-le contrat réel est un contrat qui n’est parfait que lorsque la chose est
THEME 1 : L’INTÉGRATION DE remise (par exemple le contrat de gage ou de dépôt).
L’ENTREPRISE DANS SON
ENVIRONNEMENT
Question 2 : Comment les contrats sécurisent-ils les relations
entre l’entreprise et ses partenaires ?
I. Les grands principes applicables en droit des contrats
Tous les contrats reposent sur l'application d'un certain nombre de
principes posés par le Code civil. Ces principes permettent d’assurer la
loyauté et l’équilibre des échanges.
Les conditions de validité d’un contrat sont énoncées par l’article 1108
du Code civil :
« Trois conditions sont essentielles pour la validité d’une convention :
1. Le consentement de la partie qui s’oblige ;
2. Sa capacité de contracter ;
3. Un contenu licite et certain qui forme la matière de
l’engagements
A. Le principe du consensualisme
Le consensualisme est un principe juridique selon lequel le contrat ne
doit pas être formé selon une forme préétablie. En vertu de ce
principe, le critère prédominant de l'existence du contrat est l'existence
d'un consentement, c'est-à-dire d'un accord de volonté des parties.
Pour autant, le consensualisme du contrat n’exclut pas qu’un certain
formalisme soit requis pour certains contrats spécifiques :
-le contrat solennel est un contrat qui, en plus de l'échange des
consentements, requiert l'accomplissement d’une formalité afin d'être
valide (par exemple le contrat de mariage doit être passé devant un
officier d’État civil) ;
Thème 1 : L’intégration de l’entreprise dans son environnement
Dans la vie des affaires, le respect du consensualisme permet
d’alléger et d’accélérer la conclusion des contrats.
B. La liberté contractuelle et l’obligation d’information
Avant de conclure certains contrats, il est nécessaire pour les parties
de disposer d’un temps de pourparlers. C’est une phase pendant
laquelle des informations vont être communiquées et des négociations
engagées
La liberté contractuelle comporte au moins deux aspects importants :
 d'une part, les personnes sont libres de conclure ou de ne pas
conclure un contrat ;
 d'autre part, les personnes peuvent contracter avec les personnes de
leur choix.
La liberté contractuelle est mise en évidence à l'occasion des étapes
qui précèdent la conclusion du contrat : il s’agit de la phase de
négociation du contrat.
Au cours de cette phase précontractuelle, plusieurs étapes peuvent
être distinguées :
 l’offre de contracter : il s’agit d’une proposition précise et ferme qui
comporte tous les éléments essentiels du contrat. Cette offre exprime
la volonté et engage celui qui l'émet ;
 les pourparlers : il s’agit de la phase de négociations. L’initiative, le
déroulement et la rupture des pourparlers sont libres, mais doivent
impérativement satisfaire aux exigences de la bonne foi. Ainsi, si une
rupture des pourparlers intervient, par exemple avec l'intention de
nuire ou de mauvaise foi, la responsabilité de l'auteur pourra être
engagée.
Pour l’entreprise, cette phase préalable à la signature définitive du
contrat est fondamentale. À ce titre, l’obligation d’information
précontractuelle oblige les parties à s’informer mutuellement de toute
information importante qui pourrait être déterminante pour le
1
consentement de l’autre partie.
C. La force obligatoire des contrats
Le contrat est source d'engagements pour les personnes, il s'impose
aux parties cocontractantes qui doivent exécuter leurs obligations. Si
les parties ne respectent pas les obligations inscrites dans le contrat,
elles peuvent faire l'objet de sanctions. Celles-ci peuvent être prévues
par le contrat (par exemple, dans la clause pénale) ou découler d'une
décision judiciaire (au moyen notamment d’une condamnation à des
dommages-intérêts).
D. La bonne foi des cocontractants
« Les contrats doivent être négociés, formés et exécutés de bonne foi.
» (article 1104 du Code civil). Les parties doivent donc faire preuve de
bonne foi non seulement au moment de la formation, mais également
au moment de l’exécution du contrat. Le principe de bonne foi est
l’instrument de la justice contractuelle et guide le juge dans la
recherche de l’équilibre contractuel tout au long de la vie du contrat.
Dans la vie des affaires, le caractère de bonne ou de mauvaise foi du
comportement d'une entreprise s'apprécie par rapport à la conduite et
aux formalités qu'elle met en œuvre pour respecter ses engagements.
II. Les conditions de formation du contrat
Pour produire les effets juridiques recherchés par les parties, un
contrat doit être légalement formé, c'est-à-dire qu'il doit respecter les
conditions que la loi impose.
À défaut, le contrat pourra être annulé par les tribunaux. La nullité
entraîne la disparition de tous les effets du contrat et les prestations
exécutées donnent lieu à restitution. Indépendamment de l'annulation
du contrat, la partie lésée peut demander réparation du dommage subi
dans les conditions du droit commun de la responsabilité
extracontractuelle.
Selon l'article 1128 du Code civil, les conditions de formation du
contrat sont au nombre de trois.
2
A. Le consentement libre et éclairé des parties
Pour que le contrat soit valablement formé, il faut que chacune des
parties ait consenti à celui-ci. En effet, consentir, c'est exprimer sa
volonté. À défaut d'expression de la volonté, le contrat ne peut pas
exister.
Pour que le contrat soit valablement formé, il faut, en outre, qu'il soit
libre et éclairé, c'est-à-dire exempt de vices. En d'autres termes, les
parties doivent consentir au contrat en pleine connaissance de cause
et librement.
Ne s'engage donc pas valablement :
 L’erreur : celui qui se trompe sur une qualité essentielle du pro-
duit ; une partie s’est trompée sur un élément important du
contrat, par exemple, une partie a cru acheter un objet d’art ori-
ginal alors qu’il s’agissait d’une copie.
 Le dol : une partie a été trompée par l’autre, par exemple, le
vendeur dissimule un défaut du bien à vendre.
 La violence physique ou morale  : une partie a subi des pressions
pour donner son accord.
S’il est établi que le consentement a été vicié, alors le contrat est
annulé, les parties devront restituer ce qu’elles ont reçu, le prix pour
le vendeur, le bien pour l’acheteur. Si ce n’est pas possible (le bien
reçu a disparu, par exemple de la nourriture), il faudra restituer une
indemnité équivalente.
B. La capacité à contracter et le contenu du contrat
En principe, toute personne est capable de contracter Outre le consen-
tement lui-même, la validité d’un contrat nécessite que :
 Les parties en présence soient juridiquement capables de
contracter :
 L’objet de ce contrat doit être licite et certain  licite : il n’est pas
contraire à l’ordre public et Certain existe bien (un bien dont on
commande la fabrication existe bien dans l’avenir).
Lors de la formation du contrat, les parties peuvent insérer des clauses
prévoyant des dispositions particulières relatives au règlement des
litiges éventuels, à l'exécution du contrat ou à la responsabilité.
 C. Les sanctions en cas de défaut de formation du contrat
Un non-respect concernant les conditions de formation du contrat va
en générer la nullité : le contrat ne prend pas fin, mais est censé
n’avoir jamais existé. Les parties seront donc remises en l’état où elles
se trouvaient avant l’existence de ce contrat. On distingue :
 la nullité relative : elle protège un intérêt privé et peut être
demandée par la partie protégée (par exemple, un contractant
victime de violence) ;
 la nullité absolue : elle protège un intérêt général et peut être
demandée par le ministère public ou toute personne ayant intérêt à
agir (par exemple, un contrat de location d’un organe humain).
III. Les clauses relatives à l'exécution du contrat
A. Les clauses applicables
 La clause résolutoire
Cette clause prévoit qu'en cas de manquement à une obligation
contractuelle de l'une des parties, le contrat sera résolu de plein droit.
L'insertion d'une clause résolutoire vise à éviter les inconvénients d'un
procès, tels que l'engagement de frais ou l'attente plus ou moins
longue de la décision.
En présence d'une telle clause, le rôle du juge est singulièrement
réduit. Il n'a pas à rechercher si le manquement est suffisamment
grave pour justifier la résolution du contrat. En cas de contestation de
l'une des parties, il se cantonne à vérifier que les conditions prévues
par la clause sont réunies.
 La clause suspensive
Il s'agit d'une clause par laquelle l'exécution d'une obligation est
subordonnée à une condition : la réalisation d'un événement futur et
incertain. À défaut de réalisation de l'événement, l'obligation n'a pas à
être exécutée.
Par exemple, un contrat de vente immobilière peut être subordonné à
l'obtention d'un crédit. La condition suspensive est nulle si la condition
est impossible, illicite ou immorale.
 La clause de réserve de propriété
Dans un contrat de vente, la propriété passe en principe à l'acheteur
Thème 1 : L’intégration de l’entreprise dans son environnement
dès la formation du contrat, indépendamment du paiement intégral du
prix ou même de la livraison de la chose objet du contrat.
Par une clause de réserve de propriété, les parties au contrat peuvent
différer le transfert de propriété au paiement intégral du prix. Le
vendeur demeure donc propriétaire jusqu'au paiement intégral du prix
par l'acheteur. Une telle clause permet au vendeur de garantir le
paiement par l'acheteur.
 La clause de renégociation
La clause de renégociation est la clause par laquelle les parties à un
contrat se prémunissent de la survenance d'un événement imprévu qui
bousculerait l'économie générale du contrat.
L’introduction de l’ordonnance du 10 février 2016 a introduit pour la
première fois la théorie de l’imprévision en droit français sous l’article
1195 du Code civil : « Si un changement de circonstances imprévisible
lors de la conclusion du contrat rend l’exécution excessivement
onéreuse pour une partie qui n’avait pas accepté d’en assumer le
risque, celle-ci peut demander une renégociation du contrat à son
cocontractant. Elle continue à exécuter ses obligations durant la
renégociation. » 
B. Les clauses relatives à la responsabilité
 La clause pénale
Il s'agit d'une clause par laquelle les parties fixent par avance le
montant des dommages-intérêts dus par le débiteur en cas de retard
dans l'exécution ou d'inexécution. La clause pénale est fréquente dans
les contrats d'entreprise.
Le juge peut modérer ou augmenter la peine convenue si celle-ci est
manifestement excessive ou dérisoire.
 La clause limitative ou exonératoire de responsabilité
Il s'agit de clauses qui fixent le maximum possible des dommages-
intérêts en cas de défaillance du débiteur (clause limitative) ou qui
stipule qu'en cas de défaillance du débiteur, celui-ci ne sera pas
responsable du dommage causé au créancier et ne sera pas tenu de
lui verser des dommages-intérêts (clause exonératoire).
Ces clauses sont en principe admises, sauf dans les contrats entre les
3
professionnels et les consommateurs, et en cas de faute lourde de la
partie qui cherche à s’exonérer.
Afin de protéger certaines catégories de contractants, la clause
exonératoire est interdite dans certains contrats (par exemple,
interdiction de cette clause dans le contrat de travail).
IV. Les règles applicables en cas de problème d’exécution du
contrat
A. Les règles applicables si le contrat est mal exécuté
 L’exception d’inexécution
L’exception d’inexécution est une mesure qui consiste, pour une partie,
à suspendre l’exécution de son obligation jusqu’à ce que l’autre partie
exécute la sienne (article 1219 du Code civil). Pour qu’une partie
puisse valablement refuser d’exécuter son obligation alors que celle-ci
est exigible, il faut que l’autre partie n’ait pas exécuté « la sienne ». Le
texte ajoute une condition supplémentaire : l’inexécution doit être suffi-
samment grave. La gravité de l’inexécution doit être appréciée de fa-
çon relative en procédant à un contrôle de proportionnalité entre la
gravité de l’inexécution et l’importance de l’obligation que l’autre partie
refuse d’exécuter en représailles.
L’article 1220 du Code civil pose des conditions relativement strictes à
cette inexécution : il doit être « manifeste » que le cocontractant ne
s’exécutera pas à l’échéance et les conséquences de cette inexécution
doivent être « suffisamment graves ». Par ailleurs, l’exception d’inexé-
cution n’est valable, en cas de simple risque d’inexécution, que si elle
est notifiée dans les meilleurs délais au cocontractant.
 L’action en exécution forcée
L’action en exécution forcée ne peut toutefois être intentée, précise le
texte, qu’après que le débiteur a été mis en demeure d’exécuter son
obligation. Le texte prévoit cependant deux limites à ce principe. L’exé-
cution forcée en nature est exclue « lorsqu’elle est impossible » (ar-
ticle 1221).
L’exécution forcée en nature est également exclue « s’il existe une dis-
proportion manifeste entre son coût pour le débiteur et son intérêt pour
le créancier » (article 1221).
4
 La résiliation et la résolution d’un contrat
Un contrat est dit mal exécuté dans deux cas :
 s’il n’a pas été réalisé convenablement (un colis livré en retard) ;
 s’il n’a pas du tout été réalisé (un colis perdu dans la livraison).
La partie victime de cette mauvaise exécution peut obtenir :
 soit la résiliation du contrat : les obligations déjà réalisées ne
sont pas affectées mais le contrat cesse de produire des effets
dans l’avenir ;
 soit la résolution du contrat : le contrat cesse également de pro-
duire des effets dans l’avenir mais, par effet rétroactif, les obliga-
tions déjà réalisées seront anéanties (autant que faire se peut).
La mise en œuvre de la résiliation ou de la résolution n’empêche pas
la mise en œuvre de la responsabilité du contractant défectueux.
B. La mise en œuvre de la responsabilité de l’entreprise
 Les conditions de la responsabilité contractuelle
Pour obtenir réparation du dommage, il faut aller en justice demander
la reconnaissance d’une responsabilité contractuelle. Pour cela, il faut
remplir trois conditions :
 un fait générateur : il s’agit de la faute du débiteur qui n’a pas exé-
cuté l’obligation née du contrat. La faute contractuelle doit être
prouvée, mais la preuve à apporter est différente selon qu’il s’agit
d’une obligation de moyen ou de résultat.
Dans le cas d’une obligation de moyen, le créancier devra prouver la
faute du débiteur. Par exemple, une entreprise de publicité devra dé-
montrer qu’elle a utilisé tous les moyens possibles pour promouvoir le
produit de son contractant. Dans le cas d’une obligation de résultat, la
faute est établie dès que le résultat n’est pas atteint (par exemple, un
retard de livraison pour un transporteur) ;
 un dommage : dès lors qu’il y aura défaut d’exécution ou retard
d’exécution du contrat, le dommage sera caractérisé. La responsa-
bilité contractuelle permet au contractant déçu d’obtenir la répara-
tion de la « perte subie » et du « gain manqué ».
 le lien de causalité : le demandeur doit établir le lien de cause à
effet entre le fait générateur et le dommage dont il est victime et
dont il réclame réparation. Le préjudice doit être la conséquence
immédiate et directe de l’inexécution du contrat.
 Les causes et les clauses d'exonération
Les causes d’exonération
Dans certains cas, le lien de causalité sera écarté si le débiteur peut
prouver que le préjudice est dû à une cause qui lui est étrangère, c’est
ainsi le cas :
 en cas de force majeure : la force majeure doit être imprévisible, ir-
résistible et insurmontable pour être validée. Les événements
peuvent être des événements naturels, tels que tremblement de
terre, inondation, tempête, foudre (parfois maladie) ou des événe-
ments humains et sociaux tels que grèves, émeutes… ;
 du fait d’un tiers : le fait d’un tiers ne libère le débiteur que si, pour
lui, il est irrésistible et imprévisible, c’est une variété de la force ma-
jeure ;
 du fait des créanciers : le créancier ne peut pas se plaindre si c’est
par son propre fait que le contrat n’est pas exécuté.

Les clauses d’exonération

Les entreprises peuvent se prémunir de ce problème en insérant des
clauses limitatives de responsabilité dans le contrat. Un contractant
peut prévenir les problèmes pécuniaires liés à l’engagement de sa res-
ponsabilité. Pour se faire, il a la possibilité d’introduire dans le contrat
des clauses limitatives de responsabilité ou de fixer le montant des
dommages-intérêts qui seront dus. Cependant, ces aménagements
contractuels doivent être réalisés avec prudence pour que leur validité
ne soit pas remise en cause.

Thème 1 : L’intégration de l’entreprise dans son environnement

5