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Former une garantie autonome

Type Contenu pratique

Droit d'origine Maroc

Date de fraîcheur 8 septembre 2021

Thématique Garantie autonome

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Former une garantie autonome

Table des matières

1. Aperçu rapide ............................................................................................................................................................................. 3
1.1. Éléments clés ............................................................................................................................................................... 3
1.2. Textes .......................................................................................................................................................................... 3
1.3. Bibliothèque LexisNexis .............................................................................................................................................. 3
2. Préparation ................................................................................................................................................................................ 3
2.1. Informations préalables .............................................................................................................................................. 3
2.1.1. Définition ............................................................................................................................................................................ 3
2.1.2. Caractère non-accessoire .................................................................................................................................................... 3
2.1.3. Terminologie ....................................................................................................................................................................... 3
2.1.4. Conditions de validité ......................................................................................................................................................... 4
2.2. Inventaire des solutions et éléments de décisions ...................................................................................................... 4
2.2.1. Capacité .............................................................................................................................................................................. 4
2.2.2. Pouvoir ................................................................................................................................................................................ 4
2.2.3. Consentement ..................................................................................................................................................................... 4
2.2.4. Objet et cause ...................................................................................................................................................................... 5
2.2.5. Durée ................................................................................................................................................................................... 5
2.2.6. Formalisme ......................................................................................................................................................................... 5
2.2.7. Procédures collectives ......................................................................................................................................................... 6

3. Mise en œuvre ............................................................................................................................................................................ 6

3.1. Vérifier la capacité ...................................................................................................................................................... 6
3.2. Vérifier le pouvoir ....................................................................................................................................................... 6
3.3. S’assurer du consentement des parties ....................................................................................................................... 6
3.4. Préciser la durée .......................................................................................................................................................... 6
3.5. Soigner la rédaction afin d’éviter la requalification de la garantie autonome en un cautionnement ......................... 7
3.6. Vérifier la situation du garant à l’égard des procédures collectives ............................................................................ 7
4. Outils ......................................................................................................................................................................................... 7
4.1. Check-list .................................................................................................................................................................... 7
Auteur ............................................................................................................................................................................................ 9

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1. Aperçu rapide
1.1. Éléments clés

La garantie autonome est une sûreté personnelle non-accessoire. Cette autonomie la distingue du cautionnement, lequel est
une sûreté personnelle accessoire. Le garant ne s’engage pas à payer la dette d’autrui mais à payer sa propre dette, laquelle est
une dette indépendante. Le paiement s’effectue à la demande du bénéficiaire ou selon les modalités prévues par le contrat.
Aucun texte ne réglemente la garantie autonome. Celle-ci a été développée par la pratique afin de remédier aux inconvénients
du cautionnement, puis elle a été consacrée par la jurisprudence. Fruit de la pratique, la garantie autonome connaît des
variétés diverses selon le domaine de son intervention et selon le degré de protection du garant.
La formation de la garantie autonome est soumise aux règles de droit commun telles que prévues par le Dahir des obligations
et contrats. Le fait que cette sûreté personnelle est souvent constituée par un établissement de crédit explique semble-il que la
loi n° 31-08 édictant des mesures de protection du consommateur n’ait pas prévu de dispositions particulières, à la différence
du cautionnement, pour protéger le garant.
Le risque de requalification de la garantie autonome en un cautionnement est réel. Par conséquent, un soin particulier doit
être prêté à la rédaction de la garantie autonome. Celle-ci ne peut pas garantir la dette du débiteur principal. L’autonomie de l’
engagement du garant est la caractéristique principale de cette garantie non-accessoire.

1.2. Textes

DOC, art. 2, 39, 58, 62, 230, 443, 466

C. com, art. 555, 651, 715, 716
C. fam. marocain, art. 49 et 240
L. n° 17-95 relative aux sociétés anonymes, art. 70 et 104

1.3. Bibliothèque LexisNexis

M. Cabrillac, S. Cabrillac, Ch. Mouly, Ph. Pétel, Droit des sûretés : LexisNexis, 10e éd., 2015
P. Ancel, O. Gout, Droit des sûretés : LexisNexis, 8e éd., 2019
Ph. Simler, Cautionnement, garanties autonomes et garanties indemnitaires : LexisNexis, 5e éd., 2015
J. Rbii, Mettre en œuvre une garantie autonome : Fiche pratique, Lexis MA, 2021
J. Rbii, Recours dans le cadre d’une garantie autonome : Fiche pratique, Lexis MA, 2021

2. Préparation
2.1. Informations préalables
2.1.1. Définition

Le droit marocain ne réglemente pas la garantie autonome. Aucun texte ne précise le mécanisme de cette sûreté personnelle ni
ses conditions de validité. À l’instar de l’article 2321 du Code civil français, l’on peut la définir comme suit : la garantie
autonome est l'engagement par lequel le garant s'oblige, en considération d'une obligation souscrite par un tiers, à verser une
somme, soit à première demande, soit suivant des modalités convenues. De cette définition, on comprend que la garantie
autonome nécessite trois personnes et deux contrats. Un contrat de base conclu entre le donneur d’ordre (le débiteur) et le
créancier et un contrat de garantie entre ce dernier (le bénéficiaire) et le garant.

2.1.2. Caractère non-accessoire

À la différence du cautionnement, la garantie autonome se caractérise essentiellement par l’absence du caractère accessoire.
Le garant s’engage à satisfaire à une obligation nouvelle et indépendante par rapport à l’obligation du débiteur. Selon les hauts
magistrats, la dette du garant est une dette personnelle et indépendante de toute autre relation contractuelle si bien qu’il ne
peut pas refuser le paiement (C. Supr., 31 janv. 2001, arrêt n° 231). Ainsi, le caractère d’autonomie a plusieurs conséquences
dont la plus importante est l’inopposabilité des exceptions tirées du contrat principal au créancier (C. cass., 13 oct. 2016, arrêt
n° 402).

2.1.3. Terminologie

En réalité, il faudrait parler de garanties autonomes puisqu’il existe plusieurs variétés. La plus répandue est la garantie à
première demande pure et simple. Cette variété rigoureuse impose au garant de payer au premier appel du créancier. Cet appel
de garantie est discrétionnaire. Une variété plus atténuée a été développée par la pratique imposant au créancier d’indiquer un
motif de son appel de la garantie. Pour cette raison, l’on appelle cette variété la garantie à première demande justifiée. Une

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motif de son appel de la garantie. Pour cette raison, l’on appelle cette variété la garantie à première demande justifiée. Une
troisième variété met davantage l’accent sur l’obligation de prouver la raison de l’appel de garantie en imposant au créancier
de produire certains documents déterminés dans la lettre de garantie. Cette production tente de remédier au risque d’une mise
en œuvre abusive de la garantie.

2.1.4. Conditions de validité

La garantie autonome n’est pas réglementée par un texte spécial. Par conséquent, elle est soumise aux conditions de droit
commun prévues par le Dahir des obligations et contrats. La question peut se poser de savoir si les règles de formation prévues
pour le cautionnement et notamment le formalisme protecteur prévu par la loi n° 31-08 édictant des mesures de protection du
consommateur s’appliquent a fortiori à la garantie autonome. Bien que l’engagement du garant est généralement plus lourd
que celui de la caution, il ne semble pas qu’il faut procéder à cette extension étant donné que le législateur a limité
expressément cette protection à la caution.

2.2. Inventaire des solutions et éléments de décisions

2.2.1. Capacité

En concluant une garantie autonome, le garant engage son patrimoine pour payer la dette. Aussi, la conclusion de cette sûreté
personnelle est un acte de disposition grave. Au moins aussi grave que la conclusion d’un cautionnement. Pour cette raison,
les mêmes règles de capacité relatives à ce dernier s’appliquent en matière de garantie autonome.
D’abord, il est exigé que le garant ait la capacité de disposer à titre gratuit. Il s’ensuit qu’il est interdit au mineur non émancipé
de s’engager en tant que garant. De même, le mineur ne peut se porter garant, même avec l'autorisation de son père ou tuteur,
s'il n'a aucun intérêt dans l'affaire qu'il garantit.
Ces mêmes règles s’appliquent aux majeurs incapables, lesquels doivent être assistés ou représentés et avoir un intérêt de se
porter garant.
Certes, ces règles concernent les personnes physiques. Or, très souvent ce sont les établissements de crédit voire des
personnes morales en général qui concluent des garanties autonomes à la demande du donneur d’ordre. Pour ces derniers, il
suffit qu’elles soient légalement constituées et jouir de la personnalité juridique.

2.2.2. Pouvoir

Pour les personnes morales, la garantie autonome doit être conclue par une personne ayant légalement le pouvoir de les
représenter. Mais cette première condition ne suffit pas. Il faut en plus que la conclusion de la garantie autonome soit
conforme à l’intérêt social. Un dirigeant ne peut engager la société pour garantir sa dette personnelle.
En outre, il faut que le dirigeant conclue une sûreté qui entre dans l’objet social de la société qu’il représente. La sanction de
cette condition dépend de la nature de la société. Pour les sociétés à risque limité, la société est engagée même par les actes
qui dépassent l’objet social à moins que le tiers contractant soit de mauvaise foi. En revanche, pour les sociétés à risque
illimité, la garantie autonome doit entrer dans l’objet social pour qu’elle puisse engager la société.
Même si les clauses limitatives de pouvoir ne sont pas opposables au tiers, le dirigeant doit les respecter pour ne pas engager
sa responsabilité à l’égard des associés.
Les garanties autonomes données par des sociétés anonymes autres que celles exploitant des établissements bancaires ou
financiers font l’objet d’une autorisation du conseil d’administration ou du conseil de surveillance sous peine d’inopposabilité
à la société. Toutefois, ces derniers peuvent, dans la limite d’un montant total qu’ils fixent, autoriser le directeur général à
donner des garanties autonomes au nom de la société.
Cette autorisation peut également fixer, par engagement, un montant au-delà duquel la garantie de la société ne peut être
donnée. Lorsqu’un engagement dépasse l’un ou l’autre des montants ainsi fixés, l’autorisation du conseil d’administration ou
du conseil de surveillance est requise dans chaque cas.
Par dérogation à cette disposition, le directeur général peut être autorisé à donner, à l’égard des administrations fiscales et
douanières, des garanties au nom de la société, sans limite de montant. (L. n° 17-95 relative aux sociétés anonymes, art. 70 et
104).
Par ailleurs, le principe en matière de régime matrimonial est que les deux époux disposent chacun d'un patrimoine propre.
Chacun engage son propre patrimoine si bien que chaque époux peut conclure tout seul une garantie autonome. Toutefois,
conformément à l’article 49 du Code de la famille, les époux peuvent se mettre d'accord sur les conditions de fructification et
de répartition des biens qu'ils auront acquis pendant leur mariage. Par conséquent, si les époux choisissent la communauté des
biens acquis pendant le mariage, la formation d’une garantie autonome engageant leur patrimoine commun nécessitera leur
consentement.

2.2.3. Consentement

La garantie autonome est une convention entre le créancier et le garant. Bien qu’elle n’engage que ce dernier, le consentement
des deux parties est indispensable. Toutefois, parce que la garantie autonome crée un engagement grave de la part du garant,
le consentement exprès de ce dernier est nécessaire. Très souvent, le contrat est constaté dans un écrit signé par les deux

parties. Mais il se peut que le garant établisse un écrit qui décrive son engagement et le notifie au bénéficiaire. Le silence de ce

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parties. Mais il se peut que le garant établisse un écrit qui décrive son engagement et le notifie au bénéficiaire. Le silence de ce
dernier sera considéré comme une acceptation tacite. Autant dire qu’il n’est pas exigé que le consentement du bénéficiaire soit
exprès, il peut être tacite.
Le consentement doit être libre et éclairé. Puisque les garanties autonomes sont souvent consenties par des établissements de
crédit, les vices du consentement sont rares. Cela dit, l’on peut toujours imaginer un cas d’erreur, de dol ou de violence. Dans
quels cas, les règles de droit commun s’appliqueront. Probablement, c’est le dol qui pourrait être retenu lorsque le bénéficiaire
professionnel, souvent établissement de crédit, n’informe pas le garant profane sur l’étendue de son engagement.
Cependant, le garant ne peut pas se prévaloir d’un vice du consentement dans les rapports débiteur/bénéficiaire en raison de
de l’autonomie de la garantie et partant l’inopposabilité des exceptions relatives au contrat de base.

2.2.4. Objet et cause

D’aucuns dénomment les garanties autonomes « garanties abstraites » puisqu’ils les classent dans la catégorie des actes
abstraits dont la validité est totalement détachée de l’exigence d’une cause existante et licite. Or en réalité, l’engagement du
garant est causé. En effet, la cause peut être recherchée ou bien dans les rapports entre le donneur d’ordre et le bénéficiaire ou
bien dans les rapports entre le donneur d’ordre et le garant. La doctrine est partagée entre ces deux options mais le débat reste
assez théorique puisque la cause en cette matière ne joue pas un rôle significatif.
En vertu du droit commun des contrats, l’objet du contrat doit être déterminé ou déterminable. Aussi, l’engagement du garant
doit être contractuellement déterminé ou au moins déterminable selon certains critères précisés dans le contrat. Sous peine de
requalification en cautionnement, l’autonomie de la garantie empêche d’indiquer dans le contrat que le garant s’engage à
payer la dette du débiteur.
En pratique, le garant s’engage très souvent à payer une somme d’argent déterminée. Mais, rien n’interdit que l’engagement
du garant soit seulement déterminable à condition que cette déterminabilité ne se fasse pas au regard de la dette principale.
Lorsque le montant est fixé dès le départ, le garant ne sera tenu que de ce montant à l’exclusion de tout montant accessoire à l’
exception toutefois des intérêts moratoires depuis l’appel de la garantie.

2.2.5. Durée

L’autonomie qui caractérise la garantie autonome pose des difficultés au niveau de la durée de l’engagement du garant. Si pour
le cautionnement, la règle est simple puisque la caution reste en principe tenue jusqu’au paiement intégral de la dette, le
garant est tenu d’une dette tout à fait autonome par rapport à la dette principale. Aussi, la durée de son engagement doit être
également autonome par rapport à la durée du contrat principal.
On admet généralement que la durée de l’engagement du garant peut être à durée déterminée ou à durée indéterminée. En
pratique, la garantie autonome est souvent enfermée dans une durée déterminée. On utilise la technique du terme extinctif qui
peut être soit certain ou incertain ainsi par exemple la garantie de soumission. La détermination de la durée a pour
conséquence que le garant ne peut révoquer son engagement avant l’arrivée du terme.
En revanche, lorsque la garantie est à durée indéterminée, la prohibition des engagements perpétuels implique que la faculté
de résiliation unilatérale soit reconnue au garant. Toutefois, il est recommandé en l’occurrence de prévoir une clause imposant
un préavis avant de mettre en œuvre cette faculté. Cette clause de préavis est à même de garantir les intérêts du bénéficiaire,
lequel pourra mettre en œuvre la garantie ou exiger une autre sûreté pendant le délai prévu par la clause.
À l’arrivée du terme, la prorogation de la garantie autonome sera possible. Mais pour ce faire, il faut le consentement du
garant. Pour inciter ce dernier à accepter la prorogation, une menace d’appel de la garantie avant l’arrivée de l’échéance est
parfois utilisée. Mais dans ce cas, il est recommandé d’apprécier préalablement une éventuelle existence d’un abus manifeste
ou d’une fraude dans cet appel de la garantie.

Attention
Dès l’arrivée du terme, le garant est définitivement libéré en raison de l’absence de l’obligation de couverture qui
caractérise le cautionnement.

2.2.6. Formalisme

La garantie autonome est soumise à la liberté contractuelle y compris la liberté de choisir la forme. Par conséquent, les parties
peuvent choisir n’importe quelle forme pour établir cette sûreté.
Cependant, pour des raisons de preuve évidentes, la garantie autonome est formée par écrit.
Certes, en matière commerciale, la preuve est libre. Mais il n’en demeure pas moins qu’en l’absence d’un écrit, il serait difficile
de prouver cette garantie et surtout certains détails liés à son caractère autonome, le montant de l’engagement du garant, les
modalités de l’appel de la garantie, etc.
En dehors de la matière commerciale, les règles du DOC trouvent application en matière de preuve. Aussi, l’article 443 prévoit
que les conventions et autres faits juridiques ayant pour but de créer, de transférer, de modifier ou d'éteindre des obligations
ou des droits, et excédant la somme ou la valeur de dix mille dirhams ne peuvent être prouvés par témoins. Il doit en être passé
acte authentique ou sous seing privé, éventuellement établi sous forme électronique ou transmis par voie électronique.
Pour éviter tout risque de requalification, il faut choisir des termes convenables puisque les juges du fond ont le pouvoir et l’

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Pour éviter tout risque de requalification, il faut choisir des termes convenables puisque les juges du fond ont le pouvoir et l’
obligation de donner aux termes employés leur exacte signification. Selon l’article 466 du DOC, les termes employés doivent
être entendus selon leur sens propre et leur acception usuelle dans le lieu où l'acte a été fait, à moins qu'il ne soit justifié qu'on
a voulu les employer dans une acception particulière. Lorsqu'un mot a une acception technique usuelle, c'est dans cette
signification qu'on est censé l'avoir employé. Sur le fondement de cet article, les juges du fond ont pu retenir la qualification
de garantie autonome en donnant au contrat son exacte qualification (C. Supr., 31 janv. 2001, arrêt n° 231).

2.2.7. Procédures collectives

La procédure de conciliation peut nécessiter une suspension des poursuites individuelles afin de faciliter la conclusion d’un
accord avec les créanciers de l’entreprise. La décision de suspension est prise par le président du tribunal compétent à la
demande du conciliateur ou du chef de l’entreprise après consultation des principaux créanciers. Sauf autorisation du
président du tribunal, l’ordonnance interdit au débiteur, à peine de nullité, de faire un acte de disposition étranger à la gestion
normale de l’entreprise (C. com., art. 555). Il s’ensuit que dans ces circonstances, il faut apprécier si la conclusion d’une
garantie autonome correspond à un acte de gestion normale de l’entreprise.
Pendant la période suspecte, la garantie autonome peut être annulée si la constitution a été faite par le débiteur après la date
de cessation de paiement. Cependant, celle constituée antérieurement ou concomitamment à la naissance de la créance
échappe à la nullité (C. com., art. 715 et 716).
Selon l’article 651 du Code de commerce, le jugement qui prononce la liquidation judiciaire emporte de plein droit
dessaisissement pour le débiteur de l’administration et de la disposition de ses biens, même de ceux qu’il a acquis à quelque
titre que ce soit, tant que la liquidation judiciaire n’est pas clôturée. Par conséquent, il sera interdit de constituer une garantie
autonome pendant cette période.

3. Mise en œuvre
3.1. Vérifier la capacité

La première chose qu’il faut vérifier est la capacité du garant. Ce dernier doit être majeur et jouir de ses facultés mentales et
intellectuelles. Une garantie autonome ne peut être consentie par un mineur. Pour qu’une telle garantie soit valable, il faut s’
assurer de la présence de l'autorisation de son tuteur. En outre, il faut vérifier que le mineur a un intérêt dans l'affaire qu'il
garantit.
Il faut faire la même vérification lorsqu’il s’agit d’un majeur incapable.
Pour ce qui est d’une société, il faut s’assurer qu’elle dispose de la personnalité juridique. Autrement dit, elle doit être
légalement constituée et immatriculée au registre de commerce.

3.2. Vérifier le pouvoir

D’une part, une garantie autonome peut être formée par un mandataire. Dans ce cas, il faut vérifier le mandat afin de s’assurer
de la mission et des limites du pouvoir du mandataire.
D’autre part, pour les personnes morales, il faut effectuer plusieurs vérifications pour que la garantie soit valide et efficace et
éviter ainsi tout contentieux éventuel.
D’abord, il faut s’assurer que la formation de la garantie autonome soit conforme à l’intérêt social et qu’elle soit liée à une
opération qui ne dépasse pas l’objet social. Cette dernière condition est sanctionnée par l’inopposabilité de la garantie
autonome à la société lorsque celle-ci est à risque illimité.
Ensuite, bien qu’il ne soit pas une cause de nullité ou d’inefficacité, le respect des clauses limitatives de pouvoir permet de
protéger le dirigeant de toute action en responsabilité de la part des associés.
Puis, pour les sociétés anonymes et à l’exception des établissements de crédit, il faut s’assurer que le dirigeant ait obtenu l’
autorisation du conseil d’administration ou du conseil de surveillance et vérifier le cas échéant s’il est prévu un montant
maximum que le dirigeant ne peut pas dépasser. Lorsque l’engagement dépasse ce maximum prévu, il faut demander une
autorisation spéciale du conseil d’administration ou du conseil de surveillance

3.3. S’assurer du consentement des parties

Puisque la garantie autonome est un contrat unilatéral qui engage seulement le garant, il faut s’assurer que le consentement
de ce dernier ait été donné en connaissance de cause et qu’il est exempt de tout vice du consentement. Il faut l’informer sur l’
étendue de son engagement et sur le caractère non-accessoire de ce dernier. Lorsque la garantie autonome est donnée par un
établissement de crédit, ce qui est souvent le cas, ces exigences ne présentent pas la même intensité.
Bien que le donneur d’ordre ne soit pas partie à la garantie autonome, les établissements de crédit qui reçoivent l’ordre de ce
dernier de se porter garant, doivent l’informer sur la nature et l’étendue de leurs engagements. Cette obligation, qui se justifie
seulement lorsque le donneur d’ordre n’est pas un professionnel averti, a pour but de prévenir toute contestation relative au
remboursement une fois que le garant exécute son engagement à l’égard du bénéficiaire.

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3.4. Préciser la durée

Afin d’éviter une éventuelle requalification de la garantie autonome en un cautionnement, il ne faudrait pas mettre dans le
contrat une formule qui précise que la durée de la garantie est calquée sur la durée de l’engagement du donneur d’ordre.
Si les parties ont une prévisibilité suffisante, l’insertion d’un terme extinctif certain ou incertain est recommandée mais en le
fixant de manière à conférer au bénéficiaire une marge de manœuvre. Autrement dit, il faudrait que la durée de la garantie soit
légèrement supérieure à la durée de l’engagement garanti. Ainsi, le garant sera obligé d’exécuter son engagement pendant la
durée déterminée sans aucune possibilité de révocation.
En revanche, le manque de prévisibilité peut pousser les parties à conclure une garantie autonome à durée indéterminée. Dans
ce cas, il faut veiller à encadrer la faculté de résiliation dont jouit le garant. Aussi, il faut prévoir une clause de préavis qui
précise une certaine durée que le garant doit respecter avant de résilier le contrat.

3.5. Soigner la rédaction afin d’éviter la requalification de la garantie autonome en un

cautionnement

De manière générale, afin de prévenir la requalification d’une garantie autonome en un cautionnement, il faut éviter toute
formule à partir de laquelle l’on peut déduire le caractère accessoire de la garantie.
Ainsi par exemple : le gérant s’engage à payer la dette du débiteur principal, le garant se substitue au débiteur principal
défaillant, etc. Il faut bien mettre l’accent sur le caractère autonome de la sûreté en indiquant par exemple que le garant s’
engage à payer telle somme d’argent de manière indépendante et irrévocable et sans possibilité de s’opposer au paiement (C.
cass., 13 oct. 2016, arrêt n° 402).
Il faut bannir des formules ambiguës employées en pratique telles que « cautionnement à première demande », formule
pouvant être interprétée différemment surtout que les juges du fond ne sont pas tenus par les termes employés dans le contrat
(C. Supr., 31 janv. 2001, arrêt n° 231).

Attention
Lorsqu’il s’agit d’un garant personne physique, la requalification peut conduire à l’annulation de la garantie car les
dispositions de la loi n° 31-08 édictant des mesures de protection du consommateur n’auraient pas été respectées
notamment la mention manuscrite. Les articles 144 et 145 de cette loi imposent aux personnes physiques qui s’engagent
par acte sous seing privé en qualité de caution pour les opérations relevant du crédit à la consommation ou du crédit
immobilier, à peine de nullité de leurs engagements, de faire précéder leurs signatures de la mention manuscrite prévue
par lesdits articles.

3.6. Vérifier la situation du garant à l’égard des procédures collectives

Lorsqu’il s’agit d’un garant pouvant être soumis aux dispositions du livre V du Code de commerce relatives aux procédures
collectives, il est indispensable de prêter une attention particulière à la situation de la personne qui s’engage en tant que
garant.
Si une procédure de conciliation est ouverte, une ordonnance de suspension des poursuites individuelles peut être prise par le
président du tribunal. Dans ce cas, si la conclusion de la garantie autonome ne constitue pas un acte de gestion normale de l’
entreprise, il faut obtenir d’abord une autorisation du président du tribunal.
Il faut vérifier particulièrement que le garant n’est pas en période suspecte puisque toute garantie autonome formée pendant
cette période peut être annulée à l’exception de celles constituées antérieurement ou concomitamment à la naissance de la
créance, lesquelles échappent à la nullité.
Enfin, si la personne qui veut se porter garant est en liquidation judiciaire, il lui est interdit de former une garantie autonome.

4. Outils
4.1. Check-list

Vérifier la capacité des parties en prêtant une attention particulière à la capacité du garant
Vérifier le pouvoir de celui qui forme une garantie autonome au nom d’une autre personne notamment au nom d’une
société
S’assurer que la garantie autonome est conforme à l’intérêt social et qu’elle entre dans l’objet social de la société
S’assurer de la situation du garant au regard des procédures collectives
Lorsque le garant est un profane, veiller à l’informer sur la nature et l’étendue de son engagement
S’assurer que le consentement du garant est libre et éclairé

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Prévoir un terme extinctif s’il est possible de prévoir le temps nécessaire pour l’exécution du contrat principal par le
débiteur

Conclure une garantie autonome à durée indéterminée si les parties n’ont pas la possibilité de déterminer la durée d’
exécution du contrat principal mais en insérant une clause de préavis pour éviter la brutalité d’une résiliation
unilatérale
Pour éviter le risque d’une requalification, choisir des formules qui mettent l’accent sur l’autonomie de l’engagement
du garant et bannir toute formule de nature à semer le doute quant à cette autonomie

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Auteur

Jamal RBII
Professeur de droit privé - Université Mohammed V de Rabat

Principaux domaines d'expertise

Droit des obligations

Droit du travail
Les principaux contrats de l’entreprise : le bail commercial, les sûretés, les contrats portant sur le fonds de commerce,
le contrat de société, les contrats de distribution, les contrats de consommation
Droits réels et droit foncier
Procédure civile

Formation
Docteur en droit privé de l’Université des Sciences Sociales Toulouse I Capitole

Expérience professionnelle

Depuis 2010 : professeur de droit privé à l’Université Mohammed V de Rabat

2008/2010 : attaché Temporaire d’Enseignement et de Recherche (ATER) à l’Université des Sciences Sociales Toulouse I
Capitole

Bibliographie

« L’obligation de motivation en droit des contrats », thèse de doctorat (Toulouse 1 Capitole) sous la direction de M.
Louis Rozès reproduite en microfiche (2009, 590 pages) : Réf ANRT : 61287
« L’acte unilatéral réceptice », in Métamorphoses de l’acte juridique, (sous dir.) M. Nicod : LGDJ 2011, p. 87
« Le plafonnement du loyer révisé en matière de bail commercial » : Revue marocaine de droit, numéro spécial 3, 2011,
p. 130
« La condition suspensive d’obtention d’un prêt dans les promesses de vente immobilière » : REMALD, n° 108, janv.-
févr. 2013, p. 113
« Le droit de rétractation dans la loi 31-08 édictant des mesures de protection du consommateur » : Ouvrage collectif
sous la direction de M. Riad Fakhri, Publication de la FSJES de Settat, Ennajah El Jadida, 2013, p. 5
« Le recours au contrat de travail à durée déterminée. À propos de l’arrêt de la chambre sociale du 15 septembre
2011 » : REMALD n° 111, juillet-août 2013, p. 193
« Le financement des projets de partenariat public-privé par le mécanisme de la cession de créance », in Vers un cadre
juridique des contrats de PPP au Maroc : éd. Bouregreg, 2014, p. 97
« Le sort de la démission signée par le salarié pendant sa garde à vue suite à une plainte de son employeur. À propos de
l’arrêt de la chambre sociale n° 1244 du 26 septembre 2013 » : REMALD, n° 119, nov.-déc. 2014, p. 341
« À quel moment faut-il se placer pour calculer le délai de 48 heures pour la notification du licenciement
disciplinaire ? » : REMALD, n° 122, 2015
« L’incidence de la maladie du salarié survenue pendant le congé annuel payé » : REMALD, n° 122, 2015
« La loi n° 78-12 modifiant et complétant la loi n° 17-95 relative aux sociétés anonymes » : Revue Droit et stratégie des
affaires au Maroc, n° 5, sept. 2015, act. 12
« Le droit à l’exécution forcée en nature » : Revue marocaine de droit, d'économie et de gestion (revue de la FSJES de
Casablanca), n° 54, 2016, p. 83
« L’abus de faiblesse et d’ignorance dans la loi 31-08 édictant des mesures de protection du consommateur », in La
protection juridique du consommateur : Laboratoire Droit et société, Faculté de droit d'Agadir (série Colloques), 2016,
p. 1
« Les banques participatives au Maroc » (avec le professeur A. Allali) : The MENA Business Law Review, n° 2, 2016

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Former une garantie autonome

« Les banques participatives au Maroc » (avec le professeur A. Allali) : The MENA Business Law Review, n° 2, 2016
« L’Homme du DOC », in Les changements économiques et leurs impacts sur le dahir des obligations et des contrats :
éd. RabatNet, 2016, p. 31
« Loi n° 19-12 fixant les conditions d’emploi et de travail des travailleurs domestiques » : Revue Droit et stratégie des
affaires au Maroc, n° 6, nov.-déc. 2016, 6
« Le contrat de travail des salariés étrangers au Maroc » : The MENA Business Law Review, n° 2, 2017, p. 49
« La loi n° 98-15 : l'assurance maladie obligatoire (AMO) des travailleurs indépendants » : Revue Droit et stratégie des
affaires au Maroc, n° 4, juill. 2017, act. 12
« L’immutabilité des motifs du licenciement disciplinaire » : REMALD, n° 137, 2017, p. 5
« La loi 73-17 réformant le livre V du Code de commerce relatif aux difficultés de l’entreprise » : Revue Droit et
stratégie des affaires au Maroc, n° 1, juill. 2018, étude, p. 24
« La protection du consommateur par le délai de réflexion » : REMALD, n° 142, 2018, p. 17
« La protection du consommateur par le délai de réflexion » : REMALD, n° 142, 2018, p. 17

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