er deux fois le prix de vente, une fois entre les mains du vendeur et une autre entre les mains des cranciers opposants. ?our parer l#ventualit o> le prix de vente serait suprieur au montant des crances et permettre au vendeur de bnficier de la diffrence, il est prvu que ce dernier peut demander en rfr, dix jours apr"s l#expiration du dlai d#opposition, l#attribution du prix de vente contre consignation au secrtariat&greffe d#une somme suffisante pour dsintresser les cranciers. L#acqureur devra faire une dclaration qui atteste de l#absence d#autres cranciers opposants, sinon il ne sera pas libr du prix l#gard de tout crancier opposant antrieur non dclar. @n privil"ge exclusif sera donc attribu aux cranciers opposants sur ces sommes. La nullit de l#opposition, l#absence de titre ou de cause de la crance permettent au vendeur, en l#absence d#action au fond, de se pourvoir en rfr afin d#obtenir la libration du montant total du prix de vente. %es r"gles sont cartes au profit du droit de la proprit industrielle et de la proprit littraire et artistique, lorsqu#ils trouvent s#appliquer, en raison de leurs spcificits. Les cranciers ne sont pas les seuls protgs, puisque le vendeur est lui&m,me crancier du prix de vente et doit donc ,tre garanti de son pa1ement. %#est pour cette raison qu#un privil"ge du vendeur est prvu. -l doit ,tre inscrit au registre du commerce et au secrtariat&greffe de chaque tribunal o> se trouve une succursale, dans les quin0e jours de l#acte de vente. -l porte de plain droit sur le nom commercial, l#enseigne, le droit au bail, la client"le et l#achalandage. -l peut galement porter sur tous les lments du fonds dsigns par l#acte de vente, lorsque ces derniers sont prvus l#inscription. -l faut distinguer le prix des lments incorporels du fonds et celui du matriel et des marchandises. -l faudra donc prvoir le pa1ement par rapport chacun de ces lments, en sachant que les pa1ements partiels s#imputent d#abord sur le prix des marchandises, puis sur celui du matriel. %ette inscription est opposable au redressement et la liquidation judiciaire.

A.

Le droit de surench"re des cranciers

Les cranciers, qui doivent se faire pa1er sur le prix de vente sont admis contester ce dernier, lorsqu#ils le consid"rent insuffisant. %#est ainsi qu#est prvu un droit de surench"re au profit de ces derniers qui a lieu dans les 6/ jours qui suivent la derni"re formalit de publication de la vente. Bout crancier opposant peut, dans ce dlai, prendre connaissance des dtails de la vente et contester le prix de vente en formant une surench"re du sixi"me du prix de vente, sans compter le matriel et les marchandises. !lle concerne donc la vente des lments incorporels du fonds. %ette initiative n#est pas possible dans le cadre des ventes judiciaires ou de celles effectues par un s1ndic de liquidation ou de redressement judiciaires, de copropritaires indivis ou aux ench"res publiques. Le crancier portant surench"re doit dposer au secrtariat&greffe au moins la moiti du prix de la premi"re vente ou la partie du prix de vante pa1able au comptant augment de la surench"re. La vente sur surench"re se substitue la vente initiale et se voit appliquer les m,mes effets. Lorsque la vente devient dfinitive, l#acqureur doit pa1er les cranciers directement. !n cas de dsaccord sur la rpartition du pa1ement entre ces derniers, il doit, sur sommation de tout crancier et dans les 45 jours, consigner le montant exigible au secrtariat&greffe, ajout au fur et mesure des montant devenant exigibles. 6. L#action rsolutoire

L#action rsolutoire pour non pa1ement du prix de vente prvue pour le fonds de commerce a un rgime spcifique. Le vendeur ne peut s#en prvaloir que s#il la mentionne expressment lors de l#inscription du privil"ge et avant l#extinction de celui&ci. !lle ne peut porter que sur les lments mentionns dans l#acte de vente. La rsolution amiable ou judiciaire de la vente oblige le vendeur de reprendre tous les lments du fonds, m,me ceux non viss par l#action. @ne estimation des marchandises et du matriel est effectue par un expert de fa$on contradictoire. Le surplus reste le gage des cranciers inscrits ou chirographaires. L#exercice de l#action rsolutoire doit ,tre notifi aux cranciers, le jugement ne pouvant intervenir que 6/ jours apr"s la notification. Lorsque la rsolution s#op"re de plein droit ou qu#elle est amiable, le vendeur doit al notifier aux cranciers et cette derni"re ne sera effective que 6/ jours apr"s la notification. !n cas de vente du fonds aux ench"res publiques suite un redressement ou une liquidation, le poursuivant doit informer les vendeurs antrieurs de la ncessit d#intenter l#action rsolutoire dans les 6/ jours, faute de quoi, ils seront dchus l#gard de l#adjudicataire du droit de l#exercer. ---. Le contrat de grance libre -l s#agit pour le propritaire d#un fonds de commerce de confier la gestion de celui&ci une personne, le grant libre. -l s#agit, sous une autre appellation, du contrat de C location&grance D. Le locataire grant exploite le fonds qui lui est lou ses risques et prils contre une redevance verse au bailleur, celui&ci restant propritaire du bien. -l s#oppose la grance

salarie, o> le grant a un statut de salari et travaille, mo1ennant une rmunration, pour le compte du propritaire qui en supporte les risques. ?our ,tre valable, le contrat de grance libre doit ,tre publi dans les 45 jours sous forme d#extrait au 2ulletin +fficiel et au <ournal d#Annonces Lgales. 3e son c8t, le bailleur doit dclarer la modification au registre ou se faire radier s#il n#exerce plus d#activit commerciale. La mconnaissance de ces conditions entra9ne la nullit du contrat. Le locataire grant, contrairement au grant salari, acquiert donc la qualit de commer$ant, le bailleur pouvant perdre celle&ci s#il n#accomplit plus d#activit commerciale. Eanmoins, jusqu# l#expiration de la priode de F mois apr"s la publication du contrat de grance libre, le bailleur est solidairement responsable avec le grant des dettes. %eci couvre les situations o> le locataire grant supporterait les consquences d#une mauvaise gestion antrieure de la part du bailleur. %es dispositions ne couvrent pas les contrats de grance libre passs par des mandataires de justice. Afin de prvenir la situation inverse, les dettes d#exploitation du fonds deviennent exigibles immdiatement la fin de la grance. Les cranciers pourront donc les rclamer entre les mains du locataire et le bailleur est prmuni des consquences de la mauvaise gestion du grant. %eci reste relatif, puisque la valeur m,me du fonds de commerce peut ,tre atteinte de ce fait. L#encadrement de ce contrat vient galement protger les tiers notamment les cranciers des parties. Lorsque le contrat de grance libre peut porter atteinte aux cranciers du bailleur, leurs crances deviennent exigibles lorsqu#elles ont pour cause l#exploitation du fonds, sur dcision du tribunal, statuant sur demande des cranciers dans les 6 mois du contrat de vente. -G. Le nantissement du fonds de commerce Le nantissement, s7ret portant sur un bien mobilier, est souvent utilise pour le fonds de commerce. -l peut porter sur les lments du fonds de commerce autres que les marchandises. !n l#absence d#numration des biens, le nantissement porte sur le nom commercial, l#enseigne, le droit au bail, la client"le et l#achalandage. 3e m,me, les succursales doivent ,tre expressment dsignes. -l peut ,tre fait par acte sous seing priv ou par acte authentique. L#acte, une fois enregistr, sera publi selon les m,mes modalits que la vente du fonds. Le privil"ge qui en rsulte dcoule du seul fait de l#inscription sur le registre du commerce dans les 45 jours de la date de l#acte constitutif. Le rang des cranciers gagistes rsulte de la date de l#inscription au registre du commerce.

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