AT CO M M E R C I A L

LE CONTR N É G O C I E R
SAV O IR L E
BI E N L E R É D I G E R
 Introduction
Négocier ou conclure une affaire apparaît de plus en plus difficile
Il faut quelquefois attendre plusieurs mois avant de définir les contraintes de chacun et de voir ses efforts
récompensés par la signature d’un contrat qui deviendra alors la loi entre les parties.

L’objet

L’objectif c’est d’apporter, dans un langage simple et précis, aux gestionnaires, aux commerciaux ou aux
ingénieurs d’affaires, des « solutions concrètes » aux problèmes qu’ils rencontrent quotidiennement dans
la négociation, la rédaction ou le suivi des contrats commerciaux.
 Le plan
Partie I : Comment bien préparer et réussir votre négociation

Chapitre 1 : Avant le début de la négociation

Section 1 : Obtenir des informations sur votre futur client

§1 : Les informations sur internet

§2 : Les sociétés de renseignements financiers et commerciaux
§3 : Les informations par le Minitel

Section 2 : Avoir des objectifs précis

 Chapitre 2 : Pendant la négociation

Section 1 : Maitriser les différentes techniques de négociation

§1 : Les principales techniques de négociation à utiliser

§2 : Le comportement à adopter vis-à-vis de votre partenaire
Section 2 : Connaitre les diverses situations juridiques et leurs incidences

§1 : Les obligations générales incombant aux négociateurs

§2 : Les pourparlers

1) Avant l’émission de l’offre

2) Après l’émission de l’offre

§3 : L’accord de principe
§4 : L’accord partiel
§5 : Le contrat cadre
§6 : La promesse de contrat

3) En présence d’une promesse unilatérale

4)En présence d’une promesse synallagmatique
 Chapitre 3 : A l’issue de la négociation

Section 1 : Les précautions à prendre en cas d’échec de la négociation

§1 : Eviter d’engager votre responsabilité civile

§2 : Protéger votre savoir faire et assurer la confidentialité des informations reçues ou
transmises pendant la négociation

Section 2 : Les précautions à prendre en cas de succès de la négociation

§1 : Remettre vos conditions générales d’achat ou de vente ou préparer le contrat définitif

§2 : Avoir des documents non contestables par votre client
1) Le bon de commande et l’accusé de réception de la commande
2) Le bon de livraison
3) La facture
 Partie II : Comment bien rédiger « un Contrat
Commercial »
Chapitre 1 : Ne pas oublier les règles juridiques essentielles relatives aux
contrats

Section 1 : Section Section 3 : Section 4 : Section 5 :

2:

Les conditions La
de validité et La nullité Les effets classificatio Les clauses
de formation du contrat des contrats n des abusives
des contrats contrats
Section 1 : Les conditions de validité et de formation des contrats
§1 : La capacité des parties
§2 : Le consentement des parties
§3 : Un objet certain
§4 : Une cause licite

Section 2 : La nullité du contrat

§1 : Les différentes causes de nullité
§2 : Les actions en nullité

Section 3 : Les effets des contrats

§1 : La force obligatoire des contrats
§2 : L’effet relatif des contrats
Section 4 : La classification des contrats
§1 : Contrat synallagmatique et contrat unilatéral
§2 : Contrat commutatif et contrat aléatoire
§3 : Contrat à titre onéreux et contrat à titre gratuit
§4 : Contrat successif et contrat instantané
§5 : Contrat collectif et contrat individuel
§6 : Contrat conclu « intuitu personae » et contrat conclu non « intuitu personae »
§7 : Contrat nommé et contrat innomé
§8 : Contrat consensuel, contrat formel et contrat réel
§9 : Contrat de « gré à gré » et contrat d’adhésion

Section 5 : Les clauses abusives

§1 : Le champs d’application de cette règle
§2 : La qualification de clauses abusives
Chapitre
Section21 :: Les
Assurer une
dispositions meilleure
contractuelles sécurité
communes à tousjuridique
les de vos contrats en insérant des
contrats
clauses précises et spécifiques à vos obligations
Section 2 : Les dispositions contractuelles relatives à
l’exécution du contrat

Section 3 : Les modifications du contrat

Section 4 : Les dispositions concernant la prévention et le

règlement des litiges
Section 1 : Les dispositions contractuelles communes à tous les contrats

§1 : Le titre
§2 : L’identification des parties
§3 : Le préambule
§4 : Le sommaire
§5 : Les définitions
§6 : Le sort des documents contractuels
§7 : L’objet
§8 : La durée
§9 : Les conditions financières

1) Si le prix est ferme

2) Si le prix est révisable
Section 2 : Les dispositions contractuelles relatives à l’exécution du contrat

§1 : La nature juridique des contrats

§2 : Les obligations nées du contrat de vente

A- Les obligations du vendeur

1) L’obligation de délivrance de la chose
2) L’obligation de garantie de la chose vendue

B- Les obligations de l’acheteur

3) L’obligation du paiement de prix
4) L’obligation de retirement ou d’enlèvement de la chose vendue
§3 : Les obligations nées du contrat d’Entreprise

A- Les principales obligations du prestataire de service

1) L’obligation d’exécuter le travail promis
2) Les obligations de diligence de loyauté et de conseil
3) L’obligation de vigilance
B- Les principales obligations du client
4) L’obligation de paiement de prix
5) L’obligation de collaboration
6) L’obligation de réception

§4 : Les obligations réciproques du vendeur ou du prestataire et du client

7) La clause de propriété
8) La clause de confidentialité
9) La clause de non sollicitation du personnel
10)La clause « assurance »
Section 3 : Les modifications du contrat

§1 : La clause de révision de contrat

§2 : La cession et la sous-traitance du contrat

Section 4 : Les dispositions concernant la prévention et le règlement des litiges

§1 : La clause limitative de la responsabilité et la force majeur

§2 : La clause pénale
§3 : La clause de réserve de propriété
§4 : La clause de résolution ou de résiliation du contrat
§5 : La clause d’annulation partielle
§6 : La clause d’arbitrage ou la clause compromissoire
§7 : La clause de compétence juridictionnelle

1) La compétence d’attribution des tribunaux

2) La compétence territoriale des tribunaux
Comment bien préparer et
réussir votre négociation
1ère étape Comment bien préparer et réussir votre négociation
Avant le début de la négociation

2ème étape

Pendant la négociation

3ème étape

A l’issue de la négociation
 1ère étape : Avant le début de la négociation

Section 1 : Obtenir des informations sur votre futur client

Toute transaction commerciale étant susceptible de comporter un risque financier, il est nécessaire d’organiser
la sécurité de vos échanges commerciaux en vous renseignant sur la solvabilité de vos prospects et futurs partenaires.

Les informations sur internet

Les sociétés de renseignements

financiers et commerciaux

Les informations par le minitel

 §1 : Les informations sur internet

Internet est la solution rapide qui vous permet

d’accéder à la nombreuses informations, A vous alors
« d’effectuer le tri » de ces informations en distinguant
bien entre les sites officiels et les sites plus
« fantaisistes »
 §2 : Les sociétés de renseignements financiers et commerciaux

Elle propose les services suivants :

Réalisation de profils de marches ou d’études de segmentation vous permettant

d’approfondir votre connaissance d’un marché ou orienter votre entreprise vers de
nouveaux marchés.

Qualification et cotation de vos prospects.

Détermination des entrées en relations qui sont possibles ou à

déconseiller.

Enquêtes de solvabilité.
 §3 : Les informations par le minitel
Sur votre Minitel, vous pourrez ainsi, pour un cout modique, vous renseigner sur les entreprises françaises et
européennes et connaître:

1) Leur date de création, leur forme juridique, les noms et adresses ainsi que l’état civile de leurs PDG,
gérants, administrateurs ou actionnaires, les coordonnées de leurs commissaires aux comptes, leur objet
social, l’existence d’établissements secondaires.
2) Leurs comptes annuels.
3) Les informations sur d’éventuelles procédures de redressement et de liquidation judiciaires.
4) Leurs états d’endettement.
5) Le nombre de leur effectif.
6) Les relations entre les sociétés-mères et leurs filiales.

A noter que ces banques de données font l’objet d’une mise à jour quotidienne et que vous avez quelquefois
la possibilité de demander, pour une période déterminée et souvent sur abonnement, une « surveillance » des
entreprises avec lesquelles vous souhaitez entretenir, par la suite, des relations commerciales régulières, vous
permettant de savoir en temps réel, les modifications ou les évènements intervenus au cours de cette période.
Déterminer le prix minimum et le délai de livraison acceptables ainsi que
Section
les moyens financiers, techniques et humains 2 : Avoir
à mettre en place des objectifs précis
Formaliser un budget prévisionnel en dégageant les couts et le seuil
de rentabilité de l'Operations
Dissocier préalablement ce qui est négociable de ce qui ne l’est pas
Dresser la liste des contraintes qui s’imposent à vous comme à
votre prospect
Posséder des informations sur vos interlocuteurs

Vous situer par rapport à la concurrence

Avoir en permanence une parfaite connaissance de votre dossier

 2ème étape : Pendant la négociation

Section 1 : Maitriser les différentes techniques de négociation

Les principales techniques Le comportement à

de négociation à utiliser adopter vis-à-vis de votre
partenaire

  Ce qu’il faut faire

Technique du découpage ou de la toile d’Araignée
  Ce qu’il ne faut pas faire
Technique des Bilans
 Technique de la Montre
 Technique des objectifs secondaires
 Section 2 : Connaître les diverses situations juridiques et leurs
incidences

Bon nombre de contrat commerciaux sont passes quotidiennement sans qu’il y ait véritablement
besoin de recourir à une négociation, les parties ne se contentant pas alors que de signer des contrats types ou
des bons de commandes sur lesquels figurent au verso de ceux-ci, les conditions générales établies par le
vendeur.

Mais il arrive aussi que, lorsque les intérêts en présence sont importants ou que la signature de contrat
s’avère longue à obtenir, les parties conviennent de procéder à la rédaction d’actes qu’elles appellent
pourparlers, accord de principe, promesse de contrat ou pacte de préférence.

Que vous vous trouviez dans l’une quelconque de ces situations juridiques, il n’en demeure pas moins
que vous êtes tenu de respecter certaines obligations et qu’a défaut, vous engager votre responsabilité.
 §1 : Les obligations générales incombant aux négociateurs

§2 : Les pourparlers

1) Avant l’émission de l’offre 2) Apres l’émission de

l’offre

 En cas de retrait hâtif

de l’offre
 En cas de refus fautif
d’acceptation de
l’offre

§3 : L’accord de principe
 §4 : L’accord partiel

Exemple d’une précision apportée et qui peut être rédigée de la manière suivante :

Les parties ont entendu se lier définitivement et tiennent les éléments suivants pour
essentiels…………………………………………………………………………Le désaccord ultérieur portant
sur les autres éléments considérés comme accessoires ne remettent pas en cause la conclusion du contrat

Ou bien :

L’accord partiel ne sera effectif que dans la mesure où le contrat définitif est conclu entre les parties

Ou en utilisant, par exemple, la mention suivante :

Sans être contractuel
 §5 : Le contrat-cadre

§6 : La promesse de contrat

1- En présence d’une 2- En présence d’une

promesse unilatérale promesse synallagmatique

b) Vous êtes le
a) Vous êtes le
bénéficiaire de la
promettant
promesse
 3ème étape : A l’issue de la négociation

Section 1 : Les précautions à prendre en cas d’échec de la négociation

§1 : éviter d’engager votre responsabilité civile

Le juge décidera sur la bas des articles 77et 78 du DOC (code civil) si vote responsabilité pré-contractuelle est
engagée ou pas.
« Tout fait quelconque de l’homme qui cause à autrui un dommage, oblige celui la faute duquel il est arrivé,
à le réparer ».
« Chacun est responsable du dommage qu’il a causé non seulement par son fait, mais encore par sa
négligence ou par son imprudence ».

Il convient toutefois pour qu’il y ait responsabilité que les trois conditions suivantes soient réunies : 1-
existence d’une faute; 2- préjudice direct, actuel et certain; 3- lien de causalité entre la faute et le préjudice.
Il a été jugé notamment que votre responsabilité civile délictuelle pourra être engagée dans
l’un des cas suivants:

Vous avez rompu « sans raison légitime »,brutalement et unilatéralement

des pourparlers avancés.
Vous avez maintenu volontairement « dans une incertitude prolongée »
votre partenaire.
Vous vous êtes montré à plusieurs reprises « désinvolte » pendant
plusieurs mois.
Vous avez retiré votre offre de « façons abusive ».
Votre offre n’étais pas « ferme et précise » puisqu’elle ne contenait pas
les éléments essentiels du contrat envisagé
Vous avez tardé à accepter l’offre et avez causé alors un préjudice à votre
partenaire
 §2 : protéger votre savoir faire et assurer la confidentialité des informations reçues ou transmises
pendant la négociation

Vous pourrez intégrer une clause dans un courrier, un devis, une proposition ou tout autre document :
X conserve la propriété des techniques, des méthodes, du savoir faire, des outils matériels et des logiciels qu’il
aurait développés et qui lui sont propres ou dont il aurait fait l’acquisition en pleine propriété, et qu’il mettrait en œuvre,
à titre onéreux ou gratuit, à l’occasion des études qu’il a réalisées dans le cadre de la négociation avec Y portant sur
………………..
Y s’engage à ne pas, directement ou indirectement, les utiliser ou les divulguer pendant et après la négociation

Des informations confidentielles peuvent aussi être échangées entre les partenaires, Il est alors aussi nécessaires de
prévoir une clause de ce type :
Tout les renseignements et tous les documents qui sont échangés pendant la négociation sont considérées comme
strictement confidentiels.
En conséquences, X et Y devront prendre toutes les précautions nécessaires pour en assurer le secret envers les
tiers.
 Section 2 : Les précautions à prendre en cas de succès de la
négociation
§1 : Remettre vos conditions générales d’achat ou de vente ou préparer le contrat
définitif

Tour producteur, prestataire de services, grossiste ou importateur, est tenu de communiquer à tout acheteur
de produit ou demandeur de prestation de services pour une activité professionnelle, qui en fait la
demande, son barème de prix et ses conditions de vente.
Si vous établissez des devis, vous devez vous poser les questions suivantes :
• Votre devis précise-t-il : 1- l’objet des prestations ou des travaux à réaliser? 2- le prix? 3- le délai de
réalisation? 4- sa date de validité?
• Pouvez vous prendre les frais d’établissement de devis?
Les conditions générales de vente, établies préalablement par le vendeur ou le prestatire,régissent les
rapports contractuelles qu’il aura avec ses clients ou futurs clients.

Vous avez l’obligation de prévoir dans vos conditions générales de vente, les délais de paiement et les
pénalités pour retard de paiement.
 La clause de pénalité pour retard de paiement ( appelée aussi clause pénale) pourra être rédigée de la
façon suivante :

A défaut de paiement à l’une quelconque des échéances, les autres échéances deviendront immédiatement
dues même si elles ont donné lieu à des traites. De plus, à tire de clause pénale et conformément à la loi
Article 264 du DOC modifiée en 1995,

Il vous est fortement conseillé de faire figurer vos conditions générales, au verso de vos documents
commerciaux. Elles seront opposables à vitre client qui ne pourra pas invoquer qu’il n’en a pas eu
connaissance.

Les conditions générales doivent aussi avoir été acceptées par votre client. Peu importe que cette
acceptation soit expresse ou tacite.
 La facture
Le bon de livraison
Le bon de commande et
l’accusé de réception de la
§2 : Avoir des documents non contestables par votre client
commande
 Le bon de commande et l’accusé de réception de la
commande

Définition :
Le bon de commande est un document écrit qui apporte la preuve que la commande a bien été passée par votre
client.

 Si le bon de commande a été établi par vous, il n’aura une valeur juridique qu’une fois que votre client aura
( accepté votre offre) en signant ce bon.
 Si le bon de commande a été établi par votre client sur un de ses documents, vous devrez l’accepter en lui
accusant réception de sa commande. A défaut, il n’aura pas accord de volontés et donc pas de vente formée.
Modèle de bon de
commande
Modèle réception de
commande
 Le bon de livraison

La livraison est une opération juridiquement importante puisqu’elle transfère à

l’acheteur la propriété des marchandises et des risques.

C’est aussi le point de départ de la garantie des vices cachés et de la garantie

d’éviction.
Modèle de bon de
livraison
 La facture

Tout achat de produits et toute de services doivent faire l’objet d’une facturation.

La facture doit être rédigée en double exemplaire. Le vendeur et l’acheteur doivent en conserver chacun
un exemplaire.

La facture doit mentionner le nom des parties ainsi que leur adresse, la date de la vente ou de la
prestation de services, la qualité, la dénomination précise et le prix unitaire hors TVA des produits vendus
et des services rendus ainsi que toute réduction de prix acquise à la date de la vente ou de la prestation de
services et directement liée à cette opération de vente ou de prestation de services, à l’exclusion des
escomptes non prévus sur la facture.

La facture doit également indiquer la date à laquelle le règlement doit intervenir

Elle doit préciser les conditions d’escompte applicables en cas de paiement à une date antérieure à celle
résultant de l’application des conditions de ventes
Modèle de facture
Comment bien rédiger un
contrat commercial
 Comment rédiger un contrat commercial
1 étape :
ère

Ne pas oublier les règles juridiques essentielles relatives

aux contrats

2ème étape :

Assurer une meilleurs sécurité juridique de vos contrats

en insérant des clauses précises et spécifiques à vos
obligations
 1 ère
étape : nede
1- Les conditions pas oublier les règles juridiques essentielles relatives aux contrat
validité et de formation 2- La nullité du contrat
des contrats

4- La classification des
3- Les effets des contrats
contrats

5- Les clauses abusives

 Section 1 : Les conditions de validité et de formation des contrats

Définition du contrat :

Le contrat est une convention résultant d’un accord de volontés, ayant pour objet de créer une obligation de
faire, de ne pas faire ou de donner.
Conformément à l’article 2 du DOC, 4 conditions essentielles sont requises pour qu’un contrat soit
légalement formé:
§1 : La capacité des parties

§2 : Le consentement des parties

§3 : Un objet certain

§4 : Une cause licite

 §1 : La capacité des parties

La capacité est une aptitude à passer un acte juridique.

Normalement, toutes les personnes physiques ont la pleines capacité juridique.

Certaines personnes sont frappées d’incapacité : il s’agit :

• Des incapables mineurs
• Des incapables majeurs

Lorsqu’un contrat est passé par une personne morale, il doit être conclu par l’un de ses représentants.

Pour chacune de ces situations, il est nécessaire de rechercher quelle est la personne qui a le pouvoir pour
passer l’acte. A défaut de vérification, cet acte ne serait pas valablement formé.
 §2 : Le consentement des parties

 Le contrat résulte d’un accord de volontés qui est « la rencontre d’une offre et d’une acceptation ».cet accord
implique un échange de consentement.

 Sauf dispositions particulières, le consentement peut être donné par écrit ou oralement.

 L’écrit reste cependant obligatoire notamment pour certains contrats ou pour certaines clauses.

 Le silence gardé par le destinataire d’une offre ne vaut pas acceptation de sa part. L’adage selon lequel (qui
ne dit mot consent) s’applique pourtant exceptionnellement dans certains cas et notamment pour les contrats
à échéance dont il est admis qu’ils se renouvellent par tacite reconduction.

 A noter qu’une acceptation avec réserves s’analyse comme une contre-proposition.

 Ecrit obligatoire notamment pour: Ecrit non obligatoire notamment pour:
• La vente, la location gérance, le
nantissement du fonds de commerce.
• Les effets de commerce.
• Le cautionnement civil ou commercial.
• La clause de réserve de propriété. • Le contrat commercial
• La clause compromissoire • Le mandat
• La clause attributive de compétence • La transaction commerciale
• La cession d’un brevet ou d’une marque • Les actes de commerce prévus à l’article
• La donation du code de commerce
• L’hypothèque
• Le contrat unilatéral portant sur une
somme d’argent
• Le contrat de prêt
• L’engagement pris par un non
commerçant qui 'excède 10000DH
L’article 39 du DOC précise, en effet, qu’il n’y a « point de consentement valable:

 Si le consentement n’a été donné que par « Erreur »

 S’il a été extorqué par « Violence »
 Ou surpris par « Dol »

Ces trois vices de consentement entraineront alors l’annulation du contrat.

 §3 : Un objet certain

• L’objet d’un contrat désigne l’activité ou l’opération juridique sur laquelle porte le contrat. Il consiste alors
en:

Obligation de faire

Obligation de ne pas faire

Obligation de donner

• L’objet du contrat doit être déterminé, possible et licite.

 1- L’objet du contrat doit être déterminé

L’objet des contrats dans

L’objet des contrats dans
lesquels figure une obligation
lesquels figure une obligation
de donner ( contrat de vente
de faire( contrat d’entreprise
par exemple) doit être
par exemple) n’a pas, par
déterminé quant à la chose et
contre, à être déterminé
quant au prix

2- L’objet du contrat doit être possible, c’est-à-dire exister ou être réalisable

3- L’objet du contrat doit être licite

 §4 : Une cause licite

C’est la raison ou le mobile qui a déterminé les parties à s’engager ,à contracter.

La cause doit exister (cause

réelle)

La cause ne doit La cause doit enfin

pas être fausse être licite
 Section 2 : La nullité du contrat

Deux types de nullité existent :

• La nullité relative : qui permet d’assurer uniquement la protection de l’un des contractants.
• La nullité absolue qui sanctionne la violation d’une règle d’intérêt général.

Au sein de cette section ,on va mettre l’accent sur :

Les différentes
causes de nullité

Les actions en
nullité
 §1 : Les différentes causes de nullité

Conditions de formation du Causes de nullité du contrat Types de nullité du

contrat contrat
Capacité INCAPACITÉ NULLITÉ ABSOLUE
Consentement ABSENCE DE CONSENTEMENT NULLITÉ ABSOLUE
OU
VICES DE CONSENTEMENT NULLITÉ RELATIVE
«ERREUR,DOL,VIOLENCE)
Objet certain OBJET INDETERMINÉ OU NULLITÉ ABSOLUE
ILLICITE
Cause licite ABSENCE DE CAUSE
OU NULLITÉ ABSOLUE
CAUSE ILLICITE
§2 : Les actions en nullité

1- L’action en nullité
absolue

2- L’action en nullité
relative
 Section 3 : Les effets des contrats

Les contrats valablement formés ( tiennent lieu de loi à ceux qui les ont passés).C’est la « loi des parties ».Ils
doivent être exécutés de bonne foi.

Il est au courant de dire que les contrats ont force obligatoire à l’égard des parties et du juge ainsi qu’un effet
relatif pour les tiers.

§1 : La force
obligatoire des
contrats

§2 : L’effet relatif des

contrats
 §1 : La force obligatoire des contrats

Les contractants ou leurs représentants doivent se conformer aux clauses contractuelles et

sont tenus d’exécuter leurs obligations. Le contrat qu’ils ont signé impose à eux.

Le juge ne peut modifier un contrat valablement formé. Il ne lui est pas permis, lorsque les
termes des conventions sont clairs et précis, de dénaturer les obligations qui en résultent et
de modifier les stipulations qu’ils renferment.
 §2 : L’effet relatif des contrats

Les contrats ne produisent des effets qu’entre les

parties. Mais les tiers ne peuvent pas ignorer
l’existence de ces contrats et les obligations qui
en découlent. Les contrats leur sont donc
opposable.
 Section 4 : La classification des contrats
Contrat synallagmatique et contrat
unilatéral
Contrat commutatif et contrat aléatoire
Contrat à tire onéreux et contrat à titre
gratuit
Contrat successif et contrat instantané

Contrat collectif et contrat individuel

Contrat conclu intuitu personae et contrat
conclu non intuitu personae
Contrat nommé et contrat innomé
Contrat consensuel, contrat formel et
contrat réel
Contrat de gré à gré et contrat
d’adhésion
 Section 5 : Les clauses abusives
Au Maroc,la définition des clauses abusives est donnée à l’article 15 du code de la consommation loi 31-
08 : Dans les contrats conclus entre professionnels et non professionnels ou consommateurs, sont abusives les clauses
qui ont pour objet ou pour effet de créer, au détriment du non professionnel ou du consommateur, un déséquilibre
significatif entre les droit et obligations des parties au contrat.
Les clauses abusives sont réputées non écrites. Le contrat restera toutefois applicable dans toutes ses autres
dispositions.

§1 : Le champ d’application de cette règle

1- La notion de professionnels,
de non–professionnels et de 2- Les types de contrats
consommateurs concernés

3- La notion de « déséquilibre
significatif » entre les droits et
obligations des parties
Les dispositions règlementant les clauses
abusives s’appliquent à tous les contrats. Peu
importe leur nature, leur objet, leur forme ou
leur support.
 §2 : La qualifications de clauses abusives

Les clauses peuvent être qualifiées d’abusives

1- Soit par la loi 2- Soit par les tribunaux

2ème étape : Assurer une meilleure sécurité juridique de vos contrats en insérant des clauses
précises et spécifiques à vous obligations

1- Les dispositions 2- Les dispositions

contractuelles communes contractuelles relatives à
à tous les contrats l’exécution du contrat

4- Les dispositions
3- Les modifications du
concernant la prévention
contrat
et le règlement des litiges
 Les conditions financières
La durée
L’objet
Le sort des documents contractuels
Les définitions
Le sommaire
Le préambule
communes à tous les contrats
L’identification des parties
Section 1 : Les dispositions contractuelles
Le titre
 §1 : Le titre

Il est nécessaire de donner un titre au contrat.

Qualifier un contrat revient à déterminer le régime juridique qui lui est applicable.

Attention : le juge n’est toutefois pas lié par l’intitulé que vous et votre cocontractant avez
donné au contrat nommé ou innomé. En effet ,selon la loi, (le juge doit donner ou restituer
leur exacte qualification aux faits et actes litigieux sans s’arrêter à la dénomination que les
parties auraient proposée).
 §2 : L’identification des parties
Il faut designer les parties au contrat et préciser, en tète du contrat, les éléments suivants: leur
dénomination, leur forme juridique, leur sigle éventuel, l’adresse de leur siège social, leur numéro
SIREN,les noms et fonction des signataires.

La clause de désignation des parties peut être rédigée de la façon suivante:

Entre
La société Société…………………….au capital……………………F dont le siège social est
……………………….immatriculée sous le numéro SIREN xxx xxx xxx au RCS de
……………………………………………………………………………représentée par M………ayant pour
fonction………….dénommée ci après le vendeur (ou le prestataire)
d’une part,
et
la société Y, société ……au capital de ……F dont le
siège social est ……………………………….immatriculée sous le numéro SIREN xxx xxx xxx au RCS de
…………………………représentée par M……..ayant pour fonction…..dénommée ci après le client
d’autre part,
Le « vendeur » (ou le « prestataire ») et le « client » étant par ailleurs dénommées les Parties
 §3 : Le préambule

Il est souhaitable de rappeler, en quelques lignes, les raisons qui ont motivé les parties à
contracter.

Cette clause peut être très utile pour l’interprétation du contrat en cas de différends ultérieurs.

Ce préambule ou cet exposé des motifs peut contenir un certain nombre de considération
comme par exemple :

• Rappel historique des relations entre les parties

• Les objectifs poursuivis
• La nécessite d’une collaboration effective entre les parties
• La compétence de votre client
 §4 : Le sommaire

Le sommaire a le mérite de rendre plus lisible le

contrat et de permettre aux parties de visualiser
rapidement l’ensemble des clauses dans le contrat
en s’y reportant plus facilement.
 §5 : Les définitions

Elles ont le mérite, en précisant des termes techniques ou des

notions juridiques, d'éviter toutes difficultés d’interprétation
pouvant survenir lors de l’exécution du contrat.
D’un point de vue pratique, il est fortement conseillé:
 De se limiter aux définitions des termes essentiels
 Et de mettre le terme défini ,en majuscules, chaque fois
qu’il est utilisé dans le contrat
 §6 : Le sort des documents contractuels

Afin de lever toute équivoque, il est indispensable de citer chacun des documents auxquels vous et
votre cocontractant souhaiter donner une valeur contractuelle, d’en indiquer les dates, les références et
de les classer par ordre de priorité.

La clause peut alors être rédigée de la façon suivante :

Le présent contrat représente l’intégralité des accords entre les parties, à l’exclusion de tous autres
engagements qui résulteraient de lettres, documents et autres écrits antérieurs aux présentes
 §7 : l’objet

§8 : La durée

La durée peut quelquefois être considérée par es parties comme un élément essentiel de certains
contrats. Exemple : Contrat de travail ou contrat de bail.

Il arrive aussi parfois que, pour d’autres contrats, cette clause n’apparaisse pas comme
fondamentales. Exemple: Les contrats à exécution successive ou les contrats qui s’exécutent en un seul
trait de temps.
 §9 : les conditions financières

Il est nécessaire de préciser un échéancier des paiement (obligatoire) et d’indiquer si le prix est :

Le prix

Ferme Révisable
Section 2 : Les dispositions contractuelles relatives à
l’exécution du contrat

La nature juridique des contrats

Les obligations nées du contrat de vente

Les obligations nées du contrat

d’entreprise

Les obligations réciproques du vendeur

ou du prestataire et du client
 §1 : la nature juridique des contrats
La distinction opérée entre le contrat de vente, le contrat d’entreprise et le mandat est parfois difficile et peut
provoquer des controverses car de la qualification juridique du contrat, découle son régime juridique.
Il convient de rappeler les définitions de ces trois contrats : Contrat de vente, contrat d’entreprise et contrat de
mandat
Deux critères de distinction entre le mandat d’une part et le contrat d’entreprise et le contrat de vente d’autre
part, semblent être retenus par les tribunaux.
1. En premier lieu : Le mandat implique que le mandataire réalise des actes juridiques.
En revanche, le contrat de vente et le contrat d’entreprise supposent l’accomplissement d’actes matériels et
intellectuelles qui entrent dans la catégorie des faits juridiques.
2. En second lieu : le mandat n’établit pas seulement des rapports entre mandant et mandataire. Il opère également à
l’égard des tiers ,en vertu de la représentation, une « substitution de personne »,puisque seul le mandant est
engagé par l’acte juridique conclu par le mandataire.
En revanche, le contrat d’entreprise ou le contrat de vente « ne confère aucun pouvoir de représentation ».Le
prestataire ou le vendeur n’est donc pas le représentant de son client. Il n’agit pas pour le compte et au nom de celui-
ci.
L’intérêt de cette distinction est essentiel en matière de charge de la preuve. En effet, si l’on est en présence
d’une obligation de moyens, c’est au client d’établir la faute du vendeur ou du prestataire. C’est enfin à ces derniers,
tenus à une obligation de résultat et présumés responsables, d’apporter la preuve d’une cause étrangère tels que la
force majeur, le fait du client ou d’un tiers.
B. Le contrat d’entreprise et le contrat de vente Ces deux contrats peuvent se confondre quand le contrat d’entreprise
a pour objet une obligation matérielle par rapport à une chose. En théorie, le contrat de vente a pour objet de
transférer la propriété d’une chose, et le contrat d’entreprise : celui d’accomplir une prestation de service. La
distinction devient difficile lorsque le contrat d’entreprise suppose l’accomplissement d’un travail sur une chose dont
la propriété va ensuite être transférée au client. Il existe deux critères co-existants pour faire la distinction :
•le critère retenu par la convention de Vienne relative à la vente internationale de marchandises, et qui s’applique
dès que la marchandise doit passer une frontière : c’est celui du plus grand poids économique. Ainsi, le contrat visant
à livrer une automobile ET à poser un autoradio sera considéré comme un contrat de vente puisque la valeur du bien
vendu est supérieure à celle du travail à effectuer.
•le critère retenu en droit interne français : il tient au caractère adapté ou non de la prestation délivrée. Si l’objet est
fabriqué sur mesure ou sur commande spéciale, les règles du contrat d’entreprise s’appliqueront. Si l’objet est
fabriqué en série, la réglementation de la vente trouvera à s’appliquer.
 §2 : les obligations nées du contrat de vente

A- Les B- Les
obligations du obligations de
vendeur l’acheteur
 A- les obligation du vendeur

L’obligation de délivrance de la L’obligation de garantie de la chose

chose vendue

• La garantie de paisible possession ou la

garantie d’éviction
• La garantie des vices cachés
B- les obligation de l’acheteur

L’obligation de paiement de prix

L’obligation de retirement ou
d’enlèvement de la chose vendue
 §3 : les obligations nées du contrat d’entreprise

Les principales obligation du

Les principales obligation du client
prestataire de service

1- Le prestataire a d’abor une 1- L’obligation de paiement du prix

obligation d’exécuter le « travail 2- L’obligation de collaboration
promis » 3- L’obligation de réception
2- Il a également une obligation de
diligence, de loyauté et de conseil
3- Il a une obligation de vigilance
 §4 : les obligations réciproques du vendeur ou du prestataire et du
client

Un certains nombre de clauses sont communes à toutes les parties. Il s’agit de :

II IV
• La • La clause de non
clause de • La clause de sollicitation de • La clause
propriét confidentialité personnel assurance
é III
I
Section 3 : Les modifications du contrat

La clause de révision de contrat

La cession et la sous traitance du

contrat
 Section 4 : Les dispositions concernant la
prévention et le règlement des litiges
§1 : La clause limitative de responsabilité et la force majeur

La responsabilité pénale La responsabilité civile

 La responsabilité pénale

 Votre responsabilité pénale sera engagée aussi bien dans le cas d’infractions pénales que vous
avez commises intentionnellement que dans le cas où il y a eu imprudence ou négligence.

 Outre qu’elle peut entrainer des sanctions pécuniaires quelquefois très importantes, la
responsabilité pénale nuit gravement à votre image votre crédit personnel.

 Vous pouvez notamment, dans certains cas, être condamné à des peines :

1. D‘emprisonnement
2. D’interdiction d’exercer directement ou indirectement, définitivement ou
temporairement ou plusieurs activités professionnelles.
3. D’exclusion des marchés publics pour une durée de 5 ans au plus.
 La responsabilité civile

La responsabilité civile que vous pouvez encourir peut être :

• Délictuelle : Signifie lorsque vous avez causé un préjudice à une personne, en l’absence d’un lien
contractuelle, vous êtes tenu de réparer le dommage et ce en cas de faute intentionnelle ou
d’imprudence de vous-même ou de vos salariés ou du fait des choses qui sont sous votre garde.

• Contractuelle : Quant à elle, a son fondement dans le contrat qui vous lie à votre cocontractant.
Si ce dernier a subi un dommage, du fait de l’inexécution ou de la mauvaise exécution du contrat, il
aura droit d’en obtenir réparation, sous forme de dommages intérêts ou en nature.

Vous pouvez insérer dans le contrat une clause qui vous permettra de limiter votre responsabilité
civile contractuelle à moins que la loi vous l’interdise ( Exemple : dans le contrat de vente, cette
clause est interdite surtout lorsque ce contrat porte sur la garantie des vices cachés
 §2 : La clause pénale

Elle a pour objet d’évaluer forfaitairement et par avance les dommages

intérêts dus en cas d’inexécution des obligations de l’une des parties.

Exemple de clause fréquemment utilisée:

Hormis les cas de force majeur, tout retard imputable au fournisseur dans la
mise en service de ……………,pourra donner lieu sans mises en demeure à
l’application des pénalité égales à 800 DH par jour ouvrable de retard
 §3 : La clause de réserve de propriété

La clause de réserve de propriété peut figurer dans un écrit régissant un ensemble d’opération
commerciales convenues entre les parties, doit avoir été prévue par les parties dans un écrit
établi, au plus tard, au moment de la livraison.

Cette clause doit réunir un certain nombre de conditions:

•Elle doit avoir été convenue par écrit entre les parties.
•Elle doit être imprimée de façon apparente et lisible.
•Elle doit être établie au plus tard au moment de la livraison des marchandises.
•Elle doit être acceptée par le client au plus tard au moment de la livraison des
marchandises.
•Elle doit viser des marchandises qui se retrouvent en nature
 §4 : La clause de résolution ou de résiliation du contrat
La présence d’une clause résolutoire, la résolution du contrat sera automatique après
l’envoi d’une mises en demeure adressée par lettre recommandée avec accusé de réception au
débiteur de l’obligation d’exécuter son obligation.

La résolution du contrat sera laissée à l’appréciation du juge si vous n’avez pas formalisé
dans votre contrat une telle clause.
Exemple de clause de résolution du contrat:
In est précisé que si le fournisseur n’a pas livré le matériel dans les 90 jours suivant la date
convenue pour la livraison, le client pourra exiger la résolution de plein droit du présent
contrat, sans préjudice de tous les dommages et intérêts.
Vous pouvez prévoir dans une clause de résiliation que :

La résiliation pour quelque cause que ce soit du présent contrat n’affectera pas les obligations
déjà échues.
 §5 : La clause d’annulation partielle

Les parties conviennent que si une clause du présent contrat était réputée nulle, les autres
conserveraient leur force et leur portée.

§6 : La clause d’arbitrage ou la clause compromissoire

La clause d’arbitrage ou la clause compromissoire, conclue avant la naissance du litige, exprime la volonté
des parties de se soustraire à la décision des tribunaux.

Pour être valable, cette clause doit réunir un certain nombre des conditions dont notamment :

• Les parties doivent avoir la capacité de compromettre

• La clause n’est valable que pour les litiges entre commerçants, entre associés pour raison d’une société
commerciale et les litiges relatifs aux actes de commerce entre toutes personnes
• La clause doit être stipulée par écrit
• Le tribunal arbitral est constitué d’un seul arbitre ou de plusieurs en nombre impair
• Les parties doivent prévoir que si la désignation d’un expert pose difficultés, celle-ci sera effectuée
sur simple requête par le Président du tribunal de commerce
• Si la convention d’arbitrage ne fixe pas de délai ,la mission du, ou des arbitres, ne dure que 6 mois à
compter du jour où le dernier d’entre eux l’a accepté

Il existe deux procédures d’arbitrage :

• L’arbitrage institutionnel
• L’arbitrage ad hoc
 §7 : La clause de compétence juridictionnelle

La compétence d’attribution des

tribunaux

La compétence territoriale des

tribunaux

En matière civile En matière commerciale

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