MINISTÈRE DE L’ENSEIGNEMENT SUPÉRIEUR ET DE LA RECHERCHE Université Virtuelle du Sénégal

SUPPORT DE COURS UVS 2014 LICENCE 1 SJP

LICENCE 1

SCIENCES JURIDIQUES
& POLITIQUES

HISTOIRE
DU DROIT
LES DROIT
S SUBJECT
IFS

G
achir NIAN
uhamed B
ur : Dr Mo
t Concepte
Enseignan

Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable VERSION 1.0

Octobre 2014
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
TITRE II : LES DROITS SUBJECTIFS
Le droit objectif appréhende, on l’a déjà relevé, le
droit comme une science, un phénomène, l’en-
semble des règles à caractère juridique applicables
à une société. Pourtant, les règles du droit objectif
contiennent des prescriptions qui reconnaissent aux
sujets de droit un certain nombre de prérogatives
(droits à… et droits de…). Ces prérogatives sont
les droits subjectifs. Par exemple, la règle qui défi-
nit le droit de propriété comme celui qui confère à
son titulaire les prérogatives les plus étendues sur
la chose objet de sa propriété est une règle de droit
objectif. En vertu de cette règle, je dispose donc de la
prérogative de vendre, détruire ou offrir le stylo dont
je suis propriétaire. Le lien qui me lie à mon stylo est
un droit subjectif. Aussi, les dispositions de l’article
264 du COCC définissent le contrat de vente comme
celui par lequel le vendeur s’engage à transférer la
propriété d’une chose contre paiement d’un prix par
l’acheteur. Cette règle du droit objectif reconnaît
donc au vendeur un droit subjectif sur l’acheteur :
celui de demander le paiement du prix. L’acheteur
aussi dispose d’un droit subjectif sur le vendeur :
celui de réclamer la livraison de la chose vendue.
On ne saurait cependant en déduire que toutes les
dispositions du droit objectif conduisent à des droits
subjectifs. Par exemple, l’article 108 du Code de la
famille qui fixe les conditions de fond du mariage est
une règle du droit objectif mais n’accordent aucune
prérogative particulière à quelqu’un. Aussi, l’article
73 du COCC qui définit l’objet du contrat ne donne,
en lui-même, aucun droit subjectif à quelqu’un.
Les prérogatives que les règles du droit objectif
peuvent reconnaître aux sujets de droit, c’est-à-dire
les droits subjectifs, renvoient à trois interrogations :
celle sur leur classification (Chapitre I), celle sur leur
preuve (Chapitre II), leur transmission et leur extinc-
tion (Chapitre III) et enfin, leurs titulaires (Chapitre
IV).
CHAPITRE I – Classification des droits subjectifs
CHAPITRE II – Preuve des droits subjectifs
CHAPITRE III – Transmission et extinction des
droits subjectifs
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
CHAPITRE IV – Les titulaires des droits subjectifs
CHAPITRE I – La classification des droits subjectifs
Il a pu paraître nécessaire au législateur de réserver
des régimes juridiques différents aux droits subjectifs
ayant une valeur économique, estimables en argent,
et ceux qui n’en ont point. Par là, on distingue entre
les droits patrimoniaux et les droits extrapatrimo-
niaux (Section I). Aussi, le législateur a estimé que le
régime juridique des droits subjectifs devait être dif-
férentié selon que ses droits reconnaissaient à leurs
titulaires des prérogatives envers un autre sujet de
droit, une personne, ou, au contraire, sur une chose.
Cette seconde distinction conduit à différentier les
droits personnels des droits réels (Section II).
Section I – Les droits patrimoniaux et les droits
extra patrimoniaux
I – Les droits patrimoniaux.
Ils relèvent de l’avoir, le contraire de l’être. Ils sont
regroupés au sein du patrimoine qu’il convient
d’exposer (A). Par ailleurs, ces droits patrimoniaux
présentent un certain nombre de caractères (B).
A – Le patrimoine.
1 – Définition
Le patrimoine est constitué par l’ensemble des droits
et obligations du sujet de droit, droits et obligations
ayant une valeur marchande et donc évaluables en
argent. Ces droits et obligations sont dits patrimo-
niaux. Le patrimoine correspond au versant écono-
mique de la personnalité juridique. Il fait du sujet de
droit quelqu’un participant au « commerce juridique
».
On compte dans le patrimoine :
*** l’actif du sujet : Dans cette catégorie, entrent
certainement les biens dont dispose l’individu qu’il
peut vendre, échanger, donner (les droits dont je dis-
pose sur la voiture dont je suis propriétaire sont un
élément de mon patrimoine). Y entrent également
2
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1
les obligations de donner et de faire auxquelles sont
assujettis les autres sujets de droit et ayant une valeur
pécuniaire. Le droit dont dispose le bailleur à exi-
ger du locataire de payer un loyer est un élément de
l’actif du premier : c’est un droit subjectif de nature
patrimoniale parcequ’il est évaluable en argent. La
prérogative reconnue au vendeur d’exiger de l’ache-
teur le paiement du prix est un élément de l’actif du
vendeur et est aussi un droit patrimonial.
*** A coté de l’actif, le patrimoine comprend
également le passif du sujet c’est-à-dire ses dettes.
Celles-ci sont les obligations de donner et de faire
qui pèsent sur le sujet de droit et qui peuvent être
évaluées en argent et faire l’objet de transactions (Exp
1 : l’obligation qui pèse sur les parents de nourrir
leurs enfants peut être évaluée en argent en cas de
divorce par le versement de la pension alimentaire
: c’est une obligation de nature patrimoniale. Exp 2
: l’obligation qui pèse sur le client d’un taxi de payer
le « taximan » après le transport est une obligation à
caractère patrimoniale et est contenu dans le passif
patrimonial.)
2 – Les différentes conceptions du patrimoine.
Deux conceptions s’affrontent :
*** La première est française, développée par
Aubry et Rau. Selon cette conception, le patrimoine
est une subséquence de la personnalité, c’est-à-dire
une conséquence naturelle et nécessaire de celle-ci.
Tout sujet de droit aurait donc forcément un patri-
moine qui est alors plus un « contenant » qu’un «
contenu ». En effet, le sujet peut, à certaines étapes
de sa vie, n’avoir aucun droit ou obligation à valeur
pécuniaire et marchande. Il n’en reste pas moins
qu’il a quand même un patrimoine qui est en fin de
compte la capacité d’avoir des droits et obligations
évaluables en argent. Aussi, selon la conception
française, le patrimoine serait unique pour chaque
sujet de droit étant entendu que chaque personne n’a
qu’une seule personnalité juridique.
***A la théorie française du patrimoine,
s’oppose la conception allemande dite encore celle
des patrimoines d’affectation. Cette conception est
largement appliquée dans les pays anglo-saxons.
Selon cette construction juridique, le patrimoine
VERSION 1.0
Octobre 2014
SUPPORT DE COURS UVS 2014
correspond juste à un ensemble de droits et d’obli-
gations ayant une valeur économique et marchande
et affecté à une finalité déterminée. Il n’est pas alors
rattaché à la personnalité juridique, ce qui a comme
conséquence qu’une personne peut avoir plusieurs
patrimoines : un patrimoine consacré à ses affaires
familiales, un autre à ses affaires économique, sa pro-
fession, un patrimoine affecté à ses activités humani-
taires, associatives…
Le droit sénégalais est largement dominé par la
conception française du patrimoine. Il n’en demeure
pas moins cependant que quelques concessions ont
été faites à la logique anglo-saxonne du patrimoine.
Ainsi, le régime juridique de la Société uniperson-
nelle (SARL unipersonnelle, SA unipersonelle)
réglementée par l’Acte Uniforme sur le droit des
sociétés commerciales permet bien une affectation
de certains biens personnels à cette société (Art. 309
de l’Acte Uniforme), ce qui revient à avoir de manière
indirecte deux patrimoines.
B- Les caractères du patrimoine et des droits
patrimoniaux
1- Caractères du patrimoine
***Dans la conception française, le patrimoine
demeure unique, lié à la personnalité juridique.
Etant indispensable à tout sujet de droit, il est par
conséquent incessible c’est-à-dire qu’il ne peut faire
l’objet d’un transfert durant la vie de la personne (la
mort civile n’existant plus, le patrimoine est inces-
sible comme la personnalité). Par contre, lorsque
la personne meurt, son patrimoine est dévolu à ses
héritiers par l’effet de la transmission universelle du
patrimoine.
*** La conception française veut aussi que le
patrimoine soit indivisible. Ainsi, cette logique
conduit à considérer que les créances (actif) du sujet
répondent sans distinction de l’ensemble des dettes
(passif) de ce dernier. C’est le principe de l’unité et
de l’indivisibilité du patrimoine. Aussi, par l’effet de
la subrogation réelle, les éléments qui entrent dans
l’actif remplacent immédiatement qui en en sortent.
Des exceptions sont prévues parfois par la loi ou la
convention des parties pour affecter certains biens
déterminés comme garantie exclusive de certaines
3
Université Virtuelle du SENEGAL
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
dettes. Ces garanties, on l’a vu, sont réglementées par
le droit des sûretés. Elles permettent d’affecter juridi-
quement certains éléments du patrimoine, non pas à
une activité, mais à la garantie d’une dette.
2 – Caractères des éléments du patrimoine
Le patrimoine est un contenant. Son contenu, ce sont
les droits et les obligations à caractère patrimonial
c’est-à-dire évaluables en argent. Ces éléments du
patrimoine présentent un certain nombre de carac-
tère :
-***Si le patrimoine, en tant qu’universalité juri-
dique, est incessible entre vifs, il n’en va pas de même
des éléments qui le composent. En effet, les droits et
obligations à caractère patrimonial peuvent dàbord
faire l’objet de conventions. Ce sont des éléments qui
sont « dans le commerce » et sont donc susceptibles
d’être cédés, transférés dans le patrimoine d’autres
personnes. En plus, cette cession peut se faire à titre
onéreux c’est-à-dire par la perception d’une contre-
partie. La plupart des contrats de la vie juridique
opèrent cette cession d’éléments du patrimoine :
contrats de vente (cession de la propriété d’un bien),
location (cession du droit d’usage sur la chose)…
***Etant des éléments dans le commerce, les
droits patrimoniaux peuvent faire l’objet de saisie. La
saisie est l’opération par laquelle le créancier s’appro-
prie les biens et droits situés dans le patrimoine de
son débiteur pour se faire payer.
***Les droits patrimoniaux peuvent faire par
ailleurs l’objet d’une renonciation. Par elle, le titulaire
du droit s’engage à ne plus l’exercer.
II – Les droits extrapatrimoniaux
Il convient de les identifier (A) avant d’étudier leur
caractère (B).
A – Identification des droits extrapatrimo-
niaux
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
Ils ont la particularité d’être attachés à la personne
de l’être humain et insusceptibles d’une évaluation
pécuniaire. Le caractère inestimable d’un droit tend à
lui conférer une nature extrapatrimoniale.
Les droits extrapatrimoniaux sont d’abord ceux
proclamés dans les textes fondamentaux comme
la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen
de 1789, la Déclaration universelle des droits de
l’homme du 10 décembre 1948 ou encore la Charte
africaine des droits de l’homme et des peuples. La
Constitution du Sénégal en cite un bon nombre
en ses articles 7 et 8 : droit à la vie, à la liberté, à la
sécurité, au libre développement de sa personnalité,
à l’intégrité corporelle… D’autres droits extrapatri-
moniaux débordent le cadre du droit civil : le droit
d’association, de manifestation…
Ces dispositions du droit objectif reconnaissent ainsi
aux sujets de droit des prérogatives qu’ils peuvent
invoquer devant d’autres sujets de droit, l’Etat ou le
juge. On en trouve aussi dans des textes non consti-
tutionnels. Ainsi, le Code de la famille (article 2)
consacre le droit au nom ou l’autorité que les parents
ont sur leurs enfants (Article 156 du Code de la
famille). La loi du 25 aout 2008 sur le droit d’auteur
et les droits voisins du droit d’auteur qui garantit le
droit moral de l’auteur d’une œuvre de l’esprit.
La mise en œuvre des droits extrapatrimoniaux est
beaucoup plus difficile que celle des droits patrimo-
niaux. Le débiteur de ces droits extrapatrimoniaux
est parfois clairement identifiable. Pourtant, d’autres
fois, ce débiteur est vague. Il en va sûrement ainsi
pour le droit à la liberté, le droit à un emploi… le dé-
biteur est-il l’Etat ? Le juge ? L’administration ? Aussi,
les controverses doctrinales et jurisprudentielles sur
l’étendue du droit à la vie, du droit moral de l’auteur
d’un roman, du droit à l’intégrité corporelle sont
récurrentes. La question de la protection du droit à
l’honneur, celle du droit au respect de la vie privée et
familiale pose autant d’interrogations. Parfois, c’est
la réalité même d’autres droits extrapatrimoniaux
qui divise la doctrine et la jurisprudence (droit de
mourir dans la dignité, euthanasie, droit de ne point
venir au monde ?)
B – Caractères des droits extra patrimo-
niaux.
4
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1
*** Le premier caractère provient du fait que ces
droits ne sont pas susceptibles d’une évaluation pé-
cuniaire. Ils peuvent cependant avoir des incidences
pécuniaires. Si en effet le droit à l’image, à l’intégrité
corporelle, à la liberté ne sont pas évaluables en
argent, leur violation peut conduire à l’obtention de
dommages et intérêts en justice c’est-à-dire à une
compensation pécuniaire.
***Le second caractère est tiré du fait que ces droits
n’ont pas de valeur économique, ils n’ont pas d’équi-
valent en argent. Aussi, ils sont hors du commerce
puisque étant rattachés à la personnalité. Ils ne
peuvent en principe faire l’objet de conventions. La
Constitution du Sénégal fait référence à certains
d’entre eux en énonçant des « droits de l’homme
inviolables et inaliénables ». Mais ce principe a
évolué. Ce qui est interdit, ce sont les conventions
à titre onéreux les concernant c’est-à-dire celles par
lesquelles le titulaire de ces droits obtient une contre-
partie. Ainsi donc, la convention par laquelle on
reçoit gratuitement un organe humain est permise
alors que celle par laquelle on l’achète est interdite
puisque le droit à l’intégrité corporelle est un droit
extrapatrimonial.
***Contrairement aux droits patrimoniaux, les droits
extrapatrimoniaux ne peuvent faire l’objet de saisie.
***Aussi, les droits extra patrimoniaux ne peuvent
faire l’objet de renonciation c’est dire que leur titu-
laire ne peuvent prendre un engagement à ne pas les
exercer dans le futur.
***Enfin, les droits extrapatrimoniaux ne sont pas
atteints par la prescription. Ils ne peuvent être éteints
du fait de l’écoulement d’un certain temps.
Section II – Droits réels et droits personnels
Les prérogatives que le droit objectif reconnait aux
sujets de droit, les droits subjectifs, sont exercées
envers d’autres sujets de droit ou, au contraire, sur
des choses. Dans le premier cas, on parle de droit
personnel et, dans le second, de droit réel. Il convient
de les étudier séparément.
I – Les droits réels
VERSION 1.0
Octobre 2014
SUPPORT DE COURS UVS 2014
Les choses sur lesquelles portent les droits
réels sont des biens qu’il convient d’identifier (A)
avant de voir le régime juridique que la loi attache à
ces droits réels (B).
A – Les biens objets des droits réels
Notre droit classe ces biens en deux grandes caté-
gories : les meubles et les immeubles. La distinction
conduit à établir des régimes juridiques différents
pour chaque catégorie (1). Des distinctions secon-
daires existent qu’il convient aussi d’identifier (2).
1 - La distinction principale : les
meubles et immeubles
Il faut identifier les meubles et les immeubles et envi-
sager ensuite l’étude des intérêts de la distinction.
a – L’identification des meubles
et immeubles
a-1 - Les meubles
***Le critère le plus important de l’identification des
meubles est celui tiré de leur mobilité naturelle. Un
meuble, par essence, peut être déplacé, transporté…
ce sont les meubles par nature. Il en va ainsi des
objets de toutes natures appelés meubles meublants,
mais aussi les animaux.
*** Un deuxième critère réside dans l’anticipation
de la finalité du bien. Bien qu’ayant une attache au sol
et ne pouvant être pour l’instant déplacés, certains
biens seront quant bien même considérés comme
meubles. Ce sont les meubles par anticipation. On
range dans cette catégorie les récoles sur pied, le
bois avant la coupe, les matériaux des carrières avant
l’extraction. Le législateur considère qu’une fois
arrachés, détachés du sol, ces biens pourront être
déplacés facilement. Aussi, par anticipation sur leur
mobilité future, les considère t-on comme des biens
meubles.
*** Un troisième critère prend en compte l’objet
auquel certains droits s’appliquent.
5
Université Virtuelle du SENEGAL
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
§§ - Chaque fois qu’un droit porte sur un
meuble par nature ou par destination, ce droit est
lui-même de nature mobilière. Ainsi, les créances
mobilières sont celles par lesquelles une personne
peut exiger d’une autre une obligation de faire, de ne
pas faire et de donner lorsque l’obligation porte sur
un meuble.
Les droits réels mobiliers sont des droits reconnus
à une personne sur un meuble appartenant à autrui
(usufruit mobilier, droit d’usage détenu sur le bien
meuble d’autrui sur la base d’un contrat de location
par exemple…).
§§ - D’autres fois, le droit ne porte pas sur un
meuble par nature ou par destination mais sur un
bien que la loi déclare simplement comme meuble.
Le critère est arbitraire et ces biens n’ont aucune
matérialité physique. Ce sont des biens incorporels et
on parle meuble par détermination de la loi. On cite,
dans cette catégorie, les parts sociales c’est-à-dire les
droits des associés dans tous les types de société, le
fonds de commerce mais aussi les propriétés incor-
porelles telles les droits qu’un médecin a sur sa clien-
tèle ou ceux qu’un artiste a sur son œuvre littéraire et
artistique
a- 2 – Les immeubles
Les critères sont tout aussi nombreux que pour les
meubles.
*** Au contraire des meubles par nature qui sont
les biens pouvant être déplacés, les immeubles par
nature sont ceux qui ne peuvent l’être. C’est le cas du
sol lui-même ainsi que les biens incorporés au sol à
savoir les constructions édifiées sur le sol, les végé-
taux et les arbres
*** Un deuxième critère de l’identification des
immeubles est fondé sur la théorie de l’accessoire.
Ce critère conduit aux immeubles par destination. Il
s’agit de biens qui auraient du être considérés comme
meubles par nature. Mais, du fait de leur attachement
à un immeuble par nature, ils sont réputés être des
immeubles. Il existe deux sous-critères de l’immobi-
lisation par destination
§§ - La participation du bien meuble à la
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
destination économique du bien immeuble par
nature. Ces biens sont destinés à servir à l’exploita-
tion de l’immeuble : ce sont les objets et animaux qui
servent à cette exploitation.
§§- L’attachement à perpétuelle demeure du
bien meuble à un bien immeuble par nature. C’est
le cas des ornements, tapisseries, statues qui accom-
pagnent l’immeuble en y étant incorporés.
***Enfin, un troisième critère est tiré de l’objet sur
lesquels portent certains droits. À l’image des droits
mobiliers qui portent sur des biens meubles, les
droits immobiliers portent sur des immeubles. Le
droit considère ces droits comme des immeubles. On
y cite :
§§- les droits réels immobiliers qui sont
les droits réels dont une personne peut être investie
sur l’immeuble d’autrui (usufruit sur un immeuble
appartenant à autrui)
§§- Les créances immobilières qui sont les
prérogatives qu’une personne peut exiger à une autre
de faire, de ne pas faire ou de donner et concernant
un immeuble (livraison d’un immeuble). Dans ce
cas, on constate qu’il y’a juxtaposition d’un droit per-
sonnel (celui de donner, de faire ou de donner) et un
droit réel (l’obligation concerne un bien).
§§ - Les actions immobilières qui sont
les actions en justice relatives à la propriété ou à la
possession d’un immeuble sont des droits immobi-
liers. Le droit considère ces droits comme des biens
immeubles.
Nous venons de fixer la distinction entre meuble et
immeuble. Il convient maintenant de se demander à
quoi sert cette distinction. Quel est son intérêt sur le
plan pratique ?
b – Les intérêts de la distinction
meuble et immeuble
Plusieurs intérêts peuvent être relevés :
***Le droit prend en compte la valeur des
immeubles et meubles. Historiquement, les im-
meubles sont considérés comme ayant une valeur
6
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1
en principe supérieure à celle des meubles. Aussi, les
opérations les concernant, leur acquisition, vente,
sont soumises à des règles plus formalistes (imma-
triculation, intervention du notaire…). Les contrats
sur les immeubles doivent faire l’objet d’une publicité
légale pour informer les tiers. Contrairement aux
immeubles, les opérations juridiques concernant des
meubles sont exonérées de formalisme.
Envisagée d’un point de vue contemporain, la dis-
tinction fondée sur la valeur du bien perd un peu
de son intérêt. Certains biens meubles peuvent
aujourd’hui présenter une certaine valeur finan-
cière (bateaux, avions, actions de sociétés commer-
ciales…). Aussi, les opérations les concernant sont
très souvent soumises aux mêmes règles de forme
que celles concernant les immeubles (nécessité d’un
écrit, publicité légale…)
*** En matière de preuve, la règle veut que
le possesseur d’un meuble c’est-à-dire celui qui le
détient, soit présumé être propriétaire sauf preuve
contraire apportée par une autre personne. Par
contre, en matière immobilière, le détenteur ne
bénéficie d’aucune présomption de propriétaire. Il lui
faudra prouver ses droits sur l’immeuble.
***Un troisième intérêt concerne la procédure
civile. Lorsque’un litige porte sur un immeuble,
le juge compétent est celui du lieu de situation de
l’immeuble. Par contre, pour les contestations por-
tant sur des meubles, le juge compétent peut varier,
être celui du domicile du défendeur, celui de la signa-
ture du contrat…
***En matière de voie d’exécution, la saisie de
l’immeuble, considérée comme ayant une valeur éco-
nomique plus importante, est soumise à des règles
plus sévères que la celle des meubles.
2 – Les distinctions secondaires des biens
objets des droits réels
***Choses corporelles et choses incorporelles : les
premières sont celles ayant une réalité physique alors
que les choses incorporelles n’en n’ont pas (droits
d’associés d’une société, romans, poèmes…).
***Choses dans le commerce et choses hors du
commerce : les choses dans le commerce sont celles
VERSION 1.0
Octobre 2014
SUPPORT DE COURS UVS 2014
qui peuvent faire l’objet d’échanges et de conventions
(maisons, voitures…). Les secondes ne peuvent être
l’objet de conventions à titre onéreux entre sujet de
droits (les éléments du corps humain, les produits
illicites comme la drogue…).
***Choses fongibles et choses non fongibles : les
choses fongibles ou choses de genre existent en plu-
sieurs exemplaires identiques. Les choses non fon-
gibles n’existent qu’en un seul exemplaire (exp. statut
de la renaissance africaine…)
*** Choses consomptibles et choses non consomp-
tibles : les premières disparaissent par l’usage qu’on
en fait (les aliments) alors que les secondes ne dispa-
raissent pas par cet usage (une maison…)
B – Le régime juridique des droits réels
Ce régime différentie entre plusieurs types de droits
réels en prenant en compte la nature et l’étendue des
prérogatives que le titulaire du droit réel a sur le bien
objet de son droit. On distingue ainsi les droits réels
principaux (1) et les droits réels accessoires (2).
1 – Les droits réels principaux
Le plus important est le droit de propriété (a). Il y’a
par ailleurs les droits réel démembrés (b).
a – Le droit de propriété
C’est celui qui confère à son titulaire les préroga-
tives les plus étendues sur la chose. Le propriétaire
a le droit d’utiliser la chose à sa convenance (droit
d’usage ou usus), d’en percevoir les fruits et produits
ou fructus (cueillir les fruits de l’arbre, bénéficier
des intérêts du compte bancaire, utiliser la voiture
pour gagner de l’argent, louer la villa pour percevoir
des loyers…) mais aussi du pouvoir de disposer de
la chose en la détruisant par exemple ou en la ven-
dant (abusus). Le propriétaire dispose donc de l’usus,
du fructus et de l’abusus. Des restrictions légales
peuvent être apportées au droit de propriété pour
cause de nécessité publique c’est-à-dire chaque fois
qu’intérêt supérieur et général commande de telles
dérogations : expropriation pour cause d’utilité pu-
blique, servitudes publiques pour l’eau, l’électricité…
(Article 15 de la Constitution du Sénégal).
7
Université Virtuelle du SENEGAL
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
Le droit de propriété doit être distingué de la simple
possession et de la détention.
***La possession consiste à se comporter comme le
titulaire d’un droit que l’on a ou que l’on n’a pas. Elle
suppose d’abord une détention exclusive de la chose
mais aussi l’intention d’agir comme un propriétaire.
Le propriétaire est souvent le possesseur du bien
mais le contraire peut advenir
***La détention est par contre le fait d’avoir le bien
par devers soi mais sans véritable intention de se
comporter comme le véritable propriétaire. Le
locataire d’un appartement en est le détenteur. En
matière de meuble, l’article 262 du Code des Obliga-
tions Civiles et Commerciales (COCC) présume que
le possesseur de bonne foi est propriétaire.
b – Les démembrements de la propriété
Les prérogatives reconnues par le droit de propriété
peuvent être exercées par des personnes différentes.
Chacun détient alors un démembrement de ce droit
de propriété. Ces « fragments » de la propriété sont :
- Le droit d’usage qui permet à son titulaire
d’user simplement de la chose.
- L’usufruit est le droit reconnu à une per-
sonne, appelée usufruitier, d’user d’une chose et
d’en recueillir les fruits sans pouvoir en disposer,
en abuser. Le véritable propriétaire, qui dispose de
la prérogative d’abuser de la chose est nommée nu
propriétaire.
- Le droit de servitude fait bénéficier son
titulaire d’une charge qui pèse sur le propriétaire
d’un autre immeuble pour rendre plus facile l’usage
et l’utilité de son propre immeuble. Le plus courant,
c’est la servitude de passage qui permet au proprié-
taire d’un immeuble enclavé d’avoir un droit de
passage sur l’immeuble d’un autre pour accéder à la
voie publique. Les servitudes peuvent être légales ou
conventionnelle (obtenue sur la base d’un contrat).
- Le droit de superficie confère à son titulaire
un droit sur la surface du sol et les constructions qui
y sont édifiées. Par contre, le sous-sol appartient à
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
une autre personne nommée tréfoncier.
2 – Les droits réels accessoires.
Ils n’offrent à leur titulaire qu’une garantie sur le
bien objet du droit. Pour le titulaire du droit réel
accessoire, la chose sur laquelle s’exerce son droit ne
constitue qu’une réserve de valeur à mettre en œuvre
en cas de non paiement par le propriétaire de cette
chose. Ce sont des sûretés réelles. Il y’en a plusieurs :
a - l’hypothèque est la garantie portant sur un
immeuble que le débiteur ou un tiers constitue pour
garantir le paiement de sa dette. Il s’agit d’une sûreté
sans dépossession car celui qui donne la garantie
continue à jouir de l’immeuble donné en garantie
(celui qui donne sa maison en garantie à une banque
continue d’y habiter par exemple). Ce n’est qu’en cas
de non paiement à l’échéance que le créancier est
autorisé à saisir l’immeuble pour se faire payer.
L’hypothèque peut être conventionnelle c’est-à-dire
résulter de la volonté des parties. Elle peut être légale
lorsqu’une disposition de la loi oblige à la constitu-
tion d’une hypothèque pour protéger certains créan-
ciers. Enfin, elle peut être judiciaire par l’intervention
du juge qui autorise le créancier à prendre une ins-
cription hypothécaire sur un immeuble du débiteur.
Le créancier qui bénéficie d’une hypothèque dispose
d’un droit de préférence sur l’immeuble. On entend
par là qu’il a le droit d’être payé en priorité sur le prix
de l’immeuble objet de sa garantie après la vente de
celui-ci. Il dispose également d’un droit de suite qui
lui permet de poursuivre l’immeuble en quelques
mains qu’il se trouve en cas de non paiement par le
débiteur.
b – Le gage est une garantie portant sur un
meuble corporel (voitures, chaînes en or…) que le
débiteur remet au créancier (gage avec dépossession)
ou garde par devers lui (gage sans dépossession.
Le non paiement de la dette à l’échéance permet au
créancier de réaliser la garantie en faisant vendre la
chose remise en gage afin de se faire payer sur le prix.
c – Le nantissement : il consiste pour le débiteur
à donner en garantie un meuble incorporel (fonds de
commerce, compte bancaire, droits d’associé…). Le
8
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1
créancier nanti dispose, comme le créancier hypo-
thécaire ou le créancier gagiste, d’un droit de suite et
de préférence.
II – Les droits personnels
On les appelle aussi droits de créance ou obligations.
Contrairement aux droits réels qui confèrent des
prérogatives sur des choses, les biens personnels
confèrent des prérogatives envers d’autres personnes,
d’autres sujets de droit. Ce sont des liens de droit
entre sujets de droit.
Dans le droit personnel ou droit de créance, deux
positions sont à différentier. Celle du créancier c’est-
à-dire de celui à qui le droit permet d’exiger d’une
autre personne une certaine prestation. Celle-ci peut
être une obligation de faire, de ne pas faire ou de
donner. La position contraire à celle de créancier est
celle de débiteur qui est occupée par le sujet à qui
incombe l’obligation de donner, de faire ou de ne pas
faire.
Les droits de créance ou obligations prennent leur
source tantôt dans la loi tantôt dans la convention
des parties. Il arrive que le législateur mette à la
charge de certaines personnes, en dehors de tout
contrat, une obligation envers d’autres personnes.
Ces dernières deviennent les créancières des pre-
mières. Par exemple, l’article 155 du Code de la
famille met à la charge des époux l’obligation de
nourrir, entretenir, élever et éduquer leurs enfants.
Mais, c’est surtout par la voie conventionnelle que
les obligations naissent le plus souvent. La conven-
tion par excellence qui fait naître ces obligations est
le contrat. Il est défini comme un accord de volonté
créateur d’obligations. Par exemple, dans le contrat
de vente tel que réglementé par les articles 264 et
suivants du Code des Obligations Civiles et commer-
ciales (COCC), le vendeur contracte l’obligation de
transférer la propriété d’une chose à l’acheteur alors
que ce dernier contracte l’obligation de payer un
prix. Aussi, dans le contrat de transport réglementé
par les articles 641 et suivent du COCC, le voyageur
a une créance envers le transporteur : celle d’être
VERSION 1.0
Octobre 2014
SUPPORT DE COURS UVS 2014
déplacé d’un lieu à un autre. En revanche, la créance
du transporteur sur le voyageur consiste dans le paie-
ment d’un prix. Le contrat de louage fait naître aussi
des obligations à la charge du bailleur et du locataire
(Art. 544 du COCC) : celle qui pèse sur le locataire
est de mettre les lieux ou la chose louée à la disposi-
tion du locataire et celle qui pèse sur le locataire est
de payer un loyer. Dans toutes ces hypothèses, cha-
cune des parties au contrat s’engage à une obligation.
On parle alors de contrat synallagmatique. Il arrive
pourtant fréquemment qu’une seule partie s’engage
à l’exclusion de l’autre. Ce sont les contrats unilaté-
raux. Par exemple, au sens de l’article 654 du Code
de la famille, le contrat de donation est un contrat
unilatéral. Il crée une obligation à la seule charge
du donateur qui s’engage à transférer la propriété
ou l’usufruit d’un bien alors que le bénéficiaire ne
s’engage à rien.
Chapitre II – La preuve des droits subjectifs
Les droits subjectifs n’ont de valeur juridique
pour leurs titulaires que si ces derniers peuvent,
à l’occasion, en apporter la preuve. Ces titulaires
peuvent être amenés à apporter cette preuve devant
le juge mais aussi devant une autorité administrative.
Le régime juridique de la preuve des droits subjectifs
pose trois types d’interrogations : que faut-il prouver
? C’est la question de l’objet de la preuve (Section I).
Ensuite qui doit prouver ? Elle renvoie à la charge de
la preuve (Section II). Enfin, par quels modes prouve
t-on les droits dont on est titulaire ? (Section III).
Section I – L’objet de la preuve des droits
subjectifs
Le plaideur qui pose une prétention devant le juge
doit-il prouver l’existence de la règle de droit objec-
tif qui fonde son droit ? La réponse donnée à cette
question est négative puisque le juge est censé, mieux
que quiconque, connaître les règles du droit objectif.
Deux exceptions sont apportées à ce principe. La
première est que la partie qui se prévaut d’un usage
doit en apporter la preuve par la production d’attes-
tations établissant cet usage. La seconde exception
provient du fait que le juge n’est pas censé connaître
la loi étrangère. Aussi, le plaideur qui se prévaut
d’une règle de droit étranger est tenu, selon l’article
830 du Code de la famille, d’apporter la preuve de
9
Université Virtuelle du SENEGAL
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
l’existence et du contenu de cette loi étrangère.
Si le plaideur n’est pas tenu de prouver le contenu de
la règle de droit, il lui appartient cependant de prou-
ver que les circonstances prévues par la règle de droit
objectif sont réunies. Par exemple, l’article 118 du
COCC prévoit que quiconque cause un dommage à
autrui, par sa faute, est tenu de le réparer. Il n’appar-
tient pas au plaideur de prouver au juge l’existence
de l’article 118 du COCC. Par contre, il lui faudra
démontrer qu’une personne lui a causé un dommage
en commettant une faute. Ces circonstances particu-
lières dont la preuve doit être apportée résultent soit
de faits juridiques soit d’actes juridiques dont l’exis-
tence est contestée :
***Les faits juridiques sont des événements quel-
conques auquel le droit attache des effets juridiques :
un accident de la circulation, le baptême d’un enfant,
une célébration de mariage, un crash d’avion... La
preuve des faits juridiques se fait par tous moyens
: elle est libre. La réglementation de la preuve des
droits subjectifs ne se pose que pour les actes juri-
diques.
*** Les actes juridiques. Ce sont des manifestations
de volonté auxquels la loi attache des effets juri-
diques. On avait vu que ces actes pouvaient être
unilatéraux lorsqu’il émane de la volonté d’une seule
personne (Exp. : testament). Ils peuvent aussi avoir
un caractère bilatéral ou multilatéral lorsque deux ou
plusieurs personnes s’engagent. Ce sont les conven-
tions dont les contrats constituent la principale
modalité (contrat de vente, de transport, de location,
de mariage…)
Section II – La charge de la preuve des droits
subjectifs
La demande en justice est l’acte par lequel un plai-
deur saisit la juge afin que ce dernier se prononcer
sur le bien fondé d’une prétention. Par exemple, celui
qui revendique la propriété d’un immeuble demande
au juge de se prononcer sur la réalité de son droit de
propriété.
La question de la charge de la preuve amène à se
demander qui doit prouver la prétention du deman-
deur. Le demandeur lui-même ? Le juge ? Le défen-
deur c’est-à-dire l’adversaire du demandeur ?
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
La question est réglée par un principe d’une certaine
limpidité : la charge de la preuve incombe au deman-
deur c’est-à-dire celui qui pose une prétention en
saisissant le juge. La formule latine « actori incubit
probatio » traduit ce principe. Les dispositions de
l’article 9 du COCC sont assez édifiantes de ce point
de vue en prévoyant que « celui qui réclame l’exécu-
tion d’une obligation doit en apporter la preuve ».
Le défendeur peut avoir deux comportements.
D’abord, il remet en cause l’existence de l’obligation
même dont le demandeur demande exécution (Exp :
X demande à Y le paiement d’une somme de 50 000
frs qu’il lui avait prêtée. Y prétend qu’il n’a jamais
emprunté de l’argent à X = la charge de la preuve
pèse sur X qui doit prouver l’existence du prêt de
50 000 frs). Ensuite, Y peut se défendre en estimant
que la somme de 50 000 qu’il avait empruntée à X
a déjà été payée. Dans ce cas, il pose une nouvelle
prétention qu’il doit lui-même prouver. En ce sens,
l’article 9 alinéa 2 du COCC dispose que « celui qui
se prétend libéré doit prouver que l’obligation est
inexistante ou éteinte »
Il arrive pourtant que le législateur, venant au
secours du demandeur, veuille l’ « aider » dans la
production de la preuve en posant une présomption
légale à son profit. La présomption légale est un
fait inconnu que la loi tire d’un fait connu qui rend
vraisemblable le fait inconnu. L’article 262 du COCC
présume par exemple qu’en matière de meubles,
le possesseur de bonne foi est propriétaire. Le fait
connu ici est qu’une personne possède un meuble
c’est-à-dire qu’elle le détient et se comporte comme
un propriétaire et qu’elle est de bonne foi. De ce fait
connu, la loi pose un autre fait : il est propriétaire. Le
possesseur de bonne foi qui prétend être propriétaire
du bien meuble est donc dispensé d’apporter cette
preuve puisque la loi pose une présomption à son
profit, apporte la preuve à sa place. Il appartient à
son adversaire de prouver qu’il n’est pas propriétaire.
On voit donc que la présomption légale produit un
renversement de la charge de la preuve. Pour celui
qui profite de la présomption, l’article 10 du COCC
dit qu’il bénéficie d’une dispense de preuve.
Lorsque, comme dans l’exemple de l’article 262
COCC, le défendeur peut essayer de montrer le
contraire, de détruire la présomption, on dit que la
présomption est simple. Dans le cas contraire, elle est
dite irréfragable : le fait que la loi pose ne peut être
remis en cause.
10
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1
Le procès civil est un procès de type accusatoire :
il est l’affaire des parties contrairement au procès
pénal qui est de nature inquisitoire (l’Etat y prend
une place prépondérante et organise la recherche des
preuves). Pourtant, même dans le procès civil, La
production de la preuve n’est pas seulement l’affaire
des parties. Le juge participe à cette production. Il
lui est permis en effet de poser des questions aux
parties, de leur faire des injonctions, d’ordonner des
enquêtes, perquisitions, expertises, pour tenter de
déceler la vérité. Cette participation du juge ne doit
pas cependant faire oublier que la preuve est avant
tout l’affaire des plaideurs car le juge n’est jamais
obligé d’ordonner les mesures précitées.
Section III – Les modes de preuve des droits subjec-
tifs
Les modes de preuve renvoient aux techniques et
méthodes en vue d’établir la véracité des faits et actes
juridiques. L’article 12 du Code des Obligations
Civiles et commerciales cite, de façon limitative, les
modes de preuve admis en droit sénégalais. Il s’agit
de l’écrit, du témoignage, des présomptions du fait
de l’homme, de l’aveu judiciaire et du serment. Il
convient de les étudier successivement.
I - la preuve par écrit
On dit aussi preuve littérale. On verra dàbord la
forme de l’écrit (A), le domaine de la preuve écrite
(B), et enfin la valeur de l’écrit comme mode de
preuve (C).
A – Les formes de l’écrit
L’écrit peut être authentique ou sous seing privé (sous
signatures privées). L’acte authentique est celui qui a
été reçu par un officier public compétent instrumen-
tant dans les formes requises par la loi. Cet officier
public peut être un notaire, consul, officier d’état
civil… au contraire de l’acte authentique, l’acte sous
seing privé ou sous signatures privées est celui qui n’a
pas été reçu par un tel officier public. Il est établi par
les parties elles-mêmes.
VERSION 1.0
Octobre 2014
SUPPORT DE COURS UVS 2014
Au Sénégal comme ailleurs, l’électronique a bou-
leversé la conception de la preuve écrite. On s’est
pendant longtemps demandé si les documents établis
et envoyés directement par ordinateurs pouvaient
constituer des preuves écrites. Aussi, la question
de savoir si on pouvait valablement signer par une
forme non manuscrite s’est posée. Il est reconnu
aujourd’hui, en droit sénégalais, que l’écrit électro-
nique vaut preuve écrite lorsque le mécanisme utilisé
permet l’identification de la personne qui s’engage
et permet une conservation du contenu de l’écrit. La
signature électronique est bien recevable par exemple
par le fait de taper ou d’écrire un mot de passe sur
internet ou un code confidentiel dans un guichet
automatique de banque.
B – L’exigence de l’écrit comme mode de
preuve
L’article 14 du COCC dispose que « il doit être passé
acte devant notaire ou sous signatures privées de
toute convention dont l’objet excède 20 000 frs ». Ce
principe conduit à affirmer que l’écrit est le mode de
preuve des actes juridiques. Par contre, concernant
les faits juridiques, leur preuve est libre. Ils peuvent
être prouvés par tous moyens. La nécessité de la pré
constitution d’un écrit pour la preuve d’un acte juri-
dique reçoit cependant parfois exception :
***la première exception découle des termes même
de la loi. L’écrit n’est pas indispensable lorsque l’objet
de l’acte est inférieur à 20 000 frs (achat d’un panta-
lon à 14 000frs).
***l’acte juridique peut être prouvé par d’autres
modes de preuve lorsque les parties étaient dans
l’impossibilité de se procurer un écrit. Cette impos-
sibilité peut être morale lorsqu’il existe notamment
entre les parties des relations familiales proches ou
amicales. L’impossibilité morale est laissée à l’appré-
ciation souveraine du juge saisi de l’affaire. Elle peut
être aussi matérielle. C’est le cas lorsque des circons-
tances exceptionnelles empêchent aux parties de
rédiger un écrit (inondation, naufrage, incendie…).
***L’acte juridique dont l’objet est supérieur à 20
11
Université Virtuelle du SENEGAL
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
000 frs peut encore être prouvé par témoignage ou
serment lorsqu’il existe déjà un commencement de
preuve par écrit. Le commencement de preuve par
écrit correspond à tout écrit qui rend vraisemblable
le fait allégué et qui émane de celui contre qui on
l’oppose. Il peut s’agir d’une lettre, des pages d’un
journal intime…
***En matière commerciale, la nécessité de l’écrit
s’efface. Les commerçants, dans le cadre de leurs
affaires, sont autorisés à prouver leurs conventions
par les autres modes de preuve même lorsque l’objet
du litige dépasse 20 000 frs. La règle ne joue cepen-
dant que lorsque le litige oppose deux commerçants
qui agissent dans le cadre de leurs affaires.
C - La valeur juridique de la preuve
écrite
La force probante de l’écrit varie selon qu’il s’agit d’un
acte authentique ou d’un acte sous signatures privées.
***L’acte authentique, reçu par un officier public, fait
foi erga omnes c’est-à-dire à l’égard de tous (parties
au procès, juge, administration…). Cette force très
grande attachée à l’acte authentique ne vaut cepen-
dant que pour le contenu de l’acte que l’officier de
l’Etat civil a fait ou constaté lui-même. Pour ce qu’il
n’a pas constaté lui-même, l’acte ne vaut que jusqu’à
preuve du contraire (Exp/ les parties à un contrat de
vente déclare chez le notaire que le prix de la villa à
vendre a déjà été versé au vendeur par l’acheteur = le
notaire n’a pas constaté le versement de ce prix).
Une partie peut cependant remettre en cause la
validité de l’acte authentique en utilisant une pro-
cédure très complexe, celle de l’inscription en faux.
Il faudra alors démontrer que l’acte, bien qu’étant
reçu par un officier public, n’a pas été signé par cette
partie, comporte des énonciations fausses ou que
l’officier n’était pas compétent pour le recevoir. Du
fait de la confiance que notre droit accorde aux offi-
ciers publics, cette procédure est rarissime et aboutit
rarement.
***L’acte sous signatures privées, selon l’article 23
du COCC, fait foi à l’égard de tous jusqu’à preuve
du contraire. Il faut cependant qu’il contienne les
signatures des parties qui se sont engagées et que
la partie illettrée ait été assistée par deux témoins
lettrés qui attestent que le contenu de l’acte lui a été
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
précisé. L’acte doit aussi être établi en autant d’exem-
plaires qu’il y’a de parties qui s’engagent et ayant des
intérêts différents : c’est la formalité du double. Par
contre, lorsqu’une seule partie s’engage dans l’acte, la
signature de cette personne est nécessaire ainsi que
le montant de son engagement mais l’acte peut être
établi en un seul exemplaire. Pourtant, même lorsque
ces conditions sont réunies, une partie peut remettre
en cause la validité de l’acte sous signatures privées.
Le juge peut alors ordonner une procédure en véri-
fication d’écriture par laquelle des experts tentent de
vérifier si les signatures figurant sur l’acte et le conte-
nu de l’acte sont originaux ou non.
La preuve écrite, dit-on, est la « reine des preuves
». Outre les cas exceptionnels d’inscription en faux
et de vérification d’écriture, la partie qui fonde ses
revendications sur une preuve écrite gagne presque
toujours son procès. La preuve par écrit lie le juge
c’est-à-dire que le juge est tenu de donner crédit aux
énonciations d’un écrit lorsque les conditions de
validité de l’acte ont été respectées par les parties : on
dit que l’écrit est une preuve parfaite.
II – Le témoignage
La preuve par témoignage est celle tirée des déclara-
tions d’une ou plusieurs personnes qui attestent de la
véracité d’un fait pour y avoir assisté ou en avoir eu
directement connaissance. La preuve par témoignage
a toujours suscité une certaine réserve du législateur.
Cette réserve se manifeste dàbord à travers la règle
selon laquelle le témoignage n’est jamais recevable
contre et outre le contenu d’un écrit. Le juge ne peut
donc faire prévaloir le contenu d’un témoignage sur
celui d’un écrit. La méfiance du législateur envers le
témoignage se manifeste aussi par le fait que la rece-
vabilité du témoignage est laissée à la discrétion des
juges. Ceux-ci, analysant les circonstances, l’identité
du témoin, les éléments du dossier, peuvent l’accepter
comme mode de preuve ou le rejeter.
En tous états de cause, le témoignage n’est jamais
admissible dans les cas où la loi rend obligatoire une
preuve écrite. Cela veut dire que les parties ne sont
alors même pas autorisées à tenter de prouver leurs
prétentions par témoignage. Lorsque le témoignage
est admissible, la question de sa recevabilité se pose.
Cette recevabilité, c’est-à-dire le fait que le juge
considère comme vraies les déclarations des témoins,
12
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1
est laissée à l’appréciation du juge. Cela en fait une
preuve imparfaite : le témoignage ne lie pas le juge
qui peut le rejeter.
III – L’aveu et le serment
L’aveu est la reconnaissance, par une partie, des faits
allégués contre elle. On distingue deux catégories
d’aveu. L’aveu judiciaire est celui fait par une partie
ou son représentant devant le juge lui-même. Il est
recevable en toute matière et du fait qu’il est fait
devant le juge, il fait pleine foi contre celui dont il
émane. Le juge est tenu de considérer les faits et actes
avoués comme établis.
Il en va autrement lorsqu’on est en face d’un aveu
extrajudiciaire. C’est celui qui n’a pas été fait devant
le juge. Sa valeur probante est beaucoup moins
affirmée. Il ne lie pas le juge qui le considère comme
une simple présomption du fait de l’homme. Autant
dire que sa recevabilité est laissée à la discrétion du
magistrat.
Le serment est la déclaration solennelle d’un plai-
deur devant le juge et affirmant le bien fondé de sa
prétention. C’est le serment décisoire. Un plaideur
défère le serment à son adversaire c’est-à-dire lui
demande de jurer solennellement que ses prétentions
sont vraies. Une convention passée entre les parties
devant le juge réglemente la forme du serment ainsi
que sa force probante. Le serment est utilisé souvent
par le plaideur qui n’a vraiment plus aucun moyen de
preuve. Le serment met celui qui le défère à la merci
de son adversaire. En effet, si ce dernier accepte de
prêter serment, celui qui lui a déféré le serment perd
le procès. En effet, le serment lie le juge. Par contre,
si cette partie refuse de prêter serment, la loi consi-
dère ce refus comme un aveu de l’inexactitude de ses
prétentions à moins qu’elle ne défère à nouveau le
serment à son adversaire.
IV – Les présomptions du fait de l’homme
Tous les autres modes de preuve sont extérieurs au
juge car ils sont produits par les parties. Il en est
autrement des présomptions du fait de l’homme. Par
elles, le juge établit un certain nombre de concor-
dances, de raisonnements, de déductions à partir
des éléments du dossier pour fonder sa conviction.
Les présomptions du fait de l’homme doivent se
VERSION 1.0
Octobre 2014
SUPPORT DE COURS UVS 2014
fonder sur des faits graves, précis et concordants. Le
COCC interdit cependant au juge d’avoir recours
aux présomptions du fait de l’homme chaque fois
que la loi rend obligatoire la pré constitution d’une
preuve (Art. 29 du COCC). Il en va ainsi chaque fois
que l’acte juridique qui fait l’objet du litige a un objet
supérieur à 20 000 frs, l’écrit étant nécessaire. Même
dans les hypothèses où cette pré constitution n’est pas
obligatoire, la présomption du fait de l’homme ne
pourra prévaloir sur le contenu d’un écrit.
Les pouvoirs détenus par le juge en matière de preuve
dépendent donc largement du mode de preuve dont
il s’agit. Lorsque la preuve des droits subjectifs est
apportée par écrit, ces pouvoirs du juge se limitent
à vérifier la validité de l’écrit notamment si toutes
les mentions et les signatures des parties y figurent.
Lorsque l’acte est valable, le juge est tenu de considé-
rer son contenu comme établi. Aussi, le juge dispose
de peu de pouvoirs lorsque l’une des parties fait un
aveu judiciaire ou défère le serment à son adversaire.
Le juge est lié par le contenu de l’aveu judiciaire ou
les faits sur lesquels l’adversaire a prêté serment. Ces
modes de preuve sont dits parfaits.
Le rôle du juge devient différent lorsqu’une des
parties tente de prouver ses droits par présomptions
du fait de l’homme, par témoignage, ou par aveu
extrajudiciaire. Dans ces hypothèses, le juge dispose
d’un véritable pouvoir d’appréciation qui lui permet
de considérer les faits et droits comme établis ou non
au vu des éléments présentés. La force probante de
ces autres modes de preuve est dit-on « laissée à la
discrétion du juge ». Ces modes de preuve sont dits
imparfaits
On y ajoute que le juge dispose, comme cela a déjà
été indiqué, du pouvoir de poser des questions aux
parties, de leur faire des injonctions, d’ordonner des
enquêtes, des confrontations, designer des experts.
En conclusion, le rôle du juge en matière de preuve
des droits subjectifs est diversifié mais déterminant.
CHAPITRE III – La transmission et l’extinction des
droits subjectifs
Les droits, comme les biens, sont destinés à une cer-
taine « circulation ». Leur transmission est la tech-
nique principale qui assure cette circulation (Section
I). Aussi, à l’exception de quelques rares droits ayant
13
Université Virtuelle du SENEGAL
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
un caractère éternel, la grande majorité des droits
s’épuise avec leur usage. Lorsque le droit n’existe plus,
on parle d’extinction (Section II).
Section I - La transmission des droits subjec-
tifs
Les modes de transmission sont nombreux. On peut
utiliser de multiples critères pour le classer. Nous
choisissons de les traiter en distinguant les modes
non conventionnels (I) de transmission et les modes
conventionnels de transmission (II)
I – Les modes non conventionnels de
transmission
Ils ne nécessitent pas un accord de volonté entre la
personne qui transmet et celle qui reçoit. Il s’agit de
la transmission par voie successorale et de la subro-
gation légale.
A- La succession
C’est le seul mode de transmission du patrimoine
des personnes physiques dans son entier. Lorsqu’une
personne décède, son patrimoine est dévolu à ses
héritiers c’est-à-dire les personnes que la loi appelle
à la succession à défaut de testament. Le testament
est un acte juridique unilatéral, donc qui manifeste
une seule volonté : celle par laquelle une personne
physique organise, de son vivant, la dévolution de
ses biens et droits à d’autres personnes. Lorsque
la personne décédée, appelée de cujus, avait prévu
un testament, ceux qui lui succèdent sont nommés
légataires.
Les « ayants cause universels » sont ceux qui
reçoivent la totalité du patrimoine du de cujus.
Lorsque ces personnes reçoivent chacune une frac-
tion du patrimoine, comme le tiers ou la moitié, le
droit les nomme « ayants cause à titre universel ».
Enfin, ceux qui sont désignés pour recevoir un ou
plusieurs biens particuliers sont des « ayants cause à
titre particulier ».
Qu’il y’ait testament ou non, la dévolution succes-
sorale a pour effet la transmission du patrimoine ou
d’une partie du patrimoine à d’autres personnes.
B - La subrogation légale
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
Par la technique de la subrogation légale, la loi per-
met de substituer à un créancier originaire un autre
créancier ayant payé à la place du débiteur. L’exemple
le plus courant est celui de la compagnie d’assurance
qui, après avoir indemnisé la victime, est subrogée
dans les droits de cette dernière pour agir en justice
contre celui qui a causé le dommage. Celui qui reçoit
paiement est la subrogeant et celui qui a payé est le
subrogé. (Il acquiert la créance avec tous ses acces-
soires, avantages et dans la limite de ce qu’il a payé).
II – Les modes conventionnels de trans-
mission des droits
Ces modes manifestent la présence d’un véritable
accord de volonté précédant la transmission des
droits subjectifs. Ils sont beaucoup plus nombreux
que les modes non conventionnels.
A- La cession de créance
C’est l’hypothèse la plus simple. Une personne déte-
nant un droit personnel envers une autre personne,
passe une convention avec une autre personne pour
lui céder cette créance. La personne qui était titu-
laire, à l’origine de la créance, est appelée cédant.
Celle à qui on transmet la créance est nommée ces-
sionnaire. Enfin, celle qui était tenu envers le cédant
et qui est désormais tenue envers le cessionnaire est
nommée « le cédé ». La cession de créance n’exige pas
de formalités particulières sinon la notification de la
cession au débiteur cédé c’est-à-dire son information
sur l’opération.
B - La cession de contrat
Elle opère une substitution de position contrac-
tuelle. Une personne transmet à une autre l’ensemble
des obligations et prérogatives qu’elle avait en
vertu d’un contrat qui le liait à une autre personne.
Contrairement à la cession de créance, la cession
de contrat nécessité le consentement écrit du co-
contractant cédé. Le cessionnaire, c’est-à-dire celui
qui prend la position du cédant, ne peut prétendre
avoir plus de droits que n’en avait le cédant.
C - La subrogation conventionnelle
On avait déjà défini la subrogation comme la tech-
14
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1
nique par laquelle une personne qui a déjà payé
prend la place de cette dernière. Contrairement à la
subrogation légale qui est celle prévue par la loi, la
subrogation conventionnelle, quant à elle, découle de
la convention des parties. (Le subrogeant ne garantit
pas la solvabilité du débiteur).
D - La délégation
Un créancier, le délégant, demande à son débiteur, le
délégué, d’exécuter l’obligation dont il est tenue à son
égard, envers une troisième personne, le délégataire.
La délégation peut être parfaite ou imparfaite. Dans
le premier cas, le délégant est libéré vis-à-vis du délé-
gataire. Dans le second cas, il est toujours tenu vis-à-
vis de ce dernier malgré l’engagement du délégué.
Section II – L’extinction des droits subjectifs.
Certaines causes d’extinction procèdent de la vo-
lonté des parties (I), d’autres sont indépendantes de
cette volonté (II).
I – Les causes d’extinction liées à la
volonté des parties
*** Le paiement : c’est certainement le mode d’ex-
tinction le plus courant. Le paiement en droit, c’est
l’exécution de l’obligation par le débiteur. L’entrepre-
neur qui construit une maison selon les prévisions
d’un contrat paie comme celui qui achète un bien et
remet le prix au vendeur paie aussi.
*** La renonciation est l’acte par lequel le titulaire
d’un droit y renonce volontairement c’est-à-dire
déclare sa volonté de ne plus l’exercer. Elle est pos-
sible pour les droits patrimoniaux et non ceux ayant
un caractère extrapatrimonial.
***La remise de dette : Convention par laquelle
les parties le créancier libère son débiteur de tout
ou partie de sa dette sans avoir reçu paiement. A la
différence de la renonciation, elle peut porter sur une
partie seulement du droit.
***La novation : c’est la substitution convention-
nelle d’une obligation par une autre. Par exemple, les
parties un transporteur tenu de transporter des per-
sonnes à Tambacounda convient avec ces dernières
que le transport se fera désormais sur Touba.
VERSION 1.0
Octobre 2014
SUPPORT DE COURS UVS 2014
*** La dation en paiement : c’est l’hypothèse où le
créancier reçoit en paiement une chose autre que la
chose due. L’obligation portant sur la première chose
est éteinte.
*** La compensation : dans le cas particulier où
deux personnes sont créancières et débitrices l’une
de l’autre, la compensation éteint les deux dettes à
concurrence de la plus faible. Les deux obligations
doivent être liquides c’est-à-dire susceptibles d’être
évaluées en argent et être toutes deux exigibles c’est-
à-dire arrivées à terme. (Article 215 du COCC : «
La compensation n’a lieu qu’entre dettes de sommes
d’argent ou de choses fongibles, liquides, exigibles et
saisissables »)
***L’arrivée du terme : lorsque l’exécution de l’obli-
gation était liée à un terme prévue à l’avance par les
parties, son arrivée éteint l’obligation. Le terme est
un événement futur et certain dont l’arrivée éteint
l’obligation (terme extinctif) ou rend exigible l’exécu-
tion de l’obligation (terme suspensif). Seul le terme
extinctif constitue un mode d’extinction des droits
subjectifs.
II – Les causes d’extinction indépendantes de la
volonté des parties
Elles concernent des hypothèses où le droit subjectif
disparaît alors que les parties n’en avaient pas décidé
ainsi :
***L’impossibilité d’exécution : « à l’impossible nul
n’est tenu » dit-on dans le langage courant. Cela est
aussi vrai en droit. Lorsque l’obligation est impos-
sible à exécuter, elle est éteinte. Il doit s’agir cepen-
dant d’une véritable impossibilité c’est-à-dire qui ne
résulte pas de la faute du débiteur mais d’un événe-
ment qu’on ne pouvait prévoir et que l’on ne peut
surmonter.
*** La confusion : elle est présente lorsque les qua-
lités de créancier et de débiteur se retrouvent sur la
tête d’une même personne. Par exemple : le débiteur
hérite de son propre créancier. Il devient débiteur et
créancier de lui-même ce qui conduit à éteindre la
dette.
*** La prescription extinctive : notre droit prévoit
15
Université Virtuelle du SENEGAL
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
parfois un certain délai pendant lequel le droit doit
être exercé. Au-delà de ce délai, on dit que le droit
est prescrit, il est éteint : c’est la prescription extinc-
tive ou libératoire. Par exemple, en droit du travail,
l’article L. 126 du Code du travail prévoit que les
créances sur les salaires doivent être réclamées par
les travailleurs à leurs employeurs ou au juge dans un
délai de 5 ans. Au-delà, elles sont éteintes.
CHAPITRE IV – Les titulaires des droits subjectifs :
les personnes juridiques
Nous avons vu, à travers nos développements, que
l’ordre juridique est constitué d’une somme de règles
reconnaissant des droits et imposant des obligations.
Ceux à qui sont destinés ces droits et obligations
sont les sujets de droit. La personnalité juridique
manifeste la reconnaissance, par notre droit, de la
qualité de sujet de droit. Les personnes juridiques ou
sujets de droit sont donc ceux à qui le droit reconnaît
la personnalité juridique. L’étude de la personnalité
juridique soulève deux interrogations : celle de son
acquisition et celle de sa perte
Section I – L’acquisition de la personnalité
juridique
Les modes d’acquisition diffèrent selon que le sujet
de droit est une personne physique (I) ou morale
(II).
I – Les personnes physiques
Tout homme acquiert, en naissant, la personna-
lité juridique. Tout homme naît « sujet de droit ».
L’article 1er du Code sénégalais de la famille traduit
très bien cette réalité en précisant que « la personna-
lité commence à la naissance et cesse au décès ». La
personnalité juridique s’attache donc à la personne
de façon automatique, elle est indisponible : son
existence ne dépend ni de la volonté de l’individu
lui-même encore moins celle de l’Etat ou des autres
individus. L’affirmation selon laquelle la personnalité
juridique commence à la naissance laisse supposer
que le fœtus, scientifiquement dénommé embryon,
ne disposerait pas de la personnalité juridique. Une
telle conclusion serait fausse car l’alinéa 2 du même
article 1er ajoute que l’enfant peut acquérir des droits
du jour de sa conception s’il naît vivant.
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
Remarquons que la loi ne parle que de l’acquisition
de droits et non d’obligations. Les dispositions de
l’alinéa 2 sont d’un grand intérêt en matière suc-
cessorale et de donation. On voit donc que lorsque
l’enfant né vivant, c’est-à-dire respire complètement
après l’accouchement, le droit sénégalais considère
de façon rétroactive qu’il avait la personnalité juri-
dique dés sa conception. Ainsi, il peut succéder de
son père décédé avant sa naissance ou recevoir les
biens et droits dont d‘autres sujets de droits lui ont
fait donation avant sa naissance. Notre droit situe
cette conception entre le 300e jour et le 180e jour de
la naissance
II – Les personnes morales
Contrairement aux personnes physiques, qui ont
une réalité matérielle, les personnes morales sont
des sujets de droits qui n’ont point une matérialité
concrète. Il n’est point possible de déjeuner avec
l’Etat du Sénégal, la SENELEC, la SONATEL ou la
Société Générale de Banques du Sénégal (SGBS) ni
de leur serrer la main. Les personnes morales sont
des groupements de personnes à qui le droit recon-
naît la personnalité juridique. Certaines d’entre elles
sont des personnes morales de droit public. C’est
le cas de l’Etat du Sénégal, des collectivités territo-
riales (mairies, communes…) mais aussi de certains
démembrements de l’Etat (UCAD, La Poste…).
D’autres personnes morales sont de droit privé. Ce
sont principalement les sociétés et les associations.
Leur critère de distinction, selon l’article 764 du
Code des Obligations Civiles et Commerciales, ré-
side dans la poursuite ou non d’un but lucratif. Selon
la loi sénégalaise, « la société civile est le contrat
par lequel deux ou plusieurs personnes mettent en
commun des apports et constituent une personne
morale pour les exploiter et se partager les profits ou
les pertes qui résultent de cette activité ». L’associa-
tion est définie comme « le contrat par lequel deux
ou plusieurs personnes mettent en commun leur
activité et, au besoin, certains biens, dans un but
déterminé autre que le partage de bénéfices » (art.
811 du COCC). L’article 763 du COCC reconnaît
aux sociétés et associations la personnalité morale
qui leur confère la qualité de sujet de droit. Cette
reconnaissance leur donne, à l’image des personnes
physiques, l’aptitude à avoir des droits, acquérir des
biens, signer des conventions, être soumises à des
obligations….
16
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1
L’octroi de la personnalité juridique pour les per-
sonnes morales peut requérir des formalités particu-
lières comme une autorisation administrative (syndi-
cats). D’autres fois, cette personnalité juridique n’est
opposable aux tiers qu’après l’immatriculation au
registre du commerce et du crédit mobilier (sociétés
commerciales) ou dans un journal d’annonces lé-
gales. N’ayant pas une réalité physique, les personnes
morales agissent par la voix de leurs représentants
appelées selon le cas « gérants », « administrateurs »,
« dirigeants sociaux »…
Section II – La perte de la personnalité juridique
Les règles sont encore différentes selon que la per-
sonne en présence est une personne physique (I) ou
morale (II).
I – la perte de la personnalité juridique pour
les personnes physiques
Pour les personnes physiques, le décès, procédant le
plus souvent de la mort, constitue le mode unique de
perte de la personnalité juridique (A). Parfois cepen-
dant, une incertitude peut exister sur le fait de savoir
si l’individu est mort ou non. Lorsqu’on a plus de
nouvelles d’une personne, le droit établit une pro-
cédure qui peut aboutir à déclarer l’individu décédé
alors même que son corps n’a pas été retrouvé. Ces
personnes, sans être mortes avec certitude, sont
considérées comme décédées. C’est la question de
l’absence et de la disparition que notre droit régle-
mente de façon originale (B).
A – La mort
Étant attachée à la vie de l’être humain, chaque indi-
vidu conserve sa personnalité juridique jusqu’à sa
mort. La mort établit le décès avec certitude du fait
de sa constatation sur le cadavre du de cujus (per-
sonne décédée).
Parfois, les prérogatives qui résultent de la person-
nalité juridique peuvent être atténuées. Pourtant, la
personnalité juridique elle-même ne disparaît jamais
du vivant de la personne. Les mineurs et les majeurs
incapables peuvent voir leur capacité d’exercice atté-
nué : ils ne peuvent exercer eux-mêmes les droits que
VERSION 1.0
Octobre 2014
SUPPORT DE COURS UVS 2014
la loi reconnaît aux personnes juridiques (vendre,
acheter…). Pour d’autres personnes, c’est la capacité
de jouissance c’est-à-dire l’aptitude à acquérir des
droits qui est atténuée. Par exemple, la condamna-
tion pour certains crimes s’accompagne d’une perte
des droits civiques et politiques. Pourtant, dans
toutes ces hypothèses, la personnalité juridique sub-
siste toujours. Elle ne disparaît qu’avec la mort.
B – Les incertitudes sur l’existence
Deux hypothèses sont envisagées par le droit sénéga-
lais et qui manifestent cette incertitude : l’absence (1)
et la disparition (2).
1– L’absence
L’absent est défini par l’article 16 du Code de la
famille comme « la personne dont le manque de
nouvelles rend l’existence incertaine ». On remarque
d’ores et déjà que le Code de la famille évoque un
manque de nouvelles sans s’intéresser à la cause de
celui-ci. L’absence ne manque pas de poser un certain
nombre de difficultés en droit pour au moins deux
raisons : l’individu n’étant plus présent, la question
de la gestion de son patrimoine se pose mais aussi
celle de sa famille. Aussi, l’absence fait planer une
incertitude sur le fait de savoir si celui dont on a plus
de nouvelles est toujours vivant ou non. La manière
que le législateur a de régler ces questions manifeste
un certain espoir de ce dernier que l’absent n’est pas
encore mort.
a – Du manque de nouvelles à la décla-
ration de décès
On constate la multiplication et la longueur des pro-
cédures devant conduire à déclarer l’absent décédé.
Cette multiplicité des procédures manifeste l’espoir
qu’a le législateur que l’individu est encore en vie.
Lorsque les dernières nouvelles remontent à plus
d’un an, tout intéressé, et le ministère public, peut
former une demande de déclaration de présomption
d’absence devant le Tribunal de première instance du
dernier domicile de l’absent. La loi ordonne que le
parquet diligente une enquête sur le sort de l’absent
et une publication par voie de presse écrite, radiodif-
17
Université Virtuelle du SENEGAL
 SUPPORT DE COURS UVS 2014
fusée… la déclaration de présomption d’absence ne
peut être prononcée par le juge avant un délai d’un
an à compter du dépôt de la demande. Il faut alors
attendre un autre délai de deux ans pour pouvoir
déposer une demande de déclaration d’absence. Le
juge considère une seconde fois les éléments en cause
pour déclarer ou non l’absence. L’individu n’est plus
alors présumé absent mais déclaré absent et consi-
déré comme tel.
Le manque de nouvelles peut aller plus loin. Dix
ans après les dernières nouvelles, une demande
de déclaration de décès peut être déposée par tout
intéressé. Il s’agit du délai au-delà duquel notre droit
estime qu’il y a très peu de chances que l’individu
soit encore en vie. Pour autant, le juge ne peut rendre
une ordonnance de déclaration de décès sans une
enquête complémentaire du parquet. C’est seulement
sur le fondement des résultats pessimistes de celle-ci
qu’il peut prononcer une déclaration de décès. La
déclaration de décès est transcrite sur les registres de
l’état civil et ouvre la succession de l’absent.
b – La gestion des biens et de la famille de
l’absent.
La personne dont on est resté sans nouvelle, l’absent,
a pu laisser des biens, des enfants, un conjoint…
***Dès le dépôt de la demande de déclaration de
présomption d’absence, le juge nomme un adminis-
trateur provisoire des biens de l’absent (un tiers, son
conjoint, un parent choisi par le juge, un ami que
l’absent avait désigné…). L’administrateur provisoire
gère les biens de l’absent sous le contrôle du juge.
Jusqu’au prononcé de la déclaration d’absence, il ne
peut accomplir seul que des actes d’administration
c’est-à-dire ceux qui ne font pas sortir des biens du
patrimoine de l’absent. Les actes de disposition étant
subordonnés à l’autorisation du juge. A compter de
la déclaration d’absence, il lui est permis d’accomplir
des actes de disposition.
La déclaration de décès de l’absent ouvre sa succes-
sion et opère la transmission de son patrimoine à ses
héritiers. Lorsque l’absent réapparaît après la décla-
ration de décès, il reprend ses biens mais dans l’état
où il les trouve (restitution des biens dévolus par la
succession) mais ne peut revendiquer ceux qui ont
été aliénés (vendus) régulièrement.
Université Virtuelle du SENEGAL – Support de cours version imprimable
LICENCE 1 SJP
***Jusqu’à la déclaration d’absence, le manque de
nouvelles ne produit aucun effet sur le sort du
mariage de l’absent. Par contre, le jugement déclaratif
d’absence donne au conjoint de l’absent le droit de
demander le divorce pour cause d’absence. Lorsque
l’absent réapparaît alors que le divorce a déjà été pro-
noncé, aussi bien le divorce que le nouveau mariage
lui sont opposables.
***Enfin, le sort des enfants de l’absent est pris en
compte par les règles de l’administration légale et de
la tutelle. La tutelle renvoie à la désignation, par le
juge, d’une personne autre que le conjoint de l’absent,
chargée de s’occuper de la personne et des biens de
l’enfant. L’administration légale consiste à nommer
une personne s’occupant de la gestion des biens de
l’absent. L’administration légale revient en principe
à la personne qui exerce la puissance paternelle sur
l’enfant, souvent le conjoint de l’absent. Comme
pour l’administration des biens de l’absent, la mise
ne œuvre des régimes de tutelle et d’administra-
tion légale se fait sous le contrôle étroit du juge. La
réapparition de l’absent met immédiatement fin à ces
régimes de protection.
2 – La disparition
Son régime juridique est moins formaliste, moins
procédurale que celui de l’absence. Le disparu est
la personne dont « l’absence s’est produite dans des
circonstances mettant sa vie en danger sans que
son corps ait pu être retrouvé ». A la différence de
l’absence, la disparition se caractérise donc par la
constatation de circonstances qui laissent peu de
chance à la survie de la personne (incendie, naufrage,
crash d’avion, inondation…). De ces circonstances
particulières, la loi fait plus un « pari » sur la mort
de l’individu que sur sa survie. Cette présomption de
mort influence tout le régime juridique de la dispari-
tion.
Contrairement à l’absence, il n’y a, pour la dispari-
tion, ni déclaration de présomption de disparition
ni déclaration de disparition. La multiplicité des
procédures est évitée car le droit considère l’individu
comme certainement décédé. L’unique procédure est
alors la demande de déclaration de décès. L’affaire est
instruite sans que le juge ne soit tenu de diligenter
une enquête administrative sur le sort du disparu.
Rien ne lui interdit cependant de le faire s’il estime
ne pas avoir des éléments d’information suffisants.
18
VERSION 1.0
Octobre 2014
SJP LICENCE 1 SUPPORT DE COURS UVS 2014

Comme pour l’absence, le prononcé du jugement de

décès est transcrit sur les registres de l’état civil. Elle
ouvre la succession du disparu. Le jugement doit
nécessairement fixer une date pour le décès. Celle-
ci doit être fixée en tenant compte des éléments du
dossier ou, en cas de difficultés, fixée au jour de la
disparition.
Comme l’absent, le disparu peut réapparaître après la
déclaration de décès. Il se trouve dans la même situa-
tion que l’absent qui revient : il récupère ses biens
dans l’état où il les trouve. Le divorce ou le remariage
de son conjoint lui sont opposables.

19
VERSION 1.0
Octobre 2014 Université Virtuelle du SENEGAL