(2014) 2 B.D.E.

Table des matires

1. Une societe caracterisee par une souplesse
statutaire
1.1. La librt statutair dans la SAS
1.2. La flxibilit du mod d gouvrnanc d
la SAS de droit OHADA
2. Une Societe fortement personnalisee
2.1. L rnforcmnt d la qualit d
mandataire social dans la SAS
2.2. Lamnuismnt ds rgls imprativs
par les prescriptions statutaires

Rsum
Ladoption de lActe uniforme rvis relatif au
droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique a institu un
nouvelle forme de societe, la societe par actions
simplifiee (SAS), jusqualors inconnue dans les
Etats membres de lOhada. Elle se caracterise
dabord, par une souplesse statutaire
manifestee par une liberte statutaire et une
flexibilite dans la gouvernance de la SAS. La
liberte statutaire consiste pour les associes a
disposer dune pleine liberte de prevoir tous les
mecanismes relatifs a la creation, au
fonctionnement et aux decisions collectives
dans la societe. La flexibilite de la gouvernance
est le resultat de la liberte laissee aux associes
de fixer les conditions dans lesquelles la societe
peut etre geree. Il sagit du choix pour le
meilleur mode de gestion acceptee par les
associes. Ensuite, la SAS se caracterise par une
personnalisation, ce qui la differencie des autres
societes par actions en renforant la qualite des
acteurs et en reduisant le caractere imperatif
des regles qui la regissent.

Mode de reference : (2014) 2 B.D.E.

ISSN : 1923-1571 Bulletin de droit economique

La nouvelle societe par actions

simplifiee de lOHADA
Adamou RABANI*

a derniere-nee des societes

commerciales (1) semble convaincre a plus dun titre les
legislateurs (2) en raison de
linteret quelle suscite. En effet, lActe
uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique navait prvu a lorigine quune seule societe par actions
(3), dnomm la socit anonym.
Cette forme societaire conue pour
drainer les capitaux semble ne pas repondre aux grandes aspirations des
hommes daffaires. En effet, cette
forme societaire a le merite detre un
espace ferme (4) ne permettant pas la
liberte qui doit caracteriser le contrat
de societe. Le legislateur franais a
voulu suppleer a la rigueur de la societe anonyme une nouvelle forme, la societe par actions simplifiee (5) qui etait
a lorigine destinee aux co-entreprises,
mais qui cessait detre un outil de
cooperation interentreprises (6) et
devenait accessible aussi bien aux personnes physiques que morales. De ce
point de vue, la nouvelle structure societaire sest imposee dans lespace
franais des affaires comme en temoigne certaines recherches y relatives (7). En outr, la propnsion a la
forme societaire etait devenue fulgurante. Cela sexplique par les differentes etapes suivies par le legislateur
franais dans sa reglementation mais
aussi par le nombre de societes anonymes creees dans cet environnement.
Ainsi, apres sa creation en 1994, le
legislateur sest ensuite interesse a son
elargissement a travers la Loi no 99587 du 12 juillet 1999 sur linnovation
et la recherche (8); puis par la Loi

no 2008-776 du 4 aot 2008 de modernisation de lconomie (9) qui la rendue

plus attractive. Comme consequence, il
sest produit une multiplication croissante des SAS, de 19 % en 2012 a 29 %
en 2013 (10), soit un socit cr sur
trois a adopte cette forme societaire.
Cest fort de son succes (11) dans lenvironnement des affaires en France,
que la revision de lActe uniforme relatif au droit des societes commerciales
intervenue le 30 janvier 2014 (12) a
consacre la societe par actions simplifiee dans lespace Ohada (13). Larticl
853-1 d lAct uniform rvis dfinit
la societe par actions simplifiee comme
une societe instituee par un ou plusieurs associes et dont les statuts prevoient librement lorganisation et le
fonctionnement de la societe sous reserve des regles imperatives du present
livre. Les associes de la societe par actions simplifiee ne sont responsables
des dettes sociales qua concurrence de
leurs apports et leurs droits sont representes par des actions . La definition
actuelle de la societe par actions simplifiee renoue avec les origines contractuelles de la societe commerciale perue comme une institution aux structures hierarchisees et aux regles de
fonctionnement largement imperatives (14). La nouvll socit par
actions simplifiee se caracterise par
une souplesse statutaire (1) et une
forte personnalisation (2).
1. Une socit caractrise par une
souplesse statutaire
La Loi franaise du 3 janvier 1994 qui a
institue la societe par actions simplifiee

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poursuivait un objectif essentiel, la souplesse. Il sagit en effet de rendre la structure legale de la societe assez legere en
reposant lessentiel sur la volonte des parties. Poursuivant
des objectifs dattractivite des investisseurs et defficacite en
renonant a la rigidite dans la reglementation (15), l lgislateur Ohada a opte pour la consecration de la societe par actions simplifiee a travers lActe uniforme revise et adopte le
30 janvir 2014. La nouvll socit institu rflt a tout
point de vue le veritable contrat de societe notamment par
les marges laissees a la liberte statutaire (1.1) et dans la
flexibilite du mode de gouvernance (1.2).
1.1. La libert statutaire dans la SAS
La manifestation de la liberte statutaire reside dans linapplicabilite des dispositions regissant les assemblees dactionnaires de la societe anonyme aux societes par actions simplifiees et dans la consecration dun regime propre aux decisions collectives ainsi que la gestion de la societe. En effet,
larticle 853-11 de lActe uniforme revise dispose que [l]es
statuts determinent les decisions qui doivent etre prises collectivement par les associes dans les formes et conditions
quils stipulent . Des lors, contrairement aux attributions
devolues aux decisions collectives des societes anonymes
reglementees (16), dans ls socits par actions simplifis,
celles-ci sont exercees dans les conditions prevues par les
statuts, cest-a-dire collectivement par les associes . La
liberte statutaire sexprime non seulement dans linitiative
des decisions collectives, mais egalement dans linformation
des associes ainsi que le contenu des decisions collectives
(17). Larticl 853 d lAUSCGIE donn dja un id ds
detenteurs de linitiative a travers les statuts de la societe qui
octroient les pouvoirs de provoquer la decision collective.
LActe uniforme revise confie en general ce pouvoir au president et a un ou plusieurs dirigeants. Neanmoins, il est frequent aussi que ce pouvoir soit donne a un ou plusieurs associes, detenant ou non un certain pourcentage du capital. Il
faut cependant revenir sur les mecanismes de designation du
president de la SAS. En effet, lActe uniforme rvis relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt
conomique ne fait que reference a la designation du president qui est dans tous les cas un dirigeant oblige (18). Crtaines legislations ajoutent cependant quune clause statutaire peut en outre prevoir les conditions dans lesquelles il
sera assiste par une plusieurs autres personnes portant le
titre de directeur general ou de directeur general delegue.
Cette option exprime toute la liberte laissee aux statuts dans
la nomination dautres dirigeants. En droit franais en effet,
il a ete considere que, lorsquil est prevu statutairement un
conseil dadministration ou un conseil de surveillance, les
dirigeants qui en seraient membres devraient etre declares
au registre du commerce et des societes (19).
Linformation des associes est absente des dispositions legales. En effet, lActe uniforme est muet sur linformation due

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La nouvelle societe par actions simplifiee de lOHADA

Adamou RABANI

aux associes a loccasion des decisions collectives. On peut

cependant supposer que toute decision qui releve de la competence des associes oblige a ce que leur soit fournie linformation permettant de se prononcer en connaissance de
cause sur la decision soumise a leur appreciation. Il est possible de se fonder aussi sur les dispositions de larticle 1844
du Code civil lorsquelles donnent a tout associe le droit de
participer aux decisions collectives . Il serait plus credible
que les statuts aient prevu les modalites de linformation.
Enfin, par une analogie avec les dispositions valables pour
toutes les societes ou pour les societes anonymes en labsence dincompatibilite, les associes doivent beneficier du
dispositif dinformation notamment en matiere dapprobation des comptes sociaux, doperations modifiant le capital,
de transformation ou de fusion (20).
La formule de larticle 853-11 autorise tous les modes dexpression collective, comme lassemblee generale. Certaines
decisions collectives ne peuvent naturellement etre retirees
aux associes. Ce sont les attributions devolues aux assemblees generales extraordinaires et ordinaires des societes
anonymes en matiere daugmentation de capital (21), d
fusion, de scission, de dissolution, de nomination de commissaires aux comptes, de comptes annuels et de beneficies,
de transformation. Selon certains auteurs, la grande marge
de liberte dans la determination du pouvoir des associes
explique quune presomption daction de concert soit inseree dans le texte. Celle-ci joue entre les associes de la societe
par actions simplifiee et les societes que celle-ci controle
(22).
La meme liberte statutaire se rencontre aussi dans la gestion de la SAS. En effet, les statuts fixent les conditions dans
lesquelles la societe est dirigee. Cette grande liberte statutaire permet de prevoir plusieurs formules de direction (23)
mais qui peuvent aussi etre originales, donc propres a la
SAS. Ainsi, la nomination du president peut etre suivie de
celle de plusieurs autres personnes qui lassistent. Cest
lidee exprimee par larticle 853-8 lorsquil indique que [l]
es statuts peuvent prevoir les conditions dans lesquelles une
ou plusieurs personnes autres que le president, portant le
titre de directeur general ou de directeur general adjoint,
peuvent exercer les pouvoirs confies a ce dernier par le present article . Cependant, il ne suffit pas quune clause donne
le pouvoir de la representer, encore faut-il que la clause ait
ete publiee par un depot regulier des statuts au greffe du
tribunal (24). En tout tat d caus, ls statuts dcidnt ds
modalites de nomination. Il sagit tres souvent de decisions
collectives prises par les associes a une majorite determinee
par les statuts (25). Mais dautrs stipulations smblnt tr
possibles notamment par laccord des deux associes les plus
importants, dun accord de tous les associes, de la decision
dun organe de la societe ou dun tiers (26). La SAS autoris
la nomination dune personne morale comme president ou
dirigeant (27). Cpndant il nst pas prvu qu la prsonn

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morale designe un representant permanent. Les dirigeants

de la personne morale sont soumis aux memes conditions et
obligations et encourent les memes responsabilites civile et
penale que sils etaient president ou dirigeants en leur nom
propre, sans prejudice de la responsabilite solidaire de la
personne morale quils dirigent (28). Ls statuts n dtrminent pas seulement la designation des dirigeants, ils interviennent aussi pour fixer les conditions de cessation de leurs
fonctions. Dailleurs, la liberte statutaire dans la SAS ne soppose pas a la designation du dirigeant pour la duree de la vie
de la societe. Mais en general, les causes sont les memes que
celles du dirigeant de la SA : arrivee du terme, dissolution,
transformation, demission. Il existe cependant deux causes
qui sont originales a la SAS et qui relevent des statuts. Ainsi,
dune part, les statuts peuvent prevoir que certains evenements entraneront automatiquement la cessation des fonctions de dirigeants. Pourtant, cette cessation nest pas qualifiee de revocation. Dautre part, les statuts ont toute liberte
pour organiser la revocation des dirigeants. Ils indiquent qui
peut revoquer ; ils peuvent aussi indiquer si la revocation est
decidee ad nutum ou fond sur un just motif ou sulmnt
sur certains motifs ; ils peuvent stipuler ou non loctroi dune
indemnite de depart (29). Si la rvocation st prvu par ls
statuts, elle ne doit pas etre abusive (30). En princip, la nature de la SAS ne pourrait justifier une application particuliere en matiere de revocation, notamment la procedure contradictoire, et donc aucune clause ne peut decider de son
absence. Une decision de la Cour de cassation a dailleurs
juge que la demission dun directeur general dune societe
par actions simplifiee constitue un acte juridique unilateral
qui produit ses effets des quelle est portee a la connaissance
de la societe (31). En outr, sagissant du control ds commissaires aux comptes, les memes regles que celles regissant
la SA sont applicables. Cependant pour la SAS, les commissaires aux comptes sont designes par une decision collective
des associes. En effet, aux termes de larticle 853-13 de
lAUSCGIE, [l]es associes peuvent nommer un ou plusieurs
commissaires aux comptes dans les conditions prevues a
larticle 853-11 . Meme si la designation de commissaires
aux comptes semble facultative, il est prevu tout de meme
des conditions (32) dans lesquelles la SAS est obligee den
designer. Lorsque deux de ces conditions font defaut, la societe nest plus tenue de designer un commissaire aux
comptes. Mais la particularite de la SAS reside dans le fait
que, en labsence de ces conditions, un ou plusieurs associes
representant le dixieme du capital social peuvent demander
en justice la nomination dun commissaire aux comptes (33).
Cependant, toute liberte contient quelques contraintes (34).
Ainsi, si la liberte statutaire est la regle dans la SAS, le legislateur impose neanmoins quelques contraintes qui visent tantot a proteger les tiers, tantot a proteger lordre public en
prescrivant des dispositions imperatives. Des lors, la SAS ne
peut faire appel public a lepargne, conformement aux dispositions de larticle 853-4 de lAUSCGIE. Il sagit dune solution
qui permettrait non seulement de proteger les petits epar-

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La nouvelle societe par actions simplifiee de lOHADA

Adamou RABANI

gnants, mais aussi de leur ouvrir lacces a cette forme societaire. Comme contrainte, il faut ajouter le fait que le capital
de la SAS doit etre libere en totalite des la souscription contrairement a la SA (35). En outr, la SAS doit tr rprsntee par un president. Cette limitation de la liberte statutaire
constitue une garantie essentielle a legard des tiers. En effet, le president engage la societe meme pour les actes qui
ne relevent pas de lobjet social de la SAS. Certaines decoulent du droit commun meme des societes. Ainsi, etant une
societe par actions, la SAS est soumise aux regles applicables
a ces societes dans des domaines autres que ceux relatifs
aux assemblees dactionnaires ou de ladministration qui ne
relevent que de la SA. En outre, comme toute societe par
actions, la SAS est soumise aux principes edictes par les articles 1832 et suivants du Code civil en matiere civile et
commerciale, notamment linteret commun, le partage des
benefices et des pertes, la participation des associes aux decisions collectives, etc. Neanmoins, la liberte statutaire qui
sous-tend celle contractuelle dans la SAS nest pas sans danger. Il existe en effet des risques quant a la redaction des
statuts. Ces risques peuvent etre observes a travers deux
affaires recentes qua connues la Cour de cassation franaise
relativement aux clauses dexclusion. Dans le premier cas, la
chambre commerciale de la Cour de cassation a enonce dans
son arret du 23 octobre 2007 au visa des articles 1844, al.
1er du Cod civil t L. 227-16 du Cod d commrc :
[T]out associ a l droit d participr aux dcisions
collectives et de voter [] [cependant si] les statuts
dune societe par actions simplifiee peuvent, dans les
conditions quils determinent, prevoir quun associe
peut etre tenu de ceder ses actions, ce texte nautorise pas les statuts, lorsquils subordonnent cette
mesure a une decision collective des associes, a priver lassocie dont lexclusion est proposee de son
droit de participer a cette decision et de voter sur la
proposition (36).
Dans ces conditions, la liberte statutaire amenerait lassocie
a exclure a participer a sa propre exclusion. Dans le second
cas, la Cour de cassation a autorise lexclusion des associes
dirigeants dune SAS par les associes a travers le quorum
exige par les statuts des des actions sans leur droit de
vote (37). Un fois ncor l risqu la librt statutair a t
fatal pour les associes dirigeants de la SAS. La liberte statutaire qui caracterise les decisions collectives ainsi que la
gestion de la SAS se combine avec une tres grande flexibilite
dans le mode de gouvernance.
1.2 La flexibilit du mode de gouvernance de la SAS de
droit Ohada
En proclamant la liberte statutaire a travers la liberte de
fixation des conditions dans lesquelles la societe peut etre
dirigee (38), l lgislatur Ohada mt a la disposition ds

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milieux daffaires un veritable instrument de gouvernance de

lentreprise. En effet, loin des principes edictes par les textes
dans lorganisation et le fonctionnement des societes traditionnellement connues, la liberte statutaire est le corollaire
dune grande flexibilite dans la conduite de la societe par
actions simplifiee. Cette flexibilite resulte de la possibilite de
prevoir de multiples formules de direction, mais aussi dans
la determination des pouvoirs des dirigeants de la societe
par actions simplifiee. La liberte statutaire laisse en effet une
large appreciation aux associes de la nature des organes de
gestion de la societe ainsi que les regles de fonctionnement
de ces organes. Cette marge de liberte laisse la possibilite
denvisager le recours des associes au conseil dadministration, le directoire ou conseil de surveillance comme dans la
SA, meme si son choix nest pas forcement obligatoire. Le
seul organe de direction rendu obligatoire, donc imperatif,
est le president qui peut etre une personne physique ou morale (39). Cpndant du caractr flxibl rsult la possibilite de designer un ou plusieurs autres dirigeants (40). Ainsi,
on peut observer dans la lecture de larticle 853-8 que [l]es
statuts peuvent prevoir les conditions dans lesquelles une ou
plusieurs personnes autres que le president, portant le titre
de directeur general ou directeur general adjoint, peuvent
exercer les pouvoirs confies a ce dernier par le present article . Cependant, si en droit franais ceux-ci ne peuvent etre
representants de la societe a legard des tiers, le droit Ohada
marque la difference en prevoyant que les dirigeants autres
que le president peuvent exercer les pouvoirs confies au president a legard des tiers. LActe uniforme rappelle en effet en
son article 853-8 que [l]a societe est representee a legard
des tiers par un president designe dans les conditions prevues par les statuts. Le president est investi des pouvoirs les
plus etendus pour agir en toute circonstance au nom de la
societe dans la limite de lobjet social . Cette extension concerne dailleurs meme les actes passes par le president qui
ne relevent pas de lobjet social. Larticle 853-10 fait la correlation avec les regles regissant le conseil dadministration de
la societe anonyme en disposant que [l]es regles fixant la
responsabilite des membres du conseil dadministration des
societes anonymes sont applicables au president et aux dirigeants de la societe par actions simplifiee . Rien ne soppose
dailleurs a ce que le president consente aux autres dirigeants ou a certains dentre eux une delegation de pouvoir
leur permettant, dans la limite de cette delegation, de contracter avec des tiers au nom de la societe (41). Cpndant,
certaines decisions relevent exclusivement des associes de la
societe par actions simplifiee. Il en est ainsi des attributions,
traditionnellement devolues dans les societes anonymes aux
assemblees generales extraordinaires et ordinaires en certaines matieres. Ainsi, larticle 853-11 etend les memes mecanismes decisionnels aux associes de la societe par actions
simplifiee en disposant que :
Toutefois, les attributions devolues aux assemblees
generales extraordinaires et ordinaires des societes

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La nouvelle societe par actions simplifiee de lOHADA

Adamou RABANI

anonymes, en matiere daugmentation, damortissement ou de reduction de capital, de fusion, de scission, dapport partiel dactif, de dissolution, de transformation en une societe dune autre forme, de nomination des commissaires aux comptes, de comptes
annuels et de benefices, sont dans les conditions prevues par les statuts, exercees collectivement par les
associes. Les decisions prises en violation des dispositions du present alinea sont nulles. Elles sont egalement nulles lorsquelles sont prises de maniere collective mais en violation des conditions stipulees aux
statuts.
En outre, toutes dispositions concernant les societes anonymes dans la mesure ou elles sont compatibles avec les
dispositions particulieres de lActe uniforme relatif a la societe par actions simplifiee, sont applicables a celle-ci (42). A
ce titre, en labsence de clauses statutaires specifiques, les
attributions du conseil dadministration ou de son president
dans les societes anonymes sont exercees par le president
de la societe par actions simplifiee ou par les dirigeants designes par les statuts (43). Mais la socit par actions simplifiee dispose dun mode specifique de gouvernance. Cette
specificite peut etre liee dune part a la gestion, mais aussi
dautre part aux attributions specifiques aux dirigeants de la
societe par actions simplifiee.
Sur le plan managerial, la societe par actions simplifiee peut
avoir comme president ou dirigeant social une personne
morale (44). Dans ctt hypoths, la spcificit d la socit
par actions simplifiee se remarque dans lextraordinaire
extension des responsabilites. En effet, les dirigeants sociaux de la personne morale sont soumis aux memes conditions et obligations et encourent les memes responsabilites
civile et penale que sils etaient president ou dirigeant social
en leur nom propre, sans prejudice de la responsabilite solidaire de la personne morale (45). Aussi, dans l cas dun
associe unique, la predominance du president se manifeste a
travers lapprobation du rapport de gestion, les comptes
annuels et les comptes consolides qui sont arretes par le
president. Ce dernier a egalement en charge lapprobation
des comptes, apres rapport du commissaire aux comptes
dans le cas ou il en existe un. Ses pouvoirs ne sont pas deleguables et ses decisions sont repertoriees dans un registre
special (46). Dans lhypoths ou lassoci uniqu st un
personne physique qui assume la presidence de la societe
par actions simplifiee, lapprobation des comptes est faite
par le depot dans le delai de six mois au registre du commerce et du credit mobilier de linventaire et des comptes
annuels dument signes (47). Ls convntions intrvnus
entre la societe et son president ou lun de ses dirigeants ou
encore un associe, font lobjet dun rapport qui peut etre
presente par le commissaire aux comptes sil en existe un
ou, le cas echeant par le president. Le texte de larticle 85311 AUSCGIE dclar null, tout dlibration pris a dfaut

(2014) 2 B.D.E.

du rapport du commissaire aux comptes ou du president

(48). L rapport du commissair aux compts st sans objt
lorsque la convention est passee avec lassocie unique, et
aucune mention na a figurer sur le registre. Il faut envisager
la gestion de certaines parties de la SAS lorsquil existe des
filiales communes. Des amenagements statutaires peuvent
intervenir pour concevoir des regles limitatives de pouvoir
en prevoyant par exemple que certaines decisions ne peuvent etre prises qua lunanimite par lorgane collegial au
sein duquel sont representes paritairement les differents
partenaires (49).
Les dirigeants de la societe par actions simplifiee disposent
aussi de pouvoirs specifiques qui ne se retrouvent pas souvent dans les autres societes par actions. Ainsi, il faut distinguer le pouvoir de gestion interne des dirigeants et le pouvoir de representation a legard des tiers. Le pouvoir de gestion interne est partage entre les dirigeants et la collectivite
des associes dans la societe par actions simplifiee instauree
par lOhada. La competence de la collectivite des associes est
imposee par les statuts. Les memes statuts precisent aussi la
repartition des competences entre les dirigeants. Cest dailleurs pourquoi les clauses statutaires qui limitent les pouvoirs de gestion du president sont inopposables aux tiers
(50). La mm rgl sappliqu au dirctur gnral ou dircteur general adjoint. En labsence de conseil dadministration
ou conseil de surveillance, les statuts precisent lorgane social aupres duquel les delegues du comite dentreprise exercent leurs droits dans lentreprise. Le pouvoir de representation du president de la societe par actions simplifiee a ete
affirme par larticle 853-8 aux termes duquel [l]a societe
est representee a legard des tiers par un president designe
dans les conditions prevues par les statuts. Le president est
investi des pouvoirs les plus etendus pour agir en toute circonstance au nom de la societe dans la limite de lobjet social . Les memes pouvoirs semblent concerner les autres
mandataires sociaux legaux en matiere de representation a
legard des tiers (51). Cst n tout cas c qu smblnt confirmer certains arrets de la chambre commerciale de la Cour
de cassation (52). La rprsntation st baucoup plus compliquee lorsquil sagit des pouvoirs de representation des
mandataires conventionnels (53). En droit franais, la jurisprudence a apporte des elements de reponse aux inquietudes exprimees en indiquant quen ce qui concerne les societes par actions simplifiees, la nomination des mandataires
conventionnels devait etre inscrite dans les statuts (54). Il
sagit dune confusion qui ne trouve sa source que dans la
nature contractuelle de la societe par actions simplifiee. En
effet, elle marque une incoherence avec les autres formes
societaires qui lont toujours admise. Mais la Cour de cassation est intervenue pour relativiser la solution a travers des
arrets rendus le 19 novembre 2010, en affirmant que la
delegation de pouvoir seffectue sans nul besoin dune inscription preliminaire dans les statuts . La Cour de cassation
a reproduit le meme attendu dans deux arrets en ces termes

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La nouvelle societe par actions simplifiee de lOHADA

Adamou RABANI

[s]i la societe par actions simplifiee est representee a

legard des tiers par son president et, si ses statuts le prevoient, par un directeur general ou un directeur general delegue dont la nomination est soumise a publicite [], cette
regle nexclut pas la possibilite pour ces representants legaux, de deleguer le pouvoir deffectuer des actes determines tel que celui dengager ou de licencier les salaries de
lentreprise (55). En droit Ohada, lintrprtation d crtaines dispositions relatives a la societe par actions simplifiee permet de conclure a la consecration de la possibilite
dune delegation des pouvoirs aux mandataires conventionnels. Ainsi, etant donne que plusieurs dispositions applicables a la societe anonyme le sont pour la societe par actions simplifiee, il est forcement possible de trouver parmi
ces dispositions, celles qui consacrent la delegation de pouvoirs. Dailleurs, larticle 853-3 semble confirmer cette possibilite lorsquil dispose :
Dans la mesure ou elles sont compatibles avec les
dispositions particulieres prevues par le present
livre, les regles concernant les societes anonymes, a
lexception des articles 387, alinea 1er, 414 a 561, 690,
751 a 753 ci-dssus, sont applicabls a la socit par
actions simplifiee. Pour lapplication de ces regles et a
defaut de clauses statutaires specifiques, les attributions du conseil dadministration ou de son president
sont exercees par le president de la societe par actions simplifiee ou celui ou ceux de ses dirigeants que
les statuts designent a cet effet.
Enfin, la lecture de larticle 853-8 permet de conclure a
lidee de la delegation avec la possibilite de prevoir dans les
statuts quune ou plusieurs personnes autres que le president, pourront exercer les pouvoirs confies a ce dernier
(56).
2. Une socit fortement personnalise
Malgre son appartenance a la famille des societes par actions, le caractere hybride de la societe par actions simplifiee fait delle une forme societaire speciale. En effet, elle est
une societe par actions tout comme la societe anonyme mais
elle emprunte aussi certaines caracteristiques a la societe a
responsabilite limitee. Mais la forte personnalisation la differencie des autres dans la mesure ou lanonymat est la
regle dans la societe anonyme et ou dans la societe a responsabilite subsiste une forte predominance des regles imperatives edictees par la loi. La personnalisation de la societe par
actions simplifiee resulte ainsi dans le renforcement de la
qualite des mandataires sociaux (2.1) et dans lamenuisement des regles imperatives (2.2).

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2.1. Le renforcement de la qualit de mandataire social

dans la SAS
Lintuitu personae st bin illustr dans la socit par actions
simplifiee. Etant meme une societe par actions, et meme si
les titres sociaux correspondent a des actions, le vocabulaire
utilise pour designer les membres de la societe revele bien
une demarcation de la famille des societes par actions. Des
lors, lapporteur dans la societe par actions simplifiee prend
le nom dassocie comme dans les societes de personnes. Mais
la plus grande innovation dans la construction de la nouvelle
forme societaire reside dans les pouvoirs extraordinaires
accordes aux mandataires sociaux. En effet, lActe uniforme
rvis relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique a prvu ds attributions norms
au president, ainsi que les dirigeants comme le directeur
general ou son adjoint lorsque ceux-ci sont designes. Ainsi, la
designation du president pour la societe par actions simplifiee fait partie des rares dispositions imperatives prevues
par la loi (57). L prsidnt st invsti d tous ls pouvoirs
pour representer la societe par actions simplifiee. Lintuitu
personae fait qu la socit st ngag mm par ls acts
du president qui ne relevent pas de lobjet social (58). En
outre, dans les societes ne comprenant quun seul associe, le
president a les pouvoirs darreter les comptes consolides
(59). Ls dcisions priss a dfaut du rapport du commissaire aux comptes ou du president en ce qui concerne les
conventions sont nulles (60). L rol prpondrant du prsident de la societe par actions simplifiee a conduit le legislateur a prevoir une interdiction faite a celui-ci, ainsi qua ses
conjoints, ascendants ou descendants, de contracter, demprunter ou de se faire consentir un decouvert, de se faire
cautionner ou avaliser par elle ses engagements envers les
tiers (61). Ls autrs mandatairs sociaux qu sont l dircteur general ou son adjoint peuvent exercer les pouvoirs
confies au president. A ce titre, ces derniers jouissent des
memes pouvoirs et prerogatives quils tiennent de la delegation presidentielle. Dans les memes conditions, lorsque
lassocie unique est president de la societe par actions simplifiee, lapprobation des comptes est constatee par le depot
au registre du commerce et du credit mobilier de linventaire
des comptes annuels dument signe. Aussi, les conventions
conclues entre la societe par actions simplifiee et le president ne font pas lobjet dun rapport du commissaire aux
comptes, mais sont seulement mentionnes sur le registre.
Cependant, lintuitu personae st suscptibl d dgr, car il
resulte des clauses statutaires. Ainsi, les pouvoirs accordes
aux associes denotent le caractere tres personnalise de la
societe par actions simplifiee. En effet, dune part les associes
ont la liberte de fixer dans les statuts la nature des organes
de gestion de la societe de meme que les regles de fonctionnement de ces organes ; dautre part, meme si la societe par
actions simplifiee doit obligatoirement etre dirigee par un
president, lActe uniforme rvis relatif au droit des socits

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La nouvelle societe par actions simplifiee de lOHADA

Adamou RABANI

commerciales et du groupement dintrt conomique a prvu

la possibilite pour les associes de prevoir dautres dirigeants
ou organe collegial, qui peuvent porter le titre de directeur
general ou directeur general adjoint pouvant etre investis
du pouvoir de representer la societe a legard des tiers (62).
La personnalisation de la societe par actions simplifiee
donne les pleins pouvoirs surtout a lassocie unique en matiere dapprobation des comptes de gestion de la societe
(63). Il sagit dun grand marg d librt ds associs
dans la determination de leur pouvoir qui peut expliquer
une sorte de presomption de concert jouant entre les associes de la societe par actions simplifiee et les societes que
celle-ci controle (64). En outr, n trms d rsponsabilit,
en principe, les associes repondent des dettes sociales a concurrence de leurs apports (65). Cpndant, ls associs d la
societe par actions simplifiee peuvent se voir exiger des garanties individuellement sous forme de garantie des engagements contractes, lorsque la societe contracte des emprunts
importants (66). L pouvoir ds associs st surtout marqu
par la participation obligatoire et necessaire pour la prise
des decisions collectives. Il sagit de droits des associes qui
ne sont pas conditionnes par des dispositions imperatives,
mais par les statuts. La Cour de cassation franaise a fourni
un exemple a travers un arret rendu le 9 juillet 2013 (67).
Cet arret marque la preponderance des associes en tant
quacteurs dans la societe par actions simplifiee. La Cour de
cassation a declare nulle lexclusion dun associe dune societe par actions simplifiee prononcee sur le fondement
dune stipulation statutaire contraire aux dispositions legales imperatives applicables. En lespece, un associe dune
societe par actions simplifiee avait ete exclu par decision de
la collectivite des associes sans avoir pu prendre part au
vote, sur le fondement dune stipulation statutaire le privant
de ce droit. Lassocie evince fait assigner la societe et son
president en annulation de la decision. Laffaire a donne loccasion a la Cour de cassation de tirer deux consequences
replaant lassocie de la societe par actions simplifiee dans
une position privilegiee. La premiere a consiste a declarer
limpossibilite de priver lassocie dune societe par actions
simplifiee dont lexclusion est proposee de son droit de participer a la decision et de prendre part au vote ; la seconde
consequence est tiree de ce quune stipulation statutaire
contraire au principe evoque ne peut etre regularisee que
par les associes de la societe par actions simplifiee statuant
a lunanimite (68). Mais ls prscriptions statutairs d la
societe par actions simplifiee trouvent leur force surtout en
ce qui concerne les amenagements statutaires derogatoires
aux regles imperatives qui regissent les autres societes par
actions.
2.2 Lamenuisement des rgles impratives par les prescriptions statutaires
Le regime juridique des societes par actions simplifiees permet dintegrer des clauses dans les statuts qui sont oppo-

(2014) 2 B.D.E.

sables non seulement aux associes mais egalement aux tiers.

Elles sont la manifestation concrete du caractere personnalise de la societe par actions simplifiee, en ce que, ces clauses
permettent de deroger aux regles imperatives. En effet, dans
la societe par actions simplifiee, la plupart des clauses peuvent etre statutaires et ont une force imperative qui supplante celle des regles de droit commun. Toutefois, contrairement aux pactes dactionnaires qui sont secrets, les clauses
statutaires de la societe par actions simplifiee font lobjet
dune publication avec les statuts de la societe. La liberte
contractuelle symbolisee dans la societe par actions simplifiee a ete voulue par le legislateur Ohada par ladoption des
clauses statutaires a travers les articles 853-17 a 853-22 de
lActe uniforme rvis relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique. Cs clauss
particularisent la societe par actions simplifiee par rapport
aux autres societes par actions. Lamenuisement des regles
imperatives procede par lintroduction de clauses statutaires
reglementant le fonctionnement de la societe par actions
simplifiee. Elles sont prevues dans la societe parfois en
termes de gouvernance (69) de la SAS, ou de la gestion des
rapports entre associes (70). Larticl 853-22 d lActe uniforme rvis relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique pos dja comm princip
que les differentes clauses statutaires prevues dans le cadre
de la societe par actions simplifiee, ne peuvent faire lobjet
dadoption ou de modification qua lunanimite des associes.
Ainsi toute deliberation ou decision prise en violation de cet
article est nulle. Cette disposition marque le grand interet
porte aux clauses statutaires surtout en ce qui concerne leur
solidite car seule une decision unanime des associes permet
de porter atteinte a ces clauses. En outre, la liberte statutaire
dans la societe par actions simplifiee Ohada offre la possibilite de prevoir dans les statuts les conditions dans lesquelles
ils peuvent soumettre toute cession dactions ou de valeurs
mobilieres donnant acces au capital, lagrement prealable de
la societe ainsi quun droit de preemption (71). Cs clauss
jouent un role essentiel dans la personnalisation de la societe par actions simplifiee, car elles permettent dempecher
lentree de personnes indesirables, de controler la repartition du capital et de renforcer la participation des associes.
LActe uniforme na pas donne un detail aux clauses dagrement ou de preemption. Cependant, par analogie a la societe
anonyme, on peut se referer au Code de commerce franais
notamment en son article L. 228-23 selon lequel :
Dans une societe dont les actions ne sont pas admises
sur un marche reglemente, la cession dactions ou de
valeurs mobilieres donnant acces au capital, a quelque
titre que ce soit, peut etre soumise a lagrement de la
societe par une clause des statuts.
[]
Cette clause est ecartee en cas de succession, de liquidation du regime matrimonial ou de cession, soit a un
conjoint, soit a un ascendant ou a un descendant (72).

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La nouvelle societe par actions simplifiee de lOHADA

Adamou RABANI

La principale remarque qui simpose concerne loption du

legislateur Ohada qui na pas precise les limites de la validite
de la clause dagrement, notamment dans les cas de succession, liquidation, cession, tel que la precise son homologue
franais. Mais de lavis de la doctrine (73), ls limits prvues marquent la difference entre la societe anonyme et la
societe par actions simplifiee en ce que ces limites ne concernent que la societe anonyme et non la societe par actions
simplifiee. Quant a la preemption, elle consiste a conferer au
beneficiaire le droit dacquerir les actions de la societe par
preference a tout autre. Il sagit dune sorte de transfert encadre par les statuts (74). Sur l plan organisationnl, larticle 853-20 de lActe uniforme dispose que [l]es statuts
peuvent prevoir que la societe associee dont le controle est
modifie doit, des cette modification, en informer la societe.
Celle-ci peut decider, dans les conditions fixees par les statuts, de suspendre lexercice des droits non pecuniaires de
cet associe et de lexclure . Cette clause permet dorganiser
les consequences du changement de controle de la societe
associee qui nest pas forcement une societe par actions simplifiee. Les memes mesures peuvent etre etendues dans les
memes conditions a lassocie qui a acquis cette qualite a la
suite dune operation de fusion scission ou de dissolution.
Les clauses statutaires de la societe par actions simplifiee
simposent et se particularisent surtout en ce qui concerne
les rapports entre associes, en loccurrence les transmissions dactions ou de droits. Une analyse combinee des dispositions des articles 853-17 a 853-20 de lAUSCGIE permet
de constater que les statuts de la societe par actions simplifiee peuvent prevoir des obstacles aux associes dans la cession de leurs titres, pendant une duree determinee qui ne
peut exceder dix ans (75). Il sagit du princip slon lqul
les actions et les valeurs mobilieres de la societe par actions
simplifiee ne peuvent faire lobjet dune alienation avant le
delai de dix ans par lActe uniforme. Le legislateur a prevu
expressement une sanction de la violation de la clause dinalienabilite dans la mesure ou larticle 853-19 frappe de nullite toute cession effectuee au mepris de cette clause. Il est
meme prevu une clause dexclusion qui peut etre qualifiee
de forcee dans la mesure ou les statuts peuvent prevoir la
suspension des droits non pecuniaires de lassocie concerne
lorsque lassocie est tenu de ceder ses titres (76). En principe, les statuts doivent determiner les cas dexclusion, les
modalites de la procedure et lexercice des droits de la defense (77). Il faut obsrvr qu, l lgislatur na pas consacre une disposition permettant de surmonter la difficulte,
alors meme quil aurait pu, en attendant, renvoyer aux
regles de procedure de droit commun. La Cour de cassation
franaise, saisie sur pourvoi, a clarifie la situation des associes concernes par lexclusion en decidant que les associes
devaient pouvoir participer et voter a toutes les decisions
collectives (78).
De toutes ces clauses, les associes peuvent amenager les
conditions dapplication en prevoyant :

(2014) 2 B.D.E.

[Q]ull[s] n sappliqur[ont] qua crtains associs

seulement ou quelle[s] ne concerner[ont] que certaines operations de cession, ce qui permet surtout de
maintenir un equilibre dans la repartition du capital
ou de sassurer quun associe ou un groupe dassocies
ne pourra pas perdre le controle de la SAS avant lexpiration dun certain delai, ou encore deviter que les
societes concurrentes de la SAS ou de ses associes ne
puissent devenir membres de la societe (79).
Si les clauses statutaires presentent tant davantages dans la
societe par actions simplifiee, il faut mesurer des lors leur
efficacite pour asseoir avec exactitude la particularite de
cette forme societaire dans un souci de securite juridique.
Lefficacite des clauses statutaires est en effet, fonction de la
nature de la sanction prevue. Lefficacite est susceptible
detre remise en cause lorsque la nullite est remplacee, en
tant que sanction, par lallocation de dommages et interets (80). LAct uniform rvis d lOhada a surtout mis
laccent sur les clauses statutaires et leur violation comme
cause de nullite. En effet, est declaree nulle, toute violation
dune clause statutaire relative a la cession dactions ou de
valeurs mobilieres donnant acces au capital. Il sagit notamment des clauses statutaires portant sur linalienabilite des
actions ou des valeurs mobilieres avant dix ans (81) ; les cessions dactions ou de valeurs mobilieres soumises a lagrement prealable de la societe (82) ; les clauses obligeant
lassocie a ceder ses actions (83). Ls clauss statutairs visees par les articles precites ne peuvent etre adoptees ou
modifiees quavec lunanimite des associes. Ainsi, les deliberations ou decisions prises en violation de larticle 853-22
sont nulles. Dans une affaire, la chambre commerciale de la
Cour de cassation a refuse la nullite de lassemblee generale
qui se serait prononcee en labsence de rapport du conseil
dadministration des lors que ses decisions ne sont visees
par des dispositions specifiques exigeant un tel rapport (84). Il sagit notammnt ds augmntations d capital, la suppression de droit preferentiel de souscription. Dans
le meme sens, la haute juridiction a considere que limpossibilite pour un associe de venir sexpliquer devant lorgane
social, decidant son exclusion netait pas une cause de nullite
de la deliberation prononant lexclusion, car aucune
disposition imperative du droit des societes ou des lois qui
regissent les contrats nen prevoit la nullite (85). Pour attnuer les effets de la nullite comme sanction, le legislateur a
quand meme prevu une procedure de regularisation qui permet deviter une action en nullite par la confirmation de la
decision irreguliere par une nouvelle decision. A cote des
nullites, le legislateur pourrait sorienter vers dautres voies
de sanction. Ainsi, il serait necessaire dinclure dans les statuts des sanctions specifiques plus ou moins efficaces selon
la violation constatee. A titre dexemple, les mecanismes de
suspension ou de privation des droits de vote de lassocie
fautif pourraient etre institues dans les statuts. Il pourrait
meme etre possible de stipuler une execution forcee (86). La

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derniere technique envisageable peut surtout consister a

prevoir dans les statuts une nullite contractuelle en cas de
violation des statuts, correspondant ainsi a la violation
dune obligation contractuelle. Meme si la societe par actions simplifiee est le lieu privilegie des clauses statutaires,
leur validite peut etre mise a lepreuve. Il sagit en effet, des
clauses declarees invalides en raison de leur caractere ou de
leur nature. La societe par actions simplifiee etant une societe liberale de par la force obligatoire de la volonte des parties, il semble necessaire de cultiver un climat de controle
des clauses que les parties peuvent introduire. Il faut des
lors se referer au droit commun notamment larticle 1844-1
(87)du Code civil, relatif aux clauses leonines dans les contrats. Une fable de La Fontaine decrit bien ce qui peut constituer une clause leonine et interdite par la loi a travers le
contrat de societe (88). Point d socit valabl donc si ls
produits et les risques sont partages a la maniere de ce qui
est illustre par cette fable de La Fontaine. Cest pour reguler
les rapports entre contractant que le legislateur franais a
consacre larticle 1844-1 dont le deuxieme alinea dispose
que la stipulation attribuant a un associe la totalite du profit procure par la societe ou lexonerant de la totalite des
pertes, celle excluant un associe totalement du profit ou
mettant a sa charge la totalite des pertes sont reputees non
ecrites . Ces clauses peuvent porter sur le montant de la
vocation aux benefices, cest le cas de la pratique des tracking shares (89); lls puvnt soumttr la vocation aux bnefices a une condition, par exemple latteinte dun seuil ou
a titre de clause penale (90); ou ncor un claus d rachat
ou de preemption a travers laquelle la Cour de cassation
conclut la clause de rachat pour un prix forfaitaire egal ou
inferieur a la valeur nominale du titre aboutit a priver lassocie de sa part dans les reserves, et par consequent dans les
benefices (91). Slon un dcision d la chambr commrciale de la Cour de cassation franaise : [e]ncourt la nullite,
la clause par laquelle un associe cede a son coassocie le droit
de percevoir la totalite des benefices en contrepartie dune
remuneration forfaitaire, cette clause ayant pour effet
dassurer en toute circonstance a son beneficiaire la certitude dun profit quand bien meme la societe genererait des
pertes qui seraient entierement a charge de lautre associe (92).
Conclusion
En octobre 2013 a Ouagadougou, lOHADA fetait deja ses
vingt ans dexistence ; vingt ans dharmonisation, dapplication des actes uniformes, et enfin vingt ans dexperience de
communautarisation. Cette experience a permis de faire le
point sur ce qui a ete fait et ce qui reste a faire, afin de
rendre plus attractif cet espace juridique aux investisseurs.
Pour ce faire, une pluie de reformes ont ete entreprises (93).
Cest dans ce contexte que la reforme de lActe uniforme rvis relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique qui consacr la socit par actions sim-

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plifiee, a ete adoptee le 30 janvier 2014 par le Conseil des

ministres de lUnion, et est entree en vigueur le 5 mai 2014
de la meme annee. La consecration de la societe par actions
simplifiee apparat comme une reponse a la situation de nonapplication de certaines formes societaires contenues dans
lActe uniforme relatif aux societes commerciales, en raison
soit de leur rigidite (SNC, SCS, etc,), soit de leur cout
(notammnt l capital social). La socit par actions simplifiee combine la souplesse et la commodite dans la gestion
avec un capital repondant aux moyens des associes. Puisse le
succes enregistre dans lenvironnement des affaires en
France se transposer dans les pays membres de lOhada pour
en faire une reforme reussie au bonheur des utilisateurs.

*Adamou Rabani
Enseignant-chercheur, Faculte de droit, deconomie et de
gestion, Universite de Tahoua (Niger)
(araban20@yahoo.fr)
Adamou Rabani, 2014
Mode de reference : (2014) 2 B.D.E.
ISSN : 1923-1571 Bulletin de droit economique

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22.
La societe par actions simplifiee est la derniere nee des societes,
dabord en France par la Loi no 94-1 du 3 janv. 1994 instituant la
socit par actions simplifie, J.O.R.F. 4 janv. 1994, p. 129, qui la
consacrait ; ensuite par le legislateur Ohada qui vient par la reforme du droit des societes de lintroduire desormais dans son
ordonnancement juridique communautaire.
Il sagit du legislateur franais dabord qui la instituee en 1994,
puis la generalisee en 1999 ; ensuite le legislateur Ohada qui vient
de la consacrer apres son succes en France.
Ce sont la SARL, la SNC, la SCS et la societe cooperative auxquelles
il faut ajouter le groupement dinteret economique (GIE). Voir Acte
uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique, 17 avril 1997, J.O. OHADA 1er oct. 1997.
Maurice Cozian, Alain Viandier t Flornc Deboissy, Droit des
socits, 24e d., Paris, LxisNxis, 2011, p. 484 ;
La societe par actions simplifiee a ete creee en France par la Loi
no 94-1 du 3 janv. 1994, prc., not 1.
Daouda Ba t Pirr Callede, La conscration d la Socit par
Actions Simplifiee (SAS) par lacte uniforme revise : libres propos
et quelques idees sur cette nouvelle forme de societe en droit OHADA , Etudes du Cabinet Vaughan Avocats, 2014, p. 1, en ligne :
www.ohada.com (consult l 14 novmbr 2014).
Voir letude de Laurent Rouzeau, Evolution statistiqu d la societe par actions simplifiee , Bull. Joly Socits 2002.11.1263.
Loi no 99-587 du 12 juill. 1999 sur linnovation et la recherche,
J.O.R.F. 13 juill. 1999, p. 10396.
Loi no 2008-776 du 4 aot 2008 de modernisation de lconomie,
J.O.R.F. 5 aout 2008, p. 12471.
Voir les statistiques Insee 2013 sur levolution du nombre de creation dentreprises en France, en ligne : www.insee.fr/fr/themes/
document.asp?reg_id=0&ref_id=ip1485#inter2 (consult l 14
novembre 2014).
Elle etait devenue la forme societaire la plus repandue en raison de
la liberte contractuelle quelle consacre et surtout dans la facilite de
sa constitution (sans capital minimum, et peut etre creee par une
seule personne).
Voir : Acte uniforme rvis relatif au droit des socits commerciales
et du groupement dintrt conomique, 30 janv. 2014, J.O. OHADA
4 fvr. 2014 (ci-aprs AUSCGIE ).
Le texte est entre en vigueur le 5 mai 2014.
Yves Guyon, Droit des affaires, t. 1 Droit commrcial gnral t
Societes , 8e d., Paris, Economica, 1994, p. 490.
Il etait reproche a la societe anonyme deux maux contradictoires :
dabord, une reglementation pas assez diversifiee ; ensuite, cette
reglementation etait jugee excessive, notamment les mecanismes
legaux qui etaient trop lourds : id., p. 486.
Les decisions collectives dont il sagit pour les societes anonymes
sont les assemblees generales extraordinaires et ordinaires en
matiere daugmentation, damortissement ou de reduction de capital, de fusion, de scission, dapport partiel dactif, de dissolution, de
transformation en une societe dune autre forme, de nomination
des commissaires aux comptes, de comptes annuels et de benefices (art. 853-11 AUSCGIE).
Michel Germain t Vroniqu Magnier, Trait de droit des affaires,
t. 2 Les societes commerciales , 20e ed., Paris, L.G.D.J., 2011,
p. 742.
Larticle 853-8 AUSCGIE indique que [l]a societe est representee a
legard des tiers par un president designe dans les conditions prevues par les statuts .
Paris, pole 5, ch. 8, 18 mai 2010, no 10/00710, conf. par Trib. com.
Paris, 2 oct. 2009, Bull. Joly Socits 2010, p. 716, not L Cannu.
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 741.
Trib. com. Paris, 2e ch., 25 nov. 2003, Bull. Joly Socits 2004, p. 376,
note Saintourens : il sagit de la nullite prononcee dune augmentation de capital pour defaut de decisions collectives.

23.
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52.

Paul Le Cannu t Hnri Brandford, Socit par actions simplifiee et action de concert , Bull. Joly Bourse 1994, p. 235.
Ces formules rapprochent la SAS de la SA tantot avec le conseil
dadministration, tantot avec le directoire ou conseil de surveillance.
Cass. com., 3 juin 2008, pourvoi no 07-14457, Bull. Joly Socits
2008, p. 876, not L Cannu.
Voir art. 853-11 AUSCGIE : [l]es statuts determinent les decisions
qui doivent etre prises collectivement par les associes dans les
formes et conditions quils stipulent. Les decisions prises en violation des clauses statutaires sont nulles .
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 736
Art. 853-9 AUSCGIE.
Id. Voir aussi : Jacqus Barthelemy, Socit par actions simplifiee et droit social , J.C.P. ed. E. 2000.1702.
Paris, 25e ch. B, 28 sept. 2001, no 00-06068, Bull. Joly 2001, p. 1255.
Paris, pole 5, ch. 8, 29 juin 2010, no 08-07998, Dr. des socits,
no 11, novembre 2010, comm. 205
Cass. soc., 1er fvr. 2011, pourvoi no 10-20.953, D. 2011.440, note
Lienhard. Voir aussi : Bernard Saintourens, Rvocation dun
dirigeant de SAS : attractivite et danger de la liberte contractuelle ,
Bull. Joly Socits 2011, p. 536.
Larticle 853-13 de lActe uniforme precise les conditions notamment lorsqua la cloture de lexercice sociale : total du bilan superieur a cent vingt cinq millions (125.000.000) de francs CFA ;
chiffre daffaires annuel superieur a deux cent cinquante millions
(250.000.000) d francs CFA ; ffctif prmannt supriur a cinquante (50) personnes .
Art. 853-13, al. 8. Voir aussi Claudine Jasson t Djamila Amrani,
Le commissaire aux comptes face a larrete des comptes et lapprobation des comptes annuels dans la SAS , Bull. Joly Socits
2004, p. 898 ; Thirry Granier, L commissair aux compts dans
la societe par actions simplifiee , Bull. Joly Socits 2008, p. 252.
Voir Y. Guyon, prc., not 14, p. 492.
Art. 853-3 AUSCGIE.
Cass. com., 23 oct. 2007, pourvoi no 06-16537, Bull. civ. IV, no 225,
D. 2008.47. Voir Jean Paillusseau, La librt contractull dans
la societe par actions simplifiee et le droit de vote , D. 2008.1563.
Cass. com., 5 mai 2009, pourvoi no 08-17831.
Art. 853-7 AUSCGIE.
Cest ce qui ressort de la lecture de larticle 853-9 faisant cas de la
designation de la personne morale comme president ou dirigeant
de la societe par actions simplifiee. Cela se trouve completer par la
possibilite de lexistence dun associe unique qui ne peut quetre
une personne physique.
M. Cozian, A. Viandier t F. Deboissy, prc., not 4, p. 489.
Voir D. Ba t P. Callede, prc., not 6, p. 3.
Larticle 853-3 AUSCGIE procede cependant par exclusion de certaines dispositions des societes anonymes qui ne peuvent etre
applicables a la societe par actions simplifiee. Il sagit de larticle 387 relatif au capital social, des articles 414 a 561 relatifs a
ladministration et la direction de la societe anonyme, de larticle 690 relatif a la transformation de la societe anonyme, et enfin
les articles 751 a 753 relatifs au droit de vote dans la societe anonyme.
Art. 853-3 AUSCGIE.
Voir J. Barthelemy, prc., not 28 : un prsonn moral put
etre nommee president ou dirigeant. Il nest pas prevu que la personne morale designe un representant permanent . Voir aussi :
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 737.
Art. 853-9 AUSCGIE.
Art. 853-11 AUSCGIE.
Id.
Id.
M. Cozian, A. Viandier t F. Deboissy, prc., not 4, p. 489.
Art. 853-8 AUSCGIE.
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 740.
Cass. com., 2 juill. 2002, Bull. Joly Socits 2002, p. 967, not Court.

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Ce sont ceux qui reoivent une delegation de representer la societe

par le president ou le dirigeant.
Versailles, 24 sept. 2009, Bull. Joly Socits 2010, p. 37.
Cass. ch. mixte, 19 nov. 2010, pourvois nos 10-10095 et 10-30215,
Bull. Joly Socits 2010, p. 981, not Grmain t Prin ; Cass. soc., 4
mai 2011, pourvoi no 10-11872, Bull. Joly Socits 2011, p. 666,
note Ferrier. Dans le meme sens : Philippe Didier, Lavnir ds
pouvoirs du president de la S.A.S. apres la loi N.R.E. , L.P.A.
2002.139.68.
Art. 853-8 AUSCGIE.
Art. 853-8 AUSCGIE.
M. Cozian, A. Viandier t F. Deboissy, prc., not 4, p. 489. Mais
aussi larticle 853-8, al. 2 : [d]ans ses rapports avec les tiers, la
societe est engagee meme par les actes du president qui ne relevent pas de lobjet social, dans les conditions et limites fixees a
larticle 122 .
Art. 853-11 AUSCGIE.
Il faut cependant nuancer en droit franais ou la Loi no 2008-776 du
4 aot 2008 de modernisation de lconomie, prc., not 9, a apport
des restrictions en ce qui concerne la designation dun commissaire
aux comptes. En effet, cette loi soumet lobligation de designer un
commissaire aux comptes pour les SAS a un seuil fixe par decret ou
lorsquelles controlent une ou plusieurs societes ou sont controlees
par une ou plusieurs societes : M. Germain t V. Magnier, prc.,
note 17, p. 737.
Art. 853-16 AUSCGIE.
Art. 853-8 AUSCGIE.
Art. 853-11 AUSCGIE.
Voir P. Le Cannu t H. Brandford, prc., not 22.
Art. 853-1 AUSCGIE.
Voir D. Ba t P. Callede, prc., not 6, p. 1.
Cass. com., 9 juill. 2013, pourvoi no 11-27.235.
Chems Idrissi, commntair sous Cass. com., 9 juill. 2013, Soulier,
novembre 2013, p. 2, en ligne : www.soulier-avocats.com (consult
le 14 novembre 2014).
Il sagit des mecanismes dorganisation de la direction et de lencadrement des decisions collectives.
Notamment le regime de transmission dactions entre associes ou
avec les tiers, le retrait et lexclusion dassocie.
Art. 853-18 AUSCGIE.
Code de commerce franais, art. L. 228-23.
M. Germain t V. Magnier, prc., not 17, p. 743.
M. Cozian, A. Viandier et F. Deboissy, prc., not 4, p. 492 : il sagit
des clauses relatives a la cession dactions qui restent encadrees
surtout a legard de certaines personnes, ou pour assurer lequilibre interne de la societe pour les cessions entre associes.
Art. 853-17 AUSCGIE.
Art. 853-19 AUSCGIE.
Nmes, 2e ch. B, 4 mars 2010, Dr. des socits 2010.12.comm. 228.
Cass. com., 23 oct. 2007, pourvoi no 06-16537.
D. Ba t P. Callede, prc., not 6.
Raphael Teyssot, Lfficacit ds clauss statutairs dans ls
societes par actions simplifiees , Option Finance, 28 fvrir 2011,
p. 28 et 29.
Art. 853-17 AUSCGIE.
Art. 853-18 AUSCGIE.
Art. 853-19 AUSCGIE.
Cass. com., 26 oct. 2010, pourvoi no 09-71404, Mutuelle Optique
mutualiste la Roussillonnaise c/ SA Cooptimut Optique, Bull. civ. IV,
no 161.
Cass. com., 13 juill. 2010, pourvoi no 09-16156, St Creno c/ St
Balicco, Bull. civ. IV, no 129.
R. Teyssot, prc., not 80, p. 29.
Cet article a remplace depuis la Loi no 78-9 du 4 janv. 1978 modifiant le titre IX du livre III du Code civil, J.O.R.F. 5 janv. 1978, p. 179,
larticle 1855 du Code de 1804.
Jean de La Fontaine, La genisse, la chevre et la brebis, en societe
avec le lion , dans Fables de La Fontaine, Livr Ier, Fabl 6 : La

La nouvelle societe par actions simplifiee de lOHADA

Adamou RABANI

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genisse, la chevre, et leur sur la brebis, avec un fier lion, seigneur

du voisinage, firent societe, dit-on, au temps jadis, et mirent en
commun le gain et le dommage. Dans les lacs de la chevre un cerf se
trouva pris. Vers ses associes aussitot elle envoie. Eux venus, le lion
par ses ongles compta ; et dit : Nous sommes quatre a partager la
proie. Puis, en autant de parts le cerf il depea ; Prit pour lui la
premiere en qualite de sire : Elle doit etre a moi, dit-il ; et la raison,
cest que je mappelle lion : a cela lon a rien a dire. La seconde, par
droit, me doit echoir encor : ce droit, vous le savez, cest le droit du
plus fort. Comme le plus vaillant, je pretends la troisieme. Si quelquune de vous touche a la quatrieme, je letranglerai tout
dabord .
Dapres la definition donnee par Yves Guyon, il sagit de titre de
capital qui donnent a leurs titulaires le droit de percevoir directement les benefices realises soit par une branche dactivite de la
societe emettrice, soit par une filiale de celle-ci : Yves Guyon, Ls
tracking stocks , dans Mlanges AEDBEF-France, t. 3, 2001, p. 183.
Cass. req. 16 juill. 1858, D.P. 1859.I.39.
Cass. req. 21 decembre 1937, J.C.P. 38.II.580. En sens contraire, la
Cour de Paris a decide que ne peut etre qualifiee de leonine une
clause des statuts librement acceptee, des lors que le prix de rachat
ne depend pas de lestimation arbitraire qui en serait faite par les
coassocies acquereurs, quil doit etre fixe en fonction delements
determines, que lors des conventions, il etait impossible de savoir a
qui elles profiteraient et quil na pas ete porte atteinte au principe
de legalite : Cass. com., 7 janv. 1952, D. 1952.229.
Cass. com., 18 oct. 1994, pourvoi no 92-18188, Rev. socits
1995.44, not Didir.
Deja auparavant, certaines reformes ont ete entreprises notamment relativement a lActe uniforme sur le droit commercial gnral,
adopte le 15 decembre 2010, qui a ajoute le statut de lentreprenant, la definition du commerant et des actes de commerce ; lActe
uniforme portant organisation des srets adopt l 15 dcmbr
2010 ; l trait rvis Ohada ; ladoption dun nouvl act uniform
instituant la societe cooperative. La derniere nee des reformes est
relative aux societes commerciales et groupement dinteret economique. Plusieurs reformes sont introduites en droit des societes
parmi lesquelles il faut denombrer les pactes extrastatutaires
(art. 2-1) ; ls actions d prfrncs (art. 778-1) ; ls valurs mobilieres composees donnant acces au capital. Cest en definitive de
cette reforme quest nee la benjamine des societes commerciales
Ohada quest la societe par actions simplifiee.