CHAPITRE PRELIMINAIRE : TECHNIQUES CONTRACTUELLES

Contexte et Pourquoi étudier le droit des contrats ?

Tous les jours, les individus, mais aussi les entreprises passent des contrats :
Toutes ces situations de la vie courantes, bien qu’elles ne semblent pas
solennelles, consistent bien en des contrats. Une bonne compréhension de
la notion de contrats, ainsi que de ses implications juridiques, est donc
nécessaire.
situation
Qui passent des contrats ?
Les personnes privées passent des contrats tous les jours, souvent sans
implications importantes : acheter son pain, prendre le bus, faire les courses,
…
Les entreprises, elles, passent des contrats essentiels à leurs activités, et qui
peuvent porter des conséquences importantes sur leur fonctionnement :
contrat de bail commercial, contrat d’achat avec un fournisseur, …

Que va-t-on étudier ici ?

Il s’agira principalement de comprendre ce qu’est un contrat, ainsi que de
connaître les différents types de contrats.
Le cours s’intéressera aussi au régime juridique des contrats, c’est-à-dire des
règles juridiques régissant les contrats.

Objectifs
Savoir
- Savoir situer l’étude du droit des contrats dans l’étude du Droit.
- Appréhender la notion de contrat
- Savoir identifier un contrat (Le qualifier)
- Prendre conscience des enjeux liés à la qualification des contrats

Savoir-faire
- Trouver la règle/le principe juridique applicable à une situation
contractuelle
- Qualifier juridiquement des situations contractuelles
- Tenir une argumentation juridique

QUEL PLAN DU COURS ?

Il sera étudié successivement les parties suivantes :

Section 1 : Définition du contrat

Section 2 : Recherche du cocontractant et pourparlers
Section 3 : Clauses usuelles
Section 4 : Rédaction et conclusion du contrat

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 Développons.

Section 1 : Définition et caractéristiques du contrat

§1 Définition du contrat

Le contrat se définit comme la « convention par laquelle une ou plusieurs personnes s’obligent envers
une ou plusieurs autres, à donner, à faire ou à ne pas faire quelque chose ».

D’une part, le contrat réunit au moins deux volontés : dans ce cas, c’est un acte juridique bilatéral. Il
rassemble au minimum deux personnes, les « parties » au contrat, appelées aussi contractants.
Il arrive qu’un contrat regroupe plus de deux personnes, comme le contrat de société où plusieurs
personnes mettent en commun des apports pour exercer une activité en vue de partager le bénéfice qui
en résultera.
Les parties au contrat se distinguent des « tiers » qui, eux, n’ont pas contracté.

D’autre part, le contrat, en tant qu’accord de volontés, crée des obligations, c’est-à-dire des prestations
à accomplir : donner, faire ou ne pas faire quelque chose. Cela signifie que si l’un des contractants ne
remplit pas son obligation, l’autre partie pourra exiger l’exécution de ces obligations.

§2 Principes fondamentaux des contrats

Quatre principes fondamentaux du droit des contrats peuvent être relevés :
— le principe de l’autonomie de la volonté : la volonté individuelle peut se manifester librement pour
négocier le contenu du contrat et accepter les termes de celui-ci. Cependant, on ne peut déroger à l’ordre
public et aux bonnes mœurs.
— la liberté contractuelle : les personnes sont libres de conclure ou de ne pas conclure ou de conclure
des contrats qui ne sont pas réglementés de manière précise et impérative par la loi
— la force obligatoire des contrats : un contrat est source d’engagements pour les parties
cocontractantes. Celles-ci doivent exécuter leurs obligations. Seules les parties qui ont conclu le contrat
peuvent le modifier ;
— la bonne foi des cocontractants : ceux-ci doivent remplir leur obligation conformément à l’intention
des parties et à l’objet du contrat.

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Section 2 : recherche du cocontractant et pourparlers

Le plus souvent dans les relations commerciales, les contrats entre professionnels font l’objet de
pourparlers. À ce stade, aucune des parties n’est encore engagée et la rupture est libre. Cependant celle-
ci peut causer un préjudice à celui qui la subit. La jurisprudence sanctionne la rupture quand elle est
abusive (ex. : rupture brutale).

§1 Les pourparlers

Une offre de négocier est une invitation à entrer en pourparlers. Les pourparlers sont une phase
de discussion précontractuelle. Il s’agit, par exemple, d’une petite annonce de vente d’une moto dans
un journal qui mentionne certaines caractéristiques de la moto (modèle, année) mais ajoute : « prix à
débattre ».
Dans la mesure où tous les éléments du contrat ne sont pas connus, il ne s’agit pas d’une véritable offre
de contracter manifestant une volonté de s’engager, mais de l’ouverture d’une phase de discussion.
Dans les pourparlers, les parties restent libres de conclure ou de ne pas conclure le contrat. Leur seule
obligation est de négocier de bonne foi, c’est-à-dire avec loyauté.
Serait considéré comme un comportement déloyal le fait de ne pas prévenir l’autre partie que l’on ne veut
plus contracter. Par exemple, entrer en négociation avec quelqu’un au sujet du prix de vente d’une moto,
puis vendre cette moto à une autre personne, sans rien dire à la première.

§2 La conclusion d’avant-contrats

Il arrive que la conclusion d’un contrat passe par la signature d’un avant-contrat.
Il s’agit d’un contrat à part entière, qui constitue un préliminaire à la signature du contrat définitif. Les
parties pourront y prévoir des clauses nécessaires à la réalisation du contrat final ex : vente d’un terrain
dans le cas de l’accord d’un prêt bancaire.
Par la conclusion d’un avant-contrat (qui peut prendre la forme d’une lettre d’intention, d’une promesse
unilatérale de vente…) les parties prévoient les modalités de la négociation, les points d’accord… À la
différence des pourparlers, l’avant-contrat constitue un véritable contrat et son inexécution est
sanctionnée.

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Section 3 : clauses usuelles

§1 Les clauses visant les obligations des parties

A. La clause de confidentialité
Elle engage les parties à une obligation de conserver un secret, pendant la durée du contrat, et parfois
après la fin du contrat, sans limitation de temps ou pour une durée limitée. Il s’agit d’une obligation de
ne pas faire : ne pas révéler certaines informations industrielles (secrets de fabrication, droits de propriété
intellectuelle), commerciales, comptables ou, plus généralement, toute information relative à l’activité de
l’entreprise.

B. La clause de paiement
Elle définit les obligations des parties en matière de paiement du prix : délais de paiement (en cas de
paiement échelonné), lieu du paiement, moyens de paiement (espèces, chèque, virement), pénalités de
retard, rabais et ristournes éventuels, etc.

C. La clause limitative de responsabilité

C’est la clause qui diminue la responsabilité de l’un des contractants dans des cas précis en prévoyant
soit une absence de responsabilité, soit une responsabilité minorée (avec un plafond de dommages et
intérêts). Pour connaître la validité de cette clause qui peut aboutir à des situations injustes, il faut
distinguer les contrats conclus entre professionnels et les contrats conclus avec des consommateurs :
– contrats conclus entre professionnels : cette clause est en principe légale, à condition de ne pas
porter atteinte aux fondements mêmes du contrat.
– contrats conclus entre professionnels et consommateurs : cette clause ne doit pas créer un
déséquilibre entre les droits et les obligations des parties au détriment du consommateur. Une clause
limitative de responsabilité qui ne jouerait qu’au profit du professionnel serait « abusive ».

§2 Les clauses visant les sanctions en cas d’inexécution du contrat

A. La clause pénale
Elle fixe par avance une somme à payer en cas d’inexécution du contrat. Il s’agit d’une pénalité destinée
à faire pression sur la partie défaillante afin que celle-ci respecte ses engagements. Cette clause renforce
donc le caractère obligatoire du contrat en incitant à son exécution.

B. La clause résolutoire
C’est la clause qui prévoit la rupture automatique du contrat en cas d’inexécution par l’une des parties.
L’avantage de cette clause est d’éviter de saisir le juge en cas de litige, ce qui représente un gain de
temps et d’argent.
En principe, la partie qui veut mettre fin au contrat pour inexécution doit d’abord adresser à celle qui ne
remplit pas son obligation une mise en demeure de s’exécuter, c’est-à-dire lui ordonner d’exécuter le
contrat dans un certain délai (par lettre recommandée avec accusé de réception ou par acte d’huissier).
Si rien ne change, elle signale la fin du contrat à la partie défaillante (également par lettre recommandée
avec accusé de réception ou par acte d’huissier).

C. Les clauses de règlement non judiciaire des différends

En cas de conflit, agir en justice est long, coûteux et aléatoire, certaines clauses contractuelles écartent
le règlement judiciaire des différends. Ces clauses sont surtout présentes dans les contrats entre
professionnels.

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1) La clause de règlement amiable des différends
C’est la clause qui impose aux parties de chercher un accord avant de saisir le juge. Elle renforce
l’obligation de collaboration des parties en présence d’un différend.

2) La clause compromissoire
C’est la clause par laquelle les parties décident, avant même la survenance d’un litige, que, dans
l’hypothèse d’un conflit, celui-ci ne sera pas confié à la justice étatique, mais à un ou plusieurs arbitres
indépendants choisis par les parties.

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Section 4 : Rédaction et conclusion du contrat

§1 Contrats consensuels et contrats formels

Certains contrats ne nécessitent aucune formalité pour être valables et opposables aux parties.
On parle alors de contrats consensuels, pour lesquels l’accord des volontés, le consentement des
parties suffit pour que le contrat soit passé. C’est notamment le cas des contrats de vente.

Certains contrats nécessitent la remise d’une chose, d’un bien matériel, afin que le contrat puisse
être considéré comme accompli : on parle alors de contrat réel.

Enfin, des formalités, et notamment la rédaction d’un écrit avec les clauses usuelles d’un contrat,
peuvent être requises pour certains types de contrat : on parle alors de contrat solennel, ou contrat
formel. L’écrit permet une facilité de preuve en cas de litiges, ou de contestation de l’une des parties. Il
peut prendre la forme d’un contrat signé devant le notaire, ou encore d’un acte signé par les parties, dit
acte sous seing privé.

§2 L’offre formulée par les parties et la possibilité de rétractation

L’offre formulée par les parties constitue leur volonté de conclure le contrat.
En matière commerciale, l’offre n’est pas obligatoirement « expresse » ; l’offre « tacite » est admise (ex.
: mise en vitrine de marchandises).
En droit civil, le silence ne vaut pas acceptation ; en droit commercial, les usages écartent parfois ce
principe ; de même, si les parties sont déjà en relation d’affaires, le renouvellement du contrat peut être
induit du silence du bénéficiaire de l’offre.

À tout moment des échanges, les parties demeurent libres de se désister du contrat : il s’agit de
la rétractation. La rétractation de l’offre de contracter est en principe libre. Toutefois, la responsabilité de
l’offrant peut être retenue s’il s’était engagé à maintenir l’offre pendant un certain délai, mais ne s’est pas
tenu à cette obligation. Un délai « raisonnable » est examiné par les tribunaux afin de sanctionner une
offre rétractée trop tôt.

Méthode
Dans la vie quotidienne, repère tous les contrats que tu passes : il s’agit de
situations où tu échanges ta volonté avec une autre personne contre un bien, un
service, …

As-tu déjà signé un contrat écrit ? Dans quelles conditions ?

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A retenir Un contrat est une convention formée entre deux ou plusieurs parties.

Quatre principes régissent les contrats :

le principe de l’autonomie de la volonté, la liberté contractuelle, la force
obligatoire des contrats, et la bonne foi des cocontractants.

Des clauses usuelles sont contenues dans chaque contrat : elles permettent
aux parties de se mettre d’accord sur les situations ultérieures que le contrat
va régir.

La forme écrite du contrat n’est pas obligatoire : un contrat peut être non
écrit.
A tout moment, les parties peuvent décider de se rétracter du contrat.

Exerçons-nous Qu’est-ce qu’un contrat ?

Quels principes régissent les contrats ?

VERS L’EXAMEN
1. Quelles clauses peuvent être retrouvées dans un contrat ?
2. Un testament est-il un contrat ?
3. Deux amis, Pasy et Fik concluent un contrat de vente. Amis de longue date, ils ne souhaitent pas
aller en justice en cas de litiges, mais uniquement verser une somme à l’autre en cas
d’inexécution du contrat. Que leur conseillez-vous ?

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