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COURRIER ELECTRONIQUE:

COMMANDANT DE LA POLICE CANTONALE


ME CHRISTIAN VARONE
RESPONSABLE
LADMINISTRATION
CAPITAINE,
GENERALE

ME BENOIT ANTILLE

SION, LE 15 AOUT 2014

NOTICE DINFORMATION RELATIVE A LA PROTECTION DE LA PERSONNALITE DES AGENTS DE POLICE DANS


LEXERCICE DE LEURS FONCTIONS SAGISSANT DE LA PRISE DIMAGES (COPWATCHING)

Monsieur le Commandant, Monsieur le Capitaine, Chers Confrres,


Faisant suite notre dernier entretien, je vous soumets ci-aprs une petite notice dinformation relative la
problmatique suivante :

FILMER DES POLICIERS EN INTERVENTION


(COPWATCH - COPWATCHING) :
EST-CE LEGAL ?

S OMMAIRE :
I.

LIMINAIREMENT ET CONTEXTUELLEMENT

II.

DU POINT DE VUE DU DROIT DE LA PERSONNALITE

III.

DU POINT DE VUE DU DROIT PENAL ET DU DROIT DE PROCEDURE PENALE

IV.

DU POINT DE VUE DU DROIT PUBLIC CANTONAL ET COMMUNAL

V.

DU POINT DE VUE DU DROIT CANTONAL ET FEDERAL DE LA PROTECTION DES DONNEES

VI.

CONCLUSIONS ET PROPOSITIONS


I.

Liminairement et contextuellement :

1.

Avec le dveloppement des smartphones (ex : iPhones), devices (ex : iPad), et autres appareils

de prise de vue en tous genres, les agents de Police sont de plus en plus frquemment films lors
de lexercice de leur fonction et ces ralisations postes sur le Net. Ce phnomne se nomme
copwatch ou copwatching .
2.

Le copwatch peut tre dfini comme le fait pour des citoyens ordinaires dobserver

publiquement et de documenter lactivit de la police. Concrtement, il sagit de suivre, de regarder


et le plus souvent de filmer des policiers dans leurs interventions. De nombreux motifs sont
invoqus pour justifier le frquent usage de cette activit1 : empcher les violences policires et les
abus dautorit ; obliger les policiers rendre aux citoyens des comptes sur leur travail ; jauger
lefficacit des politiques de scurit au niveau local ; inciter la population revendiquer son droit
de regard sur la police. Certains groupes considrent cette pratique comme un mode de rsistance
et de contestation face ltablissement politique et social 2.
3.

Il existe galement des personnes (dnommes copwatchers) qui en ont fait une activit quasi

professionnelle avec cration de sites web en vue de la publication de diffrentes vidos, de


photographies, de tmoignages, etc. 3. Ces sites ont gnr plusieurs jurisprudences, en France
notamment4.

Lorigine du copwatching militant est difficile tablir. Le concept actuel apparat cependant durant les annes 1990 avec la
naissance aux tats-Unis de rseaux locaux de surveillance de la police, caractriss par la revendication du terme Cop Watch ,
la publication de bulletins dinformation (copwatch report) et lorganisation de sessions dentranement pour les bnvoles. Par
lutilisation du suffixe anglais daction, jtablis une distinction entre le geste de filmer la police (copwatching) qui est mon objet de
recherche ; et le rseau organis dactivistes nord-amricains (copwatch). Meyer Michal, Copwatching et perception publique
de la police. Lintervention policire comme performance sous surveillance. , in : ethnographiques.org, Numro 21 novembre
2010 [en ligne] consult le 15 juillet 2014.
1

MEYER Michal, Copwatching et perception publique de la police. Lintervention policire comme performance sous
surveillance. , in : ethnographiques.org, Numro 21 novembre 2010 [en ligne], consult le 15 juillet 2014.
2

Cf. notamment: http://www.berkeleycopwatch.org

Il sagit des jurisprudences du Tribunal de Grande Instance de Paris des 14 octobre 2011 et 10 fvrier 2012 (CopWatch1 FAI Free,
Orange, Bouyges, SFR, Numericable, Darty et CopWatch2 dont les parties la cause sont identiques) disponibles cette adresse:
http://toutelajurisprudencelcen.over-blog.com/tag/copwatch/

4.

La problmatique du copwatching rside principalement dans le respect du droit la

personnalit et limage des agents de police, lorsquils sont films dans lexercice de leur fonction
publique, sur le domaine public ou dans un lieu priv5.
5.

Font exception la prsente analyse les interventions impliquant des units dlite

(EDELWEISS, COUGAR, DARD, SKORPION, TIGRIS), qui nofficient pas visage dcouvert.

II.

Du point de vue du droit de la personnalit (art. 28 ss CC) :

6.

En premier lieu, lart. 28 CC 6 , protge toute personne contre toute atteinte illicite sa

personnalit, y compris donc les agents de police. L atteinte au sens de la loi est ralise par
tout comportement humain, tout acte de tiers, qui cause de quelque faon un trouble aux biens de
la personnalit dautrui en violation des droits qui la protgent7. Les biens de la personnalit qui
intressent plus particulirement les mdias sont lhonneur, la vie prive (dont on distingue les
trois sphres : intime, prive et publique), limage, la voix, le nom, le sentiment de pit et la libert.
7.

Dans le cadre de cette recherche, les biens de la personnalit qui importent principalement

sont le droit au respect de la vie prive des policiers dans la sphre publique et dans la sphre
prive, ainsi que leur droit limage lors dintervention sur le domaine public et dans des lieux
privs. Sagissant de cette dernire hypothse, il convient doprer un distinguo entre deux cas
distincts : 1/ lauteur de la prise de vue est le prvenu 2/ lauteur de la prise de vue est un tiers non
impliqu dans la procdure. Cela impacte le rsultat de lanalyse, car il incombe galement la
police de prserver les droits du prvenu et de son entourage et dinterdire toute prise de vue (de
son intrieur par exemple). Lors daffaire prsentant un caractre dactualit et intressant
lopinion publique, il existe lvidence un risque accru de prise de vue et de photographies opres
par des tiers.

titre exemplatif, il est possible dvoquer le fait quune personne qui ferait lobjet dune arrestation son domicile dcide de la
filmer intgralement l'intervention, respectivement quune tierce personne prsente agisse ainsi.
6

Code civil suisse du 10 dcembre 1907 (= CC; RS. 210).

TERCIER Pierre, Le nouveau droit de la personnalit, Zurich 1985, N. 550; ATF 120 II 369, JdT 1997 I 314 (rs.), consid. 2.

8.

Au vu de lart. 28 CC, chacun a droit au respect de sa propre image dont font partie : le droit

ne pas tre photographi contre sa volont, ne pas tre caricatur, et ne pas tre reprsent par
des acteurs. Cest donc limage reconnaissable par tout un chacun qui est ainsi protge8.
9.

Concernant les prises de photos, le seul fait de photographier une personne sans son

consentement ou sans intrt public prpondrant est illicite. De mme, on peut rapprocher le fait
de prendre une photo celui de filmer une personne qui porte dailleurs une atteinte suprieure au
droit limage de tout individu. La loi vise la protection de limage prise, soit le risque de diffusion,
de conservation et de reproduction de celle-ci. Latteinte peut provenir de la prise de vue par un
appareil photographique, une camra, un tlphone mobile ou appareil incluant de tels dispositifs 9.
Cest notamment le cas, en lespce, lorsque des individus filment des agents de police en pleine
intervention.
10.

Cependant, la protection de la vie prive de chaque individu est diffrencie selon la sphre

personnelle quelle touche. On distingue trois sphres : intime, prive et publique. En lespce, cest
la sphre publique et la sphre prive de chaque individu qui nous intresse in casu, tant donn
que notre recherche porte sur les interventions policires sur le domaine public ou dans un lieu
priv. Ainsi quil a t relev prcdemment (cf. II/7) un distinguo, doit tre opr entre une prise
dimage effectue par un tiers de celle effectue par lindividu arrt. Tant quaucune condamnation
pnale au sens strict du terme nest intervenue, les informations relvent de la sphre prive de
lindividu.
11.

La sphre publique se rapporte tous les vnements accessibles la connaissance de

quiconque et pouvant tre divulgus sans autorisation, tant donn quil se produisent en public ou
parce que lindividu leur donne une certaine publicit10. En principe, la sphre publique nest pas
protge par lart. 28 CC. De mme, selon le Tribunal fdral, les faits de la vie publique peuvent
tre connus de chacun et divulgus sans autorisation 11. Cest pourquoi les faits relevant de la vie
publique paraissent chapper lapplication de lart. 179quater du Code pnal (cf. galement ci-aprs

BARRELET Denis / WERLY Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1495 ss.

ATF 117 IV 31, JdT 1992 IV 128 (rs.), consid. 2 b); Petit Commentaire du Code Pnal, DUPUIS / GELLER / MONNIER et al., Ble 2012,
art. 179 quarter N. 10.
BARRELET Denis / WERLY Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1509; STEINAUER Paul Henri /
FOUNTOULAKIS Christiana, Droit des personnes physiques et de la protection de ladulte, Berne 2014, N. 537; JEANDIN Nicolas, CoRo,
Ble 2010, art. 28 N. 42.
10

11

ATF 97 II 97, JdT 1972 I 242/245 [trad.], consid. 3.

II/17)12. Aussi, au vu de lart. 13 al. 3 de la loi sur la protection des donnes13, il ny a pas atteinte

la personnalit lorsque la personne concerne a rendu les donnes accessibles tout un chacun
et ne sest pas oppose formellement leur traitement14 . Ainsi, la loi admet un intrt public
comme motif justificatif lorsque la photo se rapporte aux actes de personnes se rattachant leur
vie publique15. Il napparat donc pas possible sur cette base de fonder une action pour violation des
droits de la personnalit des agents dans lexercice de leurs fonctions.
12.

La situation semble identique lors dune intervention dans un lieu priv, ds lors que cette

intervention a lieu la connaissance des personnes prsentes, la police tant clairement identifie
tant par luniforme, que les vhicules. Il convient toutefois de prciser, cet gard, que la Cour
europenne des droits de lhomme a relativis la notion de personnage public ayant une fonction
officielle16, ce qui permet de penser que hormis pour apprcier le travail des agents, leurs aptitudes
et leur dignit, il pourrait subsister une part rsiduelle de sphre prive. Au surplus, les victimes et
les auteurs pouvant revendiquer certains droits ainsi quil a t expos, une protection indirecte des
agents en exercice pourrait galement en rsulter.
13.

Concernant les agents des forces de lordre, il faut galement considrer leur statut dagent

public exerant une fonction publique. Un policier en intervention ne peut pas tre considr
comme un individu quelconque : cest un reprsentant de la force publique, un membre

des forces de lordre, un fonctionnaire de police, un agent de lEtat 17. Ajoutons quen Valais,
sous rserve de dispositions spciales, selon lart. 26 de lOrdonnance de la loi sur la police
cantonale18 et lart. 2 al. 2 de lOrdonnance sur le personnel de ltat du Valais, la lgislation fixant
le statut des fonctionnaires et employs de ltat du Valais sapplique au corps de la police
cantonale.


12

Code pnal Suisse du 21 dcembre 1937, (= CP, RS. 311.0).

13

Loi fdrale du 19 juin 1992 sur la protection des donnes (= LPD; RS. 235.1).

14

Confer pour lanalyse laune du droit fdral de la protection des donnes V/25 ss.

BARRELET Denis / WERLY Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1552 ss; ATF 110 II 419, JdT 1985 I 203
[trad.], consid. 3.

15

16

Cour eur. D.H. von Hannover, du 24 juin 2004, 62, 75 et 76.

MARESCA Sylvain, Des individus sous luniforme. La question du droit limage des policiers. ; in Mdiatiser la Police. Policer les
mdias., MEYER Michal (dir.), Lausanne 2012, p. 145.
17

18

Ordonnance du 1er octobre 1986 de la loi sur la police cantonale, (RS/VS. 550.100).

Ds lors, ce statut largit leur sphre publique, ainsi que leur obligation daccepter de manire plus
large le fait dtre vu, photographi et film sur le domaine public, lorsquils exercent une tche
dintrt public. De mme, ce statut rend licite une atteinte plus importante leur personnalit
dans leur sphre publique, que celle que tout un chacun devrait accepter.
14.

Aussi, comme nous lavons voqu ci-dessus, latteinte nest plus illicite, lorsquelle est

justifie par un des motifs prvus par la loi ou lorsquelle est justifie par un intrt public
prpondrant. Lintrt de chacun protger son droit limage et la vie prive doit donc tre mis
en balance avec lintrt public tre inform par la presse sur une affaire traite dune manire
inadmissible19. Cest cet intrt public que dfendent les mdias, en informant le public sur des
faits dintrt public, et le stimulant dans ses jugements par la confrontation dopinions diverses20.
Le droit fondamental linformation de lart. 16 al. 3 de la Constitution fdrale de la Confdration
suisse 21 corrobore cela en protgeant le droit de tout individu recevoir librement des

informations, de se les procurer aux sources gnralement accessibles et de les diffuser .


15.

En ce qui concerne les agents de police, cet intrt public est de surcrot appuy par le fait

que la Commission europenne contre le racisme et lintolrance elle-mme, aurait encore une
profonde inquitude face aux allgations manant de sources varies et srieuses selon lesquelles
il existe encore des cas de comportements abusifs de la police lencontre de non-ressortissants,
de demandeurs, de demandeurs dasile, de noirs et autres groupes minoritaires22. De mme, le
rapport au Conseil fdral suisse relatif la visite effectue en Suisse par le Comit europen pour
la prvention de la torture et des personnes ou traitements inhumains ou dgradants 23 (CPT)
corrobore ceci en affirmant que certaines informations recueillies laissent penser que le
phnomne des violences policires observes par le CPT dans le pass en Suisse reste dactualit.
Ds lors, on comprend aisment lintrt public important en faveur du copwatching qui vise une
meilleure protection des individus contre les comportements abusifs des agents de police.


19

ATF 126 III 209, JdT 2000 I 302 [trad.], consid. 3 a).

20

BARRELET Denis / WERLY Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1552 ss.

21

Constitution fdrale de la Confdration Suisse du 18 avril 1999 (= Cst. fd.; RS. 101).

22

Quatrime rapport sur la Suisse de la Commission europenne contre le racisme et lintolrance (ECRI) adopt le 2 avril 2009 et
publi le 15 septembre 2009, voir aussi arrt CJCE du 24 septembre 2013. Dembele c. Suisse, 74010/11, pp. 12 ss.
23

Rapport au Conseil fdral suisse relatif la visite effectue en Suisse par le Comit europen pour la prvention de la torture et
des peines ou de traitements inhumains ou dgradants (CPT) du 10 au 20 octobre 2011.


III.

Du point de vue du droit pnal (art. 179bis, 179ter et 305 CP) et du droit de procdure
pnale (article 74 al. 4 CPP):

16.

Il va de soi que la prise dimage ne doit pas entraver les agents de police dans lexercice de

leur tche publique. Dans ce cas, lart. 305 du code pnal sappliquera lorsquun individu par le fait
de photographier et de distraire les agents de police en intervention au moyen dun appareil de
prise de vue, aura soustrait ou permis une personne de se soustraire une poursuite pnale ou
lexcution dune peine ou dune des mesures prvues aux art. 59 61, 63 et 64 du Code pnal.
Lacte de soustraction rprim par lart. 305 du CP consiste en tout acte ou omission qui empche
la personne dtre poursuivie ou dexcuter sa peine ou la mesure laquelle elle est soumise. La
notion de soustraction est donc ralise, notamment lorsquune mesure de contrainte relevant du
droit de procdure telle quune arrestation est retarde par laction du fauteur 24 . Concernant
llment constitutif subjectif de cette infraction, la conscience et volont de lauteur doivent porter
sur tous les lments constitutifs objectifs de linfraction, toutefois le dol ventuel suffit. Ainsi, cet
art. 305 CP impose une certaine limite tout individu qui tenterait de filmer des agents publics en
intervention et les empcherait, par exemple, de procder larrestation dun dlinquant. 25
17.

Ainsi quil a t indiqu prcdemment, larticle 179quater du Code pnal ne peut trouver

application en lespce (confer II/10). Est en revanche envisageable lapplication des articles 179bis
(coute et enregistrement de conversations entre d'autres personnes)26 et 179ter (enregistrement
non autoris de conversations)27 du Code pnal en cas de ralisation dimages, par exemple dans le


24

ATF 129 IV 138, JdT 2005 IV 71 [trad.], consid. 2.1.

25

Petit Commentaire du Code pnal, DUPUIS / GELLER / MONNIER et al., Ble 2012, art. 305 N. 16 et 27.

26

Celui qui, sans le consentement de tous les participants, aura cout l'aide d'un appareil d'coute ou enregistr sur un porteur
de son une conversation non publique entre d'autres personnes,
celui qui aura tir profit ou donn connaissance un tiers d'un fait qu'il savait ou devait prsumer tre parvenu sa propre
connaissance au moyen d'une infraction vise l'al. 1,
celui qui aura conserv ou rendu accessible un tiers un enregistrement qu'il savait ou devait prsumer avoir t ralis au moyen
d'une infraction vise l'al. 1,
sera, sur plainte, puni d'une peine privative de libert de trois ans au plus ou d'une peine pcuniaire.
27

Celui qui, sans le consentement des autres interlocuteurs, aura enregistr sur un porteur de son une conversation non publique
laquelle il prenait part,
celui qui aura conserv un enregistrement qu'il savait ou devait prsumer avoir t ralis au moyen d'une infraction vise l'al. 1,
ou en aura tir profit, ou l'aura rendu accessible un tiers,
sera, sur plainte, puni d'une peine privative de libert d'un an au plus ou d'une peine pcuniaire.

cas o non pas une photo serait prise, mais une vido contenant une conversation entre les
policiers ou des policiers et le prsum coupable serait ralise. Il nexiste toutefois aucune
jurisprudence topique ce jour, notre connaissance28.
18.

Larticle 74 al. 4 du Code de procdure pnale suisse 29 pourrait galement trouver

application, lorsquune personne est victime. Voici le libell de la disposition lgale :

Dans les causes impliquant des victimes, les autorits et les particuliers ne sont habilits, en
dehors d'une audience publique de tribunal, divulguer l'identit de la victime ou des informations
permettant son identification qu' l'une des conditions suivantes:
a. la collaboration de la population est ncessaire l'lucidation de crimes ou la recherche de
suspects;
b. la victime ou, si elle est dcde, ses proches y consentent.
Selon la doctrine30, la violation de cette interdiction permettrait la victime dengager une action
civile au sens des articles 28 et suivants du Code civil, ce qui est videmment insatisfaisant.

IV.

Du point de vue du droit public cantonal et communal :

19.

ce jour, plusieurs cantons dont notamment Genve31, Vaud32, Berne33 et Zurich ont dj

lgifr sur le sujet permettant la police dloigner une personne dun lieu ou dun primtre
dtermin certaines conditions. Voici une clause dont le libell est intressant (issue de larticle
69 bis al. 1 let. c du Rglement gnral de la police de la commune de Lausanne prcit) :

La police peut immdiatement loigner une personne et lui signifier verbalement une mesure
dloignement lui interdisant laccs de parties du domaine public ou de lieux accessibles au public,
pour une dure de 24 heures au maximum, si elle gne les interventions visant au maintien ou au
rtablissement de la scurit et de lordre publics, en particulier les interventions des forces de
police, des services de dfense contre lincendie ou des services de sauvetage.


28

Lors dune recherche opre le 15 aot 2014 au moyen des termes copwatch et/ou copwatching dans la base de donnes
swisslex.ch, aucun rsultat na pu tre obtenu.
29

Code de procdure pnale suisse du 5 octobre 2007 (=CPP ; RS 312.0).

30

Barrelet Denis / Werly Stphane, Droit de la communication, 2me d., Berne 2011, N. 1467 ss.

31

Loi cantonale du 26 octobre 1957 du canton de Genve sur la police (= LPol; RSG F 1 05), Art. 22A et 22 B.

32

Concernant le canton de Vaud, ces dispositions sont prises au niveau communal. Notamment, par exemple, lart. 69 bis al. 1 lit.
c) du Rglement gnral de la police de la commune de Lausanne du 27 janvier 2001.
33

Loi cantonale du 8 juin 1997 du canton de Berne sur la police (= LPol; RSB 551.1), art. 29.

20.

Le Tribunal fdral a dailleurs d se positionner sur le problme dans un recours contre la

loi cantonale genevoise sur la police 34 . Il jugea que de telles mesures dempchement ou
dloignement sont aptes atteindre le but dintrt public vis et ne violent ainsi pas les droits de
la personnalit des individus35. Ceci permet, dans un mme temps, aux policiers dviter de se faire
photographier et filmer lors dinterventions.
21.

Selon lart. 34 al. 1 de lOrdonnance sur le personnel de ltat du Valais, Ltat du Valais

prend toutes les mesures ncessaires afin dassurer la protection des employs qui font lobjet de
menaces, dattaques prsumes ou datteintes la personnalit dans lexercice de leur fonction.
Lordonnance et les lois sur le personnel de ltat du Valais sappliquant aux membres de la police
cantonale, ds lors, il est donc du devoir de ltat du Valais de lgifrer sur ce point afin de garantir
une meilleure protection des agents de police lors dinterventions.
22.

Ceci peut tre rendu possible en lgifrant sur une meilleure protection des agents de

police, qui consisterait lagrandissement du primtre de scurit, ainsi qu lajout de mesures


dloignement lorsque certaines conditions sont remplies, comme lont fait Genve et Lausanne
notamment.

V.

Du point de vue du droit fdral36 et cantonal37 de la protection des donnes :

23.

Le fait pour un tiers priv (cf. article 2 al. 1 LPD) de collecter des donnes rcoltes par le

biais dun dispositif de prise de photographies, dimages ou de sons pourrait savrer constitutif
dune violation des articles 34 al. 1 et al. 2 LPD. Lart. 34 al. 1 lit. b LPD sanctionne les personnes
prives qui, intentionnellement, omettent dinformer la personne concerne conformment lart.
14 al. 1 LPD, lequel prvoit que le matre du fichier a l'obligation d'informer la personne concerne
de toute collecte de donnes sensibles ou de profils de la personnalit la concernant, que la
collecte soit effectue directement auprs d'elle ou auprs d'un tiers, et qui omettent dindiquer
la personne concerne l'identit du matre du fichier, les finalits du traitement pour lequel les


34

Loi cantonale du 26 octobre 1957 du canton de Genve sur la police (= LPol; RSG F 1 05).

35

Arrt du Tribunal fdral du 16 dcembre 2009, Ire Cour de droit public.

36

Cf. la Loi fdrale sur la protection des donnes du 19 juin 1992 (=LPD; RS 235.1).

37

Cf. la Loi cantonale sur linformation du public, la protection des donnes et larchivage du 9 octobre 2008 (=LIPDA, RS 170.2).

donnes sont collectes ainsi que les catgories de destinataires des donnes si la communication
des donnes est envisage. Lart. 34 al. 2 LPD rprime quant lui une absence de dclaration de
fichiers et renvoie larticle 11 LPD qui prvoit son alina 3 que les personnes prives qui traitent
rgulirement des donnes sensibles ou des profils de la personnalit ou communiquent des
donnes personnelles des tiers sont tenues de dclarer leurs fichiers si a) le traitement de ces
donnes nest soumis aucune obligation lgale et que b) les personnes concernes nen ont pas
connaissance. En loccurrence, les donnes personnelles qui portent sur lappartenance une race
sont qualifies de sensibles (art. 3 let. c chiffre 2 LPD). Le fait de raliser des images ou des
photographies pourrait donc tomber sous le coup des dispositions pnales de la LPD, cela sans
mme quelles ne soient diffuses. Il sagirait toutefois de dposer une plainte formelle et
individuelle.
24.

Les agents pourraient galement signifier leur dsaccord, mais sans base lgale formelle

permettant le prononc de mesures dloignement, la sanction ne serait que postrieure aux faits.
La mesure prconise prioritairement est donc celle consistant adopter une norme topique et
lintgrer dans la loi sur la police.
25.

Pourrait galement se produire le cas o un policier est film par dautres policiers, dans le

cadre de lexercice de son activit professionnelle. De notre point de vue, ds lors quun but
spcifique dintrt public est poursuivi (formation, preuve de la prsence, etc.), cela est possible. Il
conviendra toutefois dans une telle hypothse de rglementer cette prise dimages avec une
disposition spcifique quant la dure de conservation. Il parat galement opportun de rappeler
quen vertu de larticle 2 alina 3 de la LIPDA, les fichiers de la police judiciaire ne sont pas soumis
cette loi, ce qui signifie quun distinguo lgal pourrait savrer ncessaire en fonction des agents
engags. Une rglementation interne uniforme est toutefois prfrable par souci de simplification
et de respect du principe de lgalit de traitement.

10


VI.

Conclusions et propositions :

1.

En ltat actuel du droit fdral et cantonal, il parat complexe et problmatique de parvenir


limiter le copwatching, respectivement de limiter lusage des technologies avances
permettant de raliser des prises de sons et dimages lors dinterventions des agents de
police. Cet avis est corrobor par le fait que lorsque des procdures sont possibles, il
incombera, dans la majeure partie des cas, aux agents dagir en leur nom personnel, ce qui
gnre de facto une perte de temps et dnergie, sans compter la difficult de susciter une
pratique judiciaire uniforme. Il est donc prfrable pour des motifs tant pratiques que
juridiques de privilgier la voie permettant dempcher lusage.

2.

Une disposition lgale pourrait tre introduite dans la loi cantonale sur la police du 20
janvier 1953, disposition permettant, entre autres (en sus des mesures dloignement
prononcer pour dautres motifs) de restreindre de manire efficace lutilisation des
technologies avances et de permettre ainsi aux interventions de se drouler sereinement.
Voici le libell qui vous est propos aux fins datteindre cet objectif38 :

La police peut immdiatement loigner une personne et lui signifier verbalement une
mesure dloignement lui interdisant laccs de parties du domaine public ou de lieux
accessibles au public, pour une dure de 24 heures au maximum, si elle gne les
interventions visant au maintien ou au rtablissement de la scurit et de lordre publics, en
particulier les interventions des forces de police, des services de dfense contre lincendie
ou des services de sauvetage.
Est notamment considr comme gnant le fait de filmer, de photographier ou deffectuer
des prises de son lors de lintervention, respectivement de diffuser ces informations de
quelque manire et sur quelque support que ce soit.


38

tant prcis que le soussign sest limit tablir une clause topique aux technologies avances et que les autres motifs des
mesures dloignement nont pas t intgrs.

11

3.

Pour viter de devoir signifier chaque personne prsente une interdiction, il serait
prfrable de disposer des signaux davertissement comportant la mention stylise
expresse de linterdiction de filmer et la rfrence la disposition lgale cantonale.
Exemple :

Interdiction de filmer, de photographier et deffectuer des prises de sons (cf. article X de la


loi cantonale sur la police).

4.

Par anticipation, il parat opportun dinscrire dans la loi que la police cantonale est autorise
interdire lutilisation dappareils ou de dispositifs permettant de filmer, de photographier
ou denregistrer dans ses locaux et annexes, de mme que dans les lieux o elle exerce
lactivit prvue par la loi cantonale sur la police (notamment en cas de manifestation
sportive comme un match de football). Avec larrive de dispositifs tels que les Google
Glass39, il parat opportun en application du principe de prvention de disposer de la base
lgale idoine pour restreindre ou interdire un accs des lieux par nature sensibles des
personnes qui pourraient tre animes de mauvaises intentions.

En esprant avoir rpondu vos lgitimes interrogations, je vous prie dagrer, Monsieur le
Commandant, Monsieur le Capitaine, Chers Confrres, lexpression de ma haute considration.

Sbastien Fanti


39

Pour lutilisation des Google Glass par la police, cf. http://www.atlantico.fr/decryptage/que-emploi-google-glass-changeraitpour-police-et-pour-honnetes-citoyens-maxime-pinard-975352.html.

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172.200
-2c) l'appui mthodologique tous les dpartements et/ou services formulant
des demandes de dveloppement organisationnel;
d) l'application standardise des processus organisationnels, dclars lignes
directrices par le Conseil d'Etat.
Art. 5
Organisation du dpartement
1
Le chef de dpartement est comptent pour la rpartition des tches entre les
units organisationnelles et peut en tout temps procder aux adaptations
ncessaires.
2
La surveillance du Conseil d'Etat demeure rserve; elle porte notamment sur
l'approbation des rorganisations dpassant le cadre d'un seul dpartement,
modifiant le nombre de services ou ayant des incidences financires
supplmentaires.
Art. 6
Organisation du service
1
Le chef de service organise son service. Il analyse rgulirement et aprs
chaque dpart d'un employ, la ncessit et le besoin de repourvoir le poste. Il
optimise rgulirement la structure et les processus du service ainsi que la
coordination entre la rpartition des tches et les comptences des employs.
3
Le chef de service veille ce que les cahiers des charges des employs soient
actualiss, signs et transmis au SRH.
3
Il garantit l'application standard des processus organisationnels dclars
lignes directrices par le Conseil d'Etat.
Art. 7
Organisation du temps partiel
1
Dans le cadre de la conciliation vie professionnelle et familiale, le Conseil
d'Etat soutient la possibilit de modifier le taux d'activit de l'employ.
2
Lautorit d'engagement peut fractionner en plusieurs postes temps partiel
un poste qui a t autoris si lorganisation du travail le permet et si le
rendement de lunit organisationnelle nen est pas affect.
3
Les employs temps partiel ne doivent pas tre dsavantags par rapport
ceux travaillant plein temps.
4
Il nexiste pas de droit la modification du taux d'activit.
Art. 8
Augmentation du taux d'activit
1
L'autorit d'engagement peut augmenter le taux d'activit d'un employ sur
demande de ce dernier sil existe une quivalence dans un poste vacant.
2
Sil nexiste pas dquivalence dans un poste vacant, il s'agit d'une cration de
poste qui sera examine lors de l'tablissement du budget de l'anne suivante.
3
Si un poste vacant doit d'abord tre transform, c'est l'article 10 qui
s'applique.
4
Si plusieurs employs engags temps partiel au sein d'un service
remplissent le profil et veulent augmenter leur taux d'activit, ce poste doit
faire l'objet d'une mise au concours interne au sein du service concern.

172.200
-3Art. 9
Diminution du taux d'activit
Lautorit dengagement peut, sur demande de lemploy ou dun commun
accord, diminuer le taux dactivit de ce dernier, pour autant que
lorganisation du service le permette.
Art. 10
Transformation et transfert d'un poste
1
Le chef de service est comptent pour transfrer et transformer un poste
vacant au sein de son service, sans incidence financire d un ventuel
changement de classe, dans le cadre du taux d'activit fix dans
lorganigramme du service, sous rserve dun examen par la commission de
classification sil sagit dune nouvelle fonction crer.
2
Le chef de dpartement est comptent pour transfrer et transformer un poste
vacant au sein du dpartement, sans incidence financire d un ventuel
changement de classe, dans le cadre du taux d'activit fix dans
lorganigramme des units organisationnelles concernes, sous rserve dun
examen par la commission de classification sil sagit dune nouvelle fonction
crer.
3
Le Conseil d'Etat est comptent pour transformer un poste vacant impliquant
des incidences financires d un ventuel changement de classe, dans le
cadre du taux d'activit fix dans lorganigramme de l'unit organisationnelle
concerne, sous rserve dun ventuel examen par la commission de
classification sil sagit dune nouvelle fonction crer.
4
Si le taux d'activit fix dans lorganigramme est dpass, il s'agit d'une
cration de poste, selon larticle 12.
Art. 11
Rorganisation
1
Le Conseil d'Etat met en uvre tous les moyens ncessaires pour que les
rorganisations soient supportables.
2
Les mesures suivantes doivent prvaloir sur la rsiliation des rapports de
service et seront en principe des lments compris dans chaque plan social:
a) affectation de lemploy un autre poste dans la mesure du possible et
pour autant que lemploy donne entire satisfaction au niveau des
prestations et du comportement;
b)
recherche demplois en dehors de ladministration cantonale pour les
employs menacs de licenciement;
c)
formation et perfectionnement professionnels;
d) prise de retraite anticipe et mise la retraite.
3
Les employs soutiennent les efforts de lemployeur. Ils collaborent
activement aux mesures prises et font preuve dinitiative, notamment dans la
recherche dun nouvel emploi.
4
Le Conseil d'Etat dcide, en cas de besoin, pour quelles units dorganisation
un plan social doit tre appliqu. Le Conseil dEtat est comptent pour
laborer et signer le plan social avec les associations de personnel reconnues.
Art. 12
Postes de travail
1
Un organigramme informatis comprend les postes de travail au sein de
ladministration cantonale, la fonction, le rattachement budgtaire, la

172.200
-4correspondance en quivalent plein temps ainsi que le taux dactivit du
titulaire du poste.
2
Pour chaque poste de travail, il existe un cahier des charges sign par
lemploy, dans lequel sont fixs notamment la dnomination de la fonction,
les principales tches, responsabilits et comptences financires ainsi que les
liens hirarchiques et le remplaant.
3
Dans la description de poste sont en principe fixs tous les lments d'un
cahier des charges ainsi que le profil d'exigence pour le titulaire.
4
La cration d'un nouveau poste de travail peut tre demande dans le cadre
de l'tablissement du budget de l'anne suivante.
Art. 13
Organisation des mandats
1
Lors doctroi de mandats dans le cadre des disponibilits budgtaires, le
service mandant doit sassurer que le mandataire est reconnu, pour lactivit
excuter, comme indpendant au sens de la loi fdrale sur
lassurance-vieillesse et survivants et que les dispositions concernant les
marchs publics sont appliques.
2
Si le mandataire ne peut pas tre considr comme indpendant, lattribution
de ce mandat doit tre traite comme lengagement dun employ selon les
dispositions y relatives.

Section 3:

Controlling du personnel

Art. 14
Dfinition et objectifs
1
Le controlling du personnel permet au Conseil d'Etat, sur la base des
objectifs et des indicateurs, de piloter l'application et le dveloppement de la
politique du personnel au sein de l'Etat du Valais au niveau politique,
stratgique et oprationnel.
2
Le controlling du personnel est un instrument de conduite disposition de
tous les suprieurs permettant, sur la base des objectifs et des indicateurs,
notamment de mieux planifier, conduire et dvelopper les prestations et les
comptences de son personnel.
Art. 15
Organisation et droulement
1
Le Conseil dEtat et/ou le Grand Conseil fixent dans les mandats de
prestations politiques et/ou stratgiques du SRH, les objectifs et les
indicateurs prioritaires pour la politique et la conduite du personnel.
2
Le Conseil d'Etat et les chefs de dpartements fixent dans les mandats de
prestations stratgiques ou oprationnels de chaque service des objectifs et des
indicateurs prioritaires pour la politique et la conduite du personnel.
3
Le chef de service prend les mesures ncessaires dans son domaine de
comptence pour atteindre les objectifs et les indicateurs prioritaires fixs
dans ses mandats de prestations pour la politique et la conduite du personnel.
4
Les indicateurs pour le controlling du personnel sont en principe saisis dans
un systme informatis de manire centralise par le SRH ou de manire
dcentralise par les diffrentes units organisationnelles.

172.200
-5Le SRH, en collaboration avec les responsables du controlling
gouvernemental, dpartemental et du service, soutient le Conseil d'Etat, les
dpartements et les services dans l'application et le dveloppement du
controlling du personnel. Le SRH peut tablir des directives.
5

Art. 16
Instruments du controlling de personnel
1
Le Conseil dEtat arrte comme lignes directrices les processus ncessaires
la gestion standardise du personnel.
2
Le SRH ralise priodiquement un sondage de satisfaction auprs des
employs afin de pouvoir valuer la politique du personnel et propose un plan
daction y relatif.
3
Le suprieur conduit des entretiens d'apprciation avec ses employs, des
entretiens de reprise avec les employs ayant t absents pour des raisons de
maladie et/ou d'accident et des entretiens de dpart.

Section 4:

Engagement et cessation des rapports de service

Art. 17
Statut de l'employ
1
Est considre comme employ, la personne engage sous rapports de droit
public pour une dure indtermine ou dtermine, rmunre mensuellement,
lheure, ou non rmunre, par lautorit dengagement comptente.
2
Sont considrs comme des subdivisions du statut de l'employ les catgories
suivantes:
a) le statut dapprenti dfini dans le rglement sur les apprentis de
l'administration cantonale;
b) le statut de stagiaire dfini par une dcision du Conseil dEtat;
c) le statut de semi-protg dfini par une directive du Conseil dEtat.
3
Les employs pays avec un salaire forfaitaire et les employs pays
lheure ne sont pas soumis la procdure dapprciation et au systme de
laugmentation salariale lie la prestation.
4
Les personnes rmunres par les services avec des honoraires, les membres
des commissions et les experts ne sont pas considrs comme des employs
selon larticle 13 de la loi sur le personnel de lEtat du Valais. Ces personnes
sont soumises la lgislation fdrale en matire dassurances sociales et
accidents. Les dispositions pour le traitement en cas de maladie ne
sappliquent pas.
Art. 18
Engagement dure dtermine ou indtermine
1
Dans les situations ordinaires lengagement est fait en principe pour une
dure indtermine.
2
Lorsque les tches effectuer prsentent un caractre limit dans le temps et
que la dure de celles-ci peut faire lobjet dune estimation, lengagement sera
fait pour une dure dtermine.
3
Les engagements de dure dtermine ne peuvent tre renouvels ou
prolongs plus dune fois par lautorit dengagement comptente,
indpendamment de la dure dengagement.

172.200
-6Sil y a utilit de poursuivre lengagement au-del dun premier
renouvellement ou dune premire prolongation, cest la forme de
lengagement pour une dure indtermine qui est applicable.
4

Art. 19
Autorit d'engagement
1
Le Conseil dEtat engage les secrtaires gnraux, les chefs de service et les
cadres rangs dans les classes de traitement daboutissement 1A 10.
2
Les chefs de dpartement engagent les employs rangs dans les classes de
traitement daboutissement 11 26.
3
Les chefs de services engagent les semi-protgs, les stagiaires et les
employs pour une dure dtermine, si la dure maximale de l'engagement
est d'une anne, avec possibilit de prolongation pour une nouvelle anne au
maximum sous rserve de lapplication de larticle 21 alina 2.
4
Le SRH engage les apprentis avec pravis des services concerns.
5
Les employs ne peuvent en principe tre engags que dans la limite du
budget annuel allou pour les dpenses du personnel et dans le cadre du taux
d'activit fix dans lorganigramme du service.
Art. 20
Principe et processus de la mobilit professionnelle
1
La mobilit professionnelle permet aux employs d'voluer sur le plan
professionnel et l'employeur Etat du Valais d'assurer la relve par des
employs de l'interne.
2
Elle comprend:
a) un transfert sans changement de traitement suite une modification du
cahier des charges du mme niveau de responsabilit dans la mme
fonction ou dans une nouvelle fonction similaire dans le mme service ou
dans un autre service;
b) un transfert avec changement de traitement suite une modification du
cahier des charges d'un niveau de responsabilit suprieur ou infrieur
dans une nouvelle fonction dans le mme service ou dans un autre service.
3
En cas de transfert dans un autre service, le transfert intervient par dcision
de lautorit dengagement du nouveau service, suite un commun accord,
mais au plus tard dans un dlai de trois mois.
4
Les processus de recrutement approuvs par le Conseil d'Etat sont appliqus,
notamment lorsquil y a plusieurs candidatures valuer.
5
Le Conseil d'Etat adopte en tant que lignes directrices des processus sur la
promotion de la mobilit professionnelle.
Art. 21
Mise au concours
1
Chaque employ engag nouvellement lEtat du Valais pour une dure
indtermine doit tre engag par lautorit comptente suite une mise au
concours externe.
2
Pour une dure d'engagement maximum d'une anne, lors notamment de
remplacement ou de travaux urgents, aucune mise au concours n'est
ncessaire. Lengagement des employs sans mise au concours ne peut tre
prolong au-del dune anne, sans mise au concours externe.

172.200
-7Dans le cadre de la mobilit professionnelle, les postes repourvoir rangs
dans les classes de traitement 11 26 sont mis au concours linterne de
l'Administration cantonale via lintranet du SRH (bourse de mobilit interne)
ou peuvent, sur demande de l'autorit d'engagement concerne et d'entente
avec le SRH, tre seulement mis au concours linterne du et par le service.
Seuls les employs qui ont t engags par lautorit comptente au moyen
d'une mise au concours externe peuvent tre pris en considration pour les
mises au concours internes.
4
Les postes repourvoir en externe sont mis au concours par le SRH dans le
Bulletin officiel et dans la Bourse de lemploi lectronique du canton.
Demeure rserve la publication de la mise au concours dans d'autres moyens
de parution. Le SRH peut, sur demande, financer des annonces individuelles
notamment quand il sagit dune fonction de cadre, de spcialiste ou si le
march du travail le ncessite.
5
En cas de besoin exceptionnel et dans le cadre des disponibilits financires
des dpartements et des services demandeur, le SRH peut mandater des
entreprises spcialises pour le recrutement d'un cadre.
3

Art. 22
Exigences d'engagement
1
En cas de besoin, le recrutement peut comprendre une valuation
complmentaire psychologique et un contrle de scurit (notamment casier
judiciaire, extrait des offices des poursuites et faillites). Le SRH dicte des
directives sur le droulement de l'valuation complmentaire et le contrle de
scurit, qui tiennent compte de la loi sur linformation, la protection des
donnes et larchivage du 9 octobre 2008 (LIPDA).
2
Si le candidat soumis un test ou un contrle au sens de l'alina 1 ne donne
pas son accord, sa candidature n'est pas prise en considration.
3
Les donnes rcoltes dans le cadre de ces tests et contrles sont
communiques au candidat.
Art. 23
Maintien et insertion dans le march du travail
1
L'Etat du Valais favorise le maintien et l'insertion dans le march du travail
avec notamment:
a) des mesures favorisant le maintien des employs malades ou accidents
leur place de travail;
b) des places de stage pour les jeunes et les chmeurs;
c) des places de travail protges pour les personnes avec une capacit de
prestations rduite.
2
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives, de dcisions et de processus,
les dispositions ncessaires. Sappliquent notamment les directives relatives
aux emplois semi-protgs.
Art. 24
Fin des rapports de service pour raison d'ge
1
Les rapports de service cessent deux-mmes la fin du mois durant lequel
l'employ atteint lge limite.
2
Lge limite est fix de la manire suivante:

172.200
-8Pour les assurs appartenant la catgorie 1 de CPVAL: 65 ans pour les
hommes, 64 ans pour les femmes.
b)
Pour les assurs appartenant la catgorie 2 de CPVAL: 63 ans pour les
hommes et pour les femmes.
3
Exceptionnellement, en cas dun besoin particulier (march de travail tendu,
profil recherch, etc.) et si lemploy donne entirement satisfaction par
rapport au comportement et aux prestations fournies, lautorit dengagement
peut prolonger lengagement dun employ au-del de lge limite, mais au
maximum de deux annes. Dans ce cas, lemploy peut choisir si le traitement
doit tre rduit du montant des rentes verses par CPVAL ou si la rente verse
par CPVAL doit tre diffre jusqu la fin de lengagement.
a)

Art. 25
Rsiliation immdiate pour justes motifs
La procdure tendant la rsiliation des rapports de service pour justes motifs
doit tre introduite ds la connaissance des justes motifs. La dcision doit
intervenir dans un dlai rapide compte tenu toutefois des ncessits de
linstruction.
Art. 26
Libration de lobligation de travailler
1
Lors de la rsiliation des rapports de service dans les dlais lgaux par
l'employeur, ce dernier peut exceptionnellement librer l'employ de son
obligation de travailler lorsque les rapports de confiance sont rompus ou que
les circonstances l'exigent.
2
En cas de libration de lobligation de travailler, le solde de vacances et des
ventuels heures supplmentaires est supprim.
Art. 27
Consquences dune rsiliation non fonde juridiquement
Le montant de lindemnit est fix par lautorit dengagement dans le cadre
pos par la LPEV.
Art. 28

Modification et rsiliation dun engagement par contrat de droit


public
Un engagement par contrat revt un caractre exceptionnel, rserv des
missions ou des situations particulires. Les modalits de modification ou de
rsiliation d'un contrat sont dfinies par celui-ci dans le cadre pos par la
LPEV.

Section 5:

Droits et devoirs de l'employ

Art. 29
Instruments de travail, secret de fonction
1
L'employ utilise avec soin le matriel et les instruments de travail mis
disposition par l'employeur pour exercer son travail.
2
Il est interdit l'employ de communiquer des tiers ou de conserver titre
personnel, en original ou en copie, des documents de service. Il doit permettre
son suprieur d'accder aux documents professionnels, notamment
informatiques.

172.200
-9Le Conseil dEtat arrte, par voie de rglements et/ou de directives les
dispositions rgissant lutilisation des moyens informatiques et de la
tlphonie, notamment les conditions dutilisation et les mesures de
surveillance.
3

Art. 30
Activit accessoire
1
Les activits accessoires qui manifestement ne prsentent aucun caractre
prjudiciable la bonne excution des tches lies la fonction sont soumises
autorisation du chef de service.
2
Les activits qui a priori peuvent prsenter un risque de compromettre la
bonne excution des tches lies la fonction, ainsi que les activits
accessoires prsentant certains liens avec la fonction, sont soumises
autorisation de lautorit dengagement.
3
Lautorisation est refuse sil y a un risque dun prjudice pour la bonne
excution des tches lies la fonction ou si en raison du lien avec la fonction
elle peut tre considre comme incompatible avec celle-ci.
4
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives, les dispositions ncessaires.
Art. 31
Examen mdical
1
Lemploy en incapacit de travail et dont le terme du droit au traitement est
proche est soumis un examen mdical auprs du mdecin-conseil de
CPVAL.
2
Par priode durable au sens de larticle 28 alina 1 LPEV, il faut entendre
une priode dune dure de plus de trois mois.
3
Un motif pertinent au sens de larticle 28 alina 4 LPEV existe notamment en
cas dabsences rptes, de suspicion dabus ou de dpendance, de baisse
notable des prestations et de comportements inadquats.
4
LEtat du Valais collabore troitement avec lAI pour dtecter de manire
prcoce les ventuels problmes de sant de ses employs, dans loptique de
favoriser leur rinsertion professionnelle.
Art. 32
Commission disciplinaire
1
La commission disciplinaire est compose en principe de trois membres ou
membres-supplants et se compose comme suit:
a) un membre de la Chancellerie d'Etat, en tant que prsident;
b) un membre du service des ressources humaines (SRH);
c) un membre de la Fdration des Magistrats, des Enseignants et des
Employs de lEtat du Valais (FMEP).
2
Le prsident doit avoir une formation juridique et la Chancellerie d'Etat
assure le secrtariat de la commission.
3
Le Conseil dEtat arrte par voie de directives les dispositions ncessaires.
Art. 33
Lieu de travail
1
Un lieu de travail est attribu chaque employ.
2
Si lactivit lexige, plusieurs lieux de travail peuvent tre attribus un
employ. Ces derniers doivent figurer dans la dcision dengagement.



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/3(9FHSDUGFLVLRQFRPSOPHQWDLUHGHODXWRULWGHQJDJHPHQW

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H[HUFLFH GH OHXU IRQFWLRQ 'H PPH LO
VRXWLHQW GDQV OD PHVXUH QFHVVDLUH OHV HPSOR\V D\DQW OREOLJDWLRQ GH
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/DXWRULW GHQJDJHPHQW SHXW DFFRUGHU VXU GHPDQGH IRUPXOH GV OH GEXW
GHODIIDLUHODVVLVWDQFHMXULGLTXHXQHPSOR\
D HQ PDWLUH FLYLOH VL FHOXLFL HVW GHPDQGHXU HQ UDLVRQ GXQ GRPPDJH VXEL
GDQV OH[HUFLFH GH VHV IRQFWLRQV RX VLO HVW LQWHUYHQDQW DFFHVVRLUH GDQV XQH
DFWLRQRXYHUWHFRQWUHO(WDW
E HQ PDWLUH SQDOH VLO HVW SODLJQDQW HQ UDLVRQ GXQH DWWHLQWH VXELH GDQV
OH[HUFLFH GH VHV IRQFWLRQV RX VLO HVW SUYHQX HQ UDLVRQ GXQ IDLW DIIUHQW
OH[HUFLFHGHVHVIRQFWLRQV

/DVVLVWDQFH MXULGLTXH SHXW WUH DFFRUGH DSUV OD FHVVDWLRQ GHV UDSSRUWV GH
VHUYLFH

/HV IUDLV GDVVLVWDQFH VRQW PLV SDU GFLVLRQ GH ODXWRULW GHQJDJHPHQW
WRWDOHPHQW RX SDUWLHOOHPHQW OD FKDUJH GH OHPSOR\ VL FHOXLFL HVW UHFRQQX
FRXSDEOH SRXU DXWDQW TXLO DLW YLRO LQWHQWLRQQHOOHPHQW RX SDU QJOLJHQFH
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/H &RQVHLO G(WDW DUUWH SDU YRLH GH GLUHFWLYH RX GH GFLVLRQ OHV GLVSRVLWLRQV
QFHVVDLUHV
$UW
3URWHFWLRQGHODVDQWHWVFXULW

/
(WDW GX 9DODLV SUYRLW OHV PR\HQV KXPDLQV ILQDQFLHUV HW GLQIUDVWUXFWXUHV
QFHVVDLUHV OD PLVH HQ SODFH GH PHVXUHV GH SUYHQWLRQ GHV ULVTXHV
SURIHVVLRQQHOV

/HV PHVXUHV GH SUYHQWLRQ YLVHQW VXSSULPHU OHV GDQJHUV RX UGXLUH OHV
ULVTXHV GLDJQRVWLTXHU SUFRFHPHQW GHV SDWKRORJLHV HQ OLHQ DYHF OH WUDYDLO HW
YLWHU ODJJUDYDWLRQ GHV V\PSWPHV HW DVVXUHU OD SULVH HQ FKDUJH HW OD
UDGDSWDWLRQGHSHUVRQQHVSUVHQWDQWGHVSDWKRORJLHVHQOLHQDYHFOHWUDYDLO

3RXU PHWWUH HQ SODFH FHV PHVXUHV O
(WDW GX 9DODLV VH GRWH GH FRPSWHQFHV
LQWHUQHV RX H[WHUQHV DSSURSULHV SH[ HQ HUJRQRPLH VDQW K\JLQH VFXULW
HWPGHFLQHGXWUDYDLO 

/(WDW GX 9DODLV SUYRLW SRXU OHV HPSOR\V WUDYDLOODQW UJXOLUHPHQW GH QXLW
GHVPHVXUHVGHVDQWHWGHVFXULWVSFLILTXHV

/H &RQVHLO G(WDW DUUWH OHV GLVSRVLWLRQV QFHVVDLUHV SDU YRLH GH UJOHPHQW
GHGLUHFWLYHHWGHSURFGXUH
$UW
&RQVXOWDWLRQVRFLDOH

/D FRQVXOWDWLRQ VRFLDOH HVW OD GLVSRVLWLRQ GHV HPSOR\V SRXU OHV VRXWHQLU
GDQV OHXUV GLIILFXOWV WDQW SURIHVVLRQQHOOHV TXH SHUVRQQHOOHV /HV HPSOR\V

172.200
- 11 consultent sur le temps de travail.
2
Le Conseil dEtat arrte par voie de directives les dispositions ncessaires.
Art. 37
Donnes relatives la sant
1
Les mdecins-conseils traitent confidentiellement les donnes personnelles
relatives la sant; ils conservent les dossiers mdicaux.
2
Ils communiquent au SRH tous les lments mdicaux pertinents pour
lapprciation de la capacit de travail de lemploy.
Art. 38
Fonds de secours en faveur des employs
1
Le fonds de secours est destin venir en aide de faon exceptionnelle aux
employs ou la famille d'un employ, se trouvant momentanment dans une
situation trs difficile.
2
Il peut tre mis disposition notamment sous forme de prts sans intrt et
d'avances sur salaire.
3
Il est aliment par des dons ou des recettes extraordinaires.
4
Le SRH est charg de la gestion financire de ce fonds.
5
Une commission compose des reprsentants du SRH et de la FMEP propose
au Conseil dEtat lutilisation de ce fonds pour chaque cas.
Art. 39
Droit la consultation et linformation
1
Le Conseil dEtat informe ses employs rgulirement sur les projets,
mesures et dcisions les concernant.
2
Au nom du Conseil dEtat, la Chancellerie dEtat par linformation Valais
(IVS), le SRH ou une autre unit organisationnelle utilisent des canaux
dinformation pertinents et appropris pour communiquer et informer.
3
Les chefs de service ainsi que les suprieurs doivent faire suivre les
informations et donner des explications, si ncessaire et selon les demandes.
Ils sont aussi chargs en particulier de transmettre aux employs toutes les
informations ncessaires et utiles dans le cadre de la ralisation de leurs
activits.
4
Les employs ont le droit dtre consults et informs sur les avant-projets de
loi et les dcisions importantes, ayant un lien avec le personnel. La
consultation et linformation peuvent tre organises en collaboration avec la
FMEP et/ou les associations de personnel, ou tre ralises par cette dernire.
Art. 40
Respect de lenvironnement
Le Conseil d'Etat prend des mesures afin d'inciter son personnel adopter un
comportement responsable dans le domaine du dveloppement durable et de la
protection de l'environnement.
Art. 41

Dveloppement personnel, formation et perfectionnement


professionnels
1
La formation du personnel et les mesures de dveloppement du personnel
permettent de:

172.200
- 12 a) soutenir les employs dans la ralisation de leurs tches et dfis actuels et
futurs;
b) couvrir le besoin en personnel qualifi et motiv, en spcialistes, en
gestionnaires de projet, en gestionnaires de conduite;
c) rpondre aux exigences du march du travail;
d) maintenir et amliorer la flexibilit et la mobilit offertes aux employs;
e) contribuer ce que lemploy acquiert de nouvelles comptences afin
dassumer de nouvelles tches et fonctions;
f) participer au dveloppement personnel de lemploy;
g) accrotre la satisfaction des employs et lattractivit de l'Etat du Valais en
tant quemployeur.
2
Le Conseil dEtat arrte, par voie de rglement, les dispositions ncessaires
rgissant la formation continue.
Art. 42
Egalit des chances
Les mesures en faveur de l'galit des chances portent notamment sur
lencouragement une rpartition quilibre des sexes tous les chelons de
la hirarchie et dans toutes les fonctions de ladministration cantonale.
Art. 43
Temps partiel et partage du temps de travail
1
LEtat du Valais soutient et favorise la promotion du travail temps partiel,
tant pour les femmes que pour les hommes, ainsi que les formes flexibles de
travail par le biais de diffrentes mesures pour autant que lorganisation et les
possibilits du service le permettent.
2
Lemploy temps partiel s'informe et est inform rgulirement des
vnements et des volutions qui se sont passs durant son absence.
Art. 44
Tltravail
1
Le tltravail est une forme flexible du travail qui a pour but damliorer les
prestations et la motivation des employs et de leur permettre de concilier au
mieux leur vie professionnelle et familiale.
2
Les employs peuvent exercer le tltravail au sein de ladministration
cantonale pour autant quils aient laccord de leur chef de service, du SRH, du
service cantonal de linformatique et que la dcision soit valide par le chef de
dpartement.
3
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives, les dispositions ncessaires.
Il peut prvoir des dispositions spcifiques pour certaines catgories de
personnel.
Art. 45

Participation financire aux frais de garde des enfants du


personnel de lEtat
1
LEtat du Valais participe financirement, au maximum 50 pour cent, aux
frais de garde des enfants de son personnel. Le pourcentage est fix
annuellement par une dcision du Conseil dEtat.
2
Les frais de garde sont rembourss lanne suivante sur la base des
dcomptes de frais effectifs.
3
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives, les dispositions ncessaires.

172.200
- 13 Art. 46
Garde d'enfants malades/accidents du personnel
1
Les employs bnficient dun service de garde en cas de maladie/accident
de leurs enfants.
2
Une convention, rglant les modalits d'application, est tablie entre lEtat du
Valais et la Croix-Rouge Valais.
Art. 47
Certificat de travail et entretien de dpart
1
L'employ peut en tout temps demander un certificat portant sur la nature et
la dure des rapports de service, ainsi que sur la qualit de son travail et sur sa
conduite.
2
A la demande expresse de l'employ, le certificat ne porte que sur la nature et
la dure des rapports de service.
3
Avant le dpart de l'employ, le suprieur tablit un certificat de travail et
conduit un entretien de dpart avec ce dernier. Le SRH ou un correspondant
ou responsable RH peut galement conduire un entretien de dpart avec
l'employ.
4
Le certificat de travail est en principe remis par le suprieur lors de l'entretien
de dpart.
5
Le Conseil dEtat arrte, par voie de directives et de procdures, les
dispositions pour ltablissement standardis des certificats de travail ainsi que
pour la conduite standardise des entretiens de dpart.

Section 6:

Dispositions transitoires et finales

Art. 48
Droit transitoire
1
Le passage de l'ancien statut au nouveau statut se fait ex lege, sans nouvelle
dcision individuelle.
2
Pour des cas particuliers (renouvellement des rapports de services,
nomination provisoire, maladies, changement de la dnomination de la
fonction, lieu de domicile, etc.) des dcisions individuelles peuvent tre prises.
3
Sous rserve des dispositions de droit transitoire prcdentes, toutes les
dispositions contraires la prsente ordonnance sont abroges, notamment le
rglement fixant le statut des auxiliaires et du personnel engag pour une
dure indtermine du 17 dcembre 1997.
Art. 49
Entre en vigueur
La prsente ordonnance sera publie dans le Bulletin officiel pour entrer en
vigueur au 1er juillet 2011.
Ainsi adopt en Conseil d'Etat Sion, le 22 juin 2011.
Le prsident du Conseil d'Etat: Jacques Melly
Le chancelier d'Etat: Philipp Sprri

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550.100
-1-

Ordonnance
de la loi sur la police cantonale
du 1er octobre 1986
Le Conseil d'Etat du canton du Valais
vu les articles 8 et 29 de la loi sur la police cantonale, du 20 janvier 1953;
sur la proposition du Dpartement de la scurit et des institutions,
ordonne:

Chapitre 1: Attributions de la police cantonale


Art. 1
Missions gnrales
1
La police cantonale a les missions dfinies par la loi sur la police cantonale et
le Code de procdure pnale.10
2
En outre, elle a pour tches:
a) de prvenir ou dempcher autant que possible tout acte punissable;10
b) de rechercher les infractions et leurs auteurs, dexcuter les tches de
police judiciaire et descorter les prvenus;10
c) dorganiser et de coordonner les forces et moyens dintervention dans le
cadre de ses missions primaires et des mesures durgence.10
3
Chaque membre de la police cantonale peut tre appel remplir lune ou
lautre de ces missions.10
Art. 2
Tches spciales
1
La police cantonale veille au respect de la lgislation en vigueur et pourvoit,
cas chant, son excution lorsque son concours est expressment prvu par
la loi.
2
Elle prte son concours pour l'excution des dcisions et jugements en force.
Art. 3 2

Collaboration avec les polices communales

Les polices cantonale et communale(s) recherchent une collaboration


rciproque dans le maintien de l'ordre public.
2
Sous rserve des dispositions lgales contraires, la police cantonale peut
dlguer la police communale, par convention, une partie de ses attributions.

Chapitre 2: Organisation
Art. 4 2
1

Organisation structurelle

La police cantonale forme un seul corps comprenant la gendarmerie, la


police de sret et les services gnraux.10
2
La gendarmerie assure le maintien de lordre, veille la scurit et la
tranquillit publiques, prvient et empche autant que possible tout acte

550.100
-2punissable, surveille les personnes et les vhicules empruntant la voie
publique, aide les usagers de la route, tablit les constats en cas daccident et
effectue les enqutes judiciaires de sa comptence.10
3
La police de sret recherche les infractions, recueille les indices et les
preuves, tablit lidentit des auteurs, les recherche et les met la disposition
de la justice.10
4
Les services gnraux assument notamment la gestion administrative et
financire, linformatique, les tlcommunications, le recrutement, la
formation, linformation, ainsi que la planification des interventions et
fournissent au commandant les dossiers de base ncessaires au
commandement.10
Art. 5 2

Gendarmerie

La gendarmerie comprend:
a) trois units rgionales, savoir:
- l'arrondissement I, regroupant les districts du Haut-Valais;
- l'arrondissement II, regroupant les districts du Valais central;
- l'arrondissement III, regroupant les districts du Bas-Valais.
b) des units spcialises, notamment:
- la section d'intervention, comprenant un groupe interventions et un
groupe recherches.
2
Chaque arrondissement comprend des bases territoriales A, Brigue et Vige
pour l'arrondissement I, Sierre et Sion pour l'arrondissement II et Martigny
et Monthey pour l'arrondissement III.
3
En outre, chaque arrondissement comprend des bases territoriales B et des
postes dcentraliss dont le nombre, l'importance et l'emplacement sont fixs
selon les besoins du service.
4
La base territoriale A dispose d'un piquet de rserve et d'intervention pour
l'arrondissement en offrant un service de guichet rgulier avec l'effectif
renforc y relatif. La base territoriale B intervient dans le cadre de son secteur,
n'effectue en principe aucun service de piquet et offre un service de guichet
restreint. Le poste intervient dans son rayon et n'offre pas de service de
guichet, sauf besoins temporaires reconnus.
5
L'unit mobile assure la permanence d'intervention dans tous les secteurs
d'un arrondissement, y compris sur la route nationale. Les diffrents groupes
qui la composent se rpartissent, en principe, dans les bases territoriales A.
6
Le chef d'arrondissement de gendarmerie prend son service dans l'une et
l'autre base territoriale A de son arrondissement, en fonction des besoins du
service.
Art. 6 2
Police de sret
La police de sret comprend:
a) trois units rgionales, savoir
- l'arrondissement I pour les districts du Haut-Valais, Vige;
l'arrondissement II pour les districts du Valais central, Sion;
- l'arrondissement III pour les districts du Bas-Valais, Saint- Maurice;
b) des units spcialises, notamment:

550.100
-3- la section d'identit judiciaire, comprenant le groupe d'identification et le
groupe de coordination;
- la section financire couvrant notamment les domaines de la criminalit
conomique et le blanchiment d'argent;
- la section stupfiants charge en priorit de la rpression du trafic illicite
des stupfiants;
- la section observation effectuant la recherche du renseignement en
matire de police judiciaire;
- le groupe d'investigations spciales excutant les mandats du Ministre
public de la Confdration.
Art. 7 2
Services gnraux
Les services gnraux comprennent des units spcialises, notamment: 10
a) la centrale dengagement et ltat-major
de crise de la Police cantonale;
10
b) la section formation et prvention;10
c) la section administration gnrale;
10
d) la section technique / intendance / matriel;
e) la section informatique10et documentation;10
f) la section information.
Art. 8 2

Coordination judiciaire

La coordination judiciaire incombe au groupe coordination de la section


d'identification, qui recueille, exploite et diffuse les renseignements dans les
arrondissements et les units spcialises.
2
Les chefs d'arrondissement de la police de sret et de la gendarmerie sont
chargs d'effectuer la synthse des enqutes et oprations de lutte contre la
criminalit qui se droulent dans leur secteur et d'en informer le groupe
coordination.
Art. 9 2
Abrog.
Art. 10 9
1

Comptences

Sous rserve des dispositions lgales contraires, le Conseil d'Etat exerce une
comptence gnrale en matire de police; il dicte les dispositions
ncessaires l'application de la prsente ordonnance et dcide, sur proposition
du chef du Dpartement dont relve la police, notamment:
a) de l'approbation du rglement de service rglant le dtail de l'organisation;
b) des missions donnes la police cantonale;
c) de la cration des units spcialises et des postes de police pour autant
que celle-ci ne soit pas arrte dans la prsente ordonnance;
d) de l'armement et de l'quipement;
e) de l'instruction, des nominations et des promotions;
f) du montant des indemnits verser aux membres de la police cantonale;
g) des frais et moluments perus pour les interventions de police;
h) des conventions de collaboration avec les communes.
2
Pour les questions administratives, le corps de la police cantonale dpend du
chef du Dpartement.

550.100
-4En matire de police judiciaire, le corps de la police cantonale est
fonctionnellement subordonn la direction de la procdure. Si un membre de
la police cantonale est impliqu dans une affaire pnale, le premier procureur
dsigne les personnes charges de l'enqute.
4
Le commandant est charg de la direction, de l'organisation et de la
surveillance de l'ensemble de la police cantonale dans le cadre des structures
arrtes.
3

Art. 11 2

Commandement

Le commandant est assist d'un tat-major de cinq officiers: le chef de la


gendarmerie, le chef de la police de sret, le chef des services gnraux, le
chef oprations, le chef d'tat-major. Leurs tches sont dfinies dans le
rglement de service et le cahier des charges tabli pour chaque officier.
2
Le commandant et son tat-major forment le commandement de la police
cantonale.
3
La permanence est assure par un des officiers: l'officier de service.
4
Le commandant dsigne son remplaant pour les cas d'absence ou
d'empchement.
Art. 12 2

Grades

Les grades des policiers portant l'uniforme, sont capitaine, lieutenant,


adjudant, sergent-major, sergent, caporal, appoint, gendarme.
2
A la police de sret, les grades sont: commissaire, inspecteur-chef,
inspecteur principal, inspecteur I, inspecteur II, inspecteur III, agent de sret.
3
L'arrondissement et l'unit spcialise sont dirigs par un lieutenant ou un
adjudant, respectivement un inspecteur-chef ou un inspecteur principal selon
les responsabilits et les exigences lies la fonction. En vertu des mmes
critres, les bases territoriales et les groupes sont dirigs par un sergent-major
ou un sergent, respectivement par un inspecteur principal ou un inspecteur I.
4
Demeure rserv l'engagement des fonctionnaires administratifs et
scientifiques de police ces diffrents postes lorsque la ncessit en est
tablie.
Art. 13 4,8 Effectif
1

L'effectif de la police cantonale est dtermin par le Conseil d'Etat. Il est au


maximum de un policier pour 650 habitants.
2
La dotation intervient en fonction des disponibilits budgtaires.
3
Ne sont pas comptabiliss dans l'effectif du corps:
a) les fonctionnaires administratifs de police qui, par la nature de leurs
fonctions, secondent de manire troite et permanente les membres du
corps dans l'accomplissement des missions ne requrant pas la formation
de policier;
b) le personnel civil qui assure l'intendance.

550.100
-5Art. 14

Dlgation de comptence, voie de service, ordre de service

Sauf instruction contraire du commandant, chaque officier est investi d'une


dlgation gnrale de comptence pour toutes les affaires ordinaires dvolues
son service. Il peut dlguer, sous sa responsabilit, une partie de ses
pouvoirs au lieutenant/adjudant, respectivement l'inspecteur-chef.
2
La voie de service est la rgle.
3
Le commandant labore le rglement de service et dicte les ordres de
service ncessaires la bonne marche du corps de police.

Chapitre 3: Recrutement, admission, avancement et mutation


des policiers
Art. 15
Recrutement
1
L'accs l'apprentissage de police, l'cole d'aspirants gendarmes ou
l'cole d'aspirants inspecteurs de sret intervient en fonction des aptitudes
spcifiques que requiert la profession et sur la base d'examens.
2
Un rglement du Conseil d'Etat arrtera les conditions d'admission ces
preuves, l'organisation de l'apprentissage de police et des coles d'aspirants,
ainsi que la formation continue.
3
Sur demande de l'autorit comptente, les agents des polices municipales
peuvent tre admis suivre les cours organiss par la police.
Art. 16 2,4 Admission, nomination, dmission
1

Peut tre admis dans les rangs de la police cantonale:


a) celui qui a frquent avec succs l'apprentissage ou l'une des coles
d'aspirants mentionnes l'article 15;
b) celui qui est au bnfice d'une formation juge quivalente.
2
En outre, la nomination aux fonctions de commandant, de chef de service et
de chef d'une unit territoriale ou spcialise doit tre prcde d'une mise au
concours au Bulletin officiel. Demeurent rserves les possibilits de mutation
avec un collaborateur du mme rang. A qualits gales, la prfrence est
donne aux candidats faisant dj partie du corps.
3
Un agent nomm titre dfinitif peut dmissionner en tout temps, moyennant
six mois de pravis; le Conseil d'Etat est comptent pour abrger ce dlai. Si
les rapports de service sont rsilis la demande de l'agent ou
conscutivement une faute de sa part avant l'expiration d'un dlai de cinq
ans, les frais de formation professionnelle assums par le canton devront tre
rembourss concurrence de 10'000 francs dont il y a lieu de dduire 2'000
francs par anne effective de service.
4
Tout aspirant dmissionnaire ou licenci par sa faute est redevable d'une
indemnit fixe par le rglement du Conseil d'Etat sur l'cole d'aspirants.
Art. 17 2 Formation continue
La formation continue est assure par la section formation et prvention. Le
personnel dsign par le commandant est tenu de participer aux cours
dispenss par cette section et ceux qui pourraient tre organiss par d'autres

550.100
-6autorits ou institutions.
Art. 18 2,6 Avancement
1

L'avancement des policiers relve de la comptence du Conseil d'Etat. Sa


dcision se fonde:
a) sur la qualit de la prestation fournie dans la fonction occupe et
b) sur le rsultat d'examens tablissant l'aptitude des postulants, et
c) sur la base des annes de service, soit en principe au plus tt aprs:
- trois ans pour le grade d'appoint ou d'inspecteur III;
- neuf ans pour le grade de caporal ou d'inspecteur II;
- treize ans pour le grade de sergent ou d'inspecteur I.
2
L'accession une fonction de sergent-major, d'inspecteur principal,
d'adjudant, de lieutenant, d'inspecteur-chef ou d'officier doit rpondre un
besoin structurel.
Art. 19
Mutation
1
La dure d'affectation un poste ou une fonction est dpendante des
exigences du service et de la situation familiale de l'intress.
2
Les mutations sont de la comptence du commandant.

Chapitre 4: Modes d'intervention


Art. 20
Principes
1
Les interventions de police doivent tre dictes par un motif d'intrt public
et respecter le principe de proportionnalit.
2
L'uniforme sert de lgitimation. Les membres de la police en civil se
lgitiment au moyen de leur carte de police lors de leurs interventions
officielles sauf si des circonstances exceptionnelles les en empchent.
Art. 21
Contrle d'identit
1
Les policiers ont le droit d'exiger de toute personne qu'ils interpellent dans
l'exercice de leur fonction qu'elle justifie de son identit.
2
Si la personne n'est pas en mesure de justifier de son identit et qu'un
contrle supplmentaire se rvle ncessaire, elle peut tre conduite dans un
poste ou un bureau de police pour y tre identifie.
3
Cette identification doit tre mene sans dlai; une fois cette formalit
accomplie, la personne quitte immdiatement les locaux de la police.
Art. 22
Mesures sur la personne
1
La personne prvenue ou, s'il y a pril en la demeure, celle suspecte d'avoir
commis un crime ou un dlit peut tre soumise des mesures d'identification
telles que prise de photographie ou d'empreintes, propres tablir son identit
ou sa culpabilit.
2
Il en est de mme en cas de besoin et sur dcision d'un officier pour la
personne dont l'identit est douteuse et ne peut tre tablie par aucun autre
moyen, en particulier lorsqu'elle est souponne de donner des indications

550.100
-7inexactes.
3
Le matriel photographique, dactylographique ou autre recueilli sera dtruit
conformment la loi concernant les dossiers de police judiciaire.
Art. 23
Contrle des vhicules et contenants
S'il y a pril en la demeure, les policiers peuvent fouiller les vhicules et
contenants susceptibles de renfermer des objets de provenance dlictueuse
ainsi que des objets ayant servi ou devant servir commettre des infractions.
Art. 24 2,9 Fouille des personnes
1

Les policiers peuvent fouiller, conformment au code de procdure pnale


suisse, pour des raisons de scurit, les personnes qui:
a) sont arrtes ou apprhendes en vue d'tre amenes devant la direction de
la procdure;
b) sont souponnes d'avoir commis un crime ou un dlit et de dtenir le
produit de leur infraction ou les instruments de sa commission;
c) sont souponnes de porter des armes;
d) sont retenues, par suite d'chec du contrle d'identit, pour vrification
complmentaire.
2
Pour des motifs de recherche, ils peuvent fouiller les personnes
inconscientes, en tat de dtresse ou dcdes et, s'il y a pril en la demeure,
toute autre personne.
3
Lorsqu'elle s'avre ncessaire, la fouille doit tre adapte aux circonstances et
aussi prvenante que possible. Sauf si la scurit immdiate l'exige
imprativement, les personnes fouilles ne doivent l'tre que par des policiers
du mme sexe.
Art. 25
Arrestation
1
En dehors des cas de flagrant dlit, les policiers notifient le mandat d'arrt
l'intress lors de l'arrestation.
2
Si le mandat d'arrt n'est pas en mains du policier, il est donn connaissance
l'intress du motif de son arrestation.
Art. 25a 7 Violence domestique: a) dcision d'expulsion
1

L'officier de service ordonne l'audition de la personne concerne par un acte


de violence domestique et celle de l'auteur de l'atteinte; l'occasion leur est
donne de s'exprimer sur une mesure d'expulsion immdiate.
2
L'expulsion est prononce sance tenante par crit, pour 14 jours au plus.
Cette dure ne peut pas tre prolonge.
3
L'intress peut faire recours contre la dcision d'expulsion auprs d'un juge
du Tribunal cantonal. La loi sur la procdure et la juridiction administratives
est applicable; toutefois, le recours de droit administratif n'a pas d'effet
suspensif sauf dcision contraire du juge saisi.
4
La police cantonale:
a) communique sance tenante la victime un double de sa dcision;
b) la rend attentive au fait que la mesure d'expulsion prend fin l'expiration
de la dure fixe;



F O
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550.100
-9cas.
2
La dcision est susceptible de recours au Conseil d'Etat.
Art. 29
Domicile
1
Sauf circonstance exceptionnelle, les membres de la police cantonale doivent
tre domicilis un endroit leur permettant de se rendre leur lieu habituel de
travail dans un dlai fix par le commandant selon les impratifs de la
fonction.
2
Pour les besoins du service, ils peuvent tre tenus d'occuper les logements de
service.
Art. 30
Dure du travail, congs et vacances
1
Les membres de la police cantonale sont tenus d'effectuer les heures de
service supplmentaires que requiert la bonne marche du service.
2
Ils ont droit, au minimum, un dimanche de cong par mois.
3
Si les circonstances l'exigent, le commandant peut exceptionnellement
suspendre provisoirement les congs et les vacances.
Art. 31
Assistance judiciaire
Lorsqu'un membre de la police cantonale est impliqu dans une procdure
civile, pnale ou administrative en raison d'un acte survenu dans l'exercice de
ses fonctions, l'Etat lui garantit, en principe, l'assistance d'un avocat.
Art. 32 2

Armement, quipement et habillement

Les membres de la police cantonale sont arms, quips et habills


(uniformes) aux frais de l'Etat; ils sont tenus restitution en cas de dmission,
de renvoi ou de dpart la retraite.
2
L'habillement est renouvel priodiquement selon les besoins dment
motivs et contrls.
3
Abrog.
Art. 33 2,5 Assurances
1

L'Etat assure les membres de la police cantonale contre les accidents


professionnels et non professionnels.
2
Il assure galement contre les accidents et les consquences de la
responsabilit civile les personnes qui prtent assistance la police.
3
Abrog

Chapitre 6: Dispositions finales et transitoires


Art. 34 1
1

Abrogation et modification du droit antrieur

Toutes les dispositions contraires la prsente ordonnance sont abroges, en


particulier: le rglement d'excution de la loi sur la police cantonale, du 4 juin
1969.
2
Sont notamment modifies et adoptes les dispositions suivantes:

550.100
- 10 1.
2.

Abrog.
L'article 7 de l'arrt du 13 dcembre 1976 concernant la perception de la
taxe sur les chiens (texte insr dans l'arrt mentionn).
3. L'article 3 du rglement d'excution du 21 janvier 1930, modifi le 28
octobre 1966, de la loi sur les affiches-rclame (texte insr dans le
rglement d'excution mentionn).
4. L'article 18 du rglement d'excution du 21 avril 1954 de la loi sur le
timbre du 14 novembre 1953 (texte insr dans le rglement d'excution
mentionn).
5. L'article 27 du rglement d'excution du 3 mai 1937 de la loi du 11
novembre 1926 concernant l'excution de la loi fdrale du 8 juin 1923
sur les loteries et les paris professionnels (texte insr dans le rglement
d'excution mentionn).
6. Sans objet par l'approbation de la loi sur les reprsentations
cinmatographiques et autres spectacles analogues.
7. Sans objet par l'abrogation de la loi sur les contraventions de la police.
8. L'article 6, alina 1, de l'arrt, du 3 avril 1936 concernant la protection
des plantes sauvages (texte insr dans l'arrt mentionn).
9. L'article 3 de l'arrt du 25 avril 1984 concernant la protection de la
valle de la Borgne (texte insr dans l'arrt mentionn).
10. L'article 3 de l'arrt du 9 novembre 1983 concernant la protection du site
palontologique du Vieux-Emosson (texte insr dans l'arrt mentionn).
11. L'article 9, alina 1, de l'ordonnance du 5 fvrier 1958 concernant
l'tablissement et l'exploitation de tlphriques et skilifts sans
concession fdrale (texte insr dans l'ordonnance mentionne).
Art. 35
Disposition transitoire
Les avoirs constitus sous les dnominations Masse de police ainsi que
Caisse au dcs et de secours seront transfrs aux ayants droit et soumis au
droit priv.
Art. 36
Droits acquis
La situation matrielle et le grade des membres de la police cantonale
actuellement en service ne sont pas modifis du fait de l'entre en vigueur de
la prsente ordonnance.
Art. 37
Entre en vigueur
Le Conseil d'Etat veillera l'excution de la prsente ordonnance dont il fixe
l'entre en vigueur.
Ainsi adopt en sance du Conseil d'Etat, Sion, le 1er octobre 1986, pour
tre soumis l'approbation du Grand Conseil.
Le prsident du Conseil d'Etat: Bernard Comby
Le chancelier d'Etat: Gaston Moulin

550.100
- 11 Intitul et modifications

Publication

O de la loi sur la police cantonale du 1er


RO/VS 1987, 211
octobre 1986.
1
D sur la procdure d'autorisation de construire RO/VS 1992, 173
du 31 janvier 1992: a.: art. 34, al 2, ch. 1
2
O modifiant le rglement d'excution de la loi
RO/VS 1996, 213
sur la police cantonale: a.: art. 9, 32 al. 3; n.t.:
art. 1, 3-8, 11 al. 1, 12, 14 al. 1, 16 al. 2, 17,
18, 24 al. 1, 26 al. 1, 32 al. 1, 33 al. 3
3
O concernant le traitement des membres du
RO/VS 1996, 217
corps de la police cantonale du 20 dcembre
1995: n.t.: art. 26
4
modification du 6 juillet 2001: n.t.: art. 13, 16
RO/VS 2001, 163
5
modification du 23 mars 2005: n.t.: art. 33
RO/VS 2005, 143
6
modification du 16 fvrier 2006: n.t.: art. 18
RO/VS 2006, 101
7
modification du 14 mars 2007: n.: art. 25a,
RO/VS 2007, 211
25b, 25c
8
modification du 16 dcembre 2008: n.t.: art.
BO No 20/2008
13
9
modification du 11 fvrier 2009: n.t.: Art. 10,
BO Nr. 13/2009
24
a.: abrog; n.: nouveau; n.t.: nouvelle teneur
10
Modification du 15 fvrier 2013 (Loi sur la
BO No 9/2013, BO
protection de la population et la gestion des
No 52/2013
situations particulires et extraordinaires du 15
fvrier 2013, art. 45)

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Entre en
vigueur
1.1.1987
1.7.1992
1.5.1996

1.1.1997
1.1.2002
1.1.2005
1.1.2006
1.7.2007
1.6.2007
1.1.2011
01.01.14

550.1
-1-

Loi
sur la police cantonale
du 20 janvier 1953
Le Grand Conseil du canton du Valais
sur la proposition du Conseil d'Etat,
ordonne:

Chapitre 1: Dispositions gnrales


Article premier 1
Missions
La police cantonale a pour missions de veiller, dans les limites de la loi, au
maintien de l'ordre, de la scurit et de la tranquillit publics ainsi qu' la
protection des personnes et des choses.
L'engagement de la police cantonale pour assurer l'excution des lois, dcrets,
rglements et arrts n'est possible, sauf disposition lgale expresse contraire,
que pour la mise en oeuvre d'un moyen de contrainte. Demeurent rservs les
cas de force majeure o un danger srieux pour l'ordre public pourrait
directement rsulter de l'inobservation d'une prescription.
Art. 1a 3 Violence domestique
Lorsque la commission d'un acte de violence domestique est avre ou
vraisemblable, l'officier de service de la police cantonale est l'autorit
comptente au sens de l'article 28b du Code civil suisse pour ordonner
l'expulsion immdiate de l'auteur de l'atteinte, s'il est ncessaire d'agir sans
dlai et si aucune autre mesure moins contraignante n'est propre carter le
danger eu gard la situation de l'agresseur et de l'agress.
La procdure est arrte dans l'ordonnance de la loi sur la police cantonale.
Art. 2
Subordination
Le corps de la police cantonale est organis militairement. Il est plac
directement sous l'autorit du Conseil d'Etat. Il dpend administrativement du
Dpartement de la scurit et des institutions.
Art. 3 1
Composition
La police comprend:
a) la gendarmerie;
b) la police de sret;
c) les services gnraux.
Son effectif est fix par l'ordonnance.
Art. 4
Commandement. Etat-major
Le chef de la police cantonale porte le titre de commandant. Il a sa
disposition un tat-major et le personnel de bureau ncessaire ordinairement

550.1
-2recrut parmi les membres de la police cantonale.
Art. 5
Coopration des polices cantonale et communale
Les prsidents de commune et les tribunaux de police peuvent requrir l'aide
de la police cantonale lorsque la police communale est absente ou
impuissante. Dans ce cas, la police cantonale peut aussi intervenir d'office;
elle prend contact avec les autorits communales.
Les polices communales sont galement tenues, en cas de besoin, de prter
aide la police cantonale, si celle-ci le requiert.
Lorsqu'il y a coopration des deux polices dans une mme action, c'est en
principe la police cantonale qui assume la direction.
Art. 6
Collaboration
La collaboration entre les diffrents services de la police cantonale doit tre
complte et permanente.
Art. 7 4
Droit de rquisition
Le droit de requrir les services de la police cantonale appartient:
a) en matire judiciaire:
au juge saisi, respectivement au prsident de la cour;
au ministre public;
b) en matire administrative:
au Conseil d'Etat;
au chef du dpartement dont relve la scurit;
aux prfets.
Art. 7bis 5 Loi sur le personnel de l'Etat du Valais
La loi sur le personnel de l'Etat du Valais et ses dispositions d'excution sont
applicables au corps de la police cantonale, sous rserve de dispositions
contraires de la prsente loi et de ses textes d'excution et d'application.
Art. 8 5
Ordonnance
Par voie d'ordonnance, le Conseil d'Etat fixe:
a) les tches et l'organisation de la police cantonale;
b) les attributions, les devoirs et les droits des membres du corps, les
comptences disciplinaires;
c) le traitement, le logement, les indemnits et les congs;
d) l'armement, l'habillement, l'quipement du corps;
e) les mutations et les motifs de licenciement;
f) les mesures de prvoyantes: accidents, maladies, retraite, y compris
l'assurance des personnes dont l'aide a t requise par la police.
Les dispositions du Conseil d'Etat sont soumises l'approbation du Grand
Conseil dans la mesure o elles concernent les lettres c et f ci-dessus.

Chapitre 2: Engagement, instruction, avancement


Art. 9
Conditions d'admission
Pour tre admis dans la gendarmerie, il faut:

550.1
-3a)
b)
c)
d)

tre citoyen suisse;


tre soldat suisse incorpor dans une des armes de l'lite;
en rgle gnrale, ne pas tre g de plus de 25 ans;
avoir une bonne instruction primaire et connatre si possible les deux
langues du canton;
e) justifier d'une bonne conduite;
f) tre d'une constitution saine et robuste et avoir, en rgle gnrale, une
taille de 170 cm au minimum.
Art. 10 5

Engagement, modification et cessation des rapports de service, et


procdure disciplinaire
Les procdures d'engagement, de modification et de cessation des rapports de
service ainsi que la procdure disciplinaire sont rgies par les dispositions de
la loi sur le personnel de l'Etat du Valais ainsi que ses dispositions
d'excution.
Art. 11
Serment
Avant d'entrer en fonction, les membres du corps de la police cantonale
prtent le serment suivant devant le Conseil d'Etat:
Je jure, par le nom de Dieu, d'tre fidle la Constitution, d'obir mes chefs
en tout ce qui concerne le service auquel je suis appel, de remplir fidlement
tous les devoirs qui me sont imposs par les lois et rglements relatifs mon
service, de garder les secrets qui me sont confis, de refuser tous dons ayant
trait l'excution de mes fonctions et de ne faire usage de la force qui m'est
confie que pour le maintien de l'ordre et l'excution des lois.
Art. 12
Dmission
Tout agent qui dmissionne ou qui est licenci par sa faute avant d'avoir
accompli huit annes de service est redevable l'Etat d'une indemnit fixe
par le rglement d'excution.
Art. 13
Retraits
Les membres de la police cantonale mis au bnfice de la retraite et gs de
moins de 70 ans peuvent tre appels par le Conseil d'Etat, lors de
circonstances particulires, accomplir un service spcial la police
cantonale. Dans ce cas, et pour la dure de ce service, ces agents retraits sont
assimils aux autres membres de la police cantonale en ce qui concerne le
traitement.
Art. 14
Instruction
Des coles de recrues, des cours de rptitions et des cours de
perfectionnement prparent les agents et les cadres de la police leur mission.
Le commandant de la police cantonale a la direction gnrale de ces coles et
de ces cours dont il tablit le programme d'instruction. Celui-ci doit tre
approuv par le Conseil d'Etat. Les officiers, sous-officiers et agents de la
police cantonale peuvent tre astreints suivre les cours de l'Institut suisse de
police et d'autres cours similaires.

550.1
-4Art. 15
Promotions
L'avancement a lieu en tenant compte des aptitudes et des annes de service. Il
peut toutefois tre drog cette rgle lorsque des mrites exceptionnels, des
connaissances ou des fonctions spciales le justifient.

Chapitre 3: Tches et prestations communales


Art. 16 1 Tches communales
La police locale incombe la commune qui peut l'exercer par une police
communale.
Art. 16bis 1
Collaboration des polices cantonale et communale
Si les circonstances le justifient et contre rtribution, la police cantonale peut,
par convention, s'acquitter de certaines tches de police locale que la
commune n'est pas en mesure d'accomplir, soit par ses propres moyens, soit
au travers d'une entente intercommunale.
Le Conseil d'Etat arrte le tarif des moluments perus par la police cantonale
en raison des prestations faites pour le compte de la commune en fonction:
a) du principe de la pleine couverture des frais;
b) d'un tarif horaire de 100 francs au plus par agent engag sur le terrain et
pour la rdaction des rapports;
c) d'une indemnit de 1 franc par kilomtre de parcours;
d) d'une facturation au prix cotant des moyens spciaux mis en oeuvre.
Le tarif horaire et l'indemnit kilomtrique peuvent tre adapts une fois par
an le 1er janvier, sur la base de l'indice suisse des prix la consommation du
mois de dcembre prcdent.
Ces tarifs sont galement valables pour des prestations que la police
communale fournit au canton.
Art. 17
Prestations des communes
Par dcision du Conseil d'Etat, les communes peuvent tre charges des frais
de logement, de dplacement et mme de traitements, lorsque l'envoi de la
police a t dtermin par leur refus de se soumettre aux lois et aux ordres de
l'autorit suprieure ou par suite de dsordres graves.

Chapitre 4: Discipline et comportement


Art. 18 5 Secret de fonction
Les membres du corps de la police cantonale sont soumis au secret de
fonction pour toutes les informations dont ils ont connaissance dans l'exercice
de leur fonction, dans la mesure o la loi sur l'information du public, la
protection des donnes et l'archivage du 9 octobre 2008 ne leur permet pas de
les communiquer autrui.
Cette obligation subsiste mme aprs la cessation des rapports de service.

550.1
-55

Art. 19
Dposition en justice
Les membres de la police cantonale ne peuvent dposer en justice comme
partie, tmoin ou expert, sur les constatations se rapportant leurs obligations
ou faites en raison de leurs fonctions ou dans l'accomplissement de leur
service, qu'avec l'autorisation du commandant de la police cantonale,
respectivement du chef du dpartement auquel est rattache la police
cantonale si l'autorisation concerne le commandant.
Cette autorisation est ncessaire, mme aprs la cessation des rapports de
service.
Le recours au Conseil d'Etat dans les vingt jours est rserv.
Art. 20 5 Charges publiques et activits accessoires
Les membres de la police cantonale ne peuvent exercer aucune charge
publique.
Les membres de la police cantonale ne peuvent exercer aucune activit
accessoire incompatible avec leur fonction.
L'exercice dactivits accessoires compatibles peut tre autoris, cas chant,
sous certaines conditions.
L'ordonnance rgle l'application de ces principes.
Art. 21
Services spciaux
Ils ne peuvent prtendre aucun supplment de traitement du fait de services
exceptionnels.
Art. 22
Flagrant dlit
Les membres de la police cantonale peuvent, s'il y a pril en la demeure,
apprhender toute personne:
a) surprise en flagrant dlit;
b) qui cherche fuir;
c) qui entrave l'action de la police, notamment en dtruisant les traces de
l'infraction ou en se concertant avec d'autres personnes.
La personne apprhende doit tre remise sans dlai au magistrat comptent.
Art. 23
Droit d'intervention
Si des indices srieux font prsumer qu'il se commet dans une maison un
crime ou dlit grave ou si l'on appelle au secours de l'intrieur, les membres de
la police peuvent s'y introduire pour rtablir l'ordre. Dans ce cas, ils dressent
un procs-verbal qui sera remis sans dlai au magistrat comptent.
Art. 24 4 Visites domiciliaires
Les membres de la police cantonale peuvent, dans l'intrt d'une enqute,
visiter en tout temps les tablissements accessibles au public, tels qu'ateliers,
magasins, garages, cinmas.
Toutefois, dans les tablissements tenus au secret professionnel, cette
opration ne peut tre effectue qu'avec l'autorisation du ministre public,
l'exception du cas de flagrant dlit.

550.1
-6Art. 25

Lgitimation - Identification

Les membres de la police cantonale ont le droit d'exiger que toute personne
qu'ils interpellent dans l'intrt de leur service tablisse la preuve de son
identit. Ils doivent pralablement faire connatre leur qualit en prsentant au
besoin une pice de lgitimation.
2
En dehors d'une procdure pnale, le commandant de la police cantonale est
comptent pour ordonner, par prlvement et analyse d'un profil d'ADN,
l'identification d'une personne dans les cas prvus l'article 6 de la loi
fdrale sur les profils d'ADN.
Art. 26
Recours aux armes
En service, les membres de la police cantonale sont constamment arms.
L'usage des armes n'est autoris qu'en cas de ncessit.
Il sera judicieux et proportionn aux circonstances.
Dans l'exercice de ses fonctions, la police ne fera usage de ses armes que dans
les cas suivants:
1. lorsqu'elle est l'objet d'une attaque srieuse ou que cette attaque est
imminente;
2. lorsqu'elle ne peut accomplir autrement son devoir, et notamment les
ordres reus, la suite d'une opposition violente;
3. lorsque des personnes ayant commis, ou tant fortement souponnes
d'avoir commis un crime ou un dlit grave, essaient de se soustraire
l'arrestation par la fuite;
4. lorsqu'il s'agit d'empcher un crime ou un dlit grave.
La police est tenue de porter secours celui qu'elle a bless. L'agent qui a d
faire usage de l'arme avise immdiatement le commandant par la voie de
service.
Art. 27
Constatations par un agent
Les faits constats personnellement par un agent de la police cantonale font
foi, jusqu' preuve du contraire, en matire de contravention aux lois
administratives et de police.

Chapitre 5: Dispositions finales et transitoires


Art. 28
Abrogations
Ds l'entre en vigueur de la prsente loi, toutes les dispositions contraires
sont abroges, en particulier:
la loi du 30 mai 1894 sur la gendarmerie;
le rglement du 21 janvier 1896 sur la gendarmerie;
la loi du 30 novembre 1905 instituant la caisse de retraite pour la gendarmerie;
l'arrt du 19 fvrier 1907 concernant l'effectif de la gendarmerie;
le dcret du 21 mai 1918 concernant la solde;
la dcision du Grand Conseil du 22 mai 1920 concernant la solde de la police
cantonale;
l'arrt du 11 juin 1926 concernant la solde des agents de la sret;
la dcision du Conseil d'Etat du 6 juillet 1928 concernant la solde;
la loi du 28 mai 1930 sur la police cantonale.

550.1
-7Art. 29
Dispositions d'application
La date de l'entre en vigueur de la prsente loi sera fixe par le Conseil d'Etat
qui dictera les dispositions ncessaires son application.
Ainsi adopte en seconds dbats, en Grand Conseil, Sion, le 20 janvier 1953.
Le prsident du Grand Conseil: F. Imhof
Les secrtaires: Al. Theytaz, L. Stoffel
Intitul et modifications
1

Nouvelle teneur selon la modification du


23.11.1995
2
Nouvelle teneur selon modification du
16.09.2004
3
Introduit par la modification du 15 mars 2007
4

Nouvelle teneur selon l'art. 47 ch. 7 de la loi


d'application du code de procdure pnale
suisse du 11.02.2009
5
Modification selon l'art. 71 ch. 3 de la loi sur
le personnel de l'Etat du Valais 19.11.2010

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Publication
RO/VS, 1954, 11
RO/VS 1996, 77 et
484
RO/VS 2005, 3 et
256
RO/VS, 2007, 149
et 493
BO No 26/2010
BO No 48/2010;
26/2011

Entre en
vigueur
01.01.1955
01.05.1996
01.05.2005
01.07.2007
01.01.2011
01.07.2011

User-ID: s.fanti, 15.07.2014 10:17:15

Document

JdT 2002 I p. 426

Date de l'arrt

20.07.2001

Tribunal

Tribunal fdral

Publication

Journal des tribunaux - Droit Fdral

Domaines du droit

Code civil, Code des obligations, Droit public et droit


administratif

IIe Cour civile. -- Ludwig Amadeus Minelli c. Jean


Frey AG, 20 juillet 2001 (5C.166/2000); ATF 127 III
481.

Tribunal Fdral
ATTEINTE AU DROIT DE LA PERSONNALITE PAR VOIE DE PRESSE.
ACTION EN CONSTATATION DU CARACTERE ILLICITE DE L'ATTEINTE.
CONDITIONS DE LA RECEVABILITE DE L'ACTION. PRECISION DE
JURISPRUDENCE.
Publication dans un hebdomadaire, malgr l'interdiction de l'intress, d'un portrait de
lui avec une photo, sous le titre "Un vieux braconnier devient garde-chasse". - Action
en constatation du caractre illicite de l'atteinte au droit de la personnalit rejete en
premire instance cantonale. - Recours en rforme l'"Obergericht" de Zurich, rejet.
- Recours en rforme au TF, rejet.
Art. 28a al. 2 ch. 3 et art. 28 al. 2 CC; art. 12 al. 2 let. b et art. 13 al. 1 et 2 let. d LPD;
art. 8 al. 1er CEDH.
L'action en constatation de l'illicit est recevable ds que le demandeur tablit
l'existence d'un trouble latent durable et ce, indpendamment de la gravit du trouble
(prcision de jurisprudence).

JdT 2002 I p. 426, 427


(Une traduction rsume de l'ATF 127 III 481 a paru dans la Semaine judiciaire 2002 I
554)
Rsum des faits:
Bien que l'intress le lui ait expressment dfendu, un rdacteur de la Weltwoche,
hebdomadaire dit par Jean Frey AG a, en juillet 1993, dress un portrait de Ludwig
A. Minelli sous le titre "Un vieux braconnier devient garde-chasse" et avec le soustitre, "Portrait de Ludwig Amadeus Minelli, juriste belliqueux, journaliste et conseiller
de Denner". Une photographie accompagnait le texte; elle avait t tire partir de
l'cran de tlvision, lors de l'mission "Zischtigsclub" laquelle Ludwig A. Minelli

Page d'impression 2 de 5

avait particip. La rubrique "interne" de la mme dition de l'hebdomadaire


reproduisait en outre des extraits du fax dans lequel Ludwig A. Minelli avait interdit
que l'on brosse son portrait.
Ludwig A. Minelli a ouvert action en dcembre 1993 devant le "Bezirksgericht" en
constatation de l'illicit et de la gravit particulire de l'atteinte au droit de sa
personnalit du fait de la qualification de "braconnier" et du caractre illicite de la
publication de sa photographie ainsi que des extraits de son fax. L'action a t rejete,
de mme que le recours en rforme l'"Obergericht" du canton de Zurich. Le Tribunal
de cassation du canton de Zurich a dclar irrecevable le recours en nullit contre le
jugement de l'"Obergericht" tandis que le TF a rejet le recours en rforme contre le
mme jugement qu'il a au demeurant confirm.
Extrait et rsum des considrants:
1. a) (rs.) Le recours se fonde sur l'art. 40 OJ (ATF 110 II 41 c. 1, p. 413, rs. JdT
1985 I 203, p. 204).
b) (rs.) La loi permet toute personne atteinte dans ses droits de la personnalit de
faire constater par un tribunal le caractre illicite de l'atteinte lorsque le trouble qu'elle
a cr subsiste.
aa) (rs.) La recevabilit d'une action en constatation est subordonne l'existence,
pour le demandeur, d'un intrt la constatation
JdT 2002 I p. 426, 428
proprement dite. Selon la jurisprudence de la prsente Cour, depuis la rvision entre
en vigueur le 1er juillet 1985, il faut que le demandeur l'action en constatation
tablisse qu'une publication blessante parue dans la presse peut tre assimile un
trouble durable, donc, en fait, que les effets nfastes se produisent encore ou nouveau
(ATF 120 II 371 c. 3, p. 373, JdT 1996 I 102, p. 104; arrt fdral du 22 mars 1996,
dans la cause V., c. 5, publi dans Medialex 1996, pp. 156 s.). Le demandeur doit donc
prouver qu'une atteinte sa rputation, cause dans le pass, subsiste encore et
continue d'avoir des effets ngatifs (ATF 122 III 449 c. 2b, p. 453, JdT 1998 I 131, p.
135). Il peut tre renonc cette preuve lorsque l'atteinte est grave, car l'exprience de
la vie permet de prsumer qu'elle cause un trouble durable (ATF 122 III 449 c. 2b, pp.
453 s., JdT 1998 I 131, pp. 135 s.; ATF 123 III 385 c. 4a, pp. 387 s., JdT 1998 I 651, p.
653; arrt fdral du 3 avril 1998, dans la cause S., c. 2b, publi dans Medialex 1998, p.
171; cette jurisprudence est approuve par Baudenbacher/Glckner, in Lauterkeitsrecht,
Ble 2001, n. 96 s l'art. 9 LCD; Werro, Le droit de faire constater l'illicit d'une
atteinte, Medialex 1998, pp. 45 s.). La gravit de l'atteinte s'apprcie objectivement, du
point de vue d'un lecteur moyen (ATF 122 III 449 c. 2b, p. 454, JdT 1998 I 131, p.
136).
Cette exigence est qualifie par la Ire Cour civile de contraire au sens et au but de la loi
(ATF 123 III 354 c. 1d, p. 359, JdT 1998 I 333, p. 335). Selon cette Cour, le lgislateur
a voulu codifier, l'art. 28a al. 1er ch. 3 CC, la jurisprudence rsultant de l'ATF 95 II
481 c. 9, pp. 496 ss, rs. JdT 1971 I 226, p. 232 (ATF 123 III 354 c. 1e, p. 360, non rs.
sur ce point au JdT 1998 I 333).
bb) (rs.) La juridiction cantonale a suivi, dans cette affaire, la jurisprudence de la Ire
Cour civile tout en relevant que l'action aurait t recevable mme selon les exigences
de la IIe Cour civile, car les atteintes au droit de la personnalit peuvent tre
considres comme graves, ce qui permet de prsumer que le trouble a encore des
effets.
c) (rs.) La prsente procdure offre l'occasion d'tudier la question de principe de
l'intrt l'action en constatation, en relation avec la jurisprudence divergente de la Ire
Cour civile.
aa) (rs.) Selon l'ATF 95 II 481 c. 9, pp. 498 s., rs. JdT 1971 I 226, p. 232, le rle de
l'action en constatation, en matire de droit de la personnalit, est de faire cesser le
trouble latent (ATF 95 II 481 c. 9, p. 499, rs. JdT 1971 I 226, p. 232; ATF 122 III 449
c. 2a, pp. 451 s., JdT 1998 I 131, p. 133; ATF 123 III 354 c. 1c, p. 358,
JdT 2002 I p. 426, 429

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JdT 1998 I 333, p. 334). C'est le cas lorsque le trouble est caus par un moyen de
communication susceptible de ractiver la publication en tout temps et de lser ainsi
continuellement ou nouveau les droits de la personnalit (ATF 95 II 481 c. 9, p. 497,
non rs. sur ce point au JdT 1971 I 226; ATF 101 II 177 c. 4b, p. 188, JdT 1976 I 362,
pp. 372 s.; ATF 104 II 225 c. 5a, p. 234, JdT 1979 I 546, pp. 554 s.; ATF 123 III 354 c.
1c, p. 358, rs. JdT 1998 I 333, pp. 334 s.).
La rvision de l'art. 28a al. 1er ch. 3 CC n'a fait que codifier cette jurisprudence. Ce qui
importe, c'est que le trouble ne disparaisse pas de lui-mme avec l'coulement du temps
et continue, par exemple, avoir un effet dvalorisant pour la personne (ATF 95 II 481
c. 9, p. 497, rs. JdT 1971 I 226, p. 232; ATF 123 III 354 c. 1e, p. 360, non rs. sur ce
point au JdT 1998 I 333). Le risque est accru, de nos jours, en ce qui concerne les
mdias, vu qu'un accs gnral aux archives est possible grce aux moyens techniques
(ATF 123 III 354 c. 1f, p. 361, rs. JdT 1998 I 333, c. 1d, p. 336). Contrairement ce
qu'a pu affirmer la prsente Cour, le flot journalier d'informations ne permet pas de
douter qu'une information violant les droits de la personnalit et largement rpandue
cre une situation de trouble. Seul supprimerait, au demeurant, l'intrt l'action, le fait
que les circonstances auraient tellement chang que l'information causant une atteinte
aurait perdu toute signification. Cela permettrait alors d'exclure toute nouvelle
publication (ATF 123 III 354 c. 1g, p. 362, rs. JdT 1998 I 333 c. 1d, p. 336).
On peut ainsi conclure que l'art. 28a CC accorde une action en constatation lorsque le
ls a un intrt digne de protection mettre fin un trouble latent (ATF 123 III 354 c.
1c, p. 358, rs. JdT 1998 I 333, c. 1d, p. 335).
bb) (rs.) Rappel de la volont du lgislateur l'occasion de la rvision du code civil du
16 dcembre 1983. Le Message du Conseil fdral mentionnait bien que l'action en
constatation du caractre illicite entre en considration lorsque "l'atteinte proprement
dite ayant pris fin, il subsiste un trouble que la victime entend lever" (Message
concernant la rvision du Code civil suisse (protection de la personnalit: art. 28 CC et
49 CO), FF 1982 II, p. 661, pp. 685-686 ch. 232).
En rsum, la jurisprudence de la Ire Cour civile doit tre suivie qui admet la
recevabilit de l'action en constatation ds que le demandeur tablit l'existence d'un
intrt digne de protection la suppression d'une atteinte latente durable et ce,
indpendamment de la gravit du trouble. Le critre de la gravit ne joue d'ailleurs pas
JdT 2002 I p. 426, 430
quand il s'agit, comme en l'espce, du droit sa propre image (ci-aprs, c. 3). Si la
photographie du demandeur n'est pas franchement compromettante et que celui-ci ne
parvienne pas tablir un trouble effectif, il ne serait pas admis faire constater
l'illicit d'une publication contre sa volont, car, en rgle gnrale, cela ne constitue
pas une atteinte grave.
d) La juridiction prcdente a donc eu raison d'entrer en matire sur l'action en
constatation.
C. 2 a) (rs.) Le demandeur prtend qu'il tait illicite de le traiter de braconnier, et que
cela reprsentait une atteinte grave car on laissait ainsi entendre qu'il tait une sorte de
bandit de grand chemin.
b) aa) (rs.) Pour qu'il y ait atteinte illicite aux droits de la personnalit, il faut par
exemple qu'une personne soit atteinte dans sa rputation professionnelle ou sociale
(rappel des conditions requises).
bb) (rs.) En l'espce, la coexistence du titre et du sous-titre de l'article permet de saisir
la mtaphore, sauf peut-tre pour le lecteur moyen qui peut en prouver une moindre
considration pour le demandeur, mais l'atteinte ne serait pas grave.
c) (rs.) Conformment l'art. 28 al. 2 CC, une atteinte n'est plus illicite si elle est
justifie par un des motifs prvus par la loi (ATF 126 III 209 c. 3a, p. 212, JdT 2000 I
302, p. 305; ATF 126 III 305 c. 4a, p. 306, ainsi que les rf., JdT 2001 I 34, p. 35).

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Le demandeur est un personnage relativement connu de ses contemporains, ce qui le


place dans la catgorie des personnes soumises un intrt public prpondrant o la
presse joue un rle important dfaut de consentement du ls (Andreas Bucher,
Natrliche Personen und Persnlichkeitsschutz, 3e d. Ble 1999, n. 540).
aa) (rs.) La jurisprudence a souvent eu traiter du cas de personnes jouissant d'une
notorit actuelle, sans toutefois jamais prciser la diffrence entre une notorit
absolue et une notorit relative (ATF 109 II 353 c. 3, p. 356, JdT 1985 I 98, 101; ATF
111 II 209 c. 3c, p. 214, JdT 1986 I 600, 603; ATF 126 III 305 c. 4b/aa, p. 307, JdT
2001 I 34, 36; arrt non publi du 17 mai 1994 en la cause T. AG c. 4a). Le TF
considre, selon les cas, une information nominative en relation avec une infraction
pnale comme admissible, mme s'il s'agit de personnes d'une notorit relative (ATF
126 III 305 c. 4b/aa, p. 307, JdT 2001 I 34, p. 36; voir aussi ATF 126 III 209 c. 4, p.
216, JdT 2000 I 302, p. 309 o il est fait allusion en passant une personne
relativement connue de l'histoire contemporaine).
JdT 2002 I p. 426, 431
Rappel de la dfinition donne par la doctrine des personnes de l'histoire
contemporaine jouissant d'une notorit absolue.
bb) (rs.) Selon les faits tablis par la juridiction cantonale et qui lient le TF, le
demandeur jouit d'une notorit comme avocat, journaliste et "dbattaire" parfois
engag dans des campagnes politiques publiques. Sa notorit est mi-chemin entre la
notorit absolue et la notorit relative, ce qui justifie une apprciation de cas en cas
de l'intrt du public l'information compte tenu de toutes les circonstances; la
publication contre sa volont obissait l'intrt prpondrant du public tre inform.
cc ) (rs.) En ce qui concerne la mtaphore du braconnier, elle correspond la
personnalit du demandeur.
d) En rsum, si la mtaphore consistant traiter le demandeur de braconnier a bien
constitu une atteinte sa personnalit, elle n'est pas illicite car elle est conforme des
lments concrets et le portrait descriptif est justifi par un intrt public prpondrant.
C. 3 (rs.) En ce qui concerne la violation du droit l'image, elle est en principe
ralise sitt qu'une photographie est prise ou publie sans l'accord de la personne
photographie. Cependant, l'art. 28 al. 2 apporte des exceptions, notamment pour la
presse.
La LPD ne contredit pas cela.
L'art. 12 al. 2 let. b LPD interdit de traiter des donnes contre la volont expresse de la
personne concerne sans motifs justificatifs au sens de l'art. 13 LPD. En l'espce, il y
avait un intrt public prpondrant. En outre, si la publication, malgr l'interdiction, de
l'image tire de l'mission de TV "Zischtigsclub" constitue bien une violation des droits
de la personnalit, elle tombe ici sous le coup galement de l'intrt prpondrant.
C. 4 (rs.) Reste enfin l'atteinte au secret de la correspondance en relation avec la
publication du fax du 5 aot 1993.
A vrai dire, le fax n'avait aucun caractre priv - contrairement ce qu'affirme la
premire juridiction cantonale -, mais il existe un lien vident entre le portrait du
demandeur et l'change de correspondance si bien que la publication correcte du texte
n'est pas un moyen disproportionn.
En outre, le contenu mme du fax rvle l'ambigut du caractre du demandeur qui ne
rpugne pas donner des informations publiques sur des gens mais s'oppose ce que
l'on procde de mme pour lui. L encore, un intrt prpondrant existait.
JdT 2002 I p. 426, 432
Enfin, c'est bien en vain que le demandeur invoque ce propos l'art. 8 al. 1er CEDH
(RS 0.101), car la garantie contenue dans cet article ne vaut qu' l'gard des autorits
tatiques (Frowein/Peukert, Europische Menschenrechtskonvention, 2e d., Kehl
1996, n. 12 l'art. 1er CEDH; Villiger, Handbuch der Europischen
Menschenrechtskonvention (CEDH), 2e d., Zurich 1999, n. 588)

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Trad. et rs. Suzette Sandoz

User-ID: s.fanti, 25.07.2014 11:00:07

Document

JdT 2005 IV p. 71

Date de l'arrt

11.02.2003

Tribunal

Ministre public

Publication

Journal des tribunaux - Droit Pnal

Domaines du droit

Droit pnal et procdure pnale

X c. Ministre public du canton de Zurich, 11 fvrier


2003; ATF 129 IV 138 .

ENTRAVE A L'ACTION PNALE


Art. 305 CP.
Ne commet pas une entrave l'action pnale celui qui aide des suspects prts fuir en
allant chercher dans leur chambre d'htel leurs effets personnels, facilement
remplaables, puis les leur remet (c. 2.2).
JdT 2005 IV p. 71
A. - Le 6 mars 2002, le Tribunal du district de Zurich a reconnu X coupable d'entrave
l'action pnale (art. 305 al. 1er CP) et l'a condamn 14 jours d'emprisonnement avec
sursis. Simultanment, il a prolong le dlai d'preuve d'une peine antrieure inflige
en 1998. Sur appel du condamn, le Tribunal suprieur du canton de Zurich a
entirement confirm le jugement attaqu.
B. - La condamnation repose sur l'tat de faits suivant. Le 20 mars 2001, en dbut
d'aprs-midi, une procdure pnale a t ouverte contre M.K. et S.K. Dans le courant
de la matine, les deux individus avaient t contrls par la police, dans une chambre
d'htel, la suite du dpt d'une plainte pour escroquerie; pourtant, de prime abord, il
n'y avait pas de raison de les arrter. Ce n'est que lorsque le plus g des deux hommes
est mont dans un taxi, aprs le contrle de police, que l'un des policiers a remarqu la
chaussure hors du commun de M.K., chaussure dcrite par la plaignante. Aprs que les
policiers ont pris contact avec le Ministre public du district, il a t dcid de procder
l'arrestation des deux hommes afin de les interroger et de les confronter la
plaignante. Comme les policiers savaient que les deux individus recherchs taient sans
domicile fixe et qu'ils avaient l'intention de passer une autre nuit dans l'htel en
question, des instructions ont t laisses la rception de cet tablissement afin que la
police soit prvenue ds leur retour.
Ds la fin de son contrle par la police, M.K. a tlphon X et, prtextant un manque
de temps, lui a demand d'aller chercher l'htel ses bagages et ceux de S.K. Il s'est
rendu auprs de X et lui a remis la cl lectronique de la chambre d'htel. Ensuite, X
est all l'htel et a emport les bagages, comme prvu. Il a rendu la cl la rception,
est rentr son domicile et a finalement apport M.K. et

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JdT 2005 IV p. 71, 72


S.K. leurs bagages, dans un autre htel. Les deux hommes ont russi prendre la fuite.
X savait ds le dbut que M.K. et S.K. avaient t contrls par la police, dans leur
htel, le matin mme, et que leur pre avait t arrt quelques jours auparavant. A la
suite de cette arrestation, M.K. s'tait renseign auprs de X propos d'un avocat.
Avant que X aide les deux hommes, M.K. lui avait expliqu que, de peur d'tre arrt, il
ne pouvait et ne voulait plus retourner sa chambre d'htel, raison pour laquelle X
devait aller chercher son sac de voyage et le lui remettre. Le Tribunal suprieur a retenu
que, compte tenu de ces circonstances, X avait srieusement envisag qu'il tait
possible que les deux hommes aient commis une infraction et qu'ils craignaient d'tre
placs en dtention par la police.
C. - X se pourvoit en nullit au TF et demande l'annulation du jugement du Tribunal
suprieur et le renvoi de la cause l'autorit cantonale pour nouvelle dcision.
Extrait des considrants:
2. Le recourant conteste que son comportement soit constitutif de l'infraction d'entrave
l'action pnale au sens de l'art. 305 al. 1er CP.
2.1. Se rend coupable d'entrave l'action pnale selon l'art. 305 al. 1er CP celui qui aura
soustrait une personne une poursuite pnale ou l'excution d'une peine ou d'une des
mesures prvues aux articles 42 44 et 100 bis.
La notion de soustraction prsuppose que l'auteur a empch une action de l'autorit
dans le cours d'une procdure pnale au moins durant un certain temps (ATF 117 IV
467, c. 3 (d), JdT 1993 IV 149, avec rf. cites). Elle est ralise lorsque, par exemple,
une mesure de contrainte relevant du droit de procdure telle qu'une arrestation est
retarde par l'action du fauteur (ATF 103 IV 98, c. 1 (d), JdT 1978 IV 85; ATF 104 IV
186, c. 1b (f); ATF 106 IV 189, c. 2c (d), JdT 1981 IV 137). Un simple acte
d'assistance qui ne gne ou perturbe la poursuite pnale que passagrement ou de
manire insignifiante ne suffit ds lors pas (cf. ATF 99 IV 266, 176 ss, c. 3 (d), JdT
1975 IV 18, 29). Au nombre des actes qui entrent en ligne de compte s'agissant d'une
entrave l'action pnale, on trouve entre autres la dissimulation de moyens de preuve
afin de retarder l'lucidation de l'affaire en faveur de la personne poursuivie, ainsi que
l'hbergement temporaire d'un fugitif ou le transport d'une personne recherche par les
autorits de poursuite pnale et le soutien matriel
JdT 2005 IV p. 71, 73
procur (cf. Stefan Trechsel, Schweizerisches Strafgesetzbuch, Kurzkommentar, 2e d.,
Zurich 1997, art. 305 CP, rem. 8 ss avec les rf. cites; Ursula Cassani, Commentaire
du droit pnal suisse, partie spciale, vol. 9, Berne 1996, art. 305 CP, rem. 13 ss). Selon
la jurisprudence du TF, il faut dmontrer dans tous les cas que le fugitif, le suspect,
etc., a t soustrait durant un certain temps l'action de la police du fait du prtendu
fauteur (ATF 114 IV 36, c. 1b (d), JdT 1989 IV 48; ATF 117 IV 467, c. 4c (d), JdT
1993 IV 149).
2.2. Devant l'autorit cantonale, le recourant a invoqu qu'il n'avait pas commis
d'entrave l'action pnale parce que, mme sans son concours, les deux hommes ne
seraient pas retourns l'htel, mais auraient abandonn leurs bagages et auraient jet
la cl lectronique de la chambre d'htel. L'autorit cantonale a rejet cet argument en
expliquant que, compte tenu des circonstances, il tait manifestement trs important
pour les deux suspects "de rcuprer leurs bagages". Simultanment, elle concde que
l'on ne peut pas affirmer que les bagages contenaient autre chose que de simples
rasoirs, savon, etc. Dans la mesure o le contenu des bagages relve de constatations de
fait qui lient le TF, l'argument du recourant est irrfutable. Il n'est pas ais de
dterminer quel point le recourant peut avoir soustrait M.K. et S.K. l'action de la
police durant un temps certain et d'une relative importance, en allant chercher les
bagages des deux hommes et en les leur remettant. Les effets personnels aisment
remplaables ne pouvaient que rendre plus agrable la fuite ou le dpart des suspects;
mais ils ne les favorisaient pas d'une manire significative. Le comportement du
recourant apparat ds lors comme tant un acte d'assistance secondaire qui ne

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constitue pas une soustraction la poursuite pnale au sens de la jurisprudence (cf. en


particulier ATF 117 IV 467, c. 4c (d), JdT 1993 IV 149 s'agissant du rtablissement
d'un fugitif). La condamnation pour entrave l'action pnale consomme viole le droit
fdral.
Trad. Bernard A. Dnraz

User-ID: s.fanti, 15.07.2014 10:33:43

Document

JdT 2000 I p. 302

Date de l'arrt

29.02.2000

Tribunal

Tribunal fdral

Publication

Journal des tribunaux - Droit Fdral

Domaines du droit

Code civil, Droit public et droit administratif

IIe Cour civile. -- Martin Gottlieb Kraska c. Ringier


AG et Y., 29 fvrier 2000; ATF 126 III 209.

Tribunal Fdral
PROTECTION DE LA PERSONNALITE. CARACTERE ILLICITE DE
L'ATTEINTE. MOTIF JUSTIFICATIF. MISSION D'INFORMATION DE LA
PRESSE.
-- Article de journal insinuant qu'un mdecin a fait admettre une patiente dans une
clinique psychiatrique sans l'avoir examine personnellement, sur un coup de
tlphone du mari de la patiente. -- Action en justice ouverte par le mdecin contre
l'diteur du journal et l'auteur de l'article, tendant faire constater le caractre illicite
de l'atteinte la personnalit du demandeur, la publication du dispositif du jugement
et l'allocation d'une indemnit en rparation du tort moral. -- Action rejete par le
Tribunal de district et par le Tribunal suprieur du canton. -- Recours en rforme du
demandeur admis partiellement par le TF, qui constate le caractre illicite de l'atteinte,
dans la mesure o le demandeur est dpeint comme un mdecin qui a fait admettre
dans un tablissement une patiente qu'il ne connaissait pas, sans motif suffisant d'ordre
mdical, ordonne la publication d'un texte rdig dans ce sens et rejette le recours pour
le surplus, dans la mesure o il est recevable.
Art. 4, 28 et 28a CC; art. 117c aLICCZH.
La mission d'information de la presse ne justifie pas d'une manire absolue une
atteinte la personnalit. Il faut procder dans chaque cas particulier une pese des
intrts en prsence. En l'espce, l'atteinte porte l'honneur professionnel d'un
mdecin par un article de journal n'est pas justifie dans la mesure o elle le prsente
comme un praticien qui a fait admettre dans un tablissement une patiente qu'il ne
connaissait pas, sans motif suffisant d'ordre mdical, ce qui n'est pas exact (c. 3).
Il n'est pas illicite de publier le nom d'une personne qui, en sa qualit de membre d'une
autorit exerant une fonction officielle, n'a pas respect une prescription lgale (c. 4).
La publication qui vise supprimer le trouble caus par une atteinte illicite la
personnalit doit atteindre autant que possible les mmes destinataires que ceux qui
ont eu connaissance de l'atteinte. Selon son apprciation, le tribunal choisira de publier
le dispositif ou un extrait du jugement, ou encore une rectification; ces modes de
publication peuvent tre combins ou cumuls (c. 5a et b).

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Le temps qui s'est coul depuis l'atteinte n'empche pas le juge d'ordonner la
publication, si le ls la demande (c. 5b).

JdT 2000 I p. 302, 303


Dans le "Sonntagsblick" du 22 mai 1994 est paru un article rdig par Y. qui relatait
l'admission de l'alcoolique "Maya Z" la clinique psychiatrique de Rheinau le 17 mars
1993, sur l'ordre du mdecin Martin Kraska auprs duquel la patiente tait en
traitement depuis le mois de novembre 1991. Sous le titre crit en caractres gras et
plus de six fois plus grands que le corps du texte "Diagnostic par tlphone! Un
mdecin a fait enfermer une patiente dans une clinique psychiatrique" figurait l'en-tte
suivant, moins fortement mis en vidence: "Zurich -- un cas flagrant: le mdecin
Martin Kraska a fait admettre une patiente (48) la clinique psychiatrique de Rheinau
sur la base de conversations tlphoniques avec son mari. Sans avoir examin
personnellement la patiente!" Aprs quoi, l'vnement du 17 mars 1993 tait relat sur
quatre colonnes en rptant trois fois le nom du mdecin. Spcialis dans les visites
domicile, le mdecin en cause aurait fait admettre immdiatement la patiente dans une
clinique sans avoir donn une consultation sur place, la suite d'un appel tlphonique
du mari, et prsent pour cela, sur la base d'une seule consultation aprs la sortie, une
note d'honoraires d'un montant excessif. La patiente allait agir en justice contre le
mdecin et la clinique en vue d'obtenir des dommages-intrts. L'article contenait deux
intertitres placs entre des traits et imprims en caractres gras: "Persvrer huit jours
au milieu de patients psychiatriques gravement malades", ainsi que "Une action est
maintenant ouverte contre le mdecin responsable et la clinique de Rheinau".
Par jugement du 31 octobre 1996, le Tribunal du district de Zurich a rejet l'action
ouverte par Martin Kraska contre la maison Ringier AG (dfenderesse no 1) et Y.
(dfendeur no 2), qui tendait la constatation d'une atteinte la personnalit du
demandeur par l'article du 22 mai 1994, la publication du dispositif du jugement dans
le "Sonntagsblick" un endroit appropri et l'allocation
JdT 2000 I p. 302, 304
d'une indemnit pour tort moral. Le demandeur a recouru en vain au Tribunal suprieur
du canton de Zurich. Par une ordonnance et un jugement rendus le 13 fvrier 1998, le
Tribunal suprieur a rectifi la dsignation d'une partie, refus d'entrer en matire sur la
rclamation d'une indemnit pour tort moral dont le montant serait fix par la cour (ch.
1 et 2 du dispositif de l'ordonnance) et rejet la demande en constatation du caractre
illicite de l'atteinte et la demande de publier le jugement (ch. 1 du dispositif de l'arrt).
Martin Gottlieb Kraska recourt en rforme au TF et conclut l'annulation de
l'ordonnance et du jugement du Tribunal suprieur et la constatation que l'article de
journal du 22 mai 1994 porte atteinte la personnalit; il demande en outre que le
dispositif de l'arrt soit publi d'une manire comparable la publication de l'article,
savoir dans le courrier des lecteurs ou, subsidiairement, la page 6 de la partie
rdactionnelle du "Sonntagsblick".
Extrait des considrants:
3. Le Tribunal suprieur est d'avis que le rle de gardien qu'assume la presse lui permet
de relater des affaires douteuses. En l'espce, le caractre douteux rside dans le fait
que le demandeur a contrevenu la disposition de l'art. 117c ancien de la loi
d'introduction du code civil dans le canton de Zurich (aLICCZH) alors en vigueur, en
faisant admettre la patiente dans l'tablissement sans une consultation personnelle
pralable. Comme il n'avait pas pu donner une raison justifiant qu'il n'avait pas examin
la patiente le 17 mars 1993, on en restait la constatation qu'il avait viol la
prescription de l'art. 117c aLICCZH. En rejetant l'action, le Tribunal de premire
instance arrive la conclusion que la communication parue dans la presse tait dans
l'ensemble justifie et cela mme dans la mesure o l'on pourrait infrer de l'article que
le demandeur avait fait admettre en clinique une personne qu'il ne connaissait pas, sans
motif suffisant d'ordre mdical, deux assertions qui sont en contradiction avec les
constatations de fait de l'arrt attaqu qui lient le TF (art. 63 al. 2 OJ). Le Tribunal

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suprieur ne reconnat certes pas expressment l'existence d'un fait justificatif; mais
cela rsulte ncessairement du rejet de l'action, d'une part, et de la conclusion tire
prcdemment qu'une atteinte grave avait t porte la personnalit du demandeur,
d'autre part.
En se rfrant la problmatique des motifs justificatifs, ainsi qu' la ncessit de
procder une pese des intrts, le demandeur conteste tout d'abord que la mission
d'information de la presse
JdT 2000 I p. 302, 305
puisse l'emporter sur son besoin de protection. D'une manire qui suffit aux exigences
de l'art. 55 al. 1er let. c OJ (ATF 116 II 745 c. 3 p. 749, JdT 1992 I 210 ss, 213), il
soutient ensuite qu'on en reste une atteinte la personnalit, parce qu'il a t dpeint
comme un mdecin ayant fait admettre dans un tablissement une patiente en parfaite
sant et prsent pour cela une note d'honoraires d'un montant excessif; en exposant
que la patiente a d rester huit jours parmi les malades, l'article suggre au lecteur,
contrairement la vrit, qu'elle tait en bonne sant. En outre, il avait dj pos le
diagnostic (graves abus d'alcool) longtemps avant l'admission la clinique, de telle
sorte qu'il n'aurait pas d tre prsent comme un mdecin ayant fait admettre une
patiente sur la base d'une dispute avec son mari sur un simple appel tlphonique de
celui-ci. L'admission tait objectivement justifie et les mdecins de l'hpital cantonal
de Winterthour l'ont confirme, ce que les dfendeurs admettent.
a) Une atteinte la personnalit (ATF 120 II 369 c. 2 p. 371, JdT 1997 I 314, rs.) n'est
pas illicite, notamment, lorsqu'elle est justifie par un intrt public prpondrant (art.
28 al. 2 CC). L'intrt de chacun l'intgrit de sa personne doit tre soigneusement
mis en balance avec celui de la presse renseigner le public, ici, en particulier,
informer librement sur une affaire traite d'une manire inadmissible (rle de gardien).
Le juge jouit cet gard d'un pouvoir d'apprciation (art. 4 CC; ATF 122 III 449 c. 3b
et c, pp. 456 s., JdT 1998 I 131 ss, 138 s. et les rf.). La justification ne peut cependant
tre admise que dans la mesure o il existe un besoin d'informer. Si ce n'est pas le cas,
l'atteinte la personnalit reste illicite (arrts du TF du 18 dcembre 1997 en la cause
V., publi in SJ 120/1998 p. 301 c. 2a p. 303 et du 19 dcembre 1994 en la cause G.,
publi in SJ 117/1995 p. 669 c. 3b et c, pp. 671 ss; Cf. A. Meili, Commentaire blois,
Code civil, t. I/1, n. 45 et 49 ad art. 28 CC). La mission d'information de la presse n'est
ds lors pas un motif justificatif absolu et une pese des intrts est indispensable; la
presse doit avoir un motif pertinent de porter atteinte la personnalit (ATF 109 II 353
c. 4c pp. 361 s., JdT 1985 I 98 ss, 104 s.; ATF 95 II 481 c. 7f pp. 494 ss, JdT 1971 I
226 ss, 231). En cas de rapport de presse plus tendu, il faut aussi examiner dans les
limites des faits constats si seuls certains articles d'une srie ou mme quelques
passages d'un article sont illicites, tout en gardant l'esprit que l'impression d'ensemble
est dterminante. De mme, il faut examiner de faon diffrencie s'il y a des motifs
justificatifs (arrts non publis du TF du 23 juin 1998 en la cause D., c. 6 et du 17 mai
1994 en la cause
JdT 2000 I p. 302, 306
T. AG, c. 3b e et 4; sur ce dernier arrt, H. Forkel, Bemerkungen aus deutscher Sicht
zum Urteil des Schweizerischen Bundesgerichts in Sachen Tages-Anzeiger Zrich
gegen Dr. Hans W. Kopp, SJZ 92/1996 pp. 97 et 100 ss).
Comme la mission d'information de la presse ne permet pas de publier des nouvelles
contraires aux faits (inexactes) qui portent atteinte la personnalit, leur diffusion n'est
en principe pas justifie (ATF 119 II 97 c. 4a/bb p. 101, JdT 1995 I 167 ss, 171; ATF
111 II 209 c. 3c p. 214, JdT 1986 I 600 ss, 603 et les rf.). Une exception est
concevable, par exemple, lorsque l'on rapporte une communication faite la presse par
une autorit de police, que la source est indique et que le rapport lui-mme n'est pas
comment; en pareil cas, il faudrait s'abstenir de prononcer une sanction en appliquant
par analogie la rgle exprime l'art. 27 ch. 5 CP (arrt du TF du 31 octobre 1996 dans
la cause V., publi in medialex 1997 p. 33 c. 3b et c, p. 34). Dans de nombreux cas de
rapports inexacts, le TF n'a pas examin, eu gard au principe que l'on vient de
rappeler, si un motif justificatif entrait en discussion; il n'a mme pas procd cet
examen lorsque le rapport contraire aux faits que l'on a rdig soi-mme a t publi

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sans qu'une faute ait t commise ou mme en toute bonne foi (ATF 106 II 92 c. 2d p.
99, JdT 1981 I 518 ss, 523; ATF 103 II 161 c. 1c p. 165, non trad. in JdT; ATF 91 II
401 c. 3e, JdT 1966 I 514 ss, 520).
C'est la perception du lecteur moyen qui permet d'apprcier l'atteinte la personnalit,
de dterminer sa gravit et de savoir quelles sont les assertions qui doivent tre tires
du contexte global d'un article (ATF 123 III 385 c. 4a p. 388 en haut, JdT 1998 I 651 ss,
654; ATF 122 III 449 c. 2b p. 454, JdT 1998 I 131 ss, 136; ATF 119 II 97 c. 4a/aa p.
100, JdT 1995 I 167 ss, 170 s.; ATF 111 II 209 c. 2 p. 211, JdT 1986 I 600 ss, 602;
arrt du TF du 31 octobre 1996 en la cause V., publi in medialex 1997 pp. 33 ss c. 4 p.
34).
b) Devant cet arrire-fond, la motivation du Tribunal suprieur apparat comme trop
courte. La mission d'information a sans doute permis aux dfenderesses de relater que
le demandeur avait fait admettre la patiente dans une clinique sans consultation
pralable immdiate, contrairement aux prescriptions du droit cantonal. En revanche,
on ne discerne pas un besoin d'information qui s'tende au-del et permettrait de porter
atteinte la personnalit du demandeur.
aa) Du titre "Diagnostic par tlphone! Un mdecin a fait enfermer une patiente dans
une clinique psychiatrique" et de l'en-tte qui
JdT 2000 I p. 302, 307
le suivait: "Zurich -- un cas flagrant: le mdecin Martin Kraska a fait admettre une
patiente (48) sur la base de conversations tlphoniques avec son mari la clinique
psychiatrique de Rheinau. Sans avoir examin personnellement la patiente!", le lecteur
doit conclure que le demandeur a fait admettre une patiente dans un tablissement de
soins sur la seule base de conversations tlphoniques et qu'il ne s'tait pas
suffisamment proccup de se faire une ide de son tat de sant. Le Tribunal suprieur
relve avec raison que l'article joue sur la peur primitive largement rpandue que
certains mdecins pourraient abuser de leur pouvoir afin de "plonger" sans raison leurs
patients dans un tablissement de soins.
Il n'est assurment pas affirm dans le corps de l'article que le demandeur ne
connaissait pas la patiente avant les conversations tlphoniques, mais cela ne rsulte
pas seulement de l'en-tte. En effet, d'une part, il est relat dans l'article que le mari a
tlphon plusieurs fois le 17 mars 1993 au demandeur, qu'il connaissait, en sa qualit
de mdecin du service des urgences, avant que le demandeur n'ordonne l'admission en
clinique. D'autre part, il est expos que le demandeur avait tenu une consultation pour
inutile; on ne saurait trouver dans tout l'article aucun lment dont on pourrait infrer
que le demandeur avait dj pos le diagnostic l'occasion d'un traitement antrieur.
L'article du 22 mai 1994 n'affirme pas non plus qu'au moment o elle a t admise en
clinique, la patiente tait en bonne sant. Comme il y est expos que la patiente a bu
quelques bires et pris des mdicaments contre les douleurs avant de se rendre chez son
mari et de commencer y faire du vacarme, il est certes fait allusion des problmes
de sant dont la patiente aurait pu souffrir. Toutefois, le lecteur moyen doit conclure
des deux intertitres placs entre deux traits et imprims en caractres gras "Persvrer
huit jours au milieu de patients psychiatriques gravement malades" et "Une action est
maintenant ouverte contre le mdecin responsable et la clinique de Rheinau", ainsi que
des communications selon lesquelles la patiente n'avait pas consenti par crit son
internement et ouvrirait une action en dommages-intrts contre le mdecin et la
clinique, qu'une admission en clinique ne pouvait pas tre considre comme indique
pour des motifs d'ordre mdical. Le lecteur est aussi confort dans cet avis par la
relation de l'opinion de la patiente, selon laquelle l'admission en clinique lui aurait t
impose tort.
Dpeint comme un mdecin qui fait admettre une patiente inconnue de lui dans un
tablissement sans observer les rgles de la
JdT 2000 I p. 302, 308
diligence mdicale, sans motif suffisant d'ordre mdical, ce qui n'est pas vrai selon les
constatations de l'arrt attaqu, le demandeur est gravement ls dans son honneur
professionnel par une atteinte illicite (Meili, loc. cit., n. 28 ad art. 28 CC). Le Tribunal

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suprieur n'a donn aucun motif qui explique pourquoi il appartiendrait la mission
d'information de la dfenderesse no 1 de dpeindre ainsi le demandeur dans un article
de journal, bien que la patiente souffre depuis longtemps d'alcoolisme et qu'elle ait t
en traitement auprs du demandeur lui-mme. Sur ces deux points, l'article du 22 mai
1994 porte une grave atteinte la personnalit du demandeur et l'on ne discerne aucun
motif qui en justifierait la diffusion (Meili, loc. cit., n. 49 s. ad art. 28 CC).
bb) Mme s'il est exact, comme l'affirment les dfenderesses, que le demandeur n'avait
plus eu la patiente en traitement depuis un an et demi avant son hospitalisation, cela ne
justifie pas d'insinuer dans l'article de journal du 22 mai 1994 que le demandeur ne
connaissait ni la patiente ni son tat de sant; l'objection, qui ne repose pas sur des faits
constats de manire lier le TF (art. 63 al. 2 OJ), ne pourrait qu'affaiblir, mais non pas
supprimer le caractre illicite de l'atteinte porte sur ce point la personnalit du
demandeur.
Dans la mesure o les dfenderesses estiment que l'article du 22 mai 1994 serait justifi
dans son ensemble par le fait que le demandeur a fait admettre la patiente en clinique
sans consultation pralable, elles perdent de vue que cela ne justifierait pas le fait que
le demandeur n'avait plus examin la patiente juste avant de la faire hospitaliser et qu'il
avait ainsi contrevenu aux prescriptions du droit cantonal qui servent protger le
patient. La question de la justification ne doit pas tre apprcie d'une manire globale,
mais sparment pour chacune des assertions figurant dans l'article de presse incrimin.
Si les objections des dfenderesses ne sont pas considres comme fondes, on en reste
la conclusion que l'arrt attaqu viole le droit fdral dans la mesure o il a pour
rsultat d'admettre que le demandeur ait t dpeint comme un mdecin qui aurait fait
admettre sans motif suffisant dans une clinique psychiatrique une patiente qu'il ne
connaissait pas. En ce qui concerne le reproche d'avoir fix les honoraires un montant
excessif, le demandeur n'a pas articul de griefs recevables (art. 55 al. 1er let. c OJ)
l'encontre du jugement rendu par le Tribunal suprieur, de telle sorte que l'on doit s'en
tenir sur ce point l'arrt attaqu.
cc) La juridiction cantonale ayant admis avec raison qu'une grave atteinte illicite avait
t porte la personnalit du demandeur, mais
JdT 2000 I p. 302, 309
attribu une porte trop grande au motif justificatif, le recours en rforme doit tre
admis partiellement. Il n'est cependant pas ncessaire de prciser dans le dispositif de
l'arrt la porte du motif justificatif, parce que son absence n'a pas d'autre consquence
que d'en rester la constatation du caractre illicite de l'atteinte la personnalit.
4. Le demandeur fonde en outre le caractre illicite de l'article de presse sur le fait qu'il
n'est pas un personnage de l'histoire contemporaine, de telle sorte que la publication de
son nom est par principe illicite. Ce grief est mal fond. En effet, la publication du nom
n'est pas illicite en raison d'un autre motif.
Le mdecin habilit le faire par le droit cantonal qui fait admettre une patiente dans
une clinique agit en exerant la fonction de membre d'une autorit (E. Spirig,
Commentaire zurichois, n. 57 ad art. 397b CC). On ne saurait dnier au public un
intrt tre renseign sur les actes officiels dfectueux et connatre le nom des
membres des autorits qui auraient commis une faute. Aussi ne voit-on, en l'espce,
aucune raison de tenir pour illicite ou non justifi par la mission d'information de la
demanderesse no 1 le fait d'avoir donn le nom du demandeur dans l'article (cf. Meili,
loc. cit., n. 27 ad art. 28 CC et, pour les personnes qui appartiennent relativement
l'histoire contemporaine, n. 52 ad art. 28 CC).
5. Le demandeur fonde son chef de conclusions qui tend la publication du dispositif
de l'arrt d'une manire comparable, c'est--dire dans le courrier des lecteurs ou,
subsidiairement, la page 6 de la partie rdactionnelle du "Sonntagsblick", sur le motif
que la publication serait un moyen adquat de mettre fin au trouble et aux
consquences de l'atteinte la personnalit.
a) La demande de publication, qui dpend des conclusions en constatation du caractre
illicite de l'acte (art. 28a al. 2 CC; ATF 118 II 369 c. 4c pp. 373 s., JdT 1995 I 546,
rs.), tend la suppression des consquences de l'atteinte la personnalit (ATF 118 II

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369 c. 4 pp. 373 s., JdT 1995 I 546, rs.; ATF 104 II 1 c. 4a et les rf., non trad. in JdT;
Meili, loc. cit., n. 9 s. ad art. 28a CC et A. Bucher, Natrliche Personen und
Persnlichkeitsschutz, 3e d., 1999, nos 577 et 583 pp. 142 et 144). De cette fonction
de suppression du trouble, il rsulte tout d'abord que la publication doit atteindre autant
que possible les mmes destinataires que ceux qui ont eu connaissance de l'atteinte la
personnalit (arrt non publi du TF du 5 juin 1997 en la cause V., c. 4). L'art. 28a al. 2
CC ouvre en principe un choix
JdT 2000 I p. 302, 310
entre la publication du dispositif ou d'un extrait des motifs du jugement ou encore d'une
rectification. Prenant en considration la volont du lgislateur et la formulation
ouverte du texte lgal, le TF est parvenu la conclusion qu'une combinaison ou un
cumul des trois modes de publication mentionns tait admissible, lorsqu'il n'est pas
possible de supprimer autrement le trouble rsultant de l'atteinte. Il faut en outre
prendre garde au fait que le moyen d'assurer la publication doit tre adapt celui de
l'atteinte; selon le cercle des destinataires, on peut faire entrer en ligne de compte non
seulement les mdias, mais aussi des circulaires, des feuilles volantes ou des affiches
(arrt non publi du 23 juin 1998 en la cause D., c. 7a et b). Comme la publication doit
corriger l'impression inexacte cre par l'article paru dans la presse, elle doit tre
confronte l'atteinte la personnalit porte la connaissance des tiers et opre
d'une manire qui se rapproche autant que possible de la prsentation des faits qui porte
atteinte la personnalit. Dans cette mesure, la loi confre au juge saisi d'une requte
d'une partie la facult d'adapter lui-mme la publication au degr de publicit qu'a
connu, le cas chant, l'atteinte la personnalit elle-mme (injonction de respecter le
principe de la proportionnalit). L'ampleur et l'emplacement de la publication se
mesurent celles que l'article portant atteinte la personnalit avait lui-mme dans le
produit de presse en cause (ATF 84 II 570 c. e p. 578, JdT 1959 I 583 s., 585, rs.; sur
l'ensemble de la question, Meili, loc. cit., n. 11 ss ad art. 28a CC; Bucher, loc. cit., nos
582 et 585 pp. 144 s.; F. Riklin, Schweizerisches Presserecht, 7 no 84 p. 222).
b) Lorsque le ls demande une publication, peu importe le temps qui s'est coul entre
l'atteinte la personnalit et le jugement qui ordonne la publication (ATF 104 II 1 c. 4b
p. 4, non trad. in JdT). Le temps coul ne fait donc pas obstacle la publication du
dispositif de l'arrt que le demandeur a requise.
Le pouvoir d'apprciation laiss au juge du fond qui ordonne la publication et la
retenue correspondante avec laquelle le TF revoit sa dcision (ATF 123 III 193 c. 2c/cc
p. 199, JdT 1997 I 658 ss, 662 s.; ATF 119 II 157 c. 2a p. 160, JdT 1994 I 293 ss, 296
et la rf.) amnent la conclusion que le TF statue pour sa part selon son apprciation
sur les conclusions en publication de l'arrt.
Le juge doit formuler le dispositif d'un jugement destin la publication de faon
suffisamment nette pour qu'il puisse effacer la fausse impression suscite auprs des
lecteurs par l'article de presse portant atteinte la personnalit (arrt non publi du 23
juin 1998 en
JdT 2000 I p. 302, 311
la cause D., c. 7c, dernier al.; c. 4c non publi de l'ATF 104 II 1, non trad. in JdT). La
publication doit tre ordonne d'une manire suffisamment prcise pour que le
jugement ou l'arrt puisse tre excut sur ce point galement (ATF 100 II 177 c. 6 pp.
180 s., JdT 1976 I 228 ss, 231).
Par ces motifs, le TF:
1. a) Admet partiellement le recours en rforme, annule l'arrt rendu le 13 fvrier 1998
par le Tribunal suprieur du canton de Zurich et constate, en admission partielle de la
demande, que l'article publi dans le "Sonntagsblick" du 22 mai 1994 (p. 6) a port une
atteinte illicite la personnalit du demandeur, dans la mesure o il le prsentait,
contrairement la vrit, comme un mdecin ayant fait admettre dans un tablissement
une patiente qu'il ne connaissait pas, sans motif suffisant d'ordre mdical.
b) La dfenderesse no 1 est astreinte publier ses frais dans un dlai de six semaines
compter de l'entre en force du prsent arrt (art. 38 OJ) dans la partie rdactionnelle
du "Sonntagsblick", la place o sont diffuses les nouvelles de la rgion de Zurich,

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sous le titre crit en caractre gras de 1,2 cm de grandeur "Publication en faveur du


mdecin Martin Kraska" le texte suivant, en caractre de la mme grandeur que l'article
portant atteinte la personnalit du 22 mai 1994:
Admettant partiellement le recours en rforme du mdecin Martin Kraska (Zurich) par
un arrt rendu le 29 fvrier 2000, le TF a annul l'arrt rendu le 13 fvrier 1998 par le
Tribunal suprieur du canton de Zurich et, statuant nouveau, prononc le dispositif
suivant:
L'action du mdecin Martin Kraska (Zurich) contre la maison Ringier SA et le
rdacteur comptent du "Sonntagsblick" est admise partiellement et il est constat que
Martin Kraska a subi une atteinte illicite sa personnalit du fait de l'article paru dans
le "Sonntagsblick" du 22 mai 1994 (p. 6), dans la mesure o il y est dpeint,
contrairement la vrit, comme un mdecin ayant fait admettre dans une clinique
psychiatrique une patiente qu'il ne connaissait pas (Maya Z.) sans motif suffisant
d'ordre mdical.
c) Le recours est rejet pour le surplus, dans la mesure o il est recevable, et
l'ordonnance du Tribunal suprieur du canton de Zurich du 13 fvrier 1998 est
confirme.
IIe Cour civile.
Trad. J. G.

User-ID: s.fanti, 25.07.2014 10:15:59

Document

JdT 1994 IV p. 79

Date de l'arrt

24.01.1992

Tribunal

Tribunal fdral

Publication

Journal des tribunaux - Droit Pnal

Domaines du droit

Droit pnal et procdure pnale, Code civil

Cour de cassation. F. c. Ministre public du canton de


Ble-Campagne; 24 janvier 1992; A TF 118 IV 41.

Tribunal fdral
VIOLATION DU DOMAINE SECRET OU DU DOMAINE PRIVE AU MOYEN
D'UN APPAREIL DE PRISE DE VUES.
Art. 179quater CP.
Celui qui photographie, contre la volont de celui-ci, l'occupant d'une maison qui se
tient devant sa porte, saisit un fait qui relve du domaine priv et qui ne peut tre peru
sans autre par chacun au sens de l'art. 179 quater CP. Le domaine protg par cette
disposition ne comprend pas seulement ce qui se passe dans la maison mme, mais
galement ce qui se passe dans les environs immdiats, qui sont considrs et
reconnus sans autre par les occupants et par les tiers comme faisant encore partie
pratiquement de l'espace appartenant la maison. A cet espace appartient notamment
celui qui se situe immdiatement devant la porte d'entre.

JdT 1994 IV p. 79, 80


Extrait rsum des motifs:
2. Aux termes de l'art. 179 quater al. 1er CP celui qui, sans le consentement de la
personne, aura observ avec un appareil de prise de vues ou fix sur un porteur
d'images un fait qui relve du domaine secret de cette personne ou un fait ne pouvant
tre peru sans autre par chacun et qui relve du domaine priv de celle-ci sera, sur
plainte, puni de l'emprisonnement ou de l'amende. En photographiant H., le recourant a
sans conteste fix, sans son consentement, un fait sur un porteur d'images. Il faut donc
uniquement se demander si ce fait relve du domaine secret de cette personne ou s'il ne
pouvait tre peru sans autre par chacun, tout en relevant du domaine priv de celle-ci.
3. Figurant parmi les infractions contre l'honneur, l'art. 179 quater CP interdit
l'observation ou l'enregistrement de faits soit d'vnements ou de situations actuels ou
passs identifiables et susceptibles d'tre prouvs (Schwander, Das schweizerische
Strafgesetzbuch, p. 385). Selon Schubarth (Kommentar zum schweizerischen
Strafrecht, n. 9 ad art. 179 quater) il faut entendre par l aussi bien l'apparence que le
comportement d'une personne, ses crits, son image ou ses plans tels qu'un appareil de

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prise de vues peut les fixer. Selon l'art. 28 g CC, celui qui est directement touch par la
prsentation de faits le concernant a le droit de rpondre. Cette disposition, comme
l'art. 179 quater CP, vise sauvegarder l'honneur et l'intimit de la personne. Dans sa
jurisprudence le TF, pour apprcier ce qui peut constituer une prsentation de faits,
considre qu'elle doit tre susceptible d'tre prouve (ATF 114 II 387 c. 4 = JdT 1989 I
232; cf. aussi le Message concernant la modification du Code civil (protection de Ia
personnalit), FF 1992 II 663). Selon la doctrine il faut entendre par faits ce qui se
produit rellement et peut tre observ (au moins en thorie) (Tercier, Le nouveau droit
de la personnalit, n. 1406; Karl Matthias Hotz, Kommentar zum Recht auf
Gegenddarstellung, p. 67). Dans l'ATF 112 II 468 (JdT 1988 I 139) le TF assimile la
publication d'une photographie une prsentation de faits. On se trouve, selon Tercier
(op. cit. n. 1399), en prsence d'une telle prsentation ds que l'auteur de celle-ci fait
natre dans l'esprit du destinataire un rapprochement avec un vnement donn.
a) La photographie en cause montre l'intress devant la porte d'entre de sa maison. Il
est normalement vtu; on observe son
JdT 1994 IV p. 79, 81
buste et sa tte, prise de ct. Il a le bras tendu en direction de la camra qu'il dsigne
de l'index.
b) Cette image prsente bien un fait au sens qui prcde. Contrairement ce que
prtend le recourant, il ne s'agit pas d'un simple portrait. La photographie montre le
sujet devant la porte d'entre de sa maison. Le but du recourant est de faire ainsi savoir
que l'intress n'est plus en dtention prventive.
4. Ainsi que l'observe Jggi (Fragen des privatrechtlichen Schutzes der Persnlichkeit,
RDS 1960 II pp. 225 a ss et pp. 244 a ss) la doctrine et la jurisprudence distinguent
dans la vie d'une personne ce qui est secret ou priv de ce qui est connu ou susceptible
d'tre connu de tous. Sont secrets les vnements que l'intress entend soustraire la
curiosit d'autrui ou du moins rserver un cercle trs limit de personnes. Ceux que
l'intress n'entend partager qu'avec ses relations, concernant par exemple son habitat,
ses conditions de travail, ses prises de position, appartiennent sa vie prive. Restent
les vnements et les situations que l'intress partage avec autrui, parce qu'ils se
droulent en public, sont le fait du plus grand nombre, ou qu'en sa qualit d'orateur ou
d'artiste il se plat les faire connatre (ATF 97 II 100 c. 3 = JdT 1972 I 244; Jacques
Michel Grossen, Schweizerisches Privatrecht II, Das Recht der Einzelpersonen, p. 369;
Adolf Lchinger, Der privatrechtliche Schutz der Persnlichkeit und die Massmedien,
RSJ 70/1974, p. 323). Le lgislateur se rfre manifestement ces catgories lorsqu'il
distingue l'art. 179 quater CP le domaine secret du domaine priv. Ces distinctions
sont certes utiles. Elles ne permettent cependant
pas de tracer une limite claire entre ce qui est rprhensible et ce qui peut rester
impuni.
a) La loi vise en premier lieu les faits "relevant du domaine secret". Il s'agit l d'une
notion relativement prcise. On peut considrer comme tels les faits inconnus, que le
sujet a intrt garder secrets et qu'il entend soustraire la curiosit d'autrui, tels que
les conflits familiaux, son comportement sexuel, les maux dont il souffre (Stratenwerth,
Schweizerisches Strafrecht, Bes. Teil I, 3e d., 7 n. 79; Schubarth, op. cit. n. 10 ad
art. 179 quater; Noll, Schweizerisches Strafrecht, Bes. Teil I, 95; Rehberg, Strafrecht
III, 5e d., p. 212). Il n'est pas question en l'espce d'un fait de cette nature.
JdT 1994 IV p. 79, 82
b) Plus dlicate est l'interprtation du fait "qui ne peut tre peru sans autre par chacun
et qui relve du domaine priv". Noll (op. cit). estime que la chose observe ou
enregistre doit, pour relever du domaine priv, se situer dans l'espace protg par l'art.
186 CP (maison, appartement, jardin, etc.); selon cet auteur les lieux accessibles tous
n'entrent pas dans le domaine vis par l'art. 179 quater et cela mme si le ls estime
qu'en raison de la disposition de l'endroit o il se trouve il ne pourra y tre observ.
Selon Rehberg (op. cit.), Riklin (Der strafrechtliche Schutz des Rechts am eigenen
Bild, Festschrift fr Leo Schrmann, p. 551) et Trechsel (Kurzkommentar zum StGB,
N. 3 zu Art. 179 quater), ce qui est dterminant c'est que l'observation et

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l'enregistrement ne soient possibles qu' la condition de surmonter des obstacles. Noll,


Riklin et Trechsel (op. cit). estiment qu'un comportement relevant du domaine priv
mais pouvant tre peru n'est pas protg alors que, selon Schubarth (op. cit., N. 12 zu
Art. 179 quater) et Rehberg (op. cit.), il peut l'tre mme dans ce cas moyennant par
exemple que le sujet n'ait pas la possibilit d'chapper la curiosit de l'auteur ou que
celui-ci se soit approch sans tre vu ou soit rest cach. L'expression "fait qui ne peut
tre peru sans autre par chacun et qui relve du domaine secret" n'est pas nouvelle.
Elle s'inspire de la doctrine relative la protection de la personnalit en droit civil
(Riklin, op. cit., p. 550). Selon cet auteur (Der Schutz der Persnlichkeit gegenber
Eingriffen durch Radio und Fernsehen nach schweizerischem Privatrecht, pp. 199 ss) il
faut distinguer la sphre prive au sens troit de ce qui, tout en tant de nature intime
est susceptible d'tre observ (cf. aussi ce que Jggi, op. cit., p. 245 a dit de l'talage de
privauts). Appartiennent la sphre prive au sens troit, selon Riklin, "les faits
relevant de la vie personnelle qui ne se droulent pas en public et ne peuvent tre
observs sinon par des intimes". Ils s'opposent ainsi ceux qui, "tout en relevant de la
vie personnelle, ont lieu en public o chacun peut les observer".
c) C'est au cours des travaux parlementaires que la formule entre dans la loi a t
adopte. Le Conseil fdral ne voulait protger que le domaine secret. Au Conseil
national la protection a t tendue "aux faits relevant du domaine priv", ce qui n'a pas
t accept par le Conseil des Etats. Au cours de la procdure qui a suivi, les deux
Chambres n'ont pu se mettre d'accord que sur un texte transactionnel propos par le
Dpartement de justice et police. Il a t introduit sans changement dans la loi
(Message du Conseil fdral, FF 1968 1 619 et 625; Bull. off. 1968 CN pp. 342, 630 et
669, CE pp. 190, 299; Riklin, op. cit., pp. 545 ss; Hubert
JdT 1994 IV p. 79, 83
Andreas Metzger, Der strafrechtliche Schutz des persnlichen Geheimbereichs gegen
Verletzungen durch Ton- und Bildaufnahme sowie Abhrgerte, Diss. Berne 1972, pp.
89 ss; Walter Trachsler, Rechtliche Fragen bei der fotografischen Aufnahme, Diss.
Zurich 1975, pp. 165 ss). En adoptant le texte prcit, le Parlement, comme il rsulte
des travaux prparatoires et plus particulirement des dlibrations du Conseil des Etats
(Bull. off. 1968 CE p. 300/1), a eu pour objectif de restreindre la notion de domaine
priv protg. Il ne s'est pas agi pour lui de soustraire l'observation ou
l'enregistrement sur un porteur d'images tout ce qui relve de la vie personnelle mais
seulement "ce qui ne peut tre peru par chacun". Au Conseil national le rapporteur
almanique (Cadruvi), pour dissiper la crainte d'une protection trop tendue, a fait les
observations suivantes (p. 630): "Celui qui s'expose au regard d'autrui sait d'emble
qu'il n'est pas seul, qu'il n'est pas libre de se conduire comme il le fait dans l'intimit et
qu'il lui appartient donc de se comporter en consquence. Cela tant on comprend sans
peine jusqu'o doit s'tendre la protection pnale de la personne." Le rapporteur au
Conseil des Etats (Bolla) a oppos ce point de vue celui de la doctrine et il s'est rfr
la dfinition de la sphre prive propose par Kaspar Ernst Hotz (Zum Problem der
Abgrenzung des Persnlichkeitsschutzes nach Art. 28 ZGB, Diss. Zurich 1967, p. 70).
Selon cet auteur, en effet, il faut ajouter la sphre prive au sens troit tout ce qui,
relevant de la vie professionnelle, se droule en public (das sogenannte
privatffentliche Verhalten); mais cette interprtation va trop loin. Le rapporteur de
langue franaise au Conseil national (Cevey) a soutenu que ce qui doit tre protg,
c'est le droit de la personne de se comporter, dans un lieu o elle ne peut tre vue,
autrement qu'elle se comporterait en public; ce qui importe, selon lui, c'est que la
victime se croie l'abri de la curiosit d'autrui et que l'indiscrtion dont elle est l'objet
procde d'une volont perfide. Bolla s'est ralli ce point de vue, non sans observer
toutefois qu'il prsentait l'inconvnient non ngligeable de ne trouver aucun appui dans
la loi. Le texte propos par le Dpartement pour restreindre le champ d'application de
la loi a t accept par les deux Chambres comme une solution de conciliation. Cadruvi
a prcis que la protection du domaine priv ne devait tre accorde qu'aux faits peu
accessibles et cela en accord avec la jurisprudence du TF concernant d'autres
infractions.
d) La formule restrictive "qui ne peut tre perue sans autre par chacun" signifie, ce que
souligne le mot chacun, que le champ

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JdT 1994 IV p. 79, 84


d'application de l'art. 179 quater CP concernant le domaine priv se limite la sphre
prive. Cela ressort de ce qu'en fait ce qui relve du domaine priv est rserv aux
intimes et ne peut tre peru sans autre par chacun. Ce qui, appartenant l'intimit, a
lieu en public chapperait donc l'application de l'art. 179 quater CP, puisqu'en fait
chacun aurait la possibilit de l'observer. Mais tel ne saurait tre l'unique signification
de la formule en question. On peut en effet mettre l'accent sur "sans autre". Ce dont on
pourrait dduire que la disposition prcite s'applique tout ce qui, relevant de la vie
prive, ne doit pas sans autre tre peru par chacun. Le critre d'interprtation serait
alors fourni par le droit civil de la personnalit et la notion d'atteinte illicite qui en
dcoule (Thomas Geiser, Die Persnlichkeitsverletzung insbesondere durch
Kunstwerke, Ble 1990, pp. 110 ss; Franz Riklin, Der Schutz der Persnlichkeit... pp.
66 ss; Schubarth, op. cit.). Il est vrai qu'une dfinition pointue des faits relevant de la
vie prive qui, tout en pouvant tre perus par chacun, ne devraient pas tre surpris et
faire l'objet d'un enregistrement pourrait se heurter l'interdiction de l'interprtation par
analogie (art. 1er CP). On peut toutefois s'abstenir en l'espce de se dterminer ce
sujet.
e) Les faits concernant la vie intime appartiennent au domaine priv au sens troit. Ils
ne doivent pas tre surpris et sont donc, comme dit prcdemment, protgs par l'art.
179 quater CP. Ce qui est dterminant pour que les faits n'entrent pas dans la sphre
prive du sujet c'est, selon Riklin (Der strafrechtliche Schutz ..., p. 542), que sans autre,
sans qu'il soit ncessaire de surmonter un obstacle matriel (par exemple fracturer une
porte ou un tiroir ou escalader une faade) ou juridique et moral (violation de domicile,
ouverture d'un pli ferm, comportement de voyeur ou fouille d'un tiroir, du bureau
d'autrui), les faits en question puissent tre perus.
c. 4 b ci-dessus). Font donc partie de la sphre prive d'autrui les locaux dans lesquels
l'art. 186 CP interdit de pntrer (maison, appartement, local ferm d'une maison,
espace, cour ou jardin clos attenant une maison). Celui qui pntre sans droit dans ces
locaux ou y demeure au mpris d'une injonction de les quitter se rend coupable de
violation de domicile. S'il y pntre sans droit pour y observer un fait avec un appareil
de prise de vues ou le fixer sur un porteur d'images il se rend coupable de l'infraction
rprime par l'art. 179 quater CP. Mais cette infraction est galement ralise en cas
d'observation ou de fixation au moyen d'un porteur d'images d'actes accomplis dans un
espace attenant au domicile lorsque les
JdT 1994 IV p. 79, 85
limites de cet espace ne doivent pas tre franchies matriellement par l'auteur. Il tombe
donc galement sous le coup de la loi pnale si pour observer ou enregistrer un
comportement ayant lieu dans un espace attenant au domicile, relevant donc de la
sphre prive au sens troit, il doit surmonter un obstacle de nature morale et juridique.
Par ce genre d'obstacle il faut entendre le frein que les bonnes moeurs imposent
l'gard de celui qui entend protger son intimit; il est clair que ce frein peut tre
galement d'ordre psychologique. Les barrires d'ordre juridique ou psychologiques ne
correspondent pas sans autre aux limites matrielles de l'intimit du domicile. L'art.
179 quater CP protge galement le domaine attenant au domicile, que celui-ci soit ou
non clos au sens de l'art. 186 CP ou qu' cause d'une clture il soit ou non facile
d'observer ce qui s'y passe. Fait partie du domaine priv au sens troit non seulement ce
qui se passe dans la maison mais aussi ce qui se droule dans l'environnement
immdiat considr tant par les habitants que par les tiers comme en faisant
pratiquement partie. Ainsi de ce qui se trouve proximit immdiate de la porte
d'entre. L'habitant qui sort de chez lui pour prendre un objet se trouvant devant sa
porte ou lever son courrier demeure dans la zone relevant de sa sphre prive au sens de
l'art. 179 quater CP. Il en va de mme de celui qui passe la porte d'entre pour saluer ou
accueillir quelqu'un. .
f) Rien de ce qui concerne la vie personnelle d'une personne, soit son intimit, ne doit
en principe tre surpris et fix sur un porteur d'images. Tel est le sens de l'art. 179
quater CP. Il n'est pas ncessaire que les faits observs ou enregistrs soient contraires
la biensance ou aux usages, encore que, s'ils prsentent ce caractre d'incongruit, il se

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justifie d'autant moins de les surprendre (Riklin, Der strafrechtliche Schutz..., pp. 550
ss et la doctrine cite plus haut (c. 4 b)). Qu'en est-il d'un simple portrait tel qu'un buste
sur fond neutre? La question peut rester ouverte car l'image litigieuse, comme dj dit
(c. 3 b) permet des rapprochements qui en font plus qu'un simple portrait.
5. Lorsque le recourant a photographi H., ce dernier se tenait devant la porte ouverte
de sa maison, parfaitement reconnaissable, pour accueillir les deux policiers qu'il avait
alerts et qui venaient de sonner. Conformment aux considrants qui prcdent, H. se
tenait donc proximit de son domicile, soit en un lieu appartenant son domaine
priv. En ne tenant pas compte du refus de sa victime, le recourant a franchi les limites
que les convenances
JdT 1994 IV p. 79, 86
(juridiques, morales et psychologiques) lui faisaient le devoir de ne pas franchir. En
photographiant dans ces conditions la victime, le recourant a donc objectivement viol
l'art. 179 quater CP. Le fait que la photographie tait destine la presse ne change rien
ce qui prcde. La libert de la presse telle qu'elle est garantie par l'art. 55 CP est en
effet limite par l'art. 179 quater CP comme elle l'est par l'art. 28 CC (ATF 107 I a 280
en franais).
Trad. W.H.

User-ID: s.fanti, 25.07.2014 10:18:44

Document

ATF 117 IV 31

Date de l'arrt

08.03.1991

Tribunal

Tribunal fdral

Publication

Collection des arrts du Tribunal fdral suisse

Domaines du droit

Droit pnal et procdure pnale

9. Extrait de l'arrt de la Cour de cassation du 8 mars


1991 dans la cause F. et C. contre W. (pourvoi en
nullit)

Tribunal Fdral
Art. 179quater CP; violation du domaine secret ou du domaine priv au moyen d'un
appareil de prise de vues.
Faute de permettre de capter des images pour les transmettre, les conserver ou les
reproduire, ni mme d'amliorer la vue humaine, un miroir sans tain n'est ni un
appareil de prise de vues ni un porteur d'images au sens de l'art. 179quater CP. Celui
qui observe des tiers dans leur sphre prive ou secrte au moyen d'un tel instrument
n'est par consquent pas passible des sanctions prvues par cette disposition (consid. 2
et 3).
Art. 179quater StGB; Verletzung des Geheim- oder Privatbereichs durch
Aufnahmegerte.
Ein Einwegspiegel stellt weder ein Aufnahmegert noch einen Bildtrger im Sinne des
Art. 179quater StGB dar, weil es damit nicht mglich ist, Bilder zur bermittlung,
Aufbewahrung oder Wiedergabe festzuhalten oder auch nur das menschliche Sehen zu
verbessern; wer ein solches Gert benutzt, um den Geheim- oder Privatbereich eines
Dritten zu beobachten, erfllt somit den erwhnten Tatbestand nicht (E. 2 und 3).
Art. 179quater CP; violazione della sfera segreta o privata mediante apparecchi di
presa d'immagini.
Poich non consente di captare immagini per trasmetterle, conservarle o riprodurle, n
di migliorare la vista umana, uno specchio-spia (di vetro riflettente) non un
apparecchio di presa d'immagini n un supporto d'immagini ai sensi dell'art. 179quater
CP. Chi osserva terzi nella loro sfera privata o segreta per mezzo di tale strumento non
adempie quindi la fattispecie legale considerata da questa disposizione (consid. 2 e 3).
ATF 117 IV 31, 32
A. -- Dans la paroi sparant son garage d'un studio qu'il donne bail, W. a mnag une
ouverture, qu'il a masque, du ct du studio, par un miroir sans tain; grce ce
dispositif, il pouvait voir dans le studio lou sans tre remarqu.

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Ayant dcouvert ce stratagme, sa locataire, F., et son ami, C., ont successivement
dpos plainte pour violation du domaine secret ou du domaine priv au moyen d'un
appareil de prise de vues (art. 179quater CP).
B. -- Statuant le 6 mars 1990, le Tribunal de police du district du Val-de-Ruz a acquitt
W., en considrant qu'il n'avait pas fait usage d'un appareil de prise de vues ou d'un
porteur d'images, au sens de l'art. 179quater al. 1 CP. Le 6 novembre 1990, la Cour de
cassation pnale du canton de Neuchtel a rejet le pourvoi form par les plaignants
contre cette dcision.
C. -- F. et C. ont dpos, le 15 novembre 1990, une dclaration de pourvoi en nullit
la Cour de cassation du Tribunal fdral; ils ont motiv leur pourvoi par mmoire du 3
dcembre 1990. Invoquant une mauvaise interprtation de l'art. 179quater al. 1 CP, ils
concluent, sous suite de frais et dpens, l'annulation de la dcision attaque.
Extrait des considrants:
2. -- a) L'art. 179quater CP est intitul "violation du domaine secret ou du domaine
priv au moyen d'un appareil de prise de vues". Son alina 1er prvoit que celui qui,
sans le consentement de la personne intresse, aura observ avec un appareil de prise
de vues ou fix sur un porteur d'images un fait qui relve du domaine secret de cette
personne ou un fait ne pouvant tre peru sans autre par chacun et qui relve du
domaine priv de celle-ci sera, sur plainte, puni de l'emprisonnement ou de l'amende.
ATF 117 IV 31, 33
L'autorit cantonale a admis que W. avait, leur insu, observ les recourants dans leur
sphre secrte ou tout le moins intime, s'agissant d'un lieu o ils taient en droit de se
croire l'abri des regards indiscrets.
La seule question qui reste en cause est celle de savoir si W. a ou non fait usage d'un
appareil de prise de vues ou d'un porteur d'images au sens de l'art. 179quater CP.
b) L'art. 179quater al. 1 CP distingue l'observation avec un appareil de prise de vues
(Aufnahmegert; apparecchio da presa) et la fixation sur un porteur d'images
(Bildtrger; supporto d'immagini). Ces termes figuraient dj dans le projet du Conseil
fdral, qui en a clairement expliqu le sens dans son message (FF 1968 I 616 s.). Un
appareil de prise de vues est un appareil qui permet de saisir l'image sur un support
quelconque afin de la transmettre, de la conserver ou de la reproduire. Les appareils
photographiques et filmer ainsi que les camras de tlvision constituent des
appareils de prise de vues. Il n'est toutefois pas ncessaire de prouver qu'une image a
t fixe sur un support, il suffit que l'auteur ait observ un fait relevant du domaine
priv ou secret l'aide d'un appareil qui lui donnait la facult de capter l'image pour la
transmettre, la conserver ou la reproduire.
La fixation sur un porteur d'images vise le fait de saisir l'image sur un support
quelconque permettant de la conserver ou de la reproduire. Dans ce second cas,
l'appareil utilis importe peu; ce qui compte est d'avoir effectivement fix une image
sur un support. Le film dans l'appareil photographique ou filmer, les copies qui en
sont tires, la bande lectromagntique sur laquelle sont fixes les impulsions
lectroniques produites par la camra de tlvision constituent des porteurs d'images.
Pour des raisons inexpliques, certains auteurs ont propos des dfinitions diffrentes
des termes lgaux. Ainsi, pour Noll et Rehberg, seuls constituent des appareils de prise
de vues les appareils lectroniques destins l'observation ou la surveillance, tels
qu'une camra de tlvision, tandis que l'appareil photographier ou filmer serait un
porteur d'images (Noll, Besonderer Teil I p. 95; Rehberg, Strafrecht III, 5e d., p. 212).
En revanche, Riklin (Der strafrechtliche Schutz des Rechts am eigenen Bild, in Staat
und Gesellschaft, Festschrift fr Leo Schrmann, Fribourg 1987, p. 552 s). s'en tient
la dfinition du Conseil fdral, de mme, au moins pour ce qui est du porteur
d'images, que Stratenwerth (Besonderer Teil I, 3e d., 7 N. 80, p. 165) et Schubarth
ATF 117 IV 31, 34
(Kommentar StGB, Besonderer Teil 3e vol., N. 22 et 23 ad art. 179quater). Ces
divergences ont peu d'importance pratique, puisque la loi rprime aussi bien
l'observation par un appareil de prise de vues que la fixation sur un porteur d'images.

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c) La doctrine suisse admet de manire quasiment unanime que l'observation avec un


appareil de prise de vues, au sens de l'art. 179quater CP, implique que ledit appareil
permette de capter des images afin de les reproduire. Ainsi, ne constituent pas des
appareils de prise de vues les appareils optiques qui, l'instar des lunettes, des
jumelles, des longues-vues ou encore des priscopes, ne font qu'amliorer la vision ou
grossir les images, de mme que les dispositifs destins percer les tnbres (Rehberg,
op. cit., p. 212; Noll, op. cit., p. 95; Stratenwerth, op. cit., 7 N. 80, p. 165; Trechsel,
Schweizerisches Strafgesetzbuch Kurzkommentar, N. 4 ad art. 179quater; Riklin, op.
cit., p. 553; Schultz, in RSJ 67/1971 p. 306). Stratenwerth (op. cit. loc. cit). prcise que
l'appareil doit, d'une certaine manire, tre en mesure de remplacer l'oeil humain et pas
simplement d'en accrotre les facults.
Seul Schubarth (op. cit., N. 16 ss. ad art. 179quater) soutient une opinion contraire.
Selon lui, outre les appareils susceptibles de saisir les images, la notion d'appareils de
prise de vues recouvre galement les appareils destins amliorer la vue humaine,
l'exception des lunettes ordinaires permettant un individu de jouir d'une acuit
visuelle normale.
3. -- Cette divergence relative la dfinition de l'appareil de prise de vues n'a toutefois
aucune influence sur la solution du cas d'espce. En effet, la Cour de cassation est lie
par les faits constats par la dernire autorit cantonale (art. 277bis al. 1 PPF). Il n'est
ainsi pas tabli que l'accus ait observ les plaignants avec un appareil photographier
ou filmer, ou encore avec une camra de tlvision. Il les a simplement observs,
l'oeil nu, de faon instantane et en grandeur relle, par une ouverture mnage dans
une paroi. Certes, il se trouvait derrire un miroir sans tain et il convient d'analyser
avec plus de prcision le rle de ce miroir.
Il tombe d'emble sous le sens qu'il ne s'agit pas d'un appareil de prise de vues ou d'un
porteur d'images, puisque le miroir ne capte et ne retient aucune image en vue de la
reproduire. Il ne s'agit pas non plus d'un appareil d'observation, puisque le miroir
n'amliore pas la vision humaine. Le miroir constitue simplement un dispositif destin
dissimuler le spectateur. Il joue un rle analogue la porte derrire laquelle se cache
celui qui regarde par le
ATF 117 IV 31, 35
trou de la serrure. Il ne correspond donc aucune des deux dfinitions voques plus
haut.
L'autorit cantonale n'a ds lors pas viol le droit fdral en retenant que l'accus
n'avait pas utilis un appareil de prise de vues, ni un porteur d'images.
Le pourvoi doit donc tre rejet.

User-ID: s.fanti, 15.07.2014 17:11:49

Document

JdT 1985 I p. 203

Date de l'arrt

02.10.1984

Tribunal

Tribunal fdral

Auteur(s)

Franois Dessemontet

Publication

Journal des tribunaux - Droit Fdral

Domaines du droit

Code civil, Code des obligations

Schweizerische Interpreten-Gesellschaft et consorts c.


X et Z, 2 octobre 1984, RO 110-II-411.

Aperu de jurisprudence, extraits et rsums d'arrts de la Ire Cour civile du Tribunal


fdral par Franois DESSEMONTET, professeur aux Facults de droit de Lausanne et
de Fribourg (L'auteur remercie M. Ivan Cherpillod, docteur en droit, qui a relu les
traductions de la prsente chronique)
PROPRIETE INTELLECTUELLE -- BREVETS D'INVENTION -- MARQUES -RAISONS DE COMMERCE -- DROIT DE LA CONCURRENCE -- DROIT
D'AUTEUR IV. DROIT D'AUTEUR ET DROIT DE LA CONCURRENCE
7. Art. 1er et art. 4 LDA, art. 28 CC, art. 1er al. 1er LCD. Droit d'auteur, protection de
la personnalit et concurrence dloyale. Les artistes musiciens qui excutent une
oeuvre musicale ne sont pas protgs comme auteurs d'une oeuvre de seconde main.
Question laisse ouverte pour les interprtes, le chef d'orchestre et les solistes, ainsi
que pour les oeuvres musicales modernes, les improvisations et les variations. L'art. 28
CC ne protge pas les artistes excutants dans leurs intrts financiers. Enfin, la clause
gnrale de la LCD ne permet pas de monopoliser des biens intellectuels qui sont
exclus de la protection de la LDA pour dfaut d'originalit; sont rserves des
circonstances particulires qui font apparatre un procd ou un comportement comme
dloyal.

JdT 1985 I p. 203, 204


Rsum des faits:
A. Le 2 novembre 1980, l'Opra de Zurich donna une representation de la Tosca, de
Puccini. X, qui faisait alors partie des choeurs de l'Opra, enregistra l'oeuvre depuis
une loge, en compagnie de Z. En janvier 1981, il fut dnonc par la Socit suisse des
artistes excutants pour violation des droits d'auteur. Lors de l'enqute pnale, X
reconnut qu'il avait enregistr l'Opra de Zurich une quinzaine de reprsentations et
qu'il avait vendu approximativement le mme nombre de cassettes, au prix cotant. Z
dclara qu'elle avait fait paratre une annonce dans la revue "Opernwelt" du mois
d'octobre 1980, pour chercher des amateurs d'changes d'enregistrements. Seuls
quelques intresss se seraient annoncs, et elle leur aurait vendu des enregistrements

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de Tristan et Iseult au prix de revient. Les accuss ont ni qu'ils aient eu des intentions
commerciales. L'enqute pnale s'est termine par un non-lieu, parce que le droit
d'auteur ne protgerait pas les prestations des artistes excutants. B. En octobre 1983, la
Socit suisse des artistes excutants et sept musiciens qui avaient jou le soir de la
reprsentation en cause ouvrirent action contre X et Z. Les demandeurs conclurent ce
que l'Obergericht zurichois interdise, sous les peines de droit, aux dfendeurs toute
vente et utilisation commerciale d'enregistrements effectus l'Opra, qu'il leur
ordonne de faire connatre le montant de leurs ventes et de dlivrer les gains
correspondants, et qu'il fasse dtruire les cassettes confisques. L'Obergericht zurichois
a rejet les conclusions des demandeurs.
Extrait des motifs:
1. ... Selon l'art. 45 lettre a OJ, le recours en rforme est recevable en matire de droit
d'auteur sans gard la valeur litigieuse. Ce principe s'applique aussi une action
fonde sur la LCD si elle est en rapport de connexit avec les conclusions fondes sur
le droit d'auteur (art. 5 al. 2, 2e phrase LCD). Un litige portant sur la violation des
droits de la personnalit n'est pas une cause pcuniaire: le recours en rforme est donc
recevable selon l'art. 44 OJ (RO 102-II-165 c. 1 = JdT 1978 I 240).
2. Les demandeurs soutiennent que les interprtes galement crent des oeuvres au sens
de la LDA et peuvent donc en rclamer la protection lorsque leur prestation mrite
d'tre considre comme artistique. Une oeuvre du thtre musical, en particulier,
ncessiterait pour son accomplissement le concours de tous les
JdT 1985 I p. 203, 205
interprtes, donc aussi des musiciens de l'orchestre; leur refuser la protection de leur
prestation contredirait manifestement la lettre et l'esprit de l'art. 4 al. 1er ch. 2 et al. 2
LDA... La juridiction infrieure et les dfendeurs considrent au contraire que les
prestations d'un orchestre ne crent aucune oeuvre nouvelle lorsqu'il s'agit, comme en
l'espce, de la simple excution d'un opra clbre et non d'une interprtation donnant
l'oeuvre sa forme acheve.
a) Le TF a d'abord admis que l'art. 4 al. 2 LDA protgeait aussi les artistes excutants
(RO 62-II-250 c. 4 = JdT 1937 I 48). Il a abandonn cette conception en 1959... La
contribution de l'artiste excutant est certes ncessaire pour donner sa forme, son
expression complte une oeuvre prexistante: cette contribution n'a cependant pas un
caractre crateur et ne constitue ni une oeuvre originale ni une oeuvre de seconde
main au sens de l'art. 4 al. 1er LDA, mme si elle manifestait de grandes qualits ou un
grand don artistique (RO 85-II-433 c. 2 = JdT 1960 I 602 rs).. Cette jurisprudence a
t confirme deux ans plus tard (RO 87-II-322 c. 1 = JdT 1963 I 34 rs).. Assurment,
ces arrts concernaient surtout les droits que les fabricants de disques croyaient pouvoir
dduire, leur avantage, des droits ventuels des artistes excutants... Les demandeurs
soutiennent donc que leurs considrants ne sont pas dterminants dans la prsente
espce, o il s'agit de savoir si l'interprtation constitue une oeuvre protge. Ils font
valoir que la condition de l'individualit au sens de l'unicit statistique est en tout cas
remplie lorsque des musiciens excutent un opra car chaque musicien joue un
morceau de musique d'une manire qui lui est propre; il conviendrait donc de suivre
l'arrt RO 62-II-243 c. 4 (= JdT 1937 I 48), et cela aussi dans la mesure o l'art. 4 al.
1er ch. 2 LDA est applicable. L'argumentation des demandeurs se heurte cependant la
notion de l'oeuvre protge par la LDA: l'oeuvre protge au sens de l'art. 1er al. 2
LDA suppose une cration originale, c'est--dire une prestation intellectuelle cratrice
qui porte un minimum d'empreinte personnelle (RO 105-II-299 = JdT 1980 I 262 rs;
RO
85-II-123 c. 3 et cit. = JdT 1959 I 582 rs)... . Or, la protection des prestations de
l'interprte ne rsulte pas du texte de la loi, et on ne peut pas non plus l'admettre sans
examiner la plus ou moins grande latitude dont l'artiste individuel jouit au sein d'un
groupe de musiciens ou de chanteurs. En tout cas, il n'y a pas de protection pour
l'excution d'un opra classique, dont tous les dtails sont dj dcids par le
compositeur, le metteur en scne et le chef d'orchestre. On peut rserver tout au plus la
situation du chef

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JdT 1985 I p. 203, 206


d'orchestre et celle des solistes. Il n'est pas ncessaire de dcider ici ce qu'il en est pour
les oeuvres ouvertes ("Konzept-Werken") de certains compositeurs modernes, qui
laissent infiniment plus de libert aux interprtes, ni pour les improvisations et les
variations.
b) La doctrine dominante partage le mme avis (Pedrazzini, ber den Leistungsschutz
der Interpreten, der Ton- und Tonbildtrgerhersteller und der Sendeunternehmen, RDS
1977, II, pp. 25 ss; Kummer, Das urheberrechtlich schtzbare Werk, Berne 1968, pp.
159/160, qui admet cependant que les interprtations peuvent constituer des oeuvres
dans des circonstances particulires; Troller, Immaterialgterrecht, t. I, 3e d., Ble et
Francfort 1983, pp. 391/392 -- autre opinion in 2e d., 1968, pp. 442 ss). Des tendances
semblables se dgagent l'tranger. Plusieurs pays europens protgent par des normes
spciales les droits des artistes excutants, dans l'ide que l'interprtation en elle-mme
ne fonde aucun droit d'auteur sur l'oeuvre interprte.
F. Gotzen, Das Recht des Interpreten in der Europischen Wirtschaftsgemeinschaft,
1977, Etude labore la demande de la Commission des Communauts europennes,
pp. 49 ss). D'autres pays n'ont dict aucune disposition lgislative... C'est galement le
cas de la Suisse o ni la LDA ni le projet de LDA rvise ne contiennent de rgles pour
protger les artistes excutants, lesquelles devraient tre introduites, selon le message
du Conseil fdral, dans une loi spare ou dans un autre domaine du droit (FF 1984,
III pp. 202 ss, ch. 17).
c) Il n'est pas ncessaire de dcider si et dans quelle mesure les interprtes qualifis
peuvent invoquer la protection de la LDA. Certes, il y a de bons arguments pour
admettre que les chefs d'orchestre et les solistes donnent une forme individuelle aux
oeuvres musicales et peuvent ainsi crer une oeuvre de seconde main lorsqu'ils ont
assez de latitude dans leur interprtation. Cependant, on ne peut pas poser une telle
faon de voir en rgle gnrale pour l'excution des oeuvres classiques par un ensemble
musical, mme s'il s'agit d'une excution de trs haut niveau. Les demandeurs
individuels que sont les musiciens d'orchestre ne peuvent donc pas revendiquer la
protection du droit d'auteur pour leur propre prestation. Selon ses statuts, la Socit des
interprtes doit sauvegarder les droits de ses membres et les administrer, en rapport
avec les diffrentes formes de production et de diffusion, avec l'utilisation au moyen de
supports sons et images, ou l'exploitation radiophonique et d'autres utilisations
semblables de leurs prestations. On peut laisser ouverte la question de savoir si elle
comprend des interprtes
JdT 1985 I p. 203, 207
qualifis et s'il conviendrait de lui reconnatre la lgitimation active pour elle-mme,
comme le TF l'a fait en compltant une lacune en droit des cartels (RO 103-II-294 ss =
JdT 1979 I 214 ss). En effet, cette socit ne peut pas faire valoir plus de droits que les
autres demandeurs. Il n'est donc pas ncessaire d'examiner ce qu'il en est de la
prestation d'ensemble d'un orchestre ou d'un choeur (RO 107-II-87 c. 3a avec cit. = JdT
1981 I 366 rs; Pedrazzini, RDS 1977, II, p. 32).
3. Les demandeurs membres de l'orchestre invoquent en outre leur droit de la
personnalit... La juridiction infrieure aurait mconnu en particulier qu'un
enregistrement dfectueux peut porter tort la rputation d'un artiste excutant mme
lorsqu'on ne peut pas distinguer son apport, car la mauvaise rputation de l'orchestre
s'tendrait sans autre chacun de ses membres.
a) Il n'est en aucun cas possible de s'appuyer sur une norme gnrale pour combler des
lacunes en droit d'auteur ou en matire de protection des prestations (RO 107-II-88 c.
3b = JdT 1981 I 366 rs.). Certes, le cas chant, l'artiste excutant peut invoquer l'art.
28 CC l'encontre de l'exploitation de son interprtation, mme s'il n'est pas titulaire
d'un droit d'auteur. Par exemple, cette protection lui a t reconnue pour qu'il puisse
demander le remplacement d'un mauvais enregistrement, ou tout le moins empcher
sa diffusion (RO 85-II-436/437 avec cit. = JdT 1960 I 602 rs).. Le point de savoir si le
recours l'art. 28 CC est justifi dpend des circonstances de l'espce, eu gard
d'ailleurs aux buts du droit d'auteur et aux fondements de cet article. La LDA veut

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surtout rserver l'auteur l'exploitation de son oeuvre en tant qu'lment de son


patrimoine... (RO 64-II-167 = JdT 1938 I 530). L'auteur est de surcrot protg dans ses
rapports avec l'oeuvre, dans son droit moral, lequel est conu comme une partie ou un
aspect particulier de son droit de la personnalit, et demeure li la personne de
l'auteur mme en cas de cession des droits d'exploitation (RO 96-II-420 c. 6 = JdT 1971
I 597 rs; RO 84-II-573 = JdT 1959 I 583 rs).. Aux termes de l'art. 28 CC, les
prtentions fondes sur le droit de la personnalit supposent une atteinte illicite des
intrts personnels, c'est--dire la sphre prive et intime, ou la rputation
professionnelle ou prive (RO 108-II-243 c. 6 = JdT 1984 I 69; RO 107-II-4 c. 2 = JdT
1982 I 100; RO 97-II-100 et cit. = JdT 1972 I 247). Ceci ne signifie pas que toute
relation quelconque entre l'auteur et son oeuvre ou l'interprte et sa prestation suffise
pour qu'une ventuelle atteinte constitue la lsion d'un intrt personnel; en effet, la
norme gnrale ne donne aucun droit de disposition
JdT 1985 I p. 203, 208
exclusif l'auteur ou l'interprte, quand leur rputation n'est pas en cause; sinon, on
pourrait monopoliser au bnfice de l'art. 28 CC ce que les lois spciales ont
abandonn au domaine public. C'est pourquoi la littrature rcente refuse de voir dans
l'art. 28 CC le fondement juridique de droits pcuniaires pour les auteurs de prestations
(Pedrazzini, RDS 1977, II, p. 33 n. 50 et p. 40 n. 69; R. Frank, Persnlichkeitsschutz
heute, Zurich 1983, p. 198).
b) Les demandeurs ont particip une reprsentation publique de l'opra. Ils ne
peuvent donc invoquer la protection de leur sphre prive ou secrte. On pourrait tirer
un parallle avec le droit sa propre image, que l'individu membre d'un orchestre ne
peut invoquer d'ordinaire si l'on photographie l'ensemble lors d'une reprsentation
publique... Dans des litiges de ce type, on examine toujours si les intrts personnels
ont t mis en danger, si la personnalit est lse, ou si la rputation professionnelle ou
sociale de l'intress se trouve atteinte (RO 108-II-245 ss = JdT 1984 I 71 s; RO 107-II4 ss = JdT 1982 I 100). A cet gard, tout dpend des circonstances dans lesquelles on
publie la critique d'une interprtation ou diffuse un enregistrement dfectueux... En
l'occurrence, selon les constatations de la juridiction infrieure sur la volont interne
qui lient le TF (RO 107-II-229 c. 4 = JdT 1981 I 617 rs), les dfendeurs ont procd
aux enregistrements exclusivement pour les tudier et les changer, sans envisager leur
exploitation commerciale. Les dfendeurs n'ont pas voulu, au moyen d'enregistrements
dfectueux, provoquer une mauvaise impression ni diminuer la rputation de l'orchestre
ou de ses membres... Quant aux demandeurs, ils veulent surtout sauvegarder leur
possibilit de tirer eux-mmes profit des reprsentations publiques de leur orchestre,
mais ils ne peuvent pas invoquer l'art. 28 CC cette fin. .
4. Les demandeurs invoquent encore la LCD... A leur avis, lorsque des pirates mettent
sur le march des enregistrements d'un opra, les producteurs de disques n'auraient
gnralement plus aucun intrt charger des interprtes d'en raliser d'autres...
a) Il convient d'observer titre prliminaire que les lacunes des lois spciales ne
doivent pas tre combles en s'appuyant sur l'art. 1er al. 1er LCD, car les rsultats des
efforts et du travail qui ne sont pas -- ou plus -- protgs par les lois spciales peuvent
en principe tre exploits par quiconque, mme par des concurrents; sinon, l'application
extensive de la norme gnrale permettrait de monopoliser des biens relevant du
domaine public (RO 107-II-89 = JdT 1981 I 366 rs; RO 105-II-301 c. 4b = JdT 1980 I
272 rs)..
JdT 1985 I p. 203, 209
Ce principe vaut aussi pour les prestations des interprtes, qui ne peuvent invoquer la
LDA lorsque leur excution n'a pas le caractre d'une cration originale de l'esprit. Il
n'en va autrement que lorsque des circonstances particulires font apparatre un
comportement ou un procd comme contraire aux rgles de la concurrence dloyale,
ce qui justifie l'application de la clause gnrale (RO 108-II-332/333 = JdT 1983 I 371
rs).. En l'espce, il n'existe pas de circonstances particulires au sens de la
jurisprudence. Les rgles de la bonne foi n'ont pas t violes (art. 1er al. 1er LCD),
puisque X a fait partie du choeur de l'Opra d'aot 1975 fin 1980, et que d'autres

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musiciens ont souvent fait enregistrer des reprsentations. De surcrot, les demandeurs
n'ont pas pu rfuter les dngations des dfendeurs, lesquels n'auraient pas song
faire du bnfice; aucune vente n'a pu tre tablie...
b) Ds lors, on peut laisser indcise l'existence d'un rapport de concurrence entre les
parties. Il convient nanmoins d'observer que les demandeurs ne peuvent invoquer que
la virtualit de faire enregistrer la reprsentation et de partager les bnfices des
vendeurs de cassettes. Il n'est pas certain que pareille virtualit suffise pour appliquer la
LCD et la doctrine en doute (Pedrazzini, RDS 1977 II p. 37 n. 62; S. Gastiger, GRUR
1965, pp. 181 ss). De surcrot, la concurrence conomique suppose une activit
oriente vers le succs conomique, sans qu'il soit ncessaire que la recherche
d'avantages pcuniaires constitue le but exclusif ou prdominant (RO 80-II-170 c. 3 =
JdT 1955 I 318 rs; Troller, Immaterialgterrecht t. II, 2e d., Ble et Stuttgart 1971,
pp. 890 ss). Il est douteux que cette condition soit remplie en l'espce, mais la question
peut demeurer ouverte.
Schweizerische Interpreten-Gesellschaft et consorts c. X et Z, 2 octobre 1984, RO 110II-411.

User-ID: s.fanti, 16.07.2014 15:42:11

Document

JdT 1972 I p. 242

Date de l'arrt

03.06.1971

Tribunal

Tribunal fdral

Publication

Journal des tribunaux - Droit Fdral

Domaines du droit

Code civil, Droit des socits, Droit de la


responsabilit civile et des assurances prives, Code
des obligations

Metzler c. Philanthropische Gesellschaft Union et


consorts, 3 juin 1971; RO 97-II-97.

Tribunal fdral
PROTECTION DE LA PERSONNALITE. ATTEINTE AUX INTERETS
PERSONNELS. ACTION EN CESSATION DU TROUBLE. ACTION
PREVENTIVE.
-- Liste des membres d'une association de caractre priv offerte contre paiement par
un diteur d'adresses sa clientle, malgr la dfense formelle du comit central de
l'association. -- Action en cessation du trouble intente l'diteur en question par
l'association et trois de ses membres. -- Conclusions tendant la remise aux
demandeurs des listes d'adresses en possession du dfendeur et l'interdiction de toute
diffusion future de la liste ou d'extraits de celle-ci. -- Admission par les autorits
cantonales. -- Recours en rforme du dfendeur rejet par le TF. Art. 27, art. 28, art.
53, art. 60 ss CC; art. 41 CO.
1. Une personne morale a qualit pour intenter une action fonde sur la violation de sa
sphre prive (c. 2).
2. L'appartenance une association de caractre priv qui, en raison de son but, se
limite cultiver les relations humaines et n'apparat donc pas en public fait partie de la
sphre prive des membres. En outre, l'tat des membres d'une pareille association
appartient la sphre prive de l'association elle-mme (c. 3).
3. La publication et la diffusion de la liste des membres d'une association, contre le gr
du comit, constitue une atteinte illicite la sphre prive des membres de
l'association et de l'association elle-mme (c. 4).
4. L'association et ses membres sont fonds conclure, en pareil cas, la cessation du
trouble, l'interdiction de toute nouvelle divulgation de l'tat des membres et la
remise des listes de membres encore en possession du dfendeur (c. 5).

JdT 1972 I p. 242, 243

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La socit philanthropique "Union" est une association au sens des art. 60 ss CC. Aux
termes de l'art. 1er de ses statuts, elle a pour but:.
a) La recherche du vrai et du bien;.
b) le progrs moral de ses membres;.
c) le culte de l'amiti;.
d) l'assistance mutuelle par la cration d'oeuvres d'entraide et de bienfaisance. Heinrich
Metzler exploite Saint-Gall une maison d'dition d'adresses. Il offre contre paiement
des "listes spciales d'adresses", notamment celle des membres de la socit
philanthropique "Union". Par lettre du 5 juin 1961, le comit central de la socit
philanthropique "Union" a attir l'attention de Metzler sur le fait que la liste des
adresses de ses membres tait sa proprit exclusive, ne pouvait tre remise qu' ses
membres et que la reproduction de cette liste tait strictement interdite. Elle a
renouvel sa mise en garde le 4 octobre 1962, puis le 26 aot 1963 par l'intermdiaire
de son avocat. En vain. En mai 1968, la socit philanthropique "Union" et trois de ses
membres ont ouvert action devant le Tribunal du district de Saint-Gall contre Metzler.
Ils ont conclu ce qu'il plaise au tribunal saisi:
1. Constater que la diffusion de la liste des membres de la socit eu de leur adresse
lsait les droits de la personnalit des demandeurs.
2. Condamner le dfendeur remettre la socit demanderesse les exemplaires
originaux et les reproductions des listes d'adresses des membres de cette socit qui
taient en sa possession, ainsi que les listes spciales d'adresses des personnes
auxquelles il offrait la diffusion de la premire liste.
3. Interdire au dfendeur de divulguer l'avenir la liste complte des membres de la
socit ou des extraits de cette liste. Par jugement du 2 octobre 1969, le Tribunal du
district de Saint-Gall a admis les chefs de conclusions nos 2 et 3, mais dni toute
porte propre au chef de conclusions no 1, sur lequel il n'a pas statu dans son
dispositif.
JdT 1972 I p. 242, 244
Le 7 septembre 1970, le Tribunal cantonal de Saint-Gall a rejet le recours du
dfendeur. Saisi d'un recours en rforme du dfendeur, le TF l'a rejet. (Rsum).
Motifs:
1. ... (Questions de procdure).
2. L'autorit cantonale a admis la qualit pour agir de la socit philanthropique
"Union". C'est une question de droit que le TF doit examiner d'office (RO 83-II-508,
JdT 1958 I 335). Dans l'arrt Club Mditerrane (RO 95-II-488 c. 4, JdT 1971 I 231),
le TF a montr que la protection gnrale de la personnalit s'appliquait aussi, en
principe, aux personnes morales (cf. aussi l'arrt publi au RO 96-IV-148, JdT 1971 IV
110, dans lequel la Cour de cassation pnale du Tribunal fdral admet que les
personnes morales peuvent invoquer les dispositions de la loi pnale qui protgent
l'honneur). Assurment, le droit de la personnalit reconnu une personne morale
trouve sa limite, selon l'art. 53 CC, l o les prtentions qu'il implique supposent des
qualits particulires propres aux personnes physiques. Mais il n'en est pas ainsi du
droit la protection de la sphre prive, dont il s'agit en l'espce. Selon la conception
dominante, les personnes morales peuvent avoir comme les personnes physiques une
sphre intime ou prive (RO 64-II-169 c. 6, JdT 1938 I 531 s; Egger, 2e d., 1930, n. 12
ad art. 53 CC; H. Maurer, Das Persnlichkeitsrecht der juristischen Person bei Konzern
und Kartell, thse Zurich 1953, p. 58; Chr. Riesen, Die Persnlichkeitsrechte der
juristischen Personen, thse Ble 1955, p. 148 ss et les rfrences cites; Jggi, Fragen
des privatrechtlichen Schutzes der Persnlichkeit, RDS 1960 II pp. 133 a ss, 217 a; R.
Br, Persnlichkeitsschutz der juristischen Person, RJB 1967 pp. 100 ss, notamment p.
103 n. 4). C'est donc bon droit que les autorits cantonales ont admis la qualit pour
agir de la socit demanderesse et examin si le dfendeur avait viol son droit de la
personnalit.

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3. Pour que les demandeurs subissent une atteinte illicite dans leurs intrts personnels,
il faut que la qualit de membre d'une association comme la socit philanthropique
"Union" appartienne la sphre prive protge par l'art. 28 CC.
La doctrine rcente distingue, propos de la protection de la
JdT 1972 I p. 242, 245
personnalit, trois domaines de la vie humaine, savoir la vie intime, la vie prive et la
vie publique (Jggi, op. cit., pp. 226 a ss; Grossen, Das Recht der Einzelpersonen, dans
Schweizerisches Privatrecht, vol. II, 1967, pp. 285 ss, 369; H. Hubmann, Das
Persnlichkeitsrecht, 1953, pp. 228 ss; K. E. Hotz, Zum Problem der Abgrenzung des
Persnlichkeitsschutzes nach Art. 28 ZGB, thse Zurich 1967, pp. 69 ss). Elle range
dans la sphre secrte ou intime les faits et gestes qui doivent tre soustraits la
connaissance d'autrui, l'exception des personnes auxquelles ces faits ont t
spcialement confis. La sphre prive comprend le reste de la vie prive; il faut donc y
placer les vnements que chacun veut partager avec un nombre restreint d'autres
personnes auxquelles il est attach par des liens relativement troits, comme ses
proches, ses amis ou ses connaissances. Les faits qui se droulent dans ce cercle ne
sont certes pas secrets, puisqu'ils peuvent tre perus par un certain nombre de
personnes. Mais, la diffrence de la vie publique, ce sont des vnements qui ne sont
pas destins tre connus d'un large public, parce que la personne en cause veut mener
une vie discrte et ne dsire en aucune faon tre connue du public. Cette distinction de
plusieurs cercles dans la vie d'une personne est judicieuse, car elle permet de dlimiter
le domaine de la personnalit que le droit protge: il comprend la sphre prive et la
sphre intime. Tandis que les faits de la vie publique peuvent tre non seulement
connus de chacun, mais aussi, en rgle gnrale, divulgus sans autorisation, les faits
appartenant la vie prive sont protgs au moins de la communication au public; ils
ne peuvent tre ports la connaissance de tiers que dans le cercle troit de la vie
prive, la diffrence des vnements de la vie intime qui ne peuvent pas tre
divulgus du tout (Jggi, p. 227 a; Hotz, pp. 71 et 77; Hubmann, p. 236).
L'appartenance une association de caractre priv, dont le but se limite cultiver les
relations entre les hommes, et partant ne se manifeste pas particulirement au public,
entre selon cette distinction dans la vie prive de chaque membre. En principe, c'est
seulement ceux-ci et peut-tre aux personnes qui leur sont proches que l'on doit
rserver le fait de savoir qu'ils appartiennent un pareil groupement et quels en sont les
autres membres. Ce qui est connu d'un plus large public et qui entre ds lors dans le
domaine public, c'est tout au plus le fait qu'une telle associationexiste. Les dtails de la
vie de l'association et en particulier l'tat de ses membres ont en revanche un caractre
priv; ils ne sont pas destins au public. Le dfendeur objecte cependant que, selon les
ides aujourd'hui dominantes, le fait qu'une personne appartienne une association ne
fait pas partie de la vie prive protge par l'ordre juridique et peut donc tre port la
connaissance du public, comme cela se pratique frquemment sous les formes les plus
varies. Toutefois, on ne saurait conclure de la frquence d'une atteinte la vie prive
que les ides ont chang quant aux relations entre les hommes, ni restreindre en
consquence le domaine de la vie prive. Le droit a bien au contraire pour mission de
protger la libert de la personne dans l'organisation et la sauvegarde de sa vie prive
de toutes les atteintes illicites, et cela plus particulirement lorsque le respect de la vie
prive menace de s'affaiblir. Si les personnes lses s'accommodent souvent de la
violation de leur vie prive et que les actions en justice sont plutt rares, cela rsulte
sans doute dans la plupart des cas d'autres causes que le consentement tacite du ls
(par exemple, l'ignorance des moyens de dfense ou la crainte des frais et des
dsagrments d'une procdure judiciaire). Et lorsque le dfendeur plaide que la simple
diffusion d'adresses ne lse pas les intrts personnels, parce qu'elle ne tend pas
raliser un dessein illicite, par exemple dnigrer les personnes en question aux yeux
de leurs concitoyens, il perd de vue que le secret de la vie prive est viol par la seule
communication d'un fait qui s'y rapporte, sans qu'une autre condition doive tre
remplie; la vie prive constitue pour elle-mme, on l'oublie souvent, un intrt
juridiquement protg, qu'il ne faut pas confondre avec la considration personnelle
(Grossen, La protection de la personnalit en droit priv suisse, RDS 1960 II pp. 1 a ss,
84 a). Vu le but que dfinit l'art. 1er de ses statuts, la socit philanthropique "Union"
est sans conteste une association de caractre priv; rien ne permet de penser qu'en

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dpit de son but statutaire, elle exerce une activit publique. Aussi l'autorit cantonale
a-t-elle admis avec raison que l'appartenance cette socit entrait dans la sphre
personnelle de chacun de ses membres, protge par l'art. 28 CC. La seule question est
de savoir si l'tat des membres appartient la sphre prive de l'association elle-mme,
ce que le dfendeur conteste expressment. En rgle gnrale, la sphre prive et le
domaine secret d'unepersonne morale ne concident pas avec ceux de chacun de ses
membres, car un fait sera attribu soit la sphre d'activit et d'intrts de la
corporation, soit la vie de chacun de ses membres, mais pas la fois au domaine de
l'une et de l'autre (Riesen, p. 151; Br, p. 102). De fait, cela n'aurait gure de sens que
d'tendre la sphre secrte et prive des personnes morales au point qu'elle recouvrirait
largement celles de leurs membres. Mais il en va diffremment de la composition d'une
association dont le but se limite aux relations entre ses membres. Une pareille
association a un intrt propre ce que la liste de ses membres ne soit pas rendue
publique selon ce qu'il plaira des tiers; en effet, la ralisation du but statutaire
comprend la sauvegarde du caractre priv de la vie de l'association, et partant
l'anonymat de ses membres. La socit philanthropique "Union" a ds lors en principe
un droit propre ce que la liste de ses membres ne soit pas publie.
4. Du moment que la qualit de membre de la socit philanthropique "Union"
appartient la sphre prive de chaque membre, protge en principe par l'art. 28 CC,
et que la socit elle-mme a un intrt propre l'anonymat de ses membres, qui jouit
en principe galement de la protection de l'art. 28 CC, les demandeurs peuvent se
dfendre, dans la mesure prvue par cette disposition lgale, contre la publication par le
dfendeur de la liste des membres de la socit, si leur sphre prive subit du fait de
cette publication une "atteinte illicite". Selon la jurisprudence et la doctrine
dominantes, l'atteinte est illicite (unbefugt) lorsqu'elle est faite d'une manire illicite
(widerrechtlich) au sens de l'art. 41 CO (RO 95-II-491 c. 6 et les rfrences cites, rs.
JdT 1971 I 231). Tracer la limite entre le comportement illicite et celui que l'ordre
juridique tolre n'est pas toujours simple, spcialement dans le domaine de la
protection de la personnalit; cela exige souvent la pese d'intrts opposs (cf. ce
sujet, en gnral: Grossen, Schweizerisches Privatrecht II p. 359 et RDS 1960 II pp. 24
a ss et 84 a ss; Jggi, RDS 1960 II pp. 208 a ss et 242 a ss; Hotz, pp. 49 ss et 80 ss).
Comme les donnes publies par le dfendeur appartiennent la sphre prive des
demandeurs, protge en principe contre les divulgations, cette publication est illicite,
moins que le dfendeur ne puisse se prvaloir d'un intrt suprieur celui des
demandeurs au maintien du secret ou d'un autre fait justificatif.
JdT 1972 I p. 242, 248
a) Pour justifier son comportement, le dfendeur allgue en premier lieu que
l'assemble des dlgus de la socit philanthropique "Union", par une dcision prise
en 1934, a renonc au secret de la liste de ses membres, probablement pour enlever son
impact une initiative constitutionnelle dirige contre les socits maonniques et
associations similaires (initiative Fonjallaz). Le dfendeur soutient que l'assemble des
dlgus n'a pas pris de dcision contraire depuis lors, de telle sorte que la dcision de
1934 doit encore tre considre comme dterminante. Il n'est pas ncessaire de
dcider si le dfendeur se prvaut ainsi du consentement du ls, qui est un fait
justificatif gnralement reconnu dans les limites de l'art. 27 CC, ou s'il entend objecter
qu'il n'y a pas de violation de la sphre prive, du moment que la dcision relative la
communication de la liste des membres a dplac la limite entre la sphre prive et la
sphre publique en ce sens que les listes de membres ont t exclues de la sphre
prive. Dans les deux cas, sa tentative de justification choue parce que, comme
l'autorit cantonale l'a justement relev, le dfendeur ne saurait dduire des droits d'une
dcision prise il y a 37 ans par l'assemble des dlgus de la socit demanderesse,
alors que celle-ci lui a fait savoir plusieurs reprises dans l'intervalle, par l'organe
comptent pour la reprsenter, qu'elle n'tait en tout cas plus d'accord aujourd'hui avec
la divulgation de la liste de ses membres. Il est sans importance que la demanderesse
ait invoqu la proprit de l'association sur sa liste de membres ou le droit de la
personnalit. Seul importe le fait que le dfendeur a t inform sans quivoque que la
socit philanthropique "Union" n'tait pas d'accord avec la diffusion de la liste de ses
membres et n'avait donc pas l'intention de tolrer plus longtemps cette diffusion. On

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peut ajouter que la renonciation au secret de la liste des membres a t faite sans doute
l'poque l'gard de l'Etat, afin de contribuer la lutte contre les tendances opposes
la libert, qui demandaient l'interdiction de certaines associations. Point n'est besoin
de dcider si une pareille renonciation pouvait aussi produire des effets de droit priv;
ces effets ne sauraient en tout cas aller si loin que la renonciation au secret doive tre
considre comme illimite dans le temps et irrvocable. Le comit de la socit
philanthropique "Union" pouvait donc valablement interdire au dfendeur de diffuser la
liste de ses membres dans le
JdT 1972 I p. 242, 249
public. Le fait que des listes de membres de la socit aient t publies auparavant
sans provoquer de ractions n'y change rien; celui qui tolre des violations de sa sphre
intime n'est pas dchu de son droit de s'opposer de nouvelles atteintes.
b) Le dfendeur soutient encore que l'autorit cantonale a accord trop d'importance
l'intrt des demandeurs la protection de leur sphre prive et n'a pas assez tenu
compte de l'intrt oppos des tiers connatre tous les faits ncessaires pour se faire
une image approximative de la personnalit de leurs partenaires dans les affaires et la
vie prive. Le dfendeur cherche ainsi justifier l'atteinte qu'il a porte la sphre
prive des demandeurs par un intrt suprieur de ses clients une information
complte. Si l'on voulait reconnatre comme lgitime un intrt gnral tre renseign
sur les dtails de la vie prive d'autrui, il n'y aurait plus du tout de sphre prive
protge par le droit. La protection de la sphre prive n'est possible que si le besoin
d'information du public cde le pas, en principe, au droit de chacun de mener une vie
discrte, en d'autres termes, s'il ne suffit pas d'invoquer un intrt gnral connatre
des faits privs pour justifier des atteintes la vie prive. Seul un intrt
particulirement important recevoir des informations peut tre dclar suprieur au
droit une vie prive exempte de troubles. Un intrt suprieur l'information peut
exister, par exemple, lorsqu'il s'agit de personnes clbres ou de personnes qui exercent
une fonction publique. Des faits relevant de la vie prive de telles personnes peuvent
tre divulgus dans certaines limites, parce qu'en pareil cas, l'intrt public la
connaissance de faits privs l'emporte dans certains cas sur l'intrt de la personne en
cause la protection de sa sphre prive (Grossen, RDS 1960 II pp. 85 a ss et
Schweizerisches Privatrecht II p. 371). Or, on ne peut pas admettre un intrt suprieur
du public savoir qui est membre de la socit philanthropique "Union". Le dfendeur
se rfre en vain aux renseignements donns par des bureaux spcialiss, par exemple
les renseignements bancaires dits confidentiels; en effet, la demande de pareils
renseignements se fonde en rgle gnrale sur des motifs d'ordre conomique, auxquels
on ne saurait dnier une certaine justification. En l'espce, il n'y a pas de motifs
semblables. De mme, le fait que mme des bureaux officiels se sont intresss
certaines listes
JdT 1972 I p. 242, 250
diffuses par le dfendeur ne permet pas de conclure -- comme l'autorit cantonale l'a
dit avec raison -- l'existence d'un intrt public lgitime.
c) Le dfendeur ne peut pas non plus invoquer un intrt suprieur qui lui serait propre
la diffusion des listes de membres. Si l'on part du principe que la communication au
public et la diffusion d'une liste des membres d'une association purement prive
constitue en principe une violation illicite de la sphre prive des membres et de
l'association elle-mme, il est impossible d'admettre qu'une pareille violation cesse
d'tre illicite parce qu'elle se pratique sur une base commerciale. Ce motif suffit pour
refuser au dfendeur un intrt conomique lgitime porter atteinte la sphre prive
des demandeurs, de telle sorte qu'il n'est pas ncessaire d'examiner plus avant les effets
de l'interdiction litigieuse sur l'existence conomique du dfendeur.
d) Le dfendeur prtend enfin que l'atteinte porte la sphre prive des demandeurs
serait si insignifiante que ceux-ci n'auraient qu' en prendre leur parti. Cette opinion ne
saurait tre admise. Pour qu'un fait tel que l'appartenance la socit philanthropique
"Union" bnficie de la protection de la sphre prive, il n'est pas ncessaire de prouver
un intrt particulier au maintien du secret de cette liste (respectivement empcher sa
divulgation). Le seul fait que l'appartenance une association fait partie de la vie prive

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assure ce rapport la protection du droit. La vie prive se compose d'une multitude de


petits faits qui -- envisags isolment -- n'apparaissent pas d'une grande porte. Si l'on
voulait subordonner la protection de chacun de ces faits son importance propre, la
sphre prive serait vide d'une grande partie de sa substance et sa protection n'aurait
plus d'objet. En rsum, il faut retenir qu'il n'y a pas de motifs suffisants qui justifient le
comportement du dfendeur; celui-ci ne peut pas, en particulier, se prvaloir d'intrts
suprieurs, qui l'emportent sur le droit des demandeurs la protection de leur sphre
prive. L'atteinte porte aux intrts personnels des demandeurs est donc illicite au sens
de l'art. 28 CC; les demandeurs disposent ds lors des actions qui rsultent de cette
disposition lgale.
5.
a) Le chef de conclusions no 2, qui tend faire condamner le dfendeur remettre aux
demandeurs les listes de membres de la socit philanthropique "Union" encore en sa
possession, ainsi
JdT 1972 I p. 242, 251
que les listes des personnes auxquelles il offre les premires, se caractrise
juridiquement comme une action en cessation du trouble. Elle vise certes empcher
que le dfendeur diffuse encore les listes qui lui restent, de telle sorte que ces
conclusions se rapportent, comme une action prventive, au comportement futur du
dfendeur. Mais Kummer (Der zivilprozessrechtliche Schutz des Persnlichkeitsrechts,
RJB 1967 p. 108) dsigne avec raison l'limination de prparatifs dj faits en vue
d'une lsion -- il donne l'exemple des tracts offensants qui sont l'impression -- comme
l'objet d'une action en cessation du trouble. Ce qu'il y a d'inhabituel, c'est d'exiger la
remise aux demandeurs de documents qui sont la proprit du dfendeur. Cependant, la
remise aux demandeurs de ce matriel, qui n'a de toute faon plus de valeur pour le
dfendeur, peut tre considre, dans les circonstances de l'espce, comme un lment
de l'action en cessation du trouble, comme le serait la destruction de ce matriel. Les
autorits cantonales ont ds lors admis bon droit le chef de conclusions no 2.
b) Le chef de conclusions no 3, qui tend faire prononcer l'interdiction de diffuser
l'avenir la liste des membres de la socit demanderesse, est une action prventive. Les
conclusions en interdiction d'un trouble imminent sont un cas d'application de l'action
en cessation du trouble prvue l'art. 28 CC (RO 95-II-500 c. 11, JdT 1971 I 232).
Selon la jurisprudence et la doctrine dominantes, une pareille action suppose un intrt
particulier du ls la protection juridique: il faut que le comportement du dfendeur
fasse craindre srieusement une atteinte future (RO 95-II-500 c. 11, JdT 1971 I 232;
Jggi, RDS 1960 II pp. 178 a ss, chiffre 28; Grossen, loc. cit., p. 40 a et les rfrences
cites; Guldener, Schweizerisches Zivilprozessrecht, 2e d., 1958, p. 252 ch. 2).
Kummer relve cependant avec raison que l'existence d'une menace d'atteinte ne
constitue ncessairement qu'une prsomption et qu'une obligation de s'abstenir ne peut
de toute faon tre excute qu'indirectement, de telle sorte que la preuve d'un intrt
la protection juridique devrait tre rendue facile (loc. cit., p. 110). En l'espce, il faut
tenir compte du fait que le dfendeur n'a pas ragi du tout aux diffrentes sommations
de la socit philanthropique "Union" qui lui enjoignait de s'abstenir de diffuser la liste
de ses membres et qu'il a ainsi provoqu la
JdT 1972 I p. 242, 252
demande en justice. Cela tant, l'action prventive des demandeurs a t admise bon
droit.
IIe Cour civile.-- MM. Cavin, Giovanoli, Forni, Schweri et Lchinger.-- Me. Kgi et
Me H. Musli, avocats Saint-Gall. Trad. J. G.

DEUXIME SECTION

AFFAIRE DEMBELE c. SUISSE


(Requte no 74010/11)

ARRT

STRASBOURG
24 septembre 2013

Cet arrt deviendra dfinitif dans les conditions dfinies larticle 44 2 de


la Convention. Il peut subir des retouches de forme.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

En laffaire Dembele c. Suisse,


La Cour europenne des droits de lhomme (deuxime section),
sigeant en une chambre compose de :
Guido Raimondi, prsident,
Danut Joien,
Dragoljub Popovi,
Andrs Saj,
Il Karaka,
Paulo Pinto de Albuquerque,
Helen Keller, juges,
et de Stanley Naismith, greffier de section,
Aprs en avoir dlibr en chambre du conseil le 27 aot 2013,
Rend larrt que voici, adopt cette date :

PROCDURE
1. A lorigine de laffaire se trouve une requte (no 74010/11)
dirige contre la Confdration suisse et dont un ressortissant
burkinab, M. Kalifa Dembele ( le requrant ), a saisi la Cour le
21 novembre 2011 en vertu de larticle 34 de la Convention de
sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales
( la Convention ).
2. Le requrant a t reprsent par Me P. Bayenet, avocat au
barreau de Genve. Le gouvernement suisse ( le Gouvernement ) a
t reprsent par son agent, M. Frank Schrmann de lOffice fdral
de la Justice.
3. Le requrant allgue une violation du volet matriel de
larticle 3 de la Convention suite des mauvais traitements quil aurait
subi loccasion dun contrle didentit effectu par la police et de son
placement en garde vue. Il allgue galement une violation du volet
procdural de larticle 3, ainsi que des articles 6 et 13 de la Convention,
pris sparment et en combinaison avec larticle 3, en raison de
lenqute mene par les autorits nationales sur cette allgation de
mauvais traitements.
4. Le 5 juillet 2012, la requte a t communique au
Gouvernement. Comme le permet larticle 29 1 de la Convention, il a
en outre t dcid que la chambre se prononcerait en mme temps sur
la recevabilit et le fond.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

EN FAIT
I. LES CIRCONSTANCES DE LESPCE
5. Le requrant est un ressortissant burkinab, n en 1975 et
rsidant Genve.
Les faits de la cause, tels quils ont t exposs par le requrant,
peuvent se rsumer comme suit. Le 2 mai 2005, le requrant fut
approch par deux gendarmes pour un contrle didentit alors quil
attendait un ami sur le site dArtamis, Genve. Il allgue avoir subi,
lors de ce contrle, de mauvais traitements physiques ainsi que des
injures caractre raciste et des menaces de mort. Alors mme quil
aurait obtempr aux demandes des gendarmes en prsentant ses
papiers didentit, ces derniers lui auraient enjoint de se coucher par
terre et, face son refus, auraient commenc le frapper avec leurs
matraques, dont lune se brisa. En tentant de sloigner, le requrant
aurait t rattrap par lun des gendarmes qui laurait saisi au cou
provoquant sa chute. Le gendarme laurait ensuite maintenu au sol en
ltranglant, en le menaant de mort et en profrant des injures
caractre raciste, tandis que son collgue aurait continu le frapper.
Afin de faire lcher prise au gendarme qui limmobilisait, le
requrant lui aurait mordu lavant-bras. Les deux gendarmes auraient
finalement russi menotter le requrant et lembarquer dans leur
voiture de service, rejoints, entre-temps, par dautres gendarmes.
Pendant le transport au poste de police, lun des gendarmes aurait
continu frapper le requrant, notamment en lui tapant fortement la
tte contre une vitre de la voiture, et profrer des insultes caractre
raciste son encontre. Les coups et les injures auraient continu mme
aprs larrive au poste de police.
6. Aprs que le requrant se fut plaint de douleurs lpaule, il fut
emmen lHpital Universitaire de Genve o il fut examin par un
mdecin urgentiste. Un constat mdical dat du 4 mai 2005 indique
que, lors de la consultation du 2 mai 2005, le requrant avait fait tat de
violences policires subies lors dun contrle didentit et stait plaint
de douleurs et dune impotence de lpaule droite . Le constat relve
une fracture distale de la clavicule droite mais ne fait rfrence aucun
autre type de blessure ou contusions sur aucune autre partie du corps.
Une copie de ce mme certificat, rdit le 30 mars 2009 la demande
de la juge dinstruction saisie de lenqute visant les deux gendarmes
(voir paragraphes 22-25 ci-dessous), fait galement tat dune
dermabrasion sur la face postrieure de lpaule droite.
7. Lors de son retour au poste de police, le requrant fut interrog,
sans la prsence dun avocat.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

8. Les deux gendarmes qui avaient procd linterpellation du


requrant portrent plainte contre lui pour opposition aux actes de
lautorit et lsions corporelles simples. Dans leurs dpositions
respectives, qui divergent sensiblement de celle du requrant, ils
allguent que le requrant aurait refus de prsenter ses papiers
didentit, aurait trois reprises refus de jeter la cigarette allume quil
tenait en main et se serait nerv en vocifrant et gesticulant ds que
lun dentre eux eut saisi la cigarette pour la jeter. Face cette
rsistance, lun des gendarmes aurait tent deffectuer un balayage des
jambes avec sa matraque ainsi quune prise de transport au bras du
requrant pour lemmener au vhicule de police. Cette manuvre, ainsi
quune deuxime de mme nature auraient chou et le requrant aurait
russi se dgager. Aprs plusieurs tentatives, au cours desquelles la
matraque de lun dentre eux se serait brise, les deux gendarmes,
ensembles, seraient enfin parvenus matriser le requrant. Cest ce
moment-l que celui-ci aurait mordu lavant-bras le gendarme qui le
plaquait au sol.
9. Le soir du 2 mai 2005, les deux gendarmes furent examins par
un mdecin la clinique de Carouge. Les constats mdicaux tablis
cette occasion font tat de lsions un bras et au cou pour lun des
gendarmes et dune plaie superficielle avec raction inflammatoire
lavant-bras pour lautre gendarme. Les blessures occasionnes par
lintervention des gendarmes ont caus un arrt de travail du requrant,
qui tait initialement fix 21 jours.
10. Le 3 mai 2005, une procdure pnale fut ouverte contre le
requrant pour opposition aux actes dautorit et lsions corporelles
simples. Le mme jour, le requrant fut entendu par le juge
dinstruction, sans lassistance dun avocat, et remis en libert.
11. Le 10 mai 2005, le requrant de son ct porta plainte, pour
mauvais traitements, contre les deux gendarmes qui lavaient interpell.
12. Le 6 juin 2005, une audience dinstruction eut lieu dans le cadre
de la procdure pnale contre le requrant, laquelle le requrant
assista avec son avocat.
13. Par ordonnance du 14 juin 2005, le procureur gnral ordonna
la suspension de la procdure dirige contre les gendarmes dans
lattente du dnouement de la procdure visant le requrant.
14. En octobre 2005, aprs cinq mois darrt de travail, le requrant
reprit son activit de bagagiste dans lhtel o il travaillait. Le
14 dcembre 2005 il reut toutefois une lettre de licenciement faisant
expressment rfrence aux nombreuses absences occasionnes par la
dgradation de son tat physique suite lincident du 2 mai. Le
licenciement prit effet au 31 janvier 2006 et le requrant resta sans
emploi jusquau 6 septembre 2007. Pendant cette priode, il perut

ARRT DEMBELE c. SUISSE

rgulirement des indemnits de chmage et bnficia dun placement


en emploi temporaire auprs du Canton de Genve.
15. Le 31 juillet 2006, la juge dinstruction convoqua une audience
dinstruction dans le cadre de la procdure contre le requrant pour le
13 septembre 2006. Le 10 aot 2006, laudience du 13 septembre 2006
fut annule et reporte au 5 octobre 2006.
16. Le 5 octobre 2006, une seconde audience dinstruction eut lieu
en prsence du requrant et de son avocat, ainsi que des deux
gendarmes. Suite cette audience, le 6 novembre 2006, la juge
dinstruction communiqua la procdure contre le requrant au procureur
gnral.
17. Le 11 janvier 2007, le procureur gnral ordonna la suspension
de la procdure contre le requrant, dans lattente du rsultat de la
procdure contre les gendarmes sans rouvrir cette deuxime procdure.
18. Par ordonnance du 27 aot 2007, le Procureur gnral classa la
procdure contre les gendarmes, faute de preuves suffisantes, se fondant
sur les informations rcoltes dans le cadre de la procdure contre le
requrant.
19. Le 9 janvier 2008, la Chambre daccusation rejeta le recours
form par le requrant contre la dcision de classement du Procureur
gnral.
20. Le 11 fvrier 2008, le requrant saisit le Tribunal fdral et
invoqua une violation des articles 12, 13 et 16 de la Convention contre
la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains et dgradants
du 10 dcembre 1984 ainsi que de larticle 3 la Convention.
21. Par arrt du 27 novembre 2008, le Tribunal fdral annula
lordonnance de la Chambre daccusation en constatant que lenqute
exige par larticle 3 de la Convention navait pas t suffisamment
approfondie dans la mesure o les preuves ayant amen au classement
de lenqute taient insuffisantes. Le Tribunal fdral ordonna la
rouverture de lenqute estimant quil y avait notamment lieu de
contrler si les mdecins ayant constat la blessure lpaule avaient
aussi examin les autres parties du corps.
22. Le 16 dcembre 2008, le Procureur gnral transmit le dossier
la juge dinstruction, lui demandant de procder des complments
denqute.
23. Le 12 octobre 2009, en prsence du requrant et de son avocat,
qui put poser des questions, la juge dinstruction entendit, en qualit de
tmoin asserment, le mdecin qui avait examin le requrant
lHpital Universitaire de Genve le 2 mai 2005 et qui avait tabli le
constat mdical. En ce qui concerne la fracture de la clavicule, dont
avait t victime le requrant, le mdecin dclara que ces fractures
taient le plus souvent dues des coups reus perpendiculairement et
quelles taient frquentes chez les adeptes des deux-roues lors de

ARRT DEMBELE c. SUISSE

chutes en avant. Il confirma par ailleurs que sil avait remarqu dautres
blessures, y compris un il au beurre noir , ou si le requrant stait
plaint dautres douleurs, il en aurait fait mention dans le constat.
Linfirmier qui avait accueilli le requrant, galement entendu en
qualit de tmoin asserment, confirma lui aussi que si le requrant
stait plaint de douleurs au dos ou aux jambes, il en aurait inform le
mdecin et laurait indiqu sur le document dadmission lhpital.
Une deuxime infirmire fut galement entendue le mme jour.
24. Les 2 et 12 mars 2010, la juge dinstruction entendit, en qualit
de tmoins asserments, respectivement lpouse et un ami du requrant
qui tait arriv sur la scne de linterpellation au moment o le
requrant tait dj dans la voiture de police. La dposition de lpouse
du requrant fait tat de blessures diverses au visage, la tte, au dos et
une jambe, dont il ny a pas de trace dans le constat mdical tabli
lHpital Universitaire de Genve. Selon le deuxime tmoin, aprs les
faits, le requrant ne se plaignait que de la fracture la clavicule. Les
deux dpositions, recueillies en labsence du requrant ou de son
avocat, sont particulirement circonstancies.
25. Enfin, la demande de lavocat du requrant, la juge
dinstruction ordonna la production des dossiers personnels des deux
gendarmes viss par lenqute, dont il ressortait quaucun dentre eux
navait jamais fait lobjet de plaintes pour violences ou injures
caractre raciste.
26. Le 28 juillet 2010, la juge dinstruction communiqua la
procdure, sans inculpation. Le 22 novembre 2010, le Procureur gnral
classa laffaire sans suite en constatant que linstruction
complmentaire navait pas permis dtablir que le requrant avait subi
dautres lsions que la fracture de la clavicule.
27. Le 4 fvrier 2011, la Chambre daccusation confirma la
dcision du Procureur gnral. Selon elle, les gendarmes avaient agi
dans le cadre de leurs prrogatives et us de la contrainte de manire
justifie et proportionne. Le comportement du requrant, notamment
son opposition au contrle et le fait quil avait mordu lun des
gendarmes, justifiait le recours la force et la conduite au poste. La
fracture de la clavicule tait due une chute du requrant dans la mle,
dautres blessures nayant pas t constates lors de lexamen mdical
lhpital. De surcrot, un gendarme stagiaire prsent sur les lieux aurait
dmenti les insultes et mauvais traitements. Par ailleurs, les autorits
judiciaires avaient trait laffaire sans relche et navaient pas tard
procder aux actes denqutes ncessaires. Quant aux autres actes
dinstruction sollicits par le requrant, la Chambre daccusation
considra quils ntaient pas ncessaires, au vu des lments dont elle
disposait. En particulier, elle ne jugea pas ncessaire une contreexpertise de la matraque brise. Cet aspect de lincident avait dj fait

ARRT DEMBELE c. SUISSE

lobjet dun rapport officiel de la cellule Tactique et Technique


dIntervention de la Police genevoise qui avait conclu un dfaut de
fabrication. Pour la Chambre daccusation, une expertise indpendante
tait inutile car elle naurait pas permis de dterminer le nombre et
lintensit des coups prtendument ports contre le requrant.
28. Le 7 mars 2011, le requrant saisit nouveau le Tribunal
fdral en invoquant une violation des articles 12 et 13 de la
Convention contre la torture et autres peines ou traitements cruels,
inhumains et dgradants du 10 dcembre 1984 et des articles 3, 6 et
13 de la Convention. Dune part, il reprocha la cour cantonale davoir
mlang les faits et le droit et davoir tabli les faits pertinents de
manire arbitraire et/ou manifestement inexacte, notamment en ce qui
concerne le prtendu refus du requrant de prsenter ses papiers
didentit et les coups quil dclarait avoir subi de la part des
gendarmes, dautre part, il contesta, nouveau, limmdiatet, la
clrit et lefficacit de lenqute pnale.
29. Le 14 septembre 2011, le Tribunal fdral rejeta le recours du
requrant considrant que larrt de la Chambre daccusation respectait
les garanties de formes, ne mlangeait nullement le fait et le droit et
tait suffisamment motiv. Le Tribunal fdral rejeta galement le grief
selon lequel la cour cantonale naurait pas tabli lensemble des faits
pertinents. Selon le Tribunal fdral, la dcision de la Chambre
daccusation tait fonde prcisment sur les faits attests par le
personnel de lhpital. Le Tribunal fdral fut galement davis que le
requrant se plaignait en vain dune violation du principe de clrit, les
preuves essentielles ayant t administres sans retard et, mme si
linstruction avait connu quelques priodes dinactivit (du 6 juin 2005
au 5 octobre 2006, puis du 6 novembre 2006 au 27 aot 2007), il nen
rsultait aucune disparition ou altration des preuves essentielles. Selon
le Tribunal fdral, les investigations complmentaires quil avait
exiges dans son prcdent arrt du 27 novembre 2008 avaient t
effectues : les dossiers mdicaux avaient t produits et le personnel de
lhpital entendu. Si le requrant navait pas pu participer aux auditions
de son pouse et de son ami il avait nanmoins pu soulever ses
objections dans le cadre de la procdure de recours contre le classement
sans suite devant la Chambre daccusation, ce qui aurait satisfait son
droit dtre entendu.
II. LE DROIT ET LA PRATIQUE INTERNES PERTINENTS
A. Le Code pnal suisse du 21 dcembre 1937 (rdaction en
vigueur en fvrier 2011)

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Article 14 3. Actes licites et culpabilit/Actes autoriss par la loi


Quiconque agit comme la loi lordonne ou lautorise se comporte de manire
licite, mme si lacte est punissable en vertu du prsent code ou dune autre loi.
Article 123 - Lsions corporelles simples
1. Celui qui, intentionnellement, aura fait subir une personne une autre
atteinte lintgrit corporelle ou la sant sera, sur plainte, puni dune peine
privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire.
Dans les cas de peu de gravit, le juge pourra attnuer la peine (Article 48a).
2. La peine sera une peine privative de libert de trois ans au plus ou une peine
pcuniaire et la poursuite aura lieu doffice, [...]
Article 181 - Contrainte
Celui qui, en usant de violence envers une personne ou en la menaant dun
dommage srieux, ou en lentravant de quelque autre manire dans sa libert
daction, laura oblige faire, ne pas faire ou laisser faire un acte sera puni
dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire.
Article 312 - Abus dautorit
Les membres dune autorit et les fonctionnaires qui, dans le dessein de se
procurer ou de procurer un tiers un avantage illicite, ou dans le dessein de nuire
autrui, auront abus des pouvoirs de leur charge, seront punis dune peine
privative de libert de cinq ans au plus ou dune peine pcuniaire.

B. Ancien Code de procdure pnale du Canton de Genve du


29 septembre 1977, en vigueur jusquau 31 dcembre 2010
Article 106A - Activit
1

La police judiciaire recherche et signale immdiatement lautorit


comptente les infractions poursuivies doffice.
2
3

Elle peut aussi tre mise en uvre par une dnonciation ou par une plainte.

Elle procde au contrle didentit, la fouille des personnes, des vhicules et


des contenants en conformit de la loi sur la police, du 26 octobre 1957.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Article 107 - Recherches et constatations


1

Lorsque la police judiciaire apprend quune infraction a t commise, elle


procde aux premires recherches. Elle relve les traces de linfraction et prend
toutes les mesures utiles pour la conservation du corps du dlit et la dcouverte
de lauteur.
2

Elle sassure des pices conviction et des objets provenant de linfraction,


qui en sont le produit ou qui ont servi la commettre. Elle en dresse un
inventaire dtaill.
3

Elle entend et lauteur prsum de linfraction et les autres personnes, ces


dernires titre de renseignements.
Article 107A - Droits de la personne entendue par la police
1

Dans le cadre de ses auditions, la police indique la personne entendue


quelle doit se soumettre aux mesures ncessaires au contrle de son identit.
Elle doit porter sa connaissance sans dlai si elle est entendue titre de
renseignements ou dauteur prsum de linfraction.
2

Lorsquune personne est entendue titre de renseignements, les articles 46


49 sont applicables par analogie.
3

Lorsquune personne est entendue comme auteur prsum dune infraction


elle est rendue attentive, sans dlai, par la remise dune copie du prsent article
dans une langue comprise par elle, ce :
[...]
b) quelle peut demander tout moment pendant la dure de son interrogatoire
et au moment de quitter les locaux de police faire lobjet dun examen mdical
et quun tel examen a galement lieu sur demande de la police [...]
Article 110A - Visites mdicales la police
1

Toute personne retenue par la police comme auteur prsum dune infraction
peut demander tout moment pendant la dure de son interrogatoire et au
moment de quitter les locaux de police faire lobjet dun examen mdical; un
tel examen a galement lieu sur demande de la police.
2

Si la personne soppose lexamen demand par la police, mention en est


faite dans le rapport de police.
3

Tout constat relatif des allgations de mauvais traitements est joint au


rapport de police. [...]
Article 112 - Rapport crit
La police judiciaire dresse un rapport crit des oprations auxquelles elle a
procd et ladresse sans retard au procureur gnral. Ce rapport doit tre
accompagn du procs-verbal des oprations et de linventaire dtaill des objets
saisis.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Article 114A - Plainte contre les interventions de la police


1

Toute personne directement touche par :


a) une mesure de contrainte ordonne par la police en vertu des articles 32,
107, alina 2, 110, alina 1, 111A, 112A, 122, 179, alina 3, et 182,
b) une intervention de la police fonde sur les articles 16 22B de la loi sur
la police, du 26 octobre 1957, peut se plaindre, par crit, dune violation de la
loi auprs du procureur gnral.

Le procureur gnral donne connaissance de la plainte au chef de la police


qui lui communique ses observations par crit.
Article - 114B Dcision
1

Le procureur gnral rend une dcision succinctement motive et notifie aux


parties.
2

Si une disposition de la loi a t viole, le procureur gnral le constate.

Il ordonne les mesures propres assurer le respect de la loi.

Il peut allouer une indemnit quitable en observant les limites fixes par
larticle 379.
Article 115 - Ouverture de la procdure
1

Lorsquil est avis quune infraction a t commise, le procureur gnral


vrifie si les faits qui lui sont signals constituent un crime, un dlit ou une
contravention.
[...]
Article 116 - Classement
1

Lorsquil existe un obstacle lexercice de laction publique, que les faits ne


sont pas constitutifs dune infraction ou que les circonstances ne justifient pas
lexercice de laction publique, le procureur gnral classe laffaire, sous rserve
de faits nouveaux ou de circonstances nouvelles.
2

La procdure de recours est rgle par les articles 190 196 et 198, alina 2.
Article 118 - En gnral

Linstruction prparatoire a pour but de recueillir les indices, de rassembler


les preuves charge et dcharge et de faire toutes les recherches qui peuvent
conduire la dcouverte de la vrit. [...]
Article 134 - Inculpation

10

ARRT DEMBELE c. SUISSE


1

Ds que lenqute rvle des charges suffisantes, le juge dinstruction inculpe


la personne faisant lobjet de son instruction.
2

Cette dcision est inscrite au procs-verbal.


Article 164 - Rgle gnrale

Le juge dinstruction recourt tous les moyens de preuve prvus par le prsent
code, dans la mesure o ils paraissent utiles la dcouverte de la vrit.
Article 190A - Contre les dcisions du procureur gnral
1

Les parties peuvent recourir la Chambre daccusation contre les dcisions


du procureur gnral fondes sur les articles 32, 90, 96, 110, alina 1, 112A,
114B, 115A, 116, 161 163, 179, alina 3, 182 et 198.
2

Dans le cas vis par larticle 10d de la loi fdrale sur laide aux victimes
dinfractions, du 4 octobre 1991, les parties peuvent galement recourir contre
les dcisions du procureur gnral fondes sur les articles 115, alina 3, 199 et
200.
Article 191 - Personnes assimiles aux parties
1

En matire de recours et de procdure devant la Chambre daccusation, sont


assimils aux parties :
a) le plaignant ou le ls, dans les cas des articles 67, 96, 116 et 198 ;
[...]
Article 192 - Forme et dlai
1

Le recours est form par des conclusions motives adresses au greffe de la


Chambre daccusation; les pices invoques lappui du recours sont jointes.
2

Le dlai de recours est de 10 jours partir de la notification de la dcision.


Article 198 - Classement

Lorsquil existe un obstacle lexercice de laction publique, que les faits ne


sont pas constitutifs dune infraction ou que les circonstances ne justifient pas
lexercice de laction publique, le procureur gnral classe laffaire, sous rserve
de faits nouveaux ou de circonstances nouvelles.
2

En cas de recours, la chambre peut renvoyer la procdure au juge


dinstruction, maintenir le classement ou ordonner au procureur gnral de
prendre des rquisitions motives.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

C. Loi sur la Police du 26 octobre 1957


Article 16 Lgitimation et identification
1

Luniforme sert de lgitimation; sur demande, les fonctionnaires indiquent


leur numro de matricule, sauf si des circonstances exceptionnelles les en
empchent.
2

Les fonctionnaires en civil se lgitiment et sidentifient au moyen de leur


carte de police lors de leurs interventions officielles, sauf si des circonstances
exceptionnelles les en empchent.
Article 17 Contrle didentit
1

Les fonctionnaires de police ont le droit dexiger de toute personne quils


interpellent dans lexercice de leurs fonctions au sens de larticle 3, alina 1,
lettres b e, et alinas 2 et 3, quelle justifie de son identit. [...]
Article 18 Mesures sur la personne
1

Les personnes prvenues ou suspectes davoir commis un crime ou un dlit


peuvent tre soumises des mesures didentification telles que prise de
photographie ou dempreintes, propres tablir leur identit ou leur culpabilit.
2

Il en est de mme en cas de besoin et sur dcision dun officier de police pour
les personnes dont lidentit est douteuse et ne peut tre tablie par aucun autre
moyen, en particulier lorsque ces personnes sont souponnes de donner des
indications inexactes. [...]
Article 20 Fouille des personnes
1

Dans lexercice de leurs fonctions au sens de larticle 3, alina 1, lettres b e,


et alinas 2 et 3, les fonctionnaires de police peuvent procder la fouille de
personnes :
a) qui sont retenues dans le cadre de larticle 17, si la fouille est ncessaire
pour tablir leur identit;
b) qui sont inconscientes, en tat de dtresse ou dcdes, si la fouille est
ncessaire pour tablir leur identit;
c) lorsque des raisons de scurit le justifient.
2

Lorsquelle savre ncessaire, la fouille doit tre adapte aux circonstances


et tre aussi prvenante et dcente que possible.
3

Sauf si la scurit immdiate lexige, les personnes fouilles ne doivent ltre


que par des fonctionnaires de police du mme sexe.
Article 21 Personne dangereuse pour elle-mme ou pour autrui ou
perturbant lordre public

11

12

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Lorsquune personne ivre ou drogue cause du scandale sur la voie publique,


elle peut tre place dans les locaux de la police sur ordre dun officier, pour la
dure la plus brve possible. Lorsquelle prsente un danger, pour elle-mme ou
pour autrui, elle est examine sans dlai par un mdecin.
Article 22
Section 2 Mesures dloignement
Article 22A Motifs
La police peut loigner une personne dun lieu ou dun primtre dtermin, si :
[...]
d) elle participe des transactions portant sur des biens dont le commerce est
prohib, notamment des stupfiants.

III. LA PRATIQUE INTERNATIONALE PERTINENTE


30. Quatrime rapport sur la Suisse de la Commission europenne
contre le racisme et lintolrance (ECRI) adopt le 2 avril 2009 et
publi le 15 septembre 2009, dont la partie pertinente se lit ainsi :
176. (...) LECRI tient exprimer sa profonde inquitude face aux allgations
manant de sources varies et srieuses selon lesquelles il existe encore des cas
de comportements abusifs de la police lencontre de non-ressortissants, de
demandeurs dasile, de Noirs et autres groupes minoritaires. De lavis gnral, ce
sont surtout les jeunes hommes noirs ou les personnes paraissant tre dorigine
trangre qui risquent de souffrir de tels abus.
177. Les allgations de comportements abusifs de la part de policiers
concernent lusage excessif de la force notamment dans le cadre dintervention
policire dans les centres pour demandeurs dasile ou lors dexpulsion de nonressortissants, des excs verbaux contenu raciste ou discriminatoire et une
attitude dnue de tact et agressive. (...)
178. Un problme souvent voqu par les ONG de droits de lhomme est celui
du profilage racial. Le profilage racial consiste en lutilisation par la police, sans
justification objective et raisonnable, de motifs tels que la race, la couleur, la
langue, la religion, la nationalit ou lorigine nationale ou ethnique dans des
activits de contrle, de surveillance ou dinvestigation. Il arrive que les polices
en Suisse admettent que dans le cadre dopration visant lutter contre le trafic
de drogues, elles procdent des contrles didentit visant en particulier les
Noirs qui circulent dans certains quartiers connus pour tre des lieux de
commerce de stupfiants et o il a t dmontr que le trafic de drogues est
contrl par des personnes dune origine donne. Lexplication la plus
frquemment donne est que les rseaux de drogues seraient principalement
tenus par des Noirs, notamment demandeurs dasile. Cette information est
difficile vrifier et, de lavis dorganisations de la socit civile, repose

ARRT DEMBELE c. SUISSE

essentiellement sur des prjugs et des strotypes courants en Suisse, y compris


au sein de la police. Cette dernire affirmation est galement difficile
vrifier.

31. Rapport au Conseil fdral suisse relatif la visite effectue en


Suisse par le Comit europen pour la prvention de la torture et des
peines ou traitements inhumains ou dgradants (CPT) du 10 au
20 octobre 2011, dont les extraits pertinents se lisent ainsi.
2. Mauvais traitements
10. Au cours de la visite, la dlgation a accord une attention particulire au
comportement des membres des services de police dans le canton de Genve.
Certaines informations recueillies laissent penser que le phnomne des
violences policires observes par le CPT dans le pass restait dactualit. En
effet, une proportion proccupante de personnes dtenues entendues par la
dlgation se sont plaintes de mauvais traitements physiques par des
fonctionnaires de la police cantonale dans les quelques mois qui ont prcd la
visite. Les coups allgus auraient essentiellement consist en des coups de
poing et/ou des coups de pied, sans quelles aient oppos selon elles de
rsistance, et ce en majeure partie dans le cadre dune apprhension (sur le
lieu de lapprhension proprement dite, dans le vhicule les emmenant au poste
de police et/ou lors dun premier interrogatoire au poste de police). Ces
allgations taient le plus souvent tayes par des donnes mdicales prcises,
figurant dans les constats de lsions traumatiques tablis la prison de ChampDollon.
Dans certains cas isols, les mauvais traitements allgus auraient t infligs par
du personnel en tenue civile et cagoul qui ne se serait prsent comme
appartenant aux forces de police quune fois dans leur vhicule ou larrive au
poste.

EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 3 DE LA
CONVENTION
32. Le requrant soutient quil a t victime de traitements
inhumains, cruels ou dgradants de la part des gendarmes qui lavaient
interpell. Il considre galement que les autorits internes auraient
viol leur obligation de mener une enqute diligente, rapide et
indpendante sur ses allgations de mauvais traitement. Le requrant
invoque larticle 3 de la Convention, ainsi libell :
Nul ne peut tre soumis la torture ni des peines ou traitements inhumains
ou dgradants.

33. En ce qui concerne la prtendue insuffisance de lenqute, le


requrant invoque galement les articles 6 et 13 de la Convention, pris

13

14

ARRT DEMBELE c. SUISSE

sparment et en combinaison avec larticle 3 mais, eu gard la


formulation des griefs du requrant, la Cour estime quil convient
dexaminer la question de labsence dune enqute effective sur les
mauvais traitements allgus uniquement sous langle du volet
procdural de larticle 3 de la Convention (voir, parmi beaucoup
dautres, Karaman et autres c. Turquie, no 60272/08, 37,
31 janvier 2012 ; Kazm Gndoan c. Turquie, no 29/02, 31,
30 janvier 2007 ; Kozinets c. Ukraine, no 75520/01, 44,
6 dcembre 2007).
34. Le Gouvernement soppose la thse du requrant.
A. Le grief tir du volet matriel de larticle 3
1. Sur la recevabilit
35. La Cour constate que ce grief nest pas manifestement mal
fond au sens de larticle 35 3 a) de la Convention. Elle relve par
ailleurs quil ne se heurte aucun autre motif dirrecevabilit. Il
convient donc de le dclarer recevable.
2. Sur le fond
a) Thses des parties

36. Le requrant (voir paragraphe 6 ci-dessus) soutient que lors du


contrle didentit survenu le 2 mai 2005 sur le site dArtamis les deux
gendarmes qui lui avaient demand ses papiers lauraient frapp de
plusieurs coups dune extrme brutalit et lauraient immobilis au
sol sans raison. Il prcise que pendant son immobilisation au sol il
aurait subi un tranglement de la part de lun des deux gendarmes, ce
qui laurait oblig mordre lavant-bras de ce dernier pour se dfendre.
Il ajoute que pendant le trajet vers le poste de police, il aurait t frapp
de manire rpte par lun des gendarmes qui lui aurait tap
violemment la tte contre les vitres du vhicule. Le requrant soutient
enfin que, pendant toute la squence de son interpellation et de son
interrogatoire, il aurait t victime dinjures caractre raciste et de
menaces de mort.
37. Le Gouvernement souligne que le contrle didentit du
requrant avait eu lieu sur un site rput pour tre le thtre de trafic de
stupfiants et tait par consquent justifi, que le requrant navait pas
apprci le fait dtre objet dun tel contrle et quil avait refus
dteindre sa cigarette. Il soutient que le recours la force avait t
lgitime au vu du refus du requrant de se coucher par terre et de sa
raction la tentative de palpation corporelle de la part des gendarmes.
Selon le Gouvernement, lusage de la force de la part des gendarmes

ARRT DEMBELE c. SUISSE

avait galement t proportionnel la rsistance physique oppose par


celui-ci. La fracture de la clavicule serait due la chute du requrant
pendant le corps--corps avec les gendarmes et, tant donn labsence
dautres blessures mdicalement constates, les allgations de coups
seraient sans fondement.
b) Apprciation de la Cour
i. Principes gnraux

38. La Cour rappelle que larticle 3 consacre lune des valeurs


fondamentales des socits dmocratiques. Mme dans les
circonstances les plus difficiles, telle la lutte contre le terrorisme et le
crime organis, la Convention prohibe en termes absolus la torture et
les peines ou traitements inhumains ou dgradants. Larticle 3 ne
prvoit pas de restrictions, en quoi il contraste avec la majorit des
clauses normatives de la Convention et des Protocoles n os 1 et 4, et
daprs larticle 15 2 il ne souffre nulle drogation, mme en cas de
danger public menaant la vie de la nation (Selmouni c. France [GC],
no 25803/94, 95, CEDH 1999-V).
39. Un mauvais traitement doit atteindre un minimum de gravit
pour tomber sous le coup de larticle 3. Lapprciation de ce minimum
est relative par essence ; elle dpend de lensemble des donnes de la
cause et, notamment, de la dure du traitement, de ses effets physiques
ou mentaux ainsi que, parfois, du sexe, de lge et de ltat de sant de
la victime.
Pour apprcier les lments qui lui permettent de dire sil y a eu
violation de larticle 3, la Cour se rallie au principe de la preuve audel de tout doute raisonnable , mais ajoute quune telle preuve peut
rsulter dun faisceau dindices, ou de prsomptions non rfutes,
suffisamment graves, prcis et concordants (Jalloh c. Allemagne [GC],
no 54810/00, 67, CEDH 2006-IX ; Ramirez Sanchez c. France [GC],
no 59450/00, 117, CEDH 2006-IX).
40. En cas dallgations sur le terrain de larticle 3 de la
Convention, la Cour doit se livrer un examen particulirement
approfondi (Vladimir Romanov c. Russie, no 41461/02, 59,
24 juillet 2008). Lorsquil y a eu une procdure interne, il nentre
toutefois pas dans les attributions de la Cour de substituer sa propre
vision des choses celle des cours et tribunaux internes, auxquels il
appartient en principe de peser les donnes recueillies par eux (Jasar
c. lex-Rpublique yougoslave de Macdoine, no 69908/01, 49,
15 fvrier 2007). Mme si les constatations des tribunaux internes ne
lient pas la Cour, il lui faut nanmoins des lments convaincants pour
pouvoir scarter des constatations auxquelles ils sont parvenus.

15

16

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Quelle que soit lissue de la procdure engage au plan interne, un


constat de culpabilit ou non ne saurait dgager lEtat dfendeur de sa
responsabilit au regard de la Convention ; cest lui quil appartient de
fournir une explication plausible sur lorigine des blessures, dfaut de
quoi larticle 3 trouve sappliquer (Selmouni, prcit, 87 ; Rivas
c. France, no 59584/00, 38, 1er avril 2004).
41. En ce qui concerne la question particulire des violences
survenues lors de contrles didentits ou dinterpellations oprs par
des agents de police, la Cour rappelle que le recours la force doit tre
proportionn et ncessaire au vu des circonstances de lespce (voir,
parmi beaucoup dautres, Rehbock c. Slovnie, no 29462/95, 76,
CEDH 2000-XII ; Altay c. Turquie, no 22279/93, 54, 22 mai 2001).
Par ailleurs, lorsquun individu se trouve priv de sa libert, lutilisation
son gard de la force physique alors quelle nest pas rendue
strictement ncessaire par son comportement porte atteinte la dignit
humaine et constitue, en principe, une violation du droit garanti par
larticle 3 (Ribitsch c. Autriche, arrt du 4 dcembre 1995, srie A
no 336, 38, et Tekin c. Turquie, arrt du 9 juin 1998, Recueil 1998-IV,
52-53).
42. La Cour a dj admis quen prsence dune rsistance physique
ou dun risque de comportements violents de la part des personnes
contrles, une forme de contrainte de la part des agents de police tait
justifie (voir, parmi dautres, Klaas c. Allemagne, 22 septembre 1993,
30, srie A no 269 ; Sarigiannis c. Italie, no 14569/05, 61,
5 avril 2011). La Cour est arrive aux mmes conclusions dans des cas
de rsistance passive une interpellation (Milan c. France,
no 7549/03, 59, 24 janvier 2008), de tentative de fuite face la force
publique (Caloc c. France, no 33951/96, 100-101, CEDH 2000-IX)
ou dun refus de fouille de la part dun dtenu (Borodin c. Russie,
no 41867/04, 119-121, 6 novembre 2012). Il appartient ds lors la
Cour de rechercher si la force utilise dans ce type de situations est
proportionne au but recherch. A cet gard, la Cour attache une
importance particulire aux blessures qui ont t occasionnes aux
personnes objet de lintervention et aux circonstances prcises dans
lesquelles elles lont t (voir, parmi dautres, R.L. et M.-J.D., R.L. et
M.-J.D. c. France, no 44568/98, 68, 19 mai 2004 ; Rehbock
c. Slovnie, no 29462/95, 72, CEDH 2000-XII ; Klaas c. Allemagne,
prcit, 26-30).
ii. Application de ces principes au cas despce

43. La Cour relve quen lespce, si les versions des parties


divergent sur le fait de savoir si le requrant stait soumis au contrle
didentit, en prsentant ses papiers, ou sil avait refus de le faire (voir
paragraphes 5 et 8 ci-dessus), il nest pas contest que le requrant

ARRT DEMBELE c. SUISSE

refusa plusieurs reprises dteindre sa cigarette ; quil ragit avec


vigueur lorsque lun des gendarmes se saisit de la cigarette ; quil refusa
de se coucher au sol lorsque la situation devint plus tendue ; et que,
lorsque lun des gendarmes tenta de lui prendre le bras pour lemmener
au vhicule de police, il se dbattit et parvint sloigner. Les constats
mdicaux tablis la clinique de Carouge (voir paragraphe 9 ci-dessus)
font dailleurs tat de lsions un bras et au cou pour lun des
gendarmes et dune plaie superficielle avec raction inflammatoire
lavant-bras pour lautre gendarme.
44. Ces lments suffisent la Cour pour admettre que le requrant
avait oppos une rsistance physique laction des gendarmes et que le
recours des moyens de coercition de la part de ces derniers tait en
principe justifi (voir Sarigiannis, prcit 61; Milan, prcit 59 ;
Caloc, prcit 100-101). Reste savoir si les moyens de coercition
employs taient proportionns la rsistance oppose par le requrant.
45. A cet gard, la Cour relve que la fracture de la clavicule dont a
t victime le requrant dpasse sans aucun doute le seuil de gravit
exig pour que le traitement qui lui a t inflig par les gendarmes qui
lavaient interpell tombe sous les coups de larticle 3 de la Convention
(voir paragraphe 39 ci-dessus). Les blessures occasionnes par
lintervention des gendarmes taient lorigine de larrt de travail du
requrant qui tait initialement fix 21 jours (voir paragraphe 9
ci-dessus).
46. Selon le mdecin qui avait examin le requrant, ce type de
fracture rsulte gnralement dun coup reu perpendiculairement et
serait frquent chez les adeptes des deux-roues lors de chutes en avant.
Dans le cas despce, la fracture est donc compatible soit avec un ou
plusieurs coups de matraque, ou autres coups, ports directement sur la
clavicule, soit avec une chute en avant du requrant. En labsence
dautre lsions corporelles compatibles avec la thse du requrant, selon
laquelle il aurait subi plusieurs coups, notamment la tte, les
juridictions nationales ont estim que lhypothse la plus plausible tait
celle de la chute en avant et, sur ce constat, ont conclu que la force
utilise par les gendarmes tait proportionne.
47. La Cour ne partage pas ce raisonnement. Indpendamment de la
cause prcise et immdiate de la fracture de la clavicule du requrant,
elle considre que les modalits dintervention des gendarmes, dans
leur ensemble, rvlent un usage disproportionn de la force.
En effet, il nest pas contest que le requrant ntait pas arm
dobjets dangereux, mis part la cigarette quil tenait dans la main, et
que, au moins dans les premires phases de lincident, il navait pas
bless les gendarmes ou tent de les blesser en leur portant des coups de
poings, de pied ou dautre nature. La rsistance quil avait oppose,
avant dtre plaqu au sol et de mordre lavant-bras de lun des

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18

ARRT DEMBELE c. SUISSE

gendarmes, avait t par consquent une rsistance, certes opinitre,


mais somme toute passive. Lusage des matraques de la part des
gendarmes, quil ait t ou pas lorigine directe de la blessure du
requrant, tait donc en lui-mme injustifi (voir, mutatis mutandis,
Borodin, prcit, 108).
48. En ce qui concerne les allgations dinjures caractre raciste et
les menaces de mort, la Cour prend note avec proccupation du rapport
de lECRI du 2 avril 2009 selon lequel il subsisterait des cas de
comportements abusifs de la police lencontre de non-ressortissants,
de demandeurs dasile, de Noirs et autres groupes minoritaires ainsi
que des inquitudes de mme nature exprimes par le CPT dans son
rapport relatif sa visite effectue en Suisse du 10 au 20 octobre 2011
(voir paragraphes 30 et 31 ci-dessus). Cela tant, dans le cas despce,
force est de constater quaucun lment du dossier ne permet dtayer
les allgations du requrant sur ce point.
49. Au vu de ce qui prcde, la Cour considre que la force
employe pour matriser le requrant a t disproportionne. Il y a donc
eu violation de larticle 3 de la Convention sur ce point.
B. Le grief tir du volet procdural de larticle 3
50. Le requrant soutient que lenqute sur ses allgations de
mauvais traitements naurait pas t mene avec la clrit exige par
larticle 3 de la Convention, ayant dur, en tout, six ans et quatre mois,
entre le dpt de la plainte et la fin de la procdure interne. Il se plaint
en particulier de linactivit des autorits entre le 6 juin 2005 et le
5 octobre 2006 et entre le 6 novembre 2006 et le 27 aot 2007 ainsi que
du retard, respectivement trois mois et six mois, pris par la juge
dinstruction pour ordonner la saisie des dossiers mdicaux pertinents et
procder laudition des tmoins, aprs la rouverture de linstruction
complmentaire par le Procureur gnral le 16 dcembre 2008.
51. Il se plaint galement de ne pas avoir eu la possibilit dassister
aux auditions de son pouse et de son ami.
52. Le requrant estime, dautre part, que les autorits internes
auraient mal apprci les preuves en ne tenant pas compte de tous les
lments factuels du dossier, notamment en nauditionnant pas tous les
gendarmes intervenus sur les lieux aprs linterpellation du requrant,
en se contentant du certificat mdical tabli par le mdecin qui avait
examin le requrant le 2 mai 2005 lHpital Universitaire de Genve
au lieu dordonner une expertise mdico-lgale plus approfondie, et en
nordonnant pas une expertise indpendante de la matraque brise.
53. Enfin, le requrant allgue un manque dimpartialit des
autorits qui ont men lenqute.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

1. Sur la recevabilit
54. La Cour note que, dans son arrt du 27 novembre 2008, le
Tribunal fdral avait constat expressment que les autorits
cantonales avaient viol larticle 3 de la Convention, dans son volet
procdural, car elles navaient pas men une enqute effective sur les
allgations de mauvais traitements du requrant. En particulier, le
Tribunal fdral avait considr que la dcision de classer laffaire ne
pouvait pas reposer uniquement sur le certificat mdical tabli le
2 mai 2005 et quun complment dexplications de la part du personnel
mdical impliqu, voire leur audition en tant que tmoins, tait partant
ncessaire. Suite cet arrt, une nouvelle instruction fut ouverte, des
complments dinformations furent recueillis et le personnel mdical,
ainsi que lpouse et lami du requrant, furent entendus (voir
paragraphes 23-24 ci-dessus).
55. Selon le Gouvernement, suite larrt du Tribunal fdral du
27 novembre 2008, le requrant aurait perdu la qualit de victime en ce
qui concerne la partie de la procdure prcdant ladite dcision.
56. Le requrant soppose cette thse, considrant que le Tribunal
fdral avait constat la violation de larticle 3 uniquement quant la
mauvaise apprciation des preuves et navait sanctionn ni louverture
selon lui tardive, ni la dure excessive de lenqute.
57. La Cour rappelle quil appartient en premier lieu aux autorits
nationales de redresser une violation allgue de la Convention. A cet
gard, la question de savoir si un requrant peut se prtendre victime de
la violation allgue se pose tous les stades de la procdure sur le
terrain de la Convention (voir, entre autres, Siliadin c. France,
no 73316/01, 61, CEDH 2005-VII, et Scordino c. Italie (no 1) [GC],
no 36813/97, 179, CEDH 2006-V). Une dcision ou une mesure
favorable au requrant ne suffit pas en principe le priver de sa qualit
de victime aux fins de larticle 34 de la Convention sauf si les
autorits nationales reconnaissent, explicitement ou en substance, puis
rparent la violation de la Convention (voir, entre autres,
Eckle c. Allemagne, 15 juillet 1982, 66, srie A no 51 ;
Dalban c. Roumanie [GC], no 28114/95, 44, CEDH 1999-VI ;
Siliadin, prcit, 62 ; et Scordino (no 1), prcit, 180).
58. En ce qui concerne la rparation adquate et suffisante pour
remdier au niveau interne la violation du droit garanti par la
Convention, la Cour considre gnralement quelle dpend de
lensemble des circonstances de la cause, eu gard en particulier la
nature de la violation de la Convention qui se trouve en jeu
(Gfgen c. Allemagne [GC], no 22978/05, 116, CEDH 2010).
59. En lespce, la Cour note que larrt du Tribunal fdral du
27 novembre 2008 reconnut explicitement que le requrant avait t
victime dune violation du volet procdural de larticle 3 de la

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20

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Convention, constatant quil y avait eu des dfaillances dans la


premire enqute mene sur ses allgations de mauvais traitements.
60. Toutefois, la Cour considre que, dans les circonstances
particulires de lespce, et compte tenu notamment du long laps de
temps qui stait coul entre larrestation du requrant et le classement
sans suite dfinitif de laffaire (voir paragraphe 66 ci-dessous),
lefficacit de lenqute sur les allgations du requrant doit tre
apprcie en prenant en considration la procdure interne dans son
ensemble, sans faire de distinction entre la phase qui a prcd et celle
qui a suivi larrt du Tribunal fdral du 28 novembre 2008.
Lexception dirrecevabilit avance par le Gouvernement doit par
consquent tre rejete.
61. Par ailleurs, la Cour constate que le grief soulev par le
requrant nest pas manifestement mal fond au sens de
larticle 35 3 a) de la Convention et ne se heurte aucun autre motif
dirrecevabilit. Il convient donc de le dclarer recevable.
2. Sur le fond
a) Principes gnraux

62. La Cour rappelle que lorsquun individu soutient de manire


dfendable avoir subi, aux mains de la police ou dautres services
comparables de lEtat, un traitement contraire larticle 3, cette
disposition, combine avec le devoir gnral impos lEtat par
larticle 1 de la Convention de reconnatre toute personne relevant
de [sa] juridiction les droits et liberts dfinis (...) [dans la]
Convention , requiert, par implication, quil y ait une enqute officielle
effective. Cette enqute doit pouvoir mener lidentification et la
punition des responsables. Sil nen allait pas ainsi, nonobstant son
importance fondamentale, linterdiction lgale gnrale de la torture et
des peines et traitements inhumains ou dgradants serait inefficace en
pratique, et il serait possible dans certains cas des agents de lEtat de
fouler aux pieds, en jouissant dune quasi-impunit, les droits des
personnes
soumises

leur
contrle
(El
Masri
c. lex-Rpublique yougoslave de Macdoine [GC], no 39630/09,
182, 13 dcembre 2012 ; Georgiy Bykov c. Russie, no 24271/03,
60, 14 octobre 2010 ; Corsacov c. Moldova, no 18944/02, 68,
4 avril 2006 ; Assenov et autres c. Bulgarie, 28 octobre 1998, 102,
Recueil des arrts et dcisions 1998-VIII).
63. Lenqute quexigent des allgations graves de mauvais
traitements doit tre la fois rapide et approfondie, ce qui signifie que
les autorits doivent toujours sefforcer srieusement de dcouvrir ce
qui sest pass et quelles ne doivent pas sappuyer sur des conclusions
htives ou mal fondes pour clore lenqute ou fonder leurs dcisions

ARRT DEMBELE c. SUISSE

(El Masri, prcit 183 ; Assenov et autres, prcit, 103, et Bat et


autres c. Turquie, nos 33097/96 et 57834/00, 136, CEDH 2004-IV).
Les autorits doivent prendre toutes les mesures raisonnables leur
disposition pour obtenir les preuves relatives lincident en question, y
compris, entre autres, les dpositions des tmoins oculaires et les
expertises
criminalistiques
(El
Masri,
prcit

183 ;
Tanrkulu c. Turquie [GC], no 23763/94, 104, CEDH 1999-IV, et
Gl c. Turquie, no 22676/93, 89, 14 dcembre 2000). Toute carence
de lenqute affaiblissant sa capacit tablir les causes du dommage
ou lidentit des responsables risque de faire conclure quelle ne rpond
pas la norme deffectivit requise (El Masri, prcit 183).
64. De plus, lenqute doit tre mene en toute indpendance par
rapport au pouvoir excutif (El Masri, prcit 184 ; Our c. Turquie
[GC], no 21594/93, 91-92, CEDH 1999-III, et Mehmet Emin Yksel
c. Turquie, no 40154/98, 37, 20 juillet 2004). Lindpendance de
lenqute suppose non seulement labsence de lien hirarchique ou
institutionnel, mais aussi une indpendance concrte (El Masri, prcit
184 ; Ergi c. Turquie, 28 juillet 1998, 83-84, Recueil 1998-IV).
65. Enfin, la victime doit tre en mesure de participer effectivement,
dune manire ou dune autre, lenqute (El Masri, prcit 185).
b) Application de ces principes au cas despce

66. En ce qui concerne la lenteur de lenqute, la Cour note que


depuis larrestation du requrant, le 2 mai 2005, jusquau classement de
laffaire sans suite par le Procureur gnral, le 22 novembre 2010, il
scoula au total plus de cinq ans et six mois. Rien que dans la priode
qui suivit larrt du Tribunal fdral du 27 novembre 2008, cest--dire
depuis la transmission du dossier par le Procureur gnral la juge
dinstruction, le 16 dcembre 2008, jusquau classement sans suite de
laffaire, le 22 novembre 2010, lenqute dura plus dun an et 11 mois.
Compte tenu de la gravit des accusations qui pesaient sur les deux
gendarmes ayant interpell le requrant, de la relative simplicit de
laffaire quant aux nombre dacteurs et dvnements concerns, et du
fait que linstruction se rsumait, en dfinitive, aux auditions de cinq
tmoins et la production dun nombre limit de preuves matrielles
facilement accessibles, de tels retards ne sont pas justifis.
67. En ce qui concerne le soin avec lequel les autorits nationales
ont procd ltablissement des faits de la cause, la Cour reconnat
que la rouverture de lenqute ordonne par le Tribunal fdral permit
de remdier certaines carences de la procdure initiale, notamment en
organisant les auditions des tmoins cl.
Toutefois, la Cour note labsence dautres actes dinstructions qui
auraient permis de faire la lumire sur les circonstances exactes dans
lesquelles le requrant reporta la fracture de la clavicule. Elle souligne

21

22

ARRT DEMBELE c. SUISSE

notamment la dcision de ne pas procder une contre-expertise


indpendante du rapport de la police sur le bris de la matraque de lun
des gendarmes (voir paragraphe 27 ci-dessus). Or, aux yeux de la Cour,
cet aspect de linstruction revtait une importance capitale.
68. Au vu de ce qui prcde, et sans quil soit ncessaire de se
pencher sur les autres dfaillances de linstruction invoques par le
requrant, la Cour considre que lenqute mene sur lincident du
2 mai 2005 na pas t mene avec la diligence ncessaire.
69. Partant, il y a eu violation du volet procdural de larticle 3.
II. SUR LAPPLICATION
CONVENTION

DE

LARTICLE

41

DE

LA

70. Aux termes de larticle 41 de la Convention,


Si la Cour dclare quil y a eu violation de la Convention ou de ses
Protocoles, et si le droit interne de la Haute Partie contractante ne permet
deffacer quimparfaitement les consquences de cette violation, la Cour accorde
la partie lse, sil y a lieu, une satisfaction quitable.

A. Dommage
71. Le requrant rclame la somme de 19 642 francs suisses (CHF)
au titre du prjudice matriel. Cette somme correspond la diffrence
entre les salaires nets de charges que le requrant aurait continu de
percevoir sil navait pas t licenci du fait de ses conditions de sant
et les sommes quil a perues au titre de lassurance chmage et autres
aides sociales jusqu ce quil ne retrouve un emploi.
72. Par ailleurs, le requrant rclame 5 000 CHF, au titre du
dommage moral.
73. Le Gouvernement conteste les prtentions en ce qui concerne le
prjudice matriel, mais accepte les prtentions pour ce qui est du
dommage moral.
74. La Cour constate que la lettre de licenciement envoye au
requrant par son ancien employeur le 14 dcembre 2005 fait
expressment rfrence aux nombreuses absences du requrant
occasionnes par la dgradation de son tat physique suite lincident
du 2 mai 2005 (voir paragraphe 14 ci-dessus). Cette circonstance rvle
lexistence dun lien de causalit direct entre la violation de la
Convention constate sous langle du volet matriel de larticle 3 et le
licenciement du requrant. Elle accorde par consquent au requrant la
somme de 15 700 EUR au titre du prjudice matriel.
75. Par ailleurs, la Cour accorde au requrant la somme de
4 000 EUR au titre du dommage moral.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

B. Frais et dpens
76. Le requrant demande galement 13 760 CHF pour frais et
dpens, dont 2 560 CHF au titre de la procdure interne et 11 200 CHF
au titre de la procdure devant la Cour.
77. Le Gouvernement ne conteste pas le montant demand par le
requrant au titre de la procdure interne mais estime que la somme de
5 000 CHF serait plus approprie pour ce qui est de la procdure devant
la Cour.
78. Selon la jurisprudence de la Cour, un requrant ne peut obtenir
le remboursement de ses frais et dpens que dans la mesure o se
trouvent tablis leur ralit, leur ncessit et le caractre raisonnable de
leur taux. En lespce et compte tenu des documents en sa possession et
de sa jurisprudence, la Cour estime raisonnable la somme de
6 000 EUR tous frais confondus et laccorde au requrant.
C. Intrts moratoires
79. La Cour juge appropri de calquer le taux des intrts
moratoires sur le taux dintrt de la facilit de prt marginal de la
Banque centrale europenne major de trois points de pourcentage.

PAR CES MOTIFS, LA COUR,


1. Dclare, lunanimit, la requte recevable quant aux griefs tirs de
larticle 3 de la Convention ;
2. Dit, par six voix contre une, quil y a eu violation de larticle 3 de la
Convention dans son volet matriel ;
3. Dit, par cinq voix contre deux, quil y a eu violation de larticle 3 de
la Convention dans son volet procdural ;
4. Dit, par six voix contre une,
a) que lEtat dfendeur doit verser au requrant, dans les trois mois,
compter du jour o larrt sera devenu dfinitif conformment
larticle 44 2 de la Convention, les sommes suivantes, convertir
en francs suisses, au taux applicable la date du rglement :
- 15 700 EUR (quinze mille sept cents euros), pour dommage
matriel ;
- 4 000 EUR (quatre mille euros), plus tout montant pouvant
tre d titre dimpt, pour dommage moral ;

23

24

ARRT DEMBELE c. SUISSE

- 6 000 EUR (six mille euros), plus tout montant pouvant tre
d titre dimpt par le requrant, pour frais et dpens ;
b) qu compter de lexpiration dudit dlai et jusquau versement,
ces montants seront majorer dun intrt simple un taux gal
celui de la facilit de prt marginal de la Banque centrale
europenne applicable pendant cette priode, augment de trois
points de pourcentage ;
5. Rejette, lunanimit, la demande de satisfaction quitable pour le
surplus.
Fait en franais, puis communiqu par crit le 24 septembre 2013, en
application de larticle 77 2 et 3 du rglement.

Stanley Naismith
Greffier

Guido Raimondi
Prsident

Au prsent arrt se trouve joint, conformment aux articles 45 2 de


la Convention et 74 2 du rglement, lexpos des opinions spares
suivantes :
opinion en partie dissidente du juge Saj ;
opinion dissidente de la juge Keller.

G.R.A.
S.H.N.

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

OPINION EN PARTIE DISSIDENTE DU JUGE SAJ


(Traduction)
Je partage la position de la juge Keller en ce qui concerne le
caractre adquat du recours offert par le Tribunal fdral. Quant aux
vices de procdure postrieurs larrt du Tribunal fdral, ils ont t
dment pris en considration dans le cadre de lexamen de laffaire au
regard du volet substantiel de larticle 3. Pour cette raison, jai vot
contre le constat de violation du volet procdural de cet article.

25

26

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

OPINION DISSIDENTE DE LA JUGE KELLER


1. Je ne partage pas la position de la majorit selon laquelle il y a eu
en lespce violation de larticle 3 de la Convention.
2. Dans la prsente affaire, la Cour constate, pour la toute premire
fois lgard de la Suisse depuis que le pays a ratifi la Convention en
1974, une violation de larticle 3, et mme une double : violation du
volet procdural et violation du volet matriel. Le caractre sans
prcdent de cette conclusion justifie lui seul un examen prudent de
laffaire.
I. Le volet matriel de larticle 3
3. Des allgations lourdes psent sur la Suisse en particulier quant
au fond du rapport de lECRI et du CPT (paragraphes 48 et 30-31 de
larrt). Le requrant dit avoir subi un traitement dune extrme
brutalit (paragraphe 36 de larrt). Je nignore pas quil y a pu y
avoir Genve (et dans dautres villes de Suisse) des cas dusage dune
force physique excessive. Un traitement contraire larticle 3 de la
Convention ne peut en aucun cas tre tolr, mme si la lutte contre le
trafic de stupfiants reprsente un dfi majeur pour la police.
4. Selon la jurisprudence bien tablie de la Cour, lorsquun
individu se trouve priv de sa libert ou, plus gnralement, se trouve
confront des agents des forces de lordre, lutilisation son gard de
la force physique alors quelle nest pas rendue ncessaire par son
comportement porte atteinte la dignit humaine et constitue, en
principe, une violation du droit garanti par larticle 3 (voir, parmi
dautres, R.L. et M.-J.D. c. France, no 44568/98, 61, 19 mai 2004). La
Cour a soulign plusieurs reprises que les allgations de mauvais
traitements doivent tre tayes par des lments de preuve
appropris et que [p]our lapprciation de ces lments elle se
rallie au principe de la preuve au-del de tout doute raisonnable ,
mais ajoute quune telle preuve peut rsulter dun faisceau dindices, ou
de prsomptions non rfutes, suffisamment graves, prcis et
concordants (Jalloh c. Allemagne [GC], no 54810/00, 67,
CEDH 2006-IX, et Irlande c. Royaume-Uni, 18 janvier 1978, 161 in
fine, srie A no 25, p. 65). En outre, elle a toujours estim que lorsque
les vnements en cause, dans leur totalit ou pour une large part, sont
connus exclusivement des autorits, comme dans le cas des personnes
soumises leur contrle en garde vue, toute blessure survenue
pendant cette priode donne lieu de fortes prsomptions de fait et
qu[i]l incombe au Gouvernement de produire des preuves tablissant
des faits qui font peser un doute sur le rcit de la victime
(Berktay c. Turquie, no 22493/93, 167, 1er mars 2001,

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

Tomasi c. France, 27 aot 1992, 108-111, srie A no 241-A). Cest


donc au gouvernement dfendeur de fournir une explication plausible
sur lorigine des blessures (Selmouni c. France [GC], no 25803/94,
87, CEDH 1999-V). Je souscris entirement ces principes.
5. Dans lexamen du volet matriel de larticle 3, il faut vrifier trois
points : premirement, sil y a assez dindices ou de preuves pour
tablir que le requrant a t trait dune manire inhumaine ou
dgradante (battu, insult etc.), deuximement, si le Gouvernement
dfendeur a donn une explication plausible quant lorigine des
lsions (en lespce, une fracture de la clavicule), et troisimement, si la
force employe tait absolument ncessaire.
6. Ici, le Gouvernement conteste en partie la version des faits
prsente par le requrant. Il est tabli quil y a eu une bagarre au cours
de laquelle le requrant a mordu un policier et a pu, un certain
moment, schapper. Cependant, les parties divergent sur le point de
savoir si le requrant a finalement montr sa carte didentit et dans
quelles circonstances la matraque sest brise. Le requrant allgue que
cest la force des coups que lui ont assns les policiers qui a bris la
matraque, tandis que les policiers affirment quelle avait un dfaut de
fabrication.
7. En dehors des dclarations de faits du requrant et des policiers,
on dispose, en lespce, de plusieurs lments de preuves :
le certificat mdical de lHpital Universitaire de Genve,
le tmoignage du mdecin,
le tmoignage des infirmiers,
le tmoignage dun gendarme stagiaire,
le tmoignage de lami du requrant,
et, enfin, le tmoignage de lpouse du requrant.
8. A lexception du tmoignage de lpouse, aucun de ces lments
ne permet de conclure que les deux policiers ont fait subir au requrant
un traitement dune extrme brutalit . Il y a quelques semaines, la
Cour (dans la mme composition) a rejet une allgation concernant un
traitement contraire larticle 3 sur la base du raisonnement suivant:
(...) aucun tmoignage oculaire indpendant ne vient corroborer les
allgations des requrantes (Bozdemir et Yelimen c. Turquie,
no 33860/03, 55, 9 juillet 2013)1. A mon avis, elle aurait d appliquer
le mme standard en lespce.
9. Jestime galement que la Cour aurait d accorder plus
dimportance au certificat mdical tabli par un mdecin indpendant
dans un hpital indpendant. Mme lami du requrant qui tait arriv
sur les lieux a confirm quil ne se plaignait que dune fracture de la
1

Arrt pas encore dfinitif.

27

28

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

clavicule (paragraphe 24 de larrt). Il me semble clair quen lespce


les diffrentes preuves ne sont pas concordantes mais que la grande
majorit dentre elles indiquent que le requrant na pas t trait de
manire inhumaine ou dgradante. Il ne reste donc qu examiner la
question de la fracture de la clavicule.
10. La Chambre daccusation a jug que la fracture de la clavicule
tait due une chute du requrant au cours de laltercation et que la
rsistance de le requrant avait justifi le recours la force son gard
et sa conduite au poste. Ces conclusions ont t confirmes par le
Tribunal Fdral. A mon avis, il na pas t prsent la Cour
dlments convaincants justifiant quelle scarte des conclusions
auxquelles les tribunaux nationaux sont parvenus. Sur la base des
informations disponibles, les autorits nationales ont fourni une
explication absolument plausible quant lorigine de la fracture de la
clavicule.
11. Le raisonnement de la Cour selon lequel la violation matrielle
dcoule de lintervention disproportionne dans son ensemble des
gendarmes (paragraphe 47 de larrt) me semble aberrant. Au moment
des faits, les policiers ne pouvaient pas savoir si le requrant tait
arm : ils se trouvaient sur un site rput pour tre une plaque tournante
du trafic de stupfiants et o il nest pas rare que des armes soient
saisies. Il me parat peu convaincant galement de qualifier la rsistance
du requrant de passive (paragraphe 47 de larrt) : il nest pas contest
quil sest chapp par la force et quil a mordu un des policiers au bras.
12. Dans ce contexte, les deux policiers ont ragi dune manire
adquate : ils ont plaqu le requrant terre pour limmobiliser et
vrifier sil tait arm. A mon avis, la force utilise tait absolument
ncessaire et proportionne.
II. Le volet procdural de larticle 3
13. Il convient dabord de rappeler les faits. Dans son arrt du
27 novembre 2008, le Tribunal fdral a dit expressment que les
autorits cantonales avaient viol le volet procdural de larticle 3 de la
Convention car elles navaient pas men denqute effective sur les
allgations de mauvais traitements portes par le requrant (paragraphe
21 de larrt).
14. La Cour reconnat que la rouverture de lenqute ordonne par
le Tribunal fdral a permis de remdier certaines carences de la
procdure initiale, notamment en ce qui concerne lorganisation des
auditions des tmoins-cls. Toutefois, constatant quentre larrestation
du requrant et le classement sans suite de laffaire il sest coul au
total plus de cinq ans et six mois (paragraphe 66 de larrt), elle juge
que larrt du Tribunal fdral na pas remdi la violation. On se

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

trouve confront ici la difficile question de savoir quelles sont les


obligations que la Convention impose aux Etats membres du Conseil de
lEurope. Cette question mriterait plus dattention.
15. A mon avis, le grief du requrant comprend deux volets, lun
tenant linefficacit de lenqute pnale mene avant larrt du
Tribunal fdral du 27 novembre 2008, lautre visant la procdure
mene aprs cet arrt.
16. Dans son premier recours au Tribunal fdral, le requrant
demandait lannulation de lordonnance de la Chambre daccusation du
canton de Genve, le renvoi de la cause aux autorits cantonales aux
fins dune enqute approfondie sur ses allgations relatives des
violences policires et, titre pralable, le bnfice de lassistance
judiciaire. Il ne demandait pas encore dindemnits. Evidemment, il
tait impossible ce stade de la procdure dallouer une indemnisation
quelconque, car les faits ntaient pas encore tablis. Cela nest
certainement pas une spcificit du systme judiciaire Suisse mais une
rgle gnralement accepte.
17. Dans son arrt du 27 novembre 2008, le Tribunal fdral a fait
droit toutes les demandes du requrant : il a annul lordonnance
mentionne, renvoy laffaire pour rexamen et ordonn le versement
dune indemnit de 3000 francs au reprsentant du requrant. Dans son
raisonnement, il sest rfr expressment larticle 3 de la Convention
et la jurisprudence de la Cour.
18. A ma connaissance, il demeure plutt rare quune juridiction
suprme nationale se rfre directement une disposition de la
Convention et la jurisprudence de la Cour afin de motiver sa
dcision1. A mon avis, cest une forme de rception parfaite de la
Convention par la jurisprudence nationale qui est tout fait dans
lesprit de la subsidiarit au sens large telle quinscrite dans la
Dclaration de Brighton : Les Etats parties et la Cour partagent la
responsabilit de la mise en uvre effective de la Convention, sur la
base du principe fondamental de subsidiarit. La Convention a t
conclue sur la base, entre autres, de lgalit souveraine des Etats. Les
Etats parties doivent respecter les droits et liberts garantis par la
Convention, et remdier de manire effective aux violations au niveau
national. La Cour agit en tant que sauvegarde si des violations nont pas
obtenu de remde au niveau national (Confrence sur lavenir de la
Cour europenne des droits de lhomme, Dclaration de Brighton,
20 avril 2012, paragraphe 3).
1

Helen Keller / Alec Stone Sweet, Assessing the Impact of the ECHR on National
Legal Systems in: Helen Keller / Alec Stone Sweet, A Europe of Rights: the Impact of
the ECHR on National Legal Systems, Oxford University Press 2008, p. 686. Pour une
analyse de la jurisprudence plus rcente, voir Bjorge Eirik, National Supreme Courts
and the development of ECHR Rights, ICON 2011, vol. 9 no. 1, p. 5-31.

29

30

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

19. Il faut se demander quelles sont les consquences dune telle


coopration entre une juridiction suprme nationale et la Cour. A mon
avis, le Tribunal fdral a remdi dans larrt du 27 novembre 2008
aux carences de la procdure initiale. Ds lors, il y a eu de la part des
autorits nationales une raction approprie et adquate lgard de la
violation procdurale de larticle 3. Par consquent, le requrant ne peut
plus se prtendre victime dune violation raison de la premire phase
de la procdure nationale (du 2 mai 2005 au 27 novembre 2008). Or la
Cour a rejet lexception dirrecevabilit souleve par le Gouvernement
cet gard, en disant que, dans les circonstances particulires du cas
despce, la procdure interne devait tre considre dans son
ensemble (paragraphe 60 de larrt). Je me demande ce que les
autorits auraient d faire pour que la Cour soit satisfaite alors quellemme ne va pas au-del des demandes des parties lorsquelle octroie
une indemnisation au titre de larticle 41 (Sunday Times c. RoyaumeUni, 26 avril 1979, 76-78, srie A no 30).
20. En ce qui concerne la deuxime phase de la procdure nationale,
rien ne permet de conclure que les autorits nationales nont pas conduit
une enqute officielle et effective comme lexige la jurisprudence
de la Cour (El Masri c. lex-Rpublique yougoslave de Macdoine
[GC], no 39630/09, 182, 13 dcembre 2012, Assenov et autres
c. Bulgarie, 28 octobre 1998, 102, Recueil des arrts et
dcisions 1998-VIII).
21. Aprs la transmission du dossier aux autorits cantonales en
dcembre 2008, la juge dinstruction a procd une audition
approfondie des tmoins le 12 octobre 2009 et les 2 et 12 mars 2010.
De plus, la demande de lavocat du requrant, elle a ordonn la
production des dossiers personnels des deux gendarmes viss par
lenqute (paragraphes 23 25 de larrt). Sur la base de cette
instruction complmentaire, le Procureur gnral a class laffaire sans
suite, dcision qui a t confirme par la Chambre daccusation le
4 fvrier 2011. Le recours form par le requrant devant le Tribunal
fdral contre la dcision de la Chambre daccusation a t rejet le
14 septembre 2011. Une priode de deux ans et neuf mois pour trois
instances judiciaires est mon avis conforme lexigence de clrit
laquelle doit rpondre lenqute selon la jurisprudence constante de la
Cour (voir, par exemple Gfgen c. Allemagne, no 22978/05, 122,
1er juin 2010, voir aussi, parmi dautres, McKerr c. Royaume-Uni,
no 28883/95, 113-114, CEDH 2001III, et Bat et autres c. Turquie,
nos 33097/96 et 57834/00, 136, 3 juin 2004).
22. Enfin, il faut examiner la question de savoir si les autorits
cantonales auraient d procder une contre-expertise du rapport de la
police quant au bris de la matraque. Il va de soi quil ne peut tre exig
des autorits nationales quelles prennent tous les actes dinstruction

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

imaginables pour obtenir des preuves. En vertu de la jurisprudence de la


Cour, (...) les autorits doivent prendre toutes les mesures
raisonnables leur disposition (...) (El-Masri [GC], prcit, 183,
Tanrkulu c. Turquie [GC], no 23763/94, 104, CEDH 1999 I, et
Gl c. Turquie, no 22676/93, 89, 14 dcembre 2000). Ces mesures
doivent tre aptes tablir les faits et mener, si les allgations de
mauvais traitement savrent vraies, lidentification et la punition
des responsables (Georgiy Bykov c. Russie, no 24271/03, 60,
14 octobre 2010).
23. Les auditions du mdecin et des infirmiers ont permis de
confirmer que la seule lsion du requrant avait t une fracture de la
clavicule. Cet lment a t corrobor par le tmoignage de lami du
requrant, qui a indiqu que lintress ne stait plaint daucune autre
blessure que dune fracture de la clavicule. Sur la base de ces
informations, lhypothse avance dans le rapport de police selon
laquelle un dfaut de fabrication, et non une srie de coups dune
extrme brutalit qui auraient sans doute laiss des traces visibles
tait lorigine du bris de la matraque (paragraphe 27 de larrt) me
semble plausible. Je ne vois aucun motif pour que la majorit remette
en cause les conclusions des juridictions internes selon lesquelles une
contre-expertise naurait permis de dterminer ni le nombre ni
lintensit des coups ports. Mis part la considration selon laquelle
cette expertise revtait une importance capitale (paragraphe 67 de
larrt), la Cour navance aucune raison pour justifier le fait quelle
sest carte des conclusions des tribunaux nationaux.
III. Conclusion
24. Je regrette que la Cour ait conclu en lespce, pour la premire
fois lgard de la Confdration helvtique, une violation de
larticle 3. Cette conclusion est dautant plus regrettable que la Cour a
retenu une double violation de cet article, dans une affaire aussi
problmatique quant ltablissement des faits que difficile dun point
de vue doctrinal.

31

C'28'GCr

Bundesgericht
Tribunal fdral
Tribunale federale
Tribunal federal

1 C_226/2009

Arrt du 16 dcembre 2009


Ire Cour de droit public
Composition

Parties

MM. les Juges Fraud, Prsident, Reeb, Raselli,


Fonjallaz et Eusebio.
Greffier: M. Rittener.
Jean-Luc Ardite, avenue du Lignon 1O, 1219 Le Lignon,
Anne-Marie Peysson, route de Jussy 20b, 1226 Thnex,
recourants,
contre
Grand Conseil du canton de Genve,
rue de !'Htel-de-Ville 2, case postale 3979,
1211 Genve 3.

Objet

loi instituant des mesures d'loignement,


contrle abstrait,
recours contre la loi modifiant la loi sur la police
adopte par le Grand Conseil du canton de
Genve le 19 fvrier 2009.

Faits:

A.
Le 19 fvrier 2009, le Grand Conseil du canton de Genve a adopt
une loi modifiant la loi cantonale sur la police (LPol; RSG F 1 05).
Ayant pour objectif de "renforcer les liberts et restaurer la scurit
publique", cette loi comporte notamment les dispositions suivantes:
Chapitre IVA Mesures d'loignement (nouveau)
Art. 22A
Motifs (nouveau)
La police peut loigner une personne d'un lieu ou d'un primtre dtermin,
si:
a) elle-mme ou un rassemblement de personnes auquel elle participe menace l'ordre ou la scurit publics;
b) elle-mme ou un rassemblement de personnes auquel elle participe importune srieusement des tiers ou empche sans motif l'usage normal du domaine public;
c) elle se livre la mendicit;
d) elle participe des transactions portant sur des biens dont le commerce
est prohib, notamment des stupfiants.
Art. 228
Dcision (nouveau)
La police peut signifier verbalement une mesure d'loignement valable 24
heures et conduire la personne hors du lieu ou du primtre concern.
2
Lorsque les circonstances le justifient, notamment parce que la personne a
viol une mesure d'loignement signifie verbalement, la police peut la
conduire dans un poste ou un bureau de police pour lui notifier une dcision
crite.
3
La dcision crite, prononce par un officier de police, doit mentionner:
a) la dure de la mesure d'loignement, qui ne peut excder 3 mois;
b) la dsignation exacte du lieu ou du primtre interdit;
c) une description sommaire du comportement justifiant la dcision;
d) le fait que la dcision est signifie sous la menace des peines de l'article
292 du code pnal suisse;
e) l'indication selon laquelle la dcision peut, dans les 30 jours, faire l'objet
d'un recours au Tribunal administratif;
f) l'indication selon laquelle la dcision est toutefois excutoire nonobstant
recours.

La loi en cause n'ayant pas t soumise au peuple par voie de rfrendum, le Conseil d'Etat du canton de Genve l'a promulgue par
arrt publi dans la Feuille d'avis officielle du 27 avril 2009.

B.
Agissant par la voie du recours en matire de droit public, Jean-Luc
Ardite et Anne-Marie Peysson demandent l'annulation des art. 22A let.
b et 228 de la loi prcite. Ils invoquent des violations de la libert
d'expression, de la libert de runion et de la libert personnelle. Le
Grand Conseil du canton de Genve a prsent des observations; il
conclut au rejet du recours, dans la mesure o il est recevable.

Page 2

Considrant en droit:
1.
Le recours en matire de droit public est ouvert contre les actes
normatifs cantonaux (art. 82 let. b LTF). L'acte attaqu ne pouvant
faire l'objet, Genve, d'un recours cantonal (cf. arrts 1C_384/2007
du 14 mai 2008, consid. 1 publi in SJ 2008 1p. 453; 2C_546/2008 du
29 janvier 2009, consid. 1 publi in RDAF 2009 Il p. 99), le recours en
matire de droit public est directement ouvert (art. 87 al. 1 LTF).
1.1 L'art. 89 al. 1 LTF confre la qualit pour former un recours en
matire de droit public quiconque a pris part la procdure devant
l'autorit prcdente ou a t priv de la possibilit de le faire (let. a),
est particulirement atteint par la dcision ou l'acte normatif attaqu
(let. b) et a un intrt digne de protection son annulation ou sa
modification (let. c). Lorsque l'acte attaqu est un acte normatif, l'intrt personnel requis peut tre simplement virtuel; il suffit qu'il existe un
minimum de vraisemblance que le recourant puisse se voir un jour
appliquer les dispositions contestes. Un intrt de fait est suffisant
(ATF 134 1 269 consid. 2.1 non publi; 133 1 286 consid. 2.2 p. 290).
En l'occurrence, les recourants sont domicilis dans le canton de
Genve, o ils font usage du domaine public. Ils sont donc susceptibles de se voir appliquer les mesures institues par les dispositions
critiques, de sorte qu'ils ont la qualit pour recourir.

1.2 Selon l'art. 101 LTF, le recours contre un acte normatif doit tre
interjet dans un dlai de 30 jours compter de sa publication selon le
droit cantonal. Lorsque l'acte est soumis au rfrendum facultatif, ce
dlai commence courir non pas avec la (premire) publication de
l'acte en vue de l'exercice du droit de rfrendum, mais avec la publication de la dcision de promulgation, selon laquelle le dlai rfrendaire est arriv son terme sans avoir t utilis ou l'acte a t adopt en votation populaire (ATF 133 1 286 consid. 1 p. 288 et les arrts
cits). Le prsent recours ayant t dpos le 27 mai 2009, soit dans
les 30 jours suivant la publication du 27 avril 2009, le dlai est respect. Il y a donc lieu d'entrer en matire.

2.
Dans le cadre d'un contrle abstrait des normes, le Tribunal fdral
examine librement la conformit d'un arrt de porte gnrale au
droit constitutionnel; il s'impose cependant une certaine retenue eu
gard notamment aux principes dcoulant du fdralisme et de la proportionnalit. Dans ce contexte, ce qui est dcisif, c'est que la norme

Page 3

12

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Lorsquune personne ivre ou drogue cause du scandale sur la voie publique,


elle peut tre place dans les locaux de la police sur ordre dun officier, pour la
dure la plus brve possible. Lorsquelle prsente un danger, pour elle-mme ou
pour autrui, elle est examine sans dlai par un mdecin.
Article 22
Section 2 Mesures dloignement
Article 22A Motifs
La police peut loigner une personne dun lieu ou dun primtre dtermin, si :
[...]
d) elle participe des transactions portant sur des biens dont le commerce est
prohib, notamment des stupfiants.

III. LA PRATIQUE INTERNATIONALE PERTINENTE


30. Quatrime rapport sur la Suisse de la Commission europenne
contre le racisme et lintolrance (ECRI) adopt le 2 avril 2009 et
publi le 15 septembre 2009, dont la partie pertinente se lit ainsi :
176. (...) LECRI tient exprimer sa profonde inquitude face aux allgations
manant de sources varies et srieuses selon lesquelles il existe encore des cas
de comportements abusifs de la police lencontre de non-ressortissants, de
demandeurs dasile, de Noirs et autres groupes minoritaires. De lavis gnral, ce
sont surtout les jeunes hommes noirs ou les personnes paraissant tre dorigine
trangre qui risquent de souffrir de tels abus.
177. Les allgations de comportements abusifs de la part de policiers
concernent lusage excessif de la force notamment dans le cadre dintervention
policire dans les centres pour demandeurs dasile ou lors dexpulsion de nonressortissants, des excs verbaux contenu raciste ou discriminatoire et une
attitude dnue de tact et agressive. (...)
178. Un problme souvent voqu par les ONG de droits de lhomme est celui
du profilage racial. Le profilage racial consiste en lutilisation par la police, sans
justification objective et raisonnable, de motifs tels que la race, la couleur, la
langue, la religion, la nationalit ou lorigine nationale ou ethnique dans des
activits de contrle, de surveillance ou dinvestigation. Il arrive que les polices
en Suisse admettent que dans le cadre dopration visant lutter contre le trafic
de drogues, elles procdent des contrles didentit visant en particulier les
Noirs qui circulent dans certains quartiers connus pour tre des lieux de
commerce de stupfiants et o il a t dmontr que le trafic de drogues est
contrl par des personnes dune origine donne. Lexplication la plus
frquemment donne est que les rseaux de drogues seraient principalement
tenus par des Noirs, notamment demandeurs dasile. Cette information est
difficile vrifier et, de lavis dorganisations de la socit civile, repose

ARRT DEMBELE c. SUISSE

essentiellement sur des prjugs et des strotypes courants en Suisse, y compris


au sein de la police. Cette dernire affirmation est galement difficile
vrifier.

31. Rapport au Conseil fdral suisse relatif la visite effectue en


Suisse par le Comit europen pour la prvention de la torture et des
peines ou traitements inhumains ou dgradants (CPT) du 10 au
20 octobre 2011, dont les extraits pertinents se lisent ainsi.
2. Mauvais traitements
10. Au cours de la visite, la dlgation a accord une attention particulire au
comportement des membres des services de police dans le canton de Genve.
Certaines informations recueillies laissent penser que le phnomne des
violences policires observes par le CPT dans le pass restait dactualit. En
effet, une proportion proccupante de personnes dtenues entendues par la
dlgation se sont plaintes de mauvais traitements physiques par des
fonctionnaires de la police cantonale dans les quelques mois qui ont prcd la
visite. Les coups allgus auraient essentiellement consist en des coups de
poing et/ou des coups de pied, sans quelles aient oppos selon elles de
rsistance, et ce en majeure partie dans le cadre dune apprhension (sur le
lieu de lapprhension proprement dite, dans le vhicule les emmenant au poste
de police et/ou lors dun premier interrogatoire au poste de police). Ces
allgations taient le plus souvent tayes par des donnes mdicales prcises,
figurant dans les constats de lsions traumatiques tablis la prison de ChampDollon.
Dans certains cas isols, les mauvais traitements allgus auraient t infligs par
du personnel en tenue civile et cagoul qui ne se serait prsent comme
appartenant aux forces de police quune fois dans leur vhicule ou larrive au
poste.

EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 3 DE LA
CONVENTION
32. Le requrant soutient quil a t victime de traitements
inhumains, cruels ou dgradants de la part des gendarmes qui lavaient
interpell. Il considre galement que les autorits internes auraient
viol leur obligation de mener une enqute diligente, rapide et
indpendante sur ses allgations de mauvais traitement. Le requrant
invoque larticle 3 de la Convention, ainsi libell :
Nul ne peut tre soumis la torture ni des peines ou traitements inhumains
ou dgradants.

33. En ce qui concerne la prtendue insuffisance de lenqute, le


requrant invoque galement les articles 6 et 13 de la Convention, pris

13

26

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

OPINION DISSIDENTE DE LA JUGE KELLER


1. Je ne partage pas la position de la majorit selon laquelle il y a eu
en lespce violation de larticle 3 de la Convention.
2. Dans la prsente affaire, la Cour constate, pour la toute premire
fois lgard de la Suisse depuis que le pays a ratifi la Convention en
1974, une violation de larticle 3, et mme une double : violation du
volet procdural et violation du volet matriel. Le caractre sans
prcdent de cette conclusion justifie lui seul un examen prudent de
laffaire.
I. Le volet matriel de larticle 3
3. Des allgations lourdes psent sur la Suisse en particulier quant
au fond du rapport de lECRI et du CPT (paragraphes 48 et 30-31 de
larrt). Le requrant dit avoir subi un traitement dune extrme
brutalit (paragraphe 36 de larrt). Je nignore pas quil y a pu y
avoir Genve (et dans dautres villes de Suisse) des cas dusage dune
force physique excessive. Un traitement contraire larticle 3 de la
Convention ne peut en aucun cas tre tolr, mme si la lutte contre le
trafic de stupfiants reprsente un dfi majeur pour la police.
4. Selon la jurisprudence bien tablie de la Cour, lorsquun
individu se trouve priv de sa libert ou, plus gnralement, se trouve
confront des agents des forces de lordre, lutilisation son gard de
la force physique alors quelle nest pas rendue ncessaire par son
comportement porte atteinte la dignit humaine et constitue, en
principe, une violation du droit garanti par larticle 3 (voir, parmi
dautres, R.L. et M.-J.D. c. France, no 44568/98, 61, 19 mai 2004). La
Cour a soulign plusieurs reprises que les allgations de mauvais
traitements doivent tre tayes par des lments de preuve
appropris et que [p]our lapprciation de ces lments elle se
rallie au principe de la preuve au-del de tout doute raisonnable ,
mais ajoute quune telle preuve peut rsulter dun faisceau dindices, ou
de prsomptions non rfutes, suffisamment graves, prcis et
concordants (Jalloh c. Allemagne [GC], no 54810/00, 67,
CEDH 2006-IX, et Irlande c. Royaume-Uni, 18 janvier 1978, 161 in
fine, srie A no 25, p. 65). En outre, elle a toujours estim que lorsque
les vnements en cause, dans leur totalit ou pour une large part, sont
connus exclusivement des autorits, comme dans le cas des personnes
soumises leur contrle en garde vue, toute blessure survenue
pendant cette priode donne lieu de fortes prsomptions de fait et
qu[i]l incombe au Gouvernement de produire des preuves tablissant
des faits qui font peser un doute sur le rcit de la victime
(Berktay c. Turquie, no 22493/93, 167, 1er mars 2001,

6.2 Mme si l'art. 22B al. 2 LPol institue une mesure restreignant la
libert personnelle garantie par l'art. 1O al. 2 Cst., il n'apparat pas
d'emble vident qu'il consacre une vritable privation de libert au
sens de l'art. 12 Cst./GE et les recourants ne le dmontrent pas,
comme il leur appartenait de le faire conformment aux exigences de
motivation dduites de l'art. 106 al. 2 LTF (cf. supra consid. 2 in fine).
Au demeurant, les art. 12 ss Cst./GE visent principalement les privations de libert ordonnes dans le cadre d'une procdure pnale, en
particulier la dtention prventive, le mandat de comparution, le mandat d'amener ou le mandat d'arrt. D'autres mesures restreignant la
libert personnelle hors d'une procdure pnale, comme les contrles
d'identit, sont soumises un rgime plus souple: elles ne doivent pas
tre rgles par la Constitution cantonale mais par une loi (art. 39
Cst./GE). En l'occurrence, l'art. 22B al. 2 LPol permet uniquement de
conduire dans un poste ou un bureau de police la personne laquelle
il y a lieu de notifier une dcision d'loignement crite. Causant une
restriction trs passagre de la libert de mouvement, cette mesure
doit tre assimile la conduite au poste de police pour un contrle
d'identit (art. 17 LPol), la personne concerne pouvant repartir libre
une fois la notification effectue. En outre, pour tre conforme au
principe de la proportionnalit et aux art. 12 et 39 Cst./GE dans leur
teneur actuelle, la conduite dans un poste ou un bureau de police en
application de l'art. 22B al. 2 LPol devra demeurer brve, soit se
limiter la dure ncessaire pour l'identification et la notification de la
dcision crite (cf. art. 17 al. 3 LPol; ATF 109 la 146 consid. 5 p. 151
ss; arrt 1 P.584/2002 du 2 juillet 2003 consid. 4.7).
6.3 Selon les recourants, l'atteinte la libert personnelle rsultant de
l'art. 22B al. 2 LPol serait galement dnue d'intrt public. Il y a
toutefois un intrt public vident ce que les personnes dont le
comportement tombe sous le coup de l'art. 22A LPol puissent se voir
notifier une mesure propre faire cesser le trouble qu'elles provoquent. La question de savoir si les modalits de notification portent
une atteinte exagre la libert personnelle des intresss se
confond avec le grief relatif au principe de la proportionnalit. A cet
gard, le fait de conduire le destinataire de la notification crite dans
un poste de police est apte atteindre le but vis et respecte
l'exigence de la ncessit. Un constat dress sur un "carnet souche"
comme le prconisent les recourants n'est gure envisageable d'un
point de vue pratique, notamment parce que la dcision, prononce
par un officier de police, doit tre rdige avec un certain soin pour
respecter les exigences de motivation prvues l'art. 22B al. 3 LPol,
ce qui est difficilement ralisable sur le lieu des troubles. Cette

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User-ID: s.fanti, 16.07.2014 09:36:28

Document

SJ 1995 p. 174

Date de l'arrt

17.06.1994

Tribunal

Genve, Cour de justice

Publication

La Semaine judiciaire (1965 - 1998)

Domaines du droit

Droit public et droit administratif, Code civil

Cour de justice, 17 juin 1994. Radio-Tlvision Suisse


Romande c. T.. (GE)

PROTECTION DE LA PERSONNALITE. PRESOMPTION D'INNOCENCE.


LIBERTE DE LA PRESSE.
CC 28 ss; Cst. 55, 55bis; CEDH art. 6 ch. 2, art. 8 ch. 1 et art. 10.
SJ 1995 p. 174
Faits:
T. tait notaire Genve. Trs actif dans le secteur immobilier, il a aussi acquis une
certaine notorit en participant la direction d'un club de football local. En septembre
1992, il a t inculp de gestion dloyale, d'escroquerie et d'abus de confiance qualifi
en relation avec son activit professionnelle. II a t incarcr. Ces faits ont eu un cho
important dans la presse crite romande. Le 7 octobre 1992, la Radio-Tlvision Suisse
Romande (ci-aprs: la RTSR) lui a adress un courrier la prison, l'informant qu'elle
entendait raliser une mission sur "l'affaire T." T. n'a pas consenti la diffusion, mais,
au contraire, a saisi le Tribunal de premire instance d'une demande en mesures
provisionnelles urgentes tendant faire dfense la RTSR de diffuser le reportage sur
ses activits passes qui seraient en rapport direct ou indirect avec la procdure pnale
en cours. Par ordonnance notifie le 13 novembre 1992, le Tribunal, aprs avoir pris
acte du refus de la RTSR de faire visionner l'mission avant sa diffusion, a donn suite
la requte. Le mme jour, la RTSR, tout en appelant de cette ordonnance, a diffus
dans son mission d'information "Tell quel" un reportage intitul "Grandeur et
dcadence du notaire T." Le nom de ce dernier a t mentionn et plusieurs "affaires",
dans lesquelles il tait impliqu, ont t dcrites de manire subjective, tendancieuse et
partiale, mettant en accusation le rle indlicat jou par T. et plaant les faits dans la
perspective de son inculpation. Le 17 dcembre 1992, la Cour a confirm l'ordonnance
de mesures provisionnelles (cf. SJ 1993 p. 200), tout en impartissant T. un dlai pour
valider les mesures. C'est ce que T. fit en intentant la RTSR une action en prvention
de trouble et en constatation d'acte illicite. A l'appui de sa demande, T. a fait tat d'une
atteinte sa personnalit cause par la violation de la prsomption d'innocence. Le
Tribunal a accueilli la demande, mais la RTSR a appel de ce jugement. La Cour
considre en bref ce qui suit.

Page d'impression 2 de 2

SJ 1995 p. 174, 175


Droit:
1. -- La prsomption d'innocence est un droit fondamental de chaque individu. Elle
dcoule de l'art. 6 ch. 2 CEDH. La violation de ce droit, de mme que celle du droit
l'honneur, constitue une atteinte aux droits de la personnalit (art. 28 ss CC). Elle est
ralise mme si les faits rapports sont vridiques.
2. -- Mais ce droit peut entrer en conflit avec des droits constitutionnels, tels que la
libert de la presse (art. 55 Cst). et la libert de la tlvision (art. 55 bis Cst.). Le juge
est alors confront deux ples d'intrts opposs: d'une part, l'intrt -- dmocratique
-- de la presse et des mdias, lesquels, par leur rle investigateur, informatif et critique
cherchent servir au mieux le public. D'autre part, l'intrt de tout individu au respect
de son honneur, de sa vie prive et de la prsomption de son innocence. A moins que
l'atteinte la personnalit ne soit justifie par le consentement de la victime, par un
intrt prpondrant priv ou public, ou par la loi (art. 28 al. 2 CC), le juge procdera
une pese des intrts en prsence qui dterminera, dans chaque cas particulier et en
fonction de toutes les circonstances, le caractre licite ou illicite de l'atteinte. Lorsque
celui qui est victime d'une atteinte est un personnage public jouissant d'une certaine
clbrit, la protection de son droit la vie prive est limite dans la mesure o la
population a un droit tre informe sur les aspects qui ont trait l'activit publique de
la personne (Tercier, Le nouveau droit de la personnalit, 1984, p. 69). Mais lorsque,
comme en l'espce, la prsomption d'innocence est en cause, cette restriction n'est pas
justifie, mme si la notorit du personnage peut entrer dans la pese globale de tous
les intrts en jeu.
3.-- En procdant cette pondration des intrts en fonction des circonstances du cas
prsent, on retiendra, d'une part, que la RTSR a pour mission d'informer le public (art.
55bis al. 2 Cst; 3 al. 1 lit. a LRTV) et qu'inversement le public a droit l'information
(art. 10 ch. 1 CEDH). Etant donn, d'autre part, que, en tant que notaire, T. tait un
officier public, de sorte qu'on tait en droit d'attendre de lui une activit professionnelle
irrprochable, le public avait en tout cas un intrt tre inform de son inculpation.
Mais cet intrt n'tait que trs relatif, les "affaires" relates ne permettant pas en soi,
objectivement, d'en tirer des conclusions dfinitives sur la moralit de l'intress ni de
considrer que T. prsentait un danger important pour un nombre lev de personnes,
de sorte qu'il fallait absolument en avertir la population.
SJ 1995 p. 174, 176
Dans ces conditions, l'intrt de T. au respect de la prsomption d'innocence devait
prvaloir. Cet intrt visait dans la mesure du possible son honneur, mais surtout un
procs pnal quitable. Passible de la Cour d'assises, soit du jugement de douze jurs
populaires, qui sont particulirement exposs au risque de subir l'influence des mdias,
T. pouvait lgitimement prtendre l'interdiction du reportage le concernant et la
protection confre par l'art. 28 CC.

User-ID: s.fanti, 14.07.2014 15:37:59

Commentaire
d'article
Titre du document

LCin 16
Section 5 Films ne pouvant bnficier des mesures
d'encouragement - Article 16

Auteur(s) du
commentaire

Nathalie Zufferey, Patrice Aubry

Titre

Loi sur le cinma

Collection

Commentaire Stmpfli (CS)

Anne

2006

Maison d'dition

Stmpfli Verlag AG, Bern

ISBN

978-3-7272-2460-7

Section 5 Films ne pouvant bnficier des mesures


d'encouragement - Article 16
Section 5 Films ne pouvant bnficier des mesures d'encouragement
Article 16
1

Ne peuvent bnficier d'aucune aide financire:

a. les films publicitaires;


b. les films ayant essentiellement un but didactique;
c. les films raliss sur commande.
2

Ne peuvent bnficier d'aucune mesure d'encouragement notamment les films:

a. qui portent atteinte la dignit humaine;


b. qui donnent une image avilissante de la femme ou de l'homme ou de personnes
appartenant une communaut donne;
c. qui glorifient ou minimisent la violence;
d. qui ont un caractre pornographique.
1

Keine Finanzhilfen erhalten:

a. Werbefilme;
b. Filme mit vorwiegend didaktischer Zielsetzung;
c. Auftragsproduktionen.
2 Von

der Filmfrderung gnzlich ausgeschlossen sind insbesondere Filme, die:

a. die Menschenwrde verletzen;


b. Angehrige eines Geschlechts oder einer Gruppierung in erniedrigender Weise darstellen;
c. die Gewalt verherrlichen oder verharmlosen;
d. einen pornografischen Charakter haben.
1

Non ricevono alcun aiuto finanziario i film realizzati:

a. a scopo pubblicitario;
b. con una finalit essenzialmente didattica;
c. su ordinazione.
2

Sono esclusi da qualsiasi forma di promozione segnatamente i film che:

a. ledono la dignit umana;

Page d'impression 2 de 17

b. propongono un'immagine avvilente dell'uomo o della donna o di persone appartenenti a un


gruppo determinato;
c. esaltano o minimizzano la violenza;
d. hanno un carattere pornografico.

169

Art. 16
170
Documentation
Message du Conseil fdral du 26 juin 1985 concernant la modification du code pnal et du code pnal militaire (infractions contre la vie et l'intgrit
corporelle, les murs et la famille), FF 1985 II pp. 1021 1121 (cit Message CP) - Message du Conseil fdral du 2 mars 1992 concernant l'adhsion de la
Suisse la Convention internationale de 1965 sur l'limination de toutes les formes de discrimination raciale et la rvision y relative du droit pnal, FF 1992
III pp. 265 324 (cit Message CEDR)
Bibliographie
Auer Andreas/Malinverni Giorgio/Hottelier Michel, Droit constitutionnel suisse, Les droits fondamentaux, vol. II, Berne 2000 (cit
Auer/Malinverni/Hottelier, Droits fondamentaux) - Cassani Ursula, Les reprsentations illicites du sexe et de la violence, in RPS 1993 pp. 428 447 (cit
Cassani, Reprsentations illicites) - Corboz Bernard, Les infractions en droit suisse, vol. I, Berne 2002 (cit Corboz, Infractions, vol. I) - Corboz Bernard, Les
infractions en droit suisse, vol. II, Berne 2002 (cit Corboz, Infractions, vol. II) - Cornu Daniel, La violence dans les mdias et ses limites, in medialex 2005
pp. 92 100 (cit Cornu, Violence dans les mdias) - Guyaz Alexandre, L'incrimination de la discrimination raciale, thse Lausanne, Berne 1996 (cit Guyaz,
Discrimination raciale) - Hurtado Pozo Jos,

171
Droit pnal, Partie spciale I, Infractions contre la vie, l'intgrit corporelle et le patrimoine, 3e d., Zurich 1997 (cit Hurtado Pozo, Droit pnal) - Mller
Jrg Paul, Grundrechte in der Schweiz, Im Rahmen der Bundesverfassung von 1999, der UNO-Pakte und der EMRK, 3e d., Berne 1999 (cit Mller,
Grundrechte in der Schweiz) - Niggli Marcel Alexander, Discrimination raciale, Un commentaire au sujet de l'art. 261bis CP et de l'art. 171c CPM, Zurich
2000 (cit Niggli, Discrimination raciale) - Soltermann Beat, Die Vergabe von Auftragsproduktionen durch gebhrenfinanzierte Fernsehunternehmen,
Grundlagen und Perspektiven der Chancengleichheit im europischen und im schweizerischen Beschaffungsrecht, thse Berne, Buttikon 2004 (cit
Soltermann, Die Vergabe von Auftragsproduktionen) -Trechsel Stefan, Schweizerisches Strafgesetzbuch, Kurzkommentar, 2e d., Zurich 1997 (cit Trechsel,
Kurzkommentar StGB)

I. Gnralits
1. Remarques prliminaires
1

Dans la systmatique de la loi, l'art. 16 LCin est l'unique disposition figurant sous la
section 5 du chapitre 2, intitule "Films ne pouvant bnficier des mesures
d'encouragement". Les films tombant sous le coup de cette disposition ne sont pas
ligibles l'encouragement fdral. On peut par ailleurs considrer que ces mmes
films ne peuvent bnficier d'aucune forme de soutien - pcuniaire ou non - de la part
de la Confdration (voir ad art. 13 n 13 ss).

La nouvelle disposition prcise et complte l'ancien art. 16 de l'ordonnance sur le


cinma, qui excluait de l'encouragement fdral les films publicitaires, les films de
commande, les productions scientifiques et les films d'amateur. Pour l'essentiel, cette
numration est reprise au premier alina du nouvel article 16 LCin (les films
scientifiques tant remplacs par les "films ayant essentiellement un but didactique").
Seuls les "films d'amateur" ne sont plus mentionns: vrai dire, leur exclusion de
l'encouragement rsulte du but mme de la LCin, soit de soutenir les professionnels de
l'industrie cinmatographique (voir ad art. 3 n 52 ss et les diffrents renvois). Il n'tait
donc pas ncessaire de rappeler cette exigence. En revanche, l'alina 2 de l'art. 16 LCin
est nouveau.

L'art. 16 LCin distingue les films qui ne peuvent bnficier "d'aucune aide financire"
(numrs de manire exhaustive au premier alina) de ceux pour lesquels "aucune
mesure d'encouragement" n'est envisageable ("notamment" au second alina: liste
exemplative). Contrairement ce que la formulation pourrait laisser croire, cette
distinction n'est pas le reflet d'une volont du lgislateur de traiter diffremment ces
deux catgories de films. Tout au plus peut-on y dceler les motivations
fondamentalement diffrentes justifiant d'exclure les uvres relevant de l'un ou l'autre
alina de l'encouragement fdral.

Ainsi, le premier alina vise carter certains films de l'encouragement fdral en


raison de leur but ou du contexte dans lequel ils s'inscrivent. L'art. 16 al. 1 LCin
confirme que l'encouragement du cinma a pour objectif de soutenir la cration

Page d'impression 3 de 17

cinmatographique indpendante (voir ad art. 3 n 5 ss), et non les films produits dans
un but spcifique (voir Message LCin, p. 5041). La Commission
172
Moor reconnat nanmoins, qu'en pratique, il n'est pas toujours ais d'tablir une telle
distinction, tant les frontires entre les diffrents secteurs de l'audiovisuel ont
aujourd'hui tendance s'estomper (Commentaires du projet Moor, p. 9).
5

Quant au second alina, il exclut de l'encouragement les films dont le contenu mme
porte atteinte des valeurs fondamentales de l'ordre juridique suisse. Quand bien mme
ils font rfrence des concepts galement prsents en droit pnal, les termes figurant
l'art. 16 al. 2 LCin doivent toutefois s'entendre dans un sens plus large que leurs
quivalents du CP (Message LCin, p. 5041; Commentaires du projet Moor, p. 9).
Toujours est-il que les films viss par l'art. 16 al. 2 LCin sont galement susceptibles de
tomber sous le coup des dispositions pnales en vigueur, en particulier les articles 135
("Reprsentation de la violence"), 197 ("Pornographie") et 261bis CP ("Discrimination
raciale").

Les films exclus de l'encouragement en vertu de l'art. 16 al. 2 LCin (de mme que les
contrats dont ils font l'objet: licence, distribution, exploitation, etc.) peuvent en outre
tre illicites ou contraires aux murs au sens du droit des obligations (art. 20 al. 1 CO).
Tel est en particulier le cas des films dont le contenu contrevient aux prescriptions de
droit public de la Confdration ou des cantons, ou encore heurte les valeurs thiques
et principes fondamentaux de l'ordre juridique suisse (Unternhrer,
Kinofilmverwertung, p. 85 s.).

Il est noter que la convention europenne sur la coproduction cinmatographique


(CECC) exclut particulirement du rgime de la coproduction les projets caractre
manifestement pornographique, de mme que ceux qui font l'apologie de la violence ou
qui portent ouvertement atteinte la dignit humaine (art. 5 al. 3 CECC; voir ad art. 33
n 43).

Au vu du caractre non exhaustif de la liste nonce l'art. 16 al. 2 LCin (voir supra n
3), d'autres motifs peuvent inciter l'OFC refuser de soutenir une uvre
cinmatographique. Ainsi, si un projet porte atteinte la personnalit de tiers
(protection de l'honneur, droit l'image et au nom, thique [voir JAAC 68.14, Meine
Schwester Maria, de Maximilian Schell], etc.) ou viole des prescriptions lgales
importantes de l'ordre juridique suisse, il doit pouvoir tre exclu de l'encouragement
fdral.

Si un projet de film est susceptible de porter atteinte la personnalit de tiers, il est


utile de s'assurer que le film ne viole pas les prescriptions de l'art. 28 ss CC, en d'autres
termes que celui-ci pourra bien tre exploit conformment sa destination (ad art. 14
n 25).

10

Notons enfin que les diffrentes catgories de films mentionnes par l'art. 16 LCin
n'excluent pas des chevauchements ventuels: pour illustration, les films publicitaires
ou but didactique sont bien souvent des films raliss sur commande (voir infra nos
22 et 26). De plus, les motifs d'exclusion de l'art. 16 al. 2 LCin ont de nombreuses
caractristiques communes.
173

2. La censure cinmatographique prventive


11

Les films exclus de l'encouragement en vertu de l'art. 16 al. 2 LCin peuvent galement
faire l'objet de mesures de censure prventive. Celles-ci visent prserver l'ordre, la
moralit ou la scurit publics. La censure est un acte officiel administratif ayant pour
but l'interdiction de diffuser une uvre (BOIS, Cration artistique, p. 300).

12

L'autorit peut donc refuser de dlivrer une autorisation de projeter un film qu'elle juge
immoral, grossier ou avilissant, ou encore qui serait de nature suggrer ou provoquer
la commission d'actes criminels ou dlictueux. Les dispositions de censure prventive,
impliquant une restriction la cration artistique et la libert du cinma, relvent de

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la comptence des cantons. L'intervention de l'autorit s'exprime soit par un refus pur et
simple d'autoriser la projection du film, soit par une autorisation assortie de charges,
par exemple l'obligation de supprimer les scnes juges inacceptables ou d'insrer des
avertissements explicites dans les supports publicitaires et promotionnels (Rosset,
Censure cinmatographique, p. 35).
13

Les mesures de censure frappent uniquement les films destins tre projets en
public, les projections prives tant en revanche libres de censure. Sont publiques les
projections qui ne s'adressent pas un cercle dtermin de personnes. Cette notion a
reu des interprtations diverses selon les cantons. Le Tribunal fdral estime pour sa
part que cette condition doit tre examine au cas par cas, en tenant notamment compte
du genre et du nombre de spectateurs concerns et de la nature du bien juridique
protg. Il convient toutefois de se montrer particulirement strict s'il s'agit de protger
la moralit publique (ATF 87 I 275, JdT 1962 I 13). Ainsi le Tribunal fdral a-t-il jug
qu'une projection dans le cadre d'un cin-club (ATF 87 I 275, JdT 1962 I 13) ou dans
un htel (ATF 101 Ia 252) pouvait remplir les conditions d'une projection publique. Par
ailleurs, une projection n'est pas prive du seul fait que l'exploitant a mis en place des
mesures visant restreindre le cercle des spectateurs; encore faut-il que ce cercle soit
clairement dfini et que la restriction soit contrlable (ATF 96 IV 64).

14

La censure cinmatographique prventive l'gard des adultes a peu peu t


abandonne au profit de mesures rpressives. Pour le surplus, les cantons font
aujourd'hui preuve de bien plus de rigueur lorsqu'il s'agit de protger la jeunesse. En
effet, on reconnat volontiers l'Etat le droit, voire le devoir, de veiller au
dveloppement des jeunes gnrations en vue de prserver les valeurs fondamentales
qui sous-tendent l'ordre juridique suisse (Neupert, Filmfreiheit, p. 147). Fix seize ou
18 ans selon les cas et sous rserve d'autorisation exceptionnelle, l'ge minimum
d'admission dans les salles de cinma fait gnralement l'objet de dispositions lgales
ou rglementaires cantonales spcifiques (Weber, Presse- und Filmverwaltungsrecht, n
33 ss; Diserens, Expression cinmatographique, pp. 85 116; Barrelet, Droit de la
communication, n 901 ss).

15

Lors de la procdure de consultation de la LCin, plusieurs cantons et associations de la


branche ont plbiscit l'adoption de rgles fdrales sur la protection de la jeunesse. Ils
174
estimaient en effet que les rglementations cantonales des limites d'ge n'taient plus
adaptes aux nouveaux modes de consommation audiovisuelle (tlvision, vido,
Internet). Une rglementation uniformise tait par ailleurs souhaite afin d'viter les
distorsions de concurrence que peuvent engendrer les divers systmes cantonaux
(limites d'ge diffrentes selon les cantons, ou fixation d'une limite d'ge dans un
canton et pas dans un autre). Le Conseil fdral a cependant estim que la Constitution
ne permettait pas une intervention fdrale, les cantons tant comptents pour dicter
des dispositions en matire de protection de la jeunesse (Message LCin, p. 5032).

3. Politique culturelle en matire de cinma


16

L'Etat, travers la politique culturelle qu'il met en uvre et les choix qu'il opre en tant
que "mcne", est susceptible d'influencer une industrie qui dpend largement de son
soutien financier. Cette situation n'est pas sans soulever certaines questions: elle
comporte le risque de gnrer des conflits entre l'intrt culturel poursuivi par
l'industrie cinmatographique et l'intrt politique de l'Etat. Or, la promotion de la
culture devrait demeurer aussi indpendante que possible de considrations politiques
(Diserens, Expression cinmatographique, p. 94).

17

En effet, il n'appartient pas l'Etat d'influencer les choix cinmatographiques des


citoyens, ni de dcider de leurs besoins culturels et/ou artistiques. Par exemple, il n'est
pas admissible de faire interdire la projection de films jugs "de mauvais got" ou
"sans valeur artistique" (Neupert, Filmfreiheit, p. 145 s.). Ainsi, le principe de la libert
de l'art en gnral, et du cinma en particulier, interdit l'Etat de favoriser ou, au
contraire, de dsavantager arbitrairement une forme ou un style artistique particulier
(BOIS, Cration artistique, p. 303).

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18

En consquence, lorsqu'il octroie des subventions, l'Etat doit veiller ne pas prendre
parti. De mme, l'autorit ne saurait refuser par principe d'accorder un soutien
certaines formes d'art alternatives ou minoritaires, au motif qu'elles seraient rprouves
par la majorit de la population, tandis que des formes de cration artistique plus
conventionnelles et refltant l'opinion majoritaire du moment (notamment sur le plan
politique) recevraient un large soutien de la Confdration. Les mesures en faveur de
l'encouragement du cinma doivent tre aussi politiquement neutres que possible. Il en
va de la prservation de la pluralit des opinions et du respect de la libert de
communication, une neutralit absolue tant toutefois impossible (Mller, Grundrechte
in der Schweiz, p. 198 s.; ATF 120 Ib 142).

19

Il est par exemple admissible que l'autorit s'assure que les uvres soutenues
prsentent un certain niveau artistique, ou qu'elle fixe un ordre de priorit en accordant
la prfrence des festivals de cinma ayant un caractre international et une continuit
suffisante (Mller, op.cit., p. 200; JAAC 59.5 p. 49).

20

Afin d'viter que les dcisions en matire d'encouragement du cinma ne soient


influences par les sympathies ou antipathies des membres de l'autorit l'gard de tel
ou tel courant d'opinion politique, artistique ou autre, la procdure
175
de traitement des demandes doit garantir le respect des principes d'indpendance et de
neutralit. A cet effet, il serait souhaitable que les commissions charges d'examiner les
dossiers de soutien soient composes autant que possible de personnes reprsentatives
de diffrents courants d'opinion et de pense existant dans la socit (sur ces questions:
voir ad art. 26 n 23 ss). En outre, les motifs ayant guid les dcisions en matire
d'encouragement devraient tre aussi transparents que possible. Il serait par ailleurs
apprciable que les dcisions puissent tre dfres une instance de recours
indpendante disposant d'un plein pouvoir d'examen (Mller, op.cit., p. 201).

21

Enfin, les dcisions en matire d'encouragement de la culture doivent se conformer


un autre droit fondamental essentiel: le principe de l'galit de traitement.

II. Films exclus de l'encouragement (al. 1 et 2)


1. Les films publicitaires (al. 1 let. a)
22

Un film publicitaire est une uvre audiovisuelle destine faire vendre un produit ou
un service auprs d'une clientle que l'annonceur cherche conqurir, maintenir ou
dvelopper. Il s'agit le plus souvent d'un court mtrage d'une dure comprise entre
quelques secondes et plusieurs minutes. En rgle gnrale, le film publicitaire est un
cas particulier de film ralis sur commande (art. 16 al. 1 let. c LCin; infra n 27 ss).

23

Dans la majorit des cas, la cration d'un film publicitaire met en scne trois
intervenants: l'annonceur (ou commanditaire), l'agence publicitaire et la socit de
production. Il n'est cependant pas toujours ais de dterminer lequel de ces intervenants
revt la qualit de producteur car la responsabilit de la fabrication de l'uvre est
souvent partage entre eux. En pratique, c'est la socit de production ou l'agence
publicitaire (voire les deux ensemble) qui en assume la responsabilit et en garantit la
bonne fin, mme si elle n'a pas toujours l'initiative du film ni n'en assume le
financement (Hassler/Nedelec, Contrats de l'audiovisuel, p. 35).

2. Les films ayant essentiellement un but didactique (al. 1 let. b)


24

De nombreux films, spcialement ceux relevant du genre documentaire, comportent par


nature un certain caractre didactique. Tous ne sont pas pour autant exclus de
l'encouragement fdral: seuls sont viss les films dont le but didactique est
prdominant, savoir ceux qui cherchent en premier lieu transmettre au spectateur
des connaissances ou des comptences, relguant alors l'aspect artistique au second
plan. Il s'agit donc de films ayant pour fonction essentielle d'instruire; ces uvres
s'adressent un public dtermin dont on attend qu'il utilise et mette profit les
connaissances et comptences ainsi acquises.

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176
25

Ce critre d'instruction doit servir distinguer les uvres didactiques des films
documentaires qui, travers le regard original de leur auteur, poursuivent davantage un
objectif d'information. Sont ainsi des films but essentiellement didactique les films
destins transmettre un savoir scientifique (p.ex. les films mdicaux) ou un message
particulier (la prvention des accidents, etc.). Il en va de mme des films dont le but est
pdagogique (les mthodes d'apprentissage d'une langue trangre p.ex.).

26

En pratique, les films but didactique sont souvent des films raliss sur commande
(voir infra n 27 ss).

3. Les films raliss sur commande (al. 1 let. c)


a) Description et typologie
27

Loin d'tre une invention rcente du cinma, l'uvre de commande remonte aux temps
les plus anciens. Ainsi, nombre de tableaux de grands matres et d'uvres musicales
classiques ont pour origine une commande passe par un mcne ou un souverain.
Dans le domaine audiovisuel, le film ralis sur commande (ou film de commande)
s'est progressivement dvelopp au cours des dernires dcennies et a aujourd'hui
acquis ses lettres de noblesse. Les uvres de commande ont mme leurs festivals
spcialiss. En Suisse, un prix du film de commande (et du spot publicitaire) - plac
sous le patronage du DFI - gratifie les meilleurs films raliss dans l'anne (voir ad art.
7 n 26).

28

La pratique connat de multiples formes de films de commande. Certains longs


mtrages cinmatographiques, nombre d'missions de tlvision ainsi que la plupart
des films publicitaires sont des uvres de commande. Le film de commande peut
poursuivre des objectifs trs divers, comme l'information, la recherche, la formation, la
promotion ou le divertissement. Souvent associs aux "films d'entreprise" (galement
dnomms "films industriels" ou encore "films institutionnels"), ces productions
permettent de rpondre aux besoins d'un monde conomique o la communication
d'entreprise est devenue une composante essentielle de toute stratgie commerciale.
L'entreprise fait ainsi appel au film de commande des fins de communication tant
externe (informer, sensibiliser, convaincre ou alerter le public) qu'interne (former ou
renseigner son personnel).

29

Sont des uvres audiovisuelles de commande les films de relations publiques, les films
touristiques, les portraits d'entreprises, les films mdicaux ainsi que les films sur la
prvention des accidents. On peut y ajouter les films techniques (utilisation d'une
machine p.ex.), les prsentations de produits ou de services d'entreprise, de mme que
certains programmes ducatifs (mthodes d'apprentissage d'une langue, films destins
aux coles, etc.).

30

Aujourd'hui, les entreprises et les institutions ne sont toutefois plus les seuls
commanditaires de productions audiovisuelles: les chanes de tlvision ainsi que les
diteurs de produits multimdias passent galement commande pour alimenter leur
grille de programmes et leur catalogue de vente. Les commandes de productions
permettent en outre aux diffuseurs de couvrir leurs besoins en images
177
thmatiques ou d'illustration, sans commentaire et libres de droit; les chanes de
tlvision n'ont en effet pas toujours le temps ni les moyens de tourner des images sur
les diffrents aspects de la vie des entreprises. Ces images peuvent ensuite tre
utilises, par exemple, pour illustrer des reportages sur des sujets peu visuels (rsultats
financiers et bilans annuels d'entreprises, situation conomique ou sociale du pays,
etc.).

31

La diversit des entreprises, des genres (fiction, reportage, documentaire, animation,


etc.), des sujets, des publics et des moyens utiliss rend difficile - pour ne pas dire
impossible - une dfinition prcise du film de commande. Effectivement, comme vu
sous n 28, ces uvres poursuivent des buts divers et couvrent des besoins multiples.
On relvera cependant, qu'en rgle gnrale, l'criture utilise pour le scnario d'un film

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de commande est souvent plus proche de celle utilise pour la tlvision (spcialement
le reportage ou le magazine) que de l'criture cinmatographique.

b) Critres de distinction
32

Dans l'uvre audiovisuelle de commande, deux aspects doivent tre distingus: d'une
part, le financement de l'uvre, d'autre part, la libert artistique du producteur. Au sens
de l'art. 16 al. 1 let. c LCin, il faut comprendre par "films raliss sur commande" les
uvres dont la production est finance entirement par le commanditaire, quelle que
soit la libert rdactionnelle et artistique dont dispose le producteur. C'est le
commanditaire qui supporte le risque financier du projet, et non le producteur en
charge de sa ralisation (JAAC 60.14 p. 109, Jessica). Aussi, puisque le financement du
film est assur par le commanditaire, l'octroi d'une aide la production ne se justifie
nullement.

33

Autre caractristique: sur les plans rdactionnel et artistique, la part de crativit laisse
au producteur d'un film de commande est souvent considrablement rduite par les
conditions et exigences imposes par le commanditaire. Toutefois, la crativit ne
saurait servir de critre dcisif, tant il est vrai que la cration d'une uvre audiovisuelle
de commande est la plupart du temps soumise de multiples contraintes: techniques,
lgales, conomiques, de genre (fiction, documentaire, court mtrage ou autres),
rdactionnelles, programmatiques (lies aux grilles de programmes tlviss), etc.

34

Ainsi les productions finances entirement par une chane de tlvision sont-elles
assimiles des films de commande, mme si, par hypothse, le producteur a carte
blanche pour la ralisation de l'uvre. De telles productions ne peuvent par consquent
pas bnficier du soutien de la Confdration, ds lors que le risque financier li leur
production est tout entier support par le diffuseur commanditaire. Or, l'encouragement
du cinma ne peut servir soutenir, directement ou indirectement, les activits d'une
chane de tlvision, a fortiori lorsque ces dernires sont finances en partie par le
paiement d'une redevance publique (voir Barrelet, Droit de la communication, n 921;
JAAC 60.14 p. 108, Jessica).
178

35

Dans l'affaire Jessica, la SSR tait productrice d'un film et dtentrice de tous les droits.
Son ralisateur G. - auquel la SSR avait laiss une entire libert rdactionnelle et
artistique - avait prsent l'OFC une demande en vue de l'obtention d'une prime de
qualit. L'OFC avait refus d'entrer en matire, au motif qu'il considrait le film en
question comme un film de commande, opinion laquelle s'tait rallie l'autorit de
recours. L'instance administrative a eu raison de ne pas accder cette demande mais
elle aurait d fonder sa dcision sur d'autres motifs. En effet, le lien entre G. et la
tlvision ne relevait non pas du contrat de commande, mais de celui de ralisation. De
plus, mme en suivant l'opinion du DFI, selon lequel un film de commande ne suppose
pas ncessairement une commande au sens usuel du terme, la commande prsume la
prsence d'un producteur qui se charge de la fabrication du film et qui assume la
garantie de bonne fin. Or, dans l'affaire Jessica, la personne du "commanditaire" (la
SSR) se confondait avec celle du producteur.

36

Il convient galement de distinguer les films de commande (art. 16 al. 1 let. c LCin) des
tlfilms, eux aussi exclus de l'encouragement en vertu de l'art. 13 al. 3 let. a OECin a
contrario. Par opposition l'art. 13 al. 3 let. a OECin, sont considres comme des
tlfilms les uvres conues pour la tlvision pour la fabrication desquelles le
producteur ne jouit pas d'une pleine et entire indpendance artistique et conomique.
Les tlfilms sont parfois dnomms "commandes" en raison de la faible libert de
cration laisse au producteur, et ceci mme dans les cas o ils ne sont pas entirement
financs par les chanes de tlvision. Les tlfilms sont souvent initis par le diffuseur,
qui revt ainsi, d'une certaine manire, la qualit de "commanditaire". La chane de
tlvision n'apporte en rgle gnrale qu'une partie du financement, soit sous la forme
d'une coproduction, soit sous celle d'un prachat de droits de diffusion. Les droits cds
aux diffuseurs sont donc limits. En contrepartie, le producteur conserve certains droits
d'exploitation sur le tlfilm: il peut, par exemple, vendre la production audiovisuelle
d'autres chanes de tlvision ou l'exploiter sur des supports vidogrammes.

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37

Les sries de fiction "hros rcurrents" (Navarro, Julie Lescaut, L'Instit, etc.)
produites par des maisons de production franaises sont des illustrations typiques de
tlfilms. Dans ce genre d'uvre audiovisuelle, le producteur se trouve souvent dans
une pure relation de client fournisseur, et son autonomie est d'autant plus rduite que
le cahier des charges impos par le diffuseur est dtaill et contraignant. L'entreprise de
tldiffusion matrise le projet de multiples niveaux. Tout d'abord, en amont mme de
la production, en laborant des cases spcifiques dans la grille des programmes ainsi
qu'en dfinissant une ligne ditoriale prcise. Cette dmarche, visant capter et
fidliser l'audience du diffuseur, entrane ncessairement un certain formatage des
propositions soumises par les producteurs eux-mmes, surtout lorsqu'il s'agit de
programmes d'importance stratgique pour les chanes de tlvision (en particulier le
prime time). Le diffuseur peut galement intervenir activement dans le travail d'criture
des scnarios, lors du casting, ainsi que dans les choix du ralisateur des acteurs
principaux et des responsables techniques tels que le directeur de la photographie ou le
chef dcorateur. Plus tard, au cours du processus de production proprement dit, le
diffuseur veille ce que le tlfilm corresponde bien aux conditions dfinies dans le
cahier des charges. Il peut tre amen intervenir sur le contenu de l'uvre
audiovisuelle, afin de s'assurer que celle-ci respecte la ligne ditoriale dfinie par la
chane ainsi que les dispositions lgales rgissant la diffusion de programmes tlviss.
Malgr
179
tout, la production dlgue tant confie une socit externe, le contrle troit que se
rservent les diffuseurs n'exclut pas toute crativit de la part des producteurs et
auteurs.

c) Aspects contractuels, obligations et responsabilits


aa) Rpartition des responsabilits
38

Le contrat portant sur la production d'un film de commande implique une rpartition
prcise des responsabilits. D'un ct, le commanditaire, tout en tant libr des aspects
techniques de la production, assume le risque financier du projet et le risque
d'exploitation de l'uvre. En change, il bnficie de pouvoirs tendus de contrle et
d'instruction. De l'autre ct, le producteur se voit confier la production d'une uvre
sans avoir se proccuper de son financement (Weber/Unternhrer/Zulauf,
Schweizerisches Filmrecht, p. 227).

39

Le commanditaire dtermine le genre, le format, le contenu ainsi que les


caractristiques essentielles de l'uvre commande. Comme dans le cas des tlfilms
(voir supra n 36 s.), il peut se rserver le droit d'intervenir dans le casting des
interprtes principaux et le choix des responsables artistiques et techniques du projet
(ralisateur, scnariste, compositeur de la musique originale, directeur de la
photographie, etc.). En outre, le scnario, le plan de production et le budget du film
sont gnralement soumis son approbation. Par ailleurs, le commanditaire suit de prs
le dveloppement du projet et la production de l'uvre. Il veille ce que celle-ci soit
conforme au cahier des charges et ses instructions. Une fois achev, le film est livr
au commanditaire pour acceptation. Ce dernier n'est cependant jamais oblig de faire
usage du film ou de l'exploiter (Soltermann, Die Vergabe von Auftragsproduktionen, p.
13).

40

Le producteur, quant lui, est responsable des dcisions relatives la fabrication du


film et supporte le risque de production. Il organise et conduit les oprations de
conception, de ralisation et de fabrication de l'uvre. Il est galement responsable de
la gestion financire du projet et d'ventuels dpassements de budget. Le producteur
engage et rmunre en son nom le personnel technique et artistique (interprtes,
ralisateur, scnariste, compositeur de la musique originale, etc.). En revanche, il
n'assume pas le risque conomique li l'exploitation de l'uvre et, par consquent, ne
garantit pas un quelconque succs commercial du film (Soltermann, op.cit., p. 14).

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41

Cela tant, le rle du producteur ne s'arrte gnralement pas la simple fabrication


d'une production audiovisuelle selon les instructions et le cahier des charges du
commanditaire. Pour ce dernier, en effet, le film de commande constitue souvent un
investissement; en consquence, l'uvre doit tre productive, qu'il s'agisse d'un film
publicitaire, d'un film vantant les mrites d'une entreprise ou d'un film de tlvision. Le
producteur doit alors se faire le mdiateur du message dsir par le commanditaire. Du
reste, il revt parfois le rle d'un consultant et d'un conseiller en communication,
mettant au service du commanditaire ses connaissances et comptences en matire de
technique audiovisuelle et
180
de stratgie de communication. Dans le domaine publicitaire, ce rle est gnralement
assum par l'agence de communication.

bb) Qualification juridique


42

Le contrat de commande est un contrat d'entreprise au sens de l'art. 363 CO. En effet, le
producteur s'engage fabriquer et livrer un film ralis selon les instructions du
commanditaire. Il donne ce dernier la garantie de bonne fin du film, qualifi
d'ouvrage immatriel. Il doit aussi obtenir des auteurs (scnariste, ralisateur et
compositeur) la cession de tous les droits qu'il devra lui-mme transfrer au
commanditaire.

43

En contrepartie, le commanditaire s'acquitte du prix de l'uvre audiovisuelle, que


celui-ci soit fix forfait (art. 373 CO) - cas le plus frquent - ou d'aprs la valeur du
travail et les dpenses du producteur (art. 374 CO). La socit de production est a priori
rmunre uniquement pour la production du film et touche donc rarement des droits
de suite ou des redevances lors de la diffusion ou de l'exploitation de l'uvre (ce qui
n'empche pas les auteurs de l'uvre de percevoir, le cas chant, une rmunration par
le biais des socits de gestion dont ils sont membres).

44

Le contrat de commande comporte galement quelques aspects appartenant au contrat


de licence dans la mesure o le producteur ne s'engage pas seulement livrer le support
matriel du film mais galement cder au commanditaire tous les droits d'utilisation
et d'exploitation y relatifs (Weber/Unternhrer/Zulauf, Schweizerisches Filmrecht, p.
228).

cc) Le producteur en tant qu'entrepreneur indpendant


45

Certains auteurs distinguent deux types de films de commande:


les productions ralises par un producteur agissant en tant qu'entrepreneur
indpendant (echte Auftragsproduktion), et
les films pour lesquels le producteur agit au nom et pour le compte du commanditaire
et dpend troitement de celui-ci d'un point de vue organisationnel et artistique
(unechte Auftragsproduktion).

46

Dans ce dernier cas, le producteur n'est pas responsable de la fabrication de l'uvre en


tant que telle mais fournit uniquement au commanditaire des prestations de services en
vue de la production du film. Ces prestations peuvent prendre la forme, par exemple,
d'une mise disposition d'quipements ou d'infrastructures de production, de fourniture
de prestations techniques (ralisation d'effets spciaux, postproduction, sound design,
etc.) ou d'une direction de production. Les droits d'utilisation et d'exploitation de
l'uvre sont acquis par le producteur directement au nom et pour le compte du
commanditaire, qui les reoit ds lors titre originaire (Weber/Unternhrer/Zulauf,
Schweizerisches Filmrecht, p. 227 ss; Soltermann, Die Vergabe von
Auftragsproduktionen, p. 15 ss).
181

47

A notre avis, seuls les films relevant de la premire catgorie (echte


Auftragsproduktion) peuvent tre rellement qualifis de films de commande au sens de
l'art. 16 al. 1 let. c LCin. En effet, dans la seconde hypothse (unechte

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Auftragsproduktion), le prestataire ne revt pas vritablement la qualit d'un producteur


audiovisuel: il n'est pas responsable de la production de l'uvre ni n'en garantit la
bonne fin. En outre, si le prestataire est une personne physique, les services
commands ne relveront gnralement pas d'une relation contractuelle noue entre
deux entreprises indpendantes mais se fonderont davantage sur un rapport de travail
au sens de l'art. 319 CO.

4. Les films qui portent atteinte la dignit humaine (al. 2 let. a)


48

L'art. 16 al. 2 let. a LCin exclut des mesures d'encouragement les films qui portent
atteinte la dignit humaine. Cette notion a fait l'objet d'une doctrine et d'une
jurisprudence abondantes dont on rappellera ci-aprs les lments essentiels.

a) Dfinition de la dignit humaine


49

Etroitement lie la libert personnelle et au respect du principe de l'galit des droits,


la dignit humaine dsigne la qualit d'tre reconnu en tant qu'tre humain et sujet de
droits autonome ayant une valeur propre. La dignit humaine est viole lorsque l'tre
humain est vis au cur mme de sa personnalit, lorsqu'il est reprsent comme un
tre infrieur auquel on dnie l'accs aux droits de l'homme, ou encore lorsqu'on lui
refuse le droit d'tre membre part entire et gale de la communaut humaine.

50

Tel est notamment le cas lorsque le droit lmentaire la vie est dni, par exemple en
proclamant qu'un certain groupe d'individus doit tre ananti ou extermin. L'tre
humain est ainsi rabaiss au rang de simple objet que l'on peut utiliser sa guise. Il est
en quelque sorte rduit l'tat d'une chose qui peut tre "saisie", "abattue", "liquide",
ou que l'on peut exploiter ou liminer (Niggli, Discrimination raciale, nos 131 ss et 186
ss; arrt zurichois du 6 juillet 1992 in ZR 91/92 [1992/1993] p. 45 s. [cit ZR 91/92]).
La garantie de la dignit humaine permet ainsi toute personne de revendiquer le droit
d'tre traite de manire humaine et non dgradante (Auer/Malinverni/Hottelier, Droits
fondamentaux, n 269).

51

Les films qui portent atteinte la dignit humaine peuvent galement tomber sous le
coup des art. 261bis ("Discrimination raciale") et 135 CP ("Reprsentation de la
violence"). Dans ces cas, ils sont galement exclus de l'encouragement fdral du
cinma en vertu des lettres b, respectivement c de l'art. 16 al. 2 LCin.

52

La dignit humaine est un "principe directeur" de toute activit tatique qui doit tre
protg et respect dans l'ensemble de l'ordre juridique. Elle constitue le noyau et la
source des autres droits fondamentaux. Ainsi que le relve le Conseil
182
fdral, elle "dtermine le contenu de ces droits et constitue une valeur indicative pour
les interprter et les concrtiser". La protection de la dignit humaine est, en quelque
sorte, "la dernire ressource du droit" lorsque la garantie de tous les autres droits
fondamentaux s'avre inefficace. En d'autres termes, la dignit humaine est le point de
rattachement, la "racine" des diffrents droits de l'homme qui en dcoulent (Message
Cst., p. 142; Niggli, op.cit., n 139 ss; Auer/Malinverni/Hottelier, op.cit., n 269).

53

La protection de la dignit humaine est garantie par l'art. 7 Cst. Cette garantie est par
ailleurs souvent associe l'interdiction de la torture et des peines ou traitements
inhumains ou dgradants. Une telle interdiction dcoule de l'art. 10 al. 3 Cst., de l'art. 3
CEDH ainsi que de diverses conventions internationales spcifiques (convention du 10
dcembre 1984 contre la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains ou
dgradants - RS 0.105; convention europenne du 26 novembre 1987 pour la
prvention de la torture et des peines ou traitements inhumains ou dgradants - RS
0.106).

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b) Personnes protges
54

Le dtenteur de la dignit humaine n'est pas un groupe de personnes en tant que tel, ni
mme l'humanit dans son ensemble, mais chaque tre humain pris individuellement
(Niggli, Discrimination raciale, n 268 ss).

55

Toutefois, lorsque la dignit humaine est invoque en relation avec des reprsentations
de la violence, se pose la question de savoir qui du spectateur ou de l'acteur est atteint
dans sa dignit d'tre humain. Les opinions divergent ce sujet. Certains considrent en
effet qu'il s'agit la fois de la dignit des spectateurs et de celle des acteurs concerns auteurs ou victimes (Hurtado Pozo, Droit pnal, n 621). Pour d'autres, seule la dignit
humaine du spectateur est protge (Trechsel, Kurzkommentar StGB, ad art. 135 n 8;
voir aussi arrt zurichois du 6 septembre 1995 in RSJ 93 [1997] p. 69 s. [cit RSJ 93]).

56

Quant Niggli et Cassani, ils renvoient dos dos ces deux propositions; selon eux, ni
la dignit de l'acteur, ni celle du spectateur ne sont en principe atteintes par de telles
reprsentations. Pour Niggli, en effet, aucun d'eux n'est de ce fait rduit au rang de
simple objet, ni ne perd sa valeur absolue en tant que membre de la communaut
humaine (op.cit., n 146 ss). Ces auteurs, auxquels nous nous rallions, estiment en
revanche que ce que les reprsentations de la violence blessent, ce sont en ralit notre
sentiment du respect de la vie en gnral (y compris celle des animaux), notre attitude
de rejet de la violence ainsi que notre conception de ce que doit tre un comportement
digne et admissible. En d'autres termes, c'est d'un concept abstrait de la dignit
humaine qu'il s'agit, celle de l'humanit toute entire qui serait atteinte par de telles
reprsentations (Cassani, Reprsentations illicites, p. 444 s.).
183

5. Les films qui donnent une image avilissante de la femme ou de l'homme


ou de personnes appartenant une communaut donne (al. 2 let. b)
a) Dfinition
57

Donner "une image avilissante de la femme ou de l'homme ou de personnes


appartenant une communaut donne", c'est porter un regard dgradant, humiliant,
dshonorant ou mprisant sur une catgorie d'tres humains. L'art. 16 al. 2 let. b LCin
exclut de l'encouragement les films qui prnent, d'une manire ou d'une autre, la
discrimination fonde sur la race, l'origine, le sexe, l'ge, la langue, la situation sociale,
le mode de vie, les dficiences corporelles, mentales ou psychiques, ou encore les
convictions religieuses, philosophiques ou politiques.

58

Selon l'art. 1 de la convention internationale du 21 dcembre 1965 sur l'limination de


toutes les formes de discrimination raciale (RS 0.104), il faut entendre par
discrimination raciale "toute distinction, exclusion, restriction ou prfrence fonde sur
la race, la couleur, l'ascendance ou l'origine nationale ou ethnique, qui a pour but ou
pour effet de dtruire ou de compromettre la reconnaissance, la jouissance ou
l'exercice, dans des conditions d'galit, des droits de l'homme et des liberts
fondamentales dans les domaines politique, conomique, social et culturel ou dans tout
autre domaine de la vie publique".

59

L'art. 8 al. 2 Cst. prohibe galement toute forme de discrimination. Quant l'art. 8 al. 3
Cst., il garantit le respect du principe de l'galit des sexes. Selon la Constitution
fdrale, l'interdiction de la discrimination vise la protection des personnes qui se
distinguent par des qualits physiques ou psychiques, par leur origine culturelle ou leur
appartenance sociale, c'est--dire toutes caractristiques que ces personnes n'ont pu
choisir librement ou qu'elles ne peuvent changer que dans une mesure limite. En
gnral, de telles personnes appartiennent des minorits sociales et se distinguent de
la population majoritaire par leur apparence physique ou leur empreinte culturelle.
L'art. 8 al. 2 Cst. protge ces minorits contre des actes discriminatoires. Il vise
galement accorder une protection particulire aux membres de groupes sociaux qui
ont t (et sont parfois encore) exclus socialement et traits de faon avilissante
(Mller, Grundrechte in der Schweiz, p. 411 ss). De fait, les actes de discrimination

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affectent toujours la dignit humaine des individus concerns (Message CEDR, p. 304;
ATF 126 IV 20, 24; ATF 123 IV 202, JdT 1999 IV 34, 38).
60

Il s'ensuit que tout traitement particulier d'un groupe de personnes protg par
l'interdiction de la discrimination est en principe prsum illicite (Mller, op.cit., p.
416). Cela tant, des diffrences de traitement sont admissibles si elles sont fondes sur
des motifs pertinents et srieux (Auer/Malinverni/Hottelier, Droits fondamentaux, n
1040).

b) L'article 261bis CP
61

Les actes discriminatoires fonds sur l'appartenance raciale, ethnique ou religieuse


peuvent tomber sous le coup de l'art. 261bis CP. Cette disposition vise la
184
propagande raciste, savoir "l'influence exerce sur un public plus ou moins nombreux
dans le but d'exciter celui-ci contre certaines personnes ou certains groupes de
personnes". La propagande est une "attitude de communication": elle peut rsulter de
toute action s'adressant un nombre indtermin de personnes. La propagande s'exerce
ainsi de multiples manires, notamment par l'crit, la parole, le geste ou l'image
(Message CEDR, p. 307; Guyaz, Discrimination raciale, p. 269).

62

Sont ainsi discriminatoires, au sens de l'art. 261bis CP, tous les comportements qui
dnient aux membres d'un groupe de personnes, que ce soit en raison de leur race, de
leur ethnie ou de leur religion, une valeur gale en tant qu'tres humains ou un accs
gal aux droits de l'homme - ou qui du moins remettent en question une telle galit
(ATF 131 IV 23, 27).

63

En d'autres termes, l'art. 261bis CP interdit les "comportements indfendables qui


heurtent les principes essentiels d'une socit fonde sur le respect de l'tre humain".
En revanche, cette disposition ne doit pas empcher de soumettre les problmes de
socit un dbat srieux ou une tude historique ou sociologique objective (Corboz,
Infractions, vol. II, p. 300, n 8).

64

L'art. 261bis CP protge donc trois types de communauts humaines: les groupes
raciaux, ethniques et religieux. Les premiers sont fonds sur la couleur de la peau ou
d'autres spcificits rsultant en premier lieu de caractristiques biologiques, physiques
et hrditaires (Corboz, op.cit., p. 300 s., n 9 ss; Niggli, Discrimination raciale, n 367
ss). Au sens large et sur un plan sociologique, on entend par race un groupe d'tres
humains qui se dfinit, ou est dfini par d'autres groupes de personnes, comme tant
diffrent en raison de caractristiques physiques ou culturelles propres et immuables;
cette dfinition, fonde essentiellement sur un critre subjectif, regroupe en ralit tant
la notion de race (au sens strict) que celle d'ethnie au sens de l'art. 261bis CP (Guyaz,
op.cit., p. 142 s.; Trechsel, Kurzkommentar StGB, ad art. 261bis n 11).
Second groupe, les communauts ethniques runissent des personnes formant une
entit sociale distincte et durable en raison de caractristiques communes telles que
l'histoire, l'origine gographique, la langue, les traditions ou les coutumes (Guyaz,
op.cit., p. 148; Niggli, op.cit., n 369; Corboz, op.cit., p. 300, n 11; Trechsel, op.cit.,
ad art. 261bis n 12).
Enfin, c'est dans les croyances et les idaux communs que les groupes religieux
trouvent leurs racines. Une religion repose sur une organisation et une structure stables
et bien dfinies. A l'gard des tiers, elle est reconnaissable par un certain nombre de
manifestations extrieures telles que des coutumes ou des rites communs - cultes,
crmonies, ftes, etc. (Guyaz, op.cit., p. 156; Niggli, op.cit., n 370; Corboz, op.cit., p.
301, n 13).

65

66

67

Sont ainsi des "groupes" les catholiques, les bouddhistes, les hindous, les Indiens, les
Inuits. Ne sont en revanche pas protgs par l'art. 261bis CP les fumeurs et les nonfumeurs, les gauchers, les roux, les membres d'un club, les nobles, ni sans doute les
mineurs, les alcooliques, les dtenus, les fonctionnaires ou les militaires (Niggli,
op.cit., nos 381 ss et 434 ss). Selon le
185

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Tribunal fdral, les Albanais du Kosovo constituent galement un groupe ethnique


(ATF 131 IV 23, 25).
68

Pour apprcier le caractre discriminatoire d'une dclaration, il convient de prendre en


compte le sens qu'un destinataire moyen non prvenu lui donnerait dans les
circonstances concrtes. S'il s'agit d'un texte, il ne faut pas s'arrter la signification
des termes utiliss pris isolment: ce qui est dcisif, c'est le sens qui se dgage du texte
dans son ensemble. Par ailleurs, lorsque les dclarations relvent du dbat politique, la
libert d'expression commande que l'on n'admette pas trop facilement l'existence d'une
discrimination; de telles dclarations ne doivent en effet pas tre prises au pied de la
lettre car, dans ce domaine, il est usuel qu'elles se traduisent par une certaine
simplification ou exagration (ATF 131 IV 23, 26).

6. Les films qui glorifient ou minimisent la violence (al. 2 let. c)


69

Pour dterminer ce qu'il faut entendre par "films qui glorifient ou minimisent la
violence" selon l'art. 16 al. 2 let. c LCin, on peut s'inspirer de l'art. 135 CP qui punit les
reprsentations de la violence - tout en gardant l'esprit que le champ d'application de
l'art. 16 al. 2 let. c LCin est plus large (supra n 5).

a) Gense et ratio legis de l'art. 135 CP


70

L'art. 135 CP trouve sa source dans la volont du lgislateur de ragir face l'explosion
au dbut des annes 80 du march de la vido. En effet, il devenait possible toute
personne (en particulier aux jeunes) de se procurer aisment des films violents, et ce,
sans aucun contrle d'accs. Le lgislateur craignait qu'une telle consommation
n'influence le comportement de ces jeunes spectateurs et ne les incite agir de manire
brutale l'gard de tiers (Message CP, p. 1059 ss; RSJ 93 p. 69 s.).

71

Parce qu'elles risquent d'inciter la violence, il est justifi de rprimer les


reprsentations qui en font l'apologie (voir Message CP, p. 1059 ss; Corboz,
Infractions, vol. I, p. 203, n 2; Hurtado Pozo, Droit pnal, n 611). Cela tant,
l'existence d'un lien de causalit direct entre le fait d'assister de telles reprsentations
et le passage l'acte demeure scientifiquement controverse (Cassani, Reprsentations
illicites, p. 442; Cornu, Violence dans les mdias, p. 93 ss; Hurtado Pozo, op.cit., n
614).

72

En revanche, nul ne conteste la ncessit de prserver les valeurs thiques


fondamentales de notre socit dont la dignit humaine, les liberts personnelles et le
droit l'autodtermination de chaque citoyen. Il importe galement de lutter contre
l'exploitation commerciale des bas instincts et des tendances sadiques (Hurtado Pozo,
op.cit., n 613).
186

b) Dfinition des reprsentations de la violence


73

L'art. 135 CP rprime les reprsentations qui heurtent profondment le respect de la vie
et de la souffrance. Cette disposition vise ainsi "l'expression insurmontable d'un mpris
extrme pour la vie ou la souffrance des tres humains ou des animaux" (Corboz,
Infractions, vol. I, p. 204, n 4).

74

Tout acte de violence ne tombe cependant pas sous le coup de l'art. 135 CP: ne sont
concernes que les formes extrmes de reprsentation de la violence, celle qui apparat
comme cruelle et susceptible d'exercer sur les observateurs les effets ngatifs que
cherche viter la disposition pnale prcite. Il doit s'agir d'une action physique
active, particulirement brutale et agressive. Un acte de violence est cruel si, dans la
ralit, il causerait la victime des souffrances physiques ou psychiques
particulirement pnibles en raison de leur intensit, de leur dure ou de leur rptition.
De plus, un tel acte prsuppose que son auteur ne tmoigne d'aucune motion humaine.
Enfin, des violences de nature purement psychique sont galement pnalement
rprhensibles lorsqu'elles engendrent chez la victime des souffrances physiques
(Message CP, p. 1060; Hurtado Pozo, Droit pnal, n 619; RSJ 93 p. 69 s.).

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75

Les actes de cruaut doivent tre montrs avec insistance, par une mise en scne
particulirement raliste ou un montage provoquant la rvulsion. Est dterminante cet
gard la marque laisse auprs d'un spectateur non averti. La condition de l'insistance
est ralise lorsque les actes de cruaut sont propres rester gravs dans la conscience
de l'observateur. La reprsentation ne doit pas forcment tre longue ou rpte: si elle
est intense, une reprsentation unique peut suffire (Message CP, p. 1060; Hurtado Pozo,
op.cit., n 621).

76

En ce qui concerne le caractre raliste des reprsentations, il a t jug qu'il importait


peu que la scne apparaisse relle ou non aux yeux du spectateur, ou que ce dernier
puisse se rendre compte qu'elle est joue, voire mal joue (ZR 91/92 pp. 45 et 48). Il en
va de mme lorsque les squences violentes sont filmes de manire non
professionnelle, ou lorsqu'elles sont ce point excessives qu'elles apparaissent risibles
et irralistes. De tels traits ne peuvent l'emporter sur le caractre insistant de la violence
reprsente seulement si les scnes sont exagres au point de ne plus apparatre
crdibles et ralistes (RSJ 93 p. 69 ss). Peu importe par ailleurs que la scne soit joue
ou relle, ou que la victime ait consenti aux violences reprsentes comme dans le cas
de pratiques sadomasochistes (ZR 91/92 pp. 45 et 48).

77

Sont ainsi des reprsentations d'actes de cruaut qui portent atteinte la dignit
humaine les squences d'un film de fiction montrant longuement une personne se faire
poignarder dans le dos, sectionner et arracher une jambe coups de hache, ventrer
l'aide d'un couteau puis dvorer en partie la jambe et les entrailles par ses agresseurs.
De telles scnes marquent profondment l'esprit et la mmoire du spectateur, quand
bien mme elles seraient filmes sur un ton satirique (RSJ 93 p. 69 ss).

78

Les reprsentations de la violence peuvent galement concerner le domaine sexuel.


Ainsi en a-t-il t jug notamment au sujet d'une vido dont les protagonistes, dnus
de toute
187
motion humaine, usaient de moyens de contrainte physique et psychique pour briser la
rsistance de leurs victimes et les contraindre des actes de nature sexuelle et sadique.
Ce film de fiction d'une rare brutalit montrait les tortures infliges aux victimes en vue
de les placer dans un tat de dsespoir, d'humiliation et de soumission. Dvalorises en
tant qu'tre humains, martyrises dans ce qu'elles avaient de plus vulnrable et sensible,
les victimes subissaient des dommages psychiques graves et irrversibles, tels que la
perte de l'amour-propre et de la valeur en tant qu'tre humain, de mme que la capacit
de vivre et d'aimer. Par ailleurs, la technique de tournage utilise par le ralisateur
rendait le film particulirement insupportable pour toute personne normalement
sensible: en usant de manire insistante et rpte de prises de vue en gros plans et de
fonds sonores explicites, la camra faisait du spectateur le tmoin des tortures infliges
aux victimes, les conduisant au cur mme de l'action (ZR 91/92 p. 45 s.).

c) La valeur culturelle ou scientifique d'un film


79

Pour tre punissable pnalement, la reprsentation de la violence ne doit prsenter


"aucune valeur d'ordre culturel ou scientifique digne de protection" (voir art. 135 al. 1
CP). Ce n'est pas la valeur artistique ou scientifique d'une uvre considre comme
telle qui importe, mais bien plus la question de savoir si la violence qui y est
reprsente peut tre autorise au nom des intrts suprieurs de l'art ou de la science.
Le terme "culturel" doit tre interprt de manire large et comprend les aspects
spirituel, artistique, littraire, historique et politique. L'information journalistique en
fait galement partie - on songera par exemple aux photos de presse ou aux images
illustrant un reportage tlvis (Barrelet, Droit de la communication, n 1097). La
violence n'est donc pas forcment ngative; elle peut contribuer l'ducation du public
et illustrer le combat contre l'injustice (Cornu, Violence dans les mdias, p. 93).

80

Par opposition, les reprsentations de la violence sont dnues de toute valeur culturelle
lorsqu'elles montrent des actes de cruaut dans le seul but de divertir ou d'amuser le
spectateur (Message CP, p. 1060; Hurtado Pozo, Droit pnal, n 622). En d'autres
termes, "Ce qui est vis, c'est l'vocation de la violence pour la violence, sans autre but

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que celui de chatouiller les nerfs et de procurer de la jouissance" (Barrelet, op.cit., n


1097).
81

Si l'existence d'une valeur d'ordre culturel doit tre admise assez largement, il en va en
revanche diffremment de son caractre digne de protection. Pour en juger, ce n'est pas
le point de vue du spectateur moyen qu'il y a lieu de prendre en considration mais
celui d'une personne avertie et ouverte aux diverses formes d'expression artistique.
D'une manire gnrale, les reprsentations de la violence ont un caractre digne de
protection lorsqu'elles ne glorifient ni ne minimisent la violence mais veillent ou
aiguisent la conscience critique du spectateur l'gard de la violence (RSJ 93 pp. 69 et
72).

82

Ds lors, une valeur d'ordre culturel digne de protection peut notamment tre reconnue
lorsqu'une uvre documentaire ou artistique confronte le spectateur la brutalit ou
la barbarie humaine dans le but de prvenir les consquences de la violence
individuelle ou collective. Ainsi un documentaire qui entend alerter
188
l'opinion publique en voquant la torture, les horreurs de la guerre ou les activits de
groupes extrmistes devient-il un messager non rprhensible (Message CP, p. 1060;
Barrelet, op.cit., n 1097). Une valeur d'ordre culturel peut galement tre admise
lorsqu'un reportage relate des vnements politiques ou un fait divers des fins
d'information, ou encore lorsqu'un film de fiction met en scne la violence en vue de la
dnoncer (Cassani, Reprsentations illicites, p. 445).

83

Par contre il faut refuser toute protection aux films faisant des squences violentes
reprsentes une fin en soi, et ceci d'autant plus qu'elles ne sont pas accompagnes par
une quelconque approche critique, pdagogique ou psychologique (signification
sociale, consquences d'une telle violence, etc.). Il en va de mme si la reprsentation
n'est pas de nature susciter, au moins chez le spectateur ouvert et sensibilis, une
rflexion sur la violence reprsente ou une raction de rejet l'gard de cette dernire.
Un film ne mrite par consquent aucune protection lorsqu'il se borne susciter le dsir
du spectateur de dcouvrir la prochaine scne de violence: le spectateur ne peut se
distancer de manire critique et prendre conscience du caractre rprhensible de ce
qui lui est montr (RSJ 93 pp. 69 et 72).

d) Application du critre culturel l'art. 16 al. 2 let. c LCin


84

En excluant de l'encouragement fdral les films qui glorifient ou minimisent la


violence, l'art. 16 al. 2 let. c LCin vise les uvres cinmatographiques qui font de la
violence reprsente une fin en soi, savoir celles qui ne prsentent aucune valeur
d'ordre culturel au sens dfini prcdemment.

85

En revanche, les films qui, d'une manire ou d'une autre, veillent ou renforcent la
conscience critique du spectateur l'gard de la violence, procdent d'une dmarche
pdagogique ou critique et invitent le spectateur la rflexion, ou encore montrent la
violence pour mieux la condamner, peuvent en principe prtendre au soutien de la
Confdration.

7. Les films caractre pornographique (al. 2 let. d)


a) Introduction
86

Bien qu'tant exclus des mesures d'encouragement de la loi sur le cinma en vertu de
l'art. 16 al. 2 let. d, les films caractre pornographique n'en sont pas moins des uvres
protges par le droit d'auteur. De tels films bnficient galement de la protection de la
libert du cinma (et donc de la libert de l'art). Celle-ci consacre la libert de produire
et de diffuser des films, quelle que soit leur qualit ou leur valeur artistique
(Weber/Unternhrer/Zulauf, Schweizerisches Filmrecht, p. 58; Barrelet, Liberts de la
communication, p. 737, n 56).

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87

On rappellera que les films caractre pornographique peuvent tomber sous le coup de
l'art. 197 CP et faire l'objet de mesures de censure cantonales destines prserver la
moralit et l'ordre publics (Weber, Presse- und Filmverwaltungsrecht, n 33 ss; supra
n 11 ss).
189

b) Dfinition
88

La notion de pornographie est sujette interprtation et concrtisation (ATF 117 IV


276, JdT 1993 IV 116; ATF 117 IV 457, 459; Cassani, Reprsentations illicites, p.
429). Il n'est pas toujours ais de dterminer le caractre pornographique d'une
reprsentation (Message CP, p. 1105).

89

Le droit pnal a prcis ce concept, tout d'abord sous l'empire de l'ancien art. 204 CP
("Publications obscnes", qui visait surtout la pornographie proprement dite; op.cit., p.
1105) puis de l'actuel art. 197 CP ("Pornographie"). On y trouvera donc nombre
d'indications utiles. D'une manire gnrale, la pornographie dsigne des
reprsentations teneur sexuelle destines provoquer une excitation sexuelle auprs
des destinataires (voir aussi Moreillon, Contrle rpressif, p. 121).

90

Toute reprsentation du corps humain nu, de ses attributs ou de la sexualit en gnral


ne saurait toutefois tre qualifie de pornographique. Une scne d'amour isole, mme
explicite, situe dans le contexte d'une histoire, peut, le cas chant, tre considre
comme rotique mais ne suffit pas confrer au film un caractre pornographique
(Barrelet, Droit de la communication, n 1091; Corboz, Infractions, vol. I, p. 811, n
11). En d'autres termes, lorsqu'une histoire est raconte, l'vocation de rapports et de
sentiments humains, ainsi que la reprsentation de quelques scnes de nature sexuelle,
ne permettent pas de conclure l'existence d'une uvre pornographique.

91

Il en va en revanche autrement lorsque le film ne comporte pas proprement parler


d'histoire ou lorsque le scnario n'est qu'un prtexte l'enchanement, sans le moindre
effort narratif, de scnes de nature sexuelle. Sont ainsi pornographiques les
reprsentations qui insistent exagrment sur l'acte sexuel et n'ont que celui-ci pour
seuls objet et intrt, en le sparant de toute autre signification. La pornographie
suppose que la reprsentation, considre dans son ensemble, n'ait d'autre but que
d'exciter ou de choquer le spectateur par une vocation crue de la sexualit. Celle-ci est
alors considre comme une fin en soi et suggre une image dgradante de l'tre
humain (Corboz, op.cit., p. 812, nos 16 et 18; Cassani, op.cit., p. 430; ATF 117 IV 276,
JdT 1993 IV 116, 119; ATF 97 IV 99, JdT 1972 IV 55, 57). Est ainsi pornographique le
film qui met en scne une succession de relations sexuelles (ATF 97 IV 99, JdT 1972
IV 55, 57; ATF 89 IV 195, JdT 1963 IV 147, 149) ou qui voque des pratiques
sexuelles s'intensifiant progressivement pour se rduire l'expression de la sexualit
elle-mme (Message CP, p. 1105).

92

En gnral, la pornographie suppose un comportement sexuel dtach du contexte


motionnel qu'un tel acte implique normalement dans le cadre des relations humaines.
La sexualit apparat vulgaire, grossire et importune (Message CP, p. 1105; Corboz,
op.cit., p. 812, nos 16 et 18). De ce fait, la pornographie rduit la personne l'tat de
simple objet sexuel dont on peut disposer sa guise (ATF 117 IV 452, 455). Elle donne
l'image d'un tre humain domin par ses instincts sexuels et peut susciter l'aversion et
le dgot (ATF 97 IV 99, JdT 1972 IV 55, 56; ATF 96 IV 64, JdT 1970 IV 131, 135;
ATF 89 IV 195, JdT 1963 IV 147, 148).
190

93

La pornographie dite dure inclut les formes dgradantes d'activit sexuelle, notamment
lorsque celle-ci est exerce sous la contrainte physique ou psychique (ZR 91/92 pp. 45
et 47). Tel est le cas du viol assimil un acte banal ou permettant mme d'intensifier
le plaisir sexuel (ATF 117 IV 283, JdT 1993 IV 148, 149). La situation est analogue
lors de reprsentations de pratiques sadomasochistes (ZR 91/92 pp. 45 et 48; ATF 117
IV 463, 465).

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94

Selon la jurisprudence rendue sous le rgime de l'ancien art. 204 CP, le critre dcisif
n'est pas l'intention poursuivie par l'auteur ou le distributeur de l'uvre mais l'effet que
celle-ci produit objectivement sur le spectateur (ATF 96 IV 64, JdT 1970 IV 131, 136).
A cet gard, il convient de s'appuyer sur le sens moral et la pudeur du citoyen normal,
savoir celui qui n'est ni hypersensible, ni perverti (ATF 117 IV 276, JdT 1993 IV 116,
117; ATF 96 IV 64, JdT 1970 IV 131, 136). Ont ainsi un caractre pornographique les
reprsentations qui sont de nature heurter le sentiment de moralit du citoyen moyen;
ce que l'auteur considre lui-mme comme tant pornographique n'est en revanche pas
dcisif (ATF 99 IV 57, JdT 1974 IV 34, 36 s.).

95

La sexualit est aujourd'hui aborde beaucoup plus librement qu'autrefois: la tolrance


l'gard des questions lies ce sujet n'a eu de cesse de crotre au fil des dcennies. Le
dbat suscit par la sexualit est prsent beaucoup moins passionn qu'il ne l'a t
dans le pass. De nos jours, la sexualit s'exprime de multiples faons: dans la
publicit, le divertissement, l'information, la pdagogie, etc. Il convient ds lors de faire
preuve de retenue et de tenir compte de l'volution des murs lorsqu'il s'agit de
dterminer si un film revt ou non un caractre pornographique (ATF 96 IV 64, JdT
1970 IV 131, 137; ATF 117 IV 276, JdT 1993 IV 116, 117).

96

On relvera enfin que, pour dterminer si un film revt un caractre pornographique, il


convient de se fonder davantage sur l'impression gnrale qui se dgage du film en
question que sur les dtails de telles ou telles scnes, images ou lments du scnario
(ATF 96 IV 64, JdT 1970 IV 131, 135 s.; Corboz, op.cit., p. 812, n 17).

c) La valeur culturelle ou scientifique d'un film


97

La loi met l'abri de la rpression pnale les objets et reprsentations de pornographie,


mme dure, lorsqu'ils ont une valeur culturelle ou scientifique digne de protection (art.
197 ch. 5 CP).

98

Sous le rgime de l'ancien article 204 CP, le Tribunal fdral a jug qu'une
reprsentation raliste de relations sexuelles doit tre considre comme obscne
lorsqu'elle ne poursuit ni un but scientifique, ni un but artistique (ATF 97 IV 99, JdT
1972 IV 55, 57). Dans d'autres cas, au contraire, l'effet esthtique peut ce point
prdominer que le caractre pornographique d'un film s'efface devant la qualit
artistique de l'uvre (ATF 86 IV 19, 20). Selon le Tribunal fdral, un film prsente un
intrt culturel digne de protection lorsque cet aspect l'emporte sur les autres
caractristiques de l'uvre (ATF 87 IV 73, 82).
191

99

Comme en matire de reprsentations de la violence, c'est le point de vue du spectateur


averti et ouvert aux formes artistiques, voire de l'expert en matire d'art (Cassani,
Reprsentations illicites, p. 431), qui doit tre pris en considration pour dterminer si
une uvre pornographique prsente une valeur culturelle digne de protection.

100

La valeur culturelle ou artistique d'un film est toutefois difficile dfinir tant cette
notion fait appel une apprciation subjective de l'objet concern: o situer la limite
entre l'art et ce qui n'en est pas? (Corboz, Infractions, vol. I, p. 813, n 21)

d) Application du critre culturel l'art. 16 al. 2 let. d LCin


101

Un film caractre pornographique peut-il obtenir un soutien de la Confdration s'il


prsente une valeur artistique ou culturelle? L'art. 16 al. 2 let. d LCin est muet ce
propos. Aussi serait-on tent de rpondre qu'a priori les films pornographiques ayant
aussi une valeur culturelle sont exclus de l'encouragement.

102

A notre avis, il n'est nanmoins pas de rponse absolue et dfinitive cette question.
Rien ne permet en effet d'exclure, selon les circonstances, qu'un film reoive le soutien
de la Confdration si sa valeur culturelle ou artistique prdomine sur son caractre
pornographique, mme si l'on conviendra qu'un tel cas soit sans doute rare.

User-ID: s.fanti, 16.07.2014 17:12:25

Auteur(s)

Sbastien Fanti

Titre

Bref aperu de la jurisprudence rcente en matire


de protection des donnes

Srie/Collection

Forum Europarecht Band/Nr. 23

Titre du livre

Die Unabhngigkeit der Aufsichtsbehrden und


weitere aktuelle Fragen des Datenschutzrechts /
L'indpendance des autorits de surveillance et
autres questions actuelles en droit de la protection
des donnes

Anne

2012

Editeur

Astrid Epiney, Julia Hnni, Flavia Brlisauer

Auteur(s) de
l'ouvrage

Bertil Cottier, Astrid Epiney, Sbastien Fanti, Olivier


Guillod, Isabelle Hner, Spiros Simitis, Jean-Philippe
Walter

ISBN

978-3-7255-6465-1

Maison d'dition

Schulthess Juristische Medien AG

87

Bref aperu de la jurisprudence rcente en matire de


protection des donnes
Sbastien Fanti

A. Prolgomnes
Les derniers dveloppements jurisprudentiels survenus dans notre pays depuis l'anne
dernire auraient trs certainement ravi Grard Haas.1 Les dcisions intressantes se
succdent un rythme soutenu et engendrent des dbats passionns (inconnus
jusqu'alors) et des guerres de procdure picrocholines. La protection des donnes
devient un thme central en matire de nouvelles technologies, mais galement dans
tous les domaines de notre vie quotidienne et la prise de conscience des enjeux de la
matire atteint dsormais une rare acuit. Sauf, peut-tre, chez les juristes. Peu
conscients des bnfices qui pourraient tre retirs de procdures relativement simples
conduire sur le plan formel, ils ngligent d'apprhender leurs dossiers l'aune des
nombreux droits octroys tant par le droit fdral que par les lgislations cantonales. Il
n'est certes pas ais de se baigner dans des eaux inconnues, qui peuvent s'avrer peu
propices et anguleuses, ds lors que la technologie est souvent prsente. Toutefois pour
qui consacre ses nergies apprhender la nomenclature de cette matire, les bonis
sont multiples. C'est prcisment le but de cette contribution, susciter l'envie d'en savoir
plus.

Pour qui qui ne dfend pas ses droits, mrite de les perdre", Grard Haas/Marie-Pierre Fenoll,
Trousseau, Internet et la protection des donnes, Paris 2000.

Page d'impression 2 de 14

B. Arrt du Tribunal fdral du 8 septembre 2010 (ATF 136


II 508) dans l'affaire Logistep (surveillance d'internet par des
socits prives)
Liminairement, il convient de prciser que cet arrt est celui qui a suscit le plus grand
nombre de commentaires de la doctrine dans le domaine de la protection des donnes.2
Diverses
88
questions de principe y ont t traites et l'arrt ne reflte que partiellement l'intensit
des points de vue mis3 lors des dlibrations publiques par les Juges de la Ire Cour
de droit public du Tribunal fdral.
Dans la mesure o le soussign a particip la procdure comme mandataire et o son
point de vue a dj t exprim y relativement,4 aucun commentaire adventice ne sera
mis. Le 9 janvier 2008, le Prpos fdral la protection des donnes et la
transparence (abrg ciaprs le Prpos) a mis une recommandation5 dans laquelle il
sollicitait de la socit Logistep SA que celle-ci mette fin ses recherches dans les
rseaux P2P (pair pair), ce en raison, notamment, d'un dfaut de base lgale. Dite
entreprise tait mandate par des titulaires de droit d'auteur pour rechercher dans les
rseaux P2P les offres prtendument illicites de contenus protgs par le droit d'auteur,
soit principalement des fichiers musicaux et vidos.6 Elle collectait les adresses IP7 des
utilisateurs des rseaux P2P proposant de tels contenus, puis les titulaires de droits
d'auteur dposaient une plainte pnale aux fins d'obtenir l'identification des auteurs
potentiels. Une action civile en dommages et intrts concluait le processus judiciaire.
De l'avis du Prpos, cette pratique constituait une violation du secret des
tlcommunications,8 dont le caractre est absolu en matire de droit priv. En agissant
de la sorte, la socit Logistep SA commettait un abus de droit, car elle usait de la
procdure pnale dans le but de contourner le caractre absolu du secret en matire de
droit priv. De surcrot, le traitement de donnes tait opr de manire totalement
opaque pour les personnes concernes, dont les fournisseurs d'accs, ce qui est
contraire la loi. Diverses autorits de protection des donnes ou tribunaux ont mis
des recommandations, respectivement des dcisions similaires, ce qui dmontre que si

titre exemplatif et non exhaustif: Lukas Bhlmann, Logistep-Urteil: Bundesgericht qualifiziert


IP-Adressen nicht grundstzlich als Personendaten, Push-Service des arrts, publi le 19 janvier
2011; Andreas Glarner/Karin Rfenacht, (Pyrrhus-)sieg fr den Datenschutz, Jusletter 20
dcembre 2010; David Rosenthal, Wenn Datenschutz bertrieben wird oder: Hard cases make
bad law, Jusletter 27 septembre 2010; David Rosenthal, Logistep": Offenbar ein
Einzelfallentscheid, Digma 2011, 40-43; Willi Egloff/Bertil Cottier, Sammeln von IP-Adressen
zwecks Bekmpfung von Urheberrechtsverletzungen gerechtfertigt, Medialex 2009, 143-149;
Lukas Morscher, Aktuelle Entwicklungen im Technologie- und Kommunikationsrecht, ZBJV
2011, 177-211; Philippe Meier, Le droit de la protection des donnes, Berne 2011, 537.

Un
rsum
de
ces
dlibrations
est
disponible

cette
http://www3.unil.ch/wpmu/cinn/2010/11/proceslogistep-en-direct-du-tribunal-federal/.

Sbastien Fanti, Cybercriminalit, droit d'auteur et protection des donnes, Jusletter 31 mars
2008, 10 ss.

Recommandation
qui
peut
tre
consulte

cette
adresse:http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00445/00508/index.html?lang=de&download
=NHzLpZeg7t,lnp6I0NTU04212Z6ln1acy4Zn4Z2qZpnO2Yuq2Z6gpJCDdX13fmym162epYbg2
c_JjKbNoKSn6A.

Mme si le Prpos ne l'voque pas dans sa recommandation, la socit Logistep s'est


principalement fait connatre en dtectant les tlchargements illicites d'un jeu, cf. cet gard
l'Ordonnance de rfr du 24 dcembre 2007 du Tribunal de grande instance de Paris:
http://www.legalis.net/spip.php?page=jurisprudence-decision&id_article=2172.

L'adresse IP est un numro qui permet d'tablir la correspondance entre l'identifiant attribu lors
de la connexion et l'identit de l'internaute.

Le secret des tlcommunications est garanti par l'article 13 de la Constitution (ATF 126 I 50,
consid. 6a; RVJ 2006, 327).

adresse:

Page d'impression 3 de 14

la problmatique est commune, les rponses lgales diffrent. titre exemplatif et non
exhaustif:
la dcision du 28 fvrier 2008 de la Garante per la Protezione dei Dati Personali
(Autorit italienne charge de la protection des donnes caractre personnel);9
la dcision du Tribunal ordinaire de Rome (9me section civile spcialise en matire
de proprit industrielle et intellectuelle) du 14 juillet 2007;10
89
la dcision du Landgericht de Bochum du 22 avril 2008;11
la dcision de l'Oberlandesgericht de Hamburg du 3 novembre 2010;12
l'Ordonnance rendue le 25 juin 2007 par le Tribunal de grande instance de Paris;13
l'Ordonnance de rfr du 24 dcembre 2007 du Tribunal de grande instance de
Paris.14
La socit Logistep SA ayant refus de dfrer la recommandation du Prpos, le
Tribunal administratif fdral a t saisi le 13 mai 2008.15 La plainte du Prpos a t
rejete par jugement du 27 mai 2009.16 Le TAF a certes considr que les adresses IP
constituaient des donnes personnelles17 (ce qui est une premire en Suisse) dont le
traitement par Logistep SA contrevenait au principe d'un traitement des donnes
reconnaissable et celui de la finalit, mais il a conclu en estimant que l'intrt des
titulaires de droits d'auteur devait l'emporter sur l'intrt des personnes concernes la
protection des donnes.18 Le Prpos a recouru devant le Tribunal fdral, ce qui a
engendr le jugement dont il est aujourd'hui question. ce stade de l'analyse, il
convient de relever que prs de 16 mois se sont coul entre la recommandation du
Prpos (9 janvier 2008) et le prononc du TAF (27 mai 2009), ce qui n'est pas
admissible dans un domaine tel que celui de la protection des donnes, quelques clics
s'avrant suffisants transfrer un fichier issu d'une collecte de donnes dans un autre
hmisphre. Dans ces conditions se pose lgitimement la question d'une rgle de
procdure imposant une dcision dans un dlai trs bref, les mesures provisionnelles
demeurant rserves.
Le Tribunal fdral s'est prononc dans cette affaire lors de dlibrations publiques qui
ont eu lieu le 8 septembre 2010 et ont suscit un grand intrt galement hors du
cnacle juridique. In limine litis, il parat opportun de relever que la dcision a t prise
trois voix contre deux, ce qui tmoigne ds lors, du fait que les opinions les plus
diverses ont leur raison d'tre, que le sujet est indit et qu'il implique tous les principes
fondamentaux du droit de la protection des donnes.
Comme l'accoutume, en cas de violation allgue par le Prpos de la LPD, la
stratgie de dfense consiste tenter, liminairement, de se soustraire l'application de
la loi. Le cas d'espce ne fait pas exception la rgle, de sorte que le Tribunal fdral a

Pour une analyse en franais de cette dcision par M. Amedeo Arena de l'Universit de Naples:
http://merlin.obs.coe.int/iris/2008/7/article26.fr.html.

10

Disponible cette adresse: http://www.altroconsumo.it/20070724/l-ordinanza-del-tribunale-diroma-Attach_s173003.pdf.

11

Disponible cette adresse: http://www.hrr-strafrecht.de/hrr/lg/08/2-qs-10-08.php.

12

Disponible

cette
adresse:
http://www.landesrecht.hamburg.de/jportal/portal/page/bshaprod.psml;jsessionid=D0EE59E4F4
B727BF37EAB3766448FAB8.jpj4?showdoccase=1&doc.id=KORE564602010&st=ent.

13

Disponible cette adresse: http://static.pcinpact.com/decision.pdf.

14

Disponible

cette
decision&id_article=2172.

15

Conformment l'article 29 al. 4 LPD.

16

Cf. 16me rapport d'activits du Prpos 2008/2009, ch. 1.3.1.

17

IP-Adressen sind folglich entgegen der Ansicht der Beklagten als Personendate im Sinne des
DSG anzusehen"; le TAF n'est toutefois pas d'avis qu'il s'agit de donnes sensibles au sens de
l'article 3 let. c LPD.

18

L'existence de faits justificatifs au sens de l'article 13 LPD a donc t retenue.

adresse:

http://www.legalis.net/spip.php?page=jurisprudence-

Page d'impression 4 de 14

d examiner si des donnes personnelles au sens de l'article 3 let. a LPD taient


rcoltes par Logistep SA. Le Tribunal fdral retient, cet gard, qu'en cas de
communication de donnes, il suffit que le destinataire soit en mesure d'identifier les
personnes concernes (selon le texte lgal qu'elles soient identifies ou identifiables)
pour que les donnes puissent tre qualifies de donnes personnelles (ce qui est en
l'occurrence le cas) et que la LPD trouve application l'intgralit du traitement de
donnes. Relativement la question de savoir si l'adresse IP est ou non une
90
donne personnelle, question rsolue pour la premire fois dans notre pays,19 la Haute
Cour met l'avis suivant: il n'est pas possible de constater de manire abstraite si des
adresses IP (notamment les adresses IP dynamiques) sont ou non des donnes
personnelles.20 Chaque cas doit donc tre analys in concreto et pour lui-mme. Les
adresses IP doivent en toute hypothse tre considres comme des donnes
personnelles lorsqu'une forte probabilit d'identifier la personne en question existe. La
structure de fonctionnement de la socit Logistep SA reposait et avait pour but
l'identification des personnes concernes, ce qui permet de conclure que les adresses IP
rcoltes sont des donnes personnelles protges par la loi.
Le Tribunal fdral a galement considr que l'activit dploye par la socit
Logistep SA comportait une atteinte importante la sphre prive des utilisateurs
concerns que l'tat se devait de protger.21 La socit Logistep SA ayant viol le
principe de finalit (art. 4 al. 3 LPD) et l'exigence lgale de reconnaissabilit (art. 4 al.
4 LPD), il convenait de dterminer si l'un des motifs justificatifs de l'article 13 LPD
pouvait trouver application, qu'il s'agisse de dite socit ou des dtenteurs de droits
d'auteur. Le Tribunal fdral prcise que si la justification du traitement de donnes
personnelles en violation des principes figurant aux articles 4, 5 al. 1 et 7 al. 1 LPD ne
peut certes tre, de manire gnrale, exclue, les motifs justificatifs doivent tre admis
concrtement avec une grande rserve. Lors de cette analyse de l'existence de motifs
justificatifs au sens de l'article 13 LPD, le fait que la recommandation du Prpos soit
mise dans l'intrt public (pour dfendre un grand nombre de personnes) doit tre pris
en considration. Une telle recommandation produit, de surcrot, un effet indirect
l'gard de toutes les personnes qui procdent selon la mme mthode. L'intrt d'une
lutte efficace contre les violations des droits d'auteur ne permet pas, en l'espce, de
contrebalancer les atteintes la personnalit et les incertitudes lies au procd
litigieux adopt s'agissant du traitement de donnes adopt. Il n'y donc pas de
prpondrance d'intrt (art. 13 al. 2 LPD) pour la socit Logistep SA ou pour les
dtenteurs des droits d'auteur, ce qui conduit nier l'existence de motifs justificatifs au
traitement de donnes illicite.
Il convient galement de relever, dans un but prospectif, que le Tribunal fdral a
voqu les difficults que le procd utilis pouvait gnrer du point de vue de la loi
sur l'investigation secrte22 et du principe de proportionnalit, sans examiner plus avant
ces questions, en raison de la violation constate de la LPD. Cette rfrence la LFIS
doit orienter la rflexion s'agissant de la lgalit de preuves obtenues par des privs par
infiltration" des rseaux sociaux notamment.23 Finalement, le Tribunal fdral a

19

Cf. cet gard, Claude Mouradian, La position du Tribunal fdral suisse sur le statut de
l'adresse
IP,
Juriscom.net,
publi
le
24
fvrier
2011:
http://www.juriscom.net/actu/visu.php?ID=1294; cet article met en vidence les apprhensions
diffrentes de cette question selon les pays.

20

Pour ceux qui auraient de la peine apprhender les diffrentes formes d'adresses IP, voici un
autre exemple tir de la vie relle: le pcheur qui remonte ses filets ignore si ceux-ci reclent des
espces protges ou non; la pche aux adresses IP est identique quant son rsultat.

21

Pour la petite histoire, l'un des membres de la Cour a confi aprs l'issue des dlibrations
publiques avoir t influenc ngativement par le fait que la socit Logistep SA n'a pas autoris
les journalistes qui ralisaient un reportage sur l'activit litigieuse accder aux ordinateurs,
respectivement l'infrastructure technique et ce, mme sans camras. Le manque de transparence
a donc jou un rle important.

22

LFIS (RS 312.8).

23

Est-il licite de crer un faux profil sur Facebook pour, aprs s'tre fait accepter, de ce fait comme
ami, rcolter des informations qui seront produites titre de preuve dans une procdure

Page d'impression 5 de 14

expressment laiss en suspens la question de l'utilisation par les autorits de poursuite


pnale des donnes recueillies par Logistep SA. Il faudra donc attendre une ventuelle
procdure pour savoir si l'illicit du traitement de donnes a eu pour consquence la
constatation de l'illicit du moyen de preuve.
91
Et nunc, quid? Le Tribunal fdral a clairement manifest son insatisfaction
relativement la situation lgale prvalant actuellement en matire de protection des
droits d'auteur. Il ne s'agissait nullement, dans cette affaire, de donner prcellence la
protection des donnes par rapport la protection du droit d'auteur, mais d'appliquer le
droit dans sa teneur actuelle. Le Tribunal fdral a tenu le signifier formellement pour
viter toute interprtation errone ou oriente de sa dcision. Dans son rapport
d'activit 2010,24 il a adress une vritable invitation au lgislateur prendre les
mesures ncessaires afin de garantir une protection adquate des droits d'auteur
congruente aux technologies les plus rcentes. A notre connaissance, le Parlement
n'envisage pas, ce jour, de modifier la loi fdrale sur le droit d'auteur.25 Comme le
relve avec pertinence la SUISA dans son rapport annuel 2010,26 il n'est donc de facto
plus possible de prouver qu'une infraction au droit d'auteur a t commise sur Internet,
et, a fortiori de demander rparation. L'issue de cette situation manichenne pourrait
intervenir si la Suisse ratifie27 le rcent Accord ACRC (Accord commercial relatif la
contrefaon)28 sign le 1er octobre 2011 Tokyo, lequel introduit l'obligation de
prvoir des mesures efficaces pour lutter contre les infractions la proprit
intellectuelle dans un environnement numrique.29 Elle serait sur le point de le faire
l'heure o ces lignes sont crites.30 l'aune des nombreux griefs mis par les
dfenseurs de la vie prive,31 ainsi que des problmes inhrents la ratification et
l'application de tels textes, le lgislateur serait bien inspir de se saisir par anticipation
d'un problme pour lequel tous s'accordent dire qu'une solution doit rapidement tre
trouve, solution respectueuse des droits de chacun.

ultrieure?
24

Rapport de gestion 2010 du Tribunal fdral (disponible cette adresse:


http://www.bger.ch/fr/gb2010_bger_d.pdf), 17 au intitul Indications l'intention du
lgislateur", lequel aurait galement pu s'intituler invitation au lgislateur, tant les sujets abords
ncessitent une diligente et efficiente intervention.

25

Il convient de signaler cet gard une initiative isole de la Conseillre aux tats Graldine
Savary qui a lanc un postulat le 19 mars 2010, postulat intitul La Suisse a-t-elle besoin d'une
loi contre le tlchargement illgal de musique".

26

Rapport
annuel
2010
SUISA,
22,
disponible

cette
adresse:
http://www.suisa.ch/fileadmin/user_upload/Downloads/Publikationen/SUISA-RapportAnnuel.pdf.

27

Selon un article du Monde du 5 octobre 2011, huit pays ont sign ce trait (USA, Australie,
Canada, Core du Sud, Japon, Maroc, Nouvelle-Zlande et Singapour) et trois autres acteurs
seraient sur le point de le signer dont la Suisse. La Suisse est l'un des initiateurs de l'ACRC.

28

Il s'agit d'un trait international multilatral concernant les droits de proprit intellectuelle; pour
de
plus
amples
informations,
cf.
la
page
wikipdia
y
consacre:
http://fr.wikipedia.org/wiki/Accord_commercial_anticontrefa%C3%A7on#Dispositions_principa
les.

29

Pour en savoir plus, Denis Barrelet/Stphane Werly, Droit de la communication, Berne 2011, n.
554, 163.

30

http://www.lemonde.fr/technologies/article/2011/10/05/le-traite-acta-officiellement-signe-parhuit-pays_1582756_651865.html.

31

Pour les griefs mis en Suisse par la Dclaration de Berne et alliance sud, cf.:
http://www.evb.ch/cm_data/1011_Mmo_ACTA_DB_AS_Final.pdf.

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C. Arrt du Tribunal fdral du 8 septembre 2010 (ATF 136


II 508) dans l'affaire Logistep: la premire audience
judiciaire suisse twitte!
Pour la premire fois, le Tribunal fdral s'est dtermin formellement sur l'utilisation
de Twitter32 durant les sances publiques, dans le cadre de l'affaire Logistep, sans
toutefois que
92
cela ne transparaisse la lecture de cet arrt.33 Aprs plusieurs changes de
correspondance, exclusivement avec le Secrtariat gnral du Tribunal fdral, le point
de vue suivant a t mis: ce jour, le Tribunal fdral n'a pas rgl expressment la
question relative l'utilisation d'appareils lectroniques dans les salles d'audience.
Jusqu'ici, les ordinateurs et tlphones portables ont t tolrs, pour autant qu'ils
soient utiliss dans le but de rdiger un texte et qu'ils ne drangent pas le bon
droulement de la sance. Il est toutefois ncessaire de prciser que les prises de vue ou
de son sont formellement interdites, cette rserve tant ncessaire compte tenu de la
multifonctionnalit de ces appareils. Aussi longtemps que ces conditions seront
respectes et que le juge qui prside l'audience n'ordonne pas le contraire, rien ne
s'oppose l'utilisation de ,Twitter'. Nous nous rservons toutefois de rgler
expressment cette question l'avenir, sur la base des expriences qui seront faites
[...]."
l'issue des dlibrations publiques du 8 septembre 2010, il est apparu que la position
communique par le Secrtariat gnral du Tribunal fdral n'tait pas partage par
l'ensemble des magistrats composant la Cour, voire mme n'aurait pas t celle de la
Cour, si celle-ci avait d se prononcer. Une incertitude demeure donc relativement
l'avenir de l'utilisation de Twitter lors des audiences publiques des Tribunaux, en sus de
la possibilit pour le Juge prsidant les dbats de proscrire de telles communications.
Le Tribunal fdral rserve galement une rglementation ultrieure sur la base des
expriences ralises. Les garde-fous sont donc ancrs.
Il s'agit sans nul doute des prmices d'une inluctable fulgurance dans la transmission
en temps rel du contenu des audiences des tribunaux. Les dfenseurs de la
transparence avaient pronostiqu le You Tube next?". L'actualit rcente a toutefois
dmontr que des supports pluriels pouvaient s'avrer de redoutables vecteurs de
transparence. L'application Michael Jackson Doctor Trial", oeuvre de la chane de
tlvision Fox (disponible pour iPhone, iPad et les tlphones quips du systme
d'exploitation Android, de mme que les BlackBerry), occupait la 29me place de tous
les classements d'applications payantes confondus. Elle permet de suivre en direct le
procs du mdecin de feu le roi de la pop poursuivi pour homicide involontaire et
propose, en sus, des analyses d'experts. Force est donc de constater que l'intrt pour la
science juridique, certes teint de voyeurisme, ne pourra se satisfaire de supports
classiques de compte-rendu. La transparence raisonnable doit donc tre concrtise
dans les plus brefs dlais, sous peine de voir la technologie s'imposer. L'impulsion
devrait, de ce point de vue, et pour viter des solutions diffrencies, provenir du
Tribunal fdral qui a dj ouvert la voie avec la sagesse et la clairvoyance qui le
caractrisent.

32

Il s'agit d'un rseau social et de microblogage qui permet l'utilisateur d'envoyer gratuitement
des messages brefs (140 caractres), appels tweets" (gazouillis"), par internet, par messagerie
instantane ou par SMS.

33

Pour une prsentation exhaustive de la procdure ayant conduit ce que le Tribunal fdral
accepte que l'audience soit twitte, cf. Sbastien Fanti, De l'utilisation de Twitter lors des
audiences publiques des tribunaux, Medialex 2011, 1-4; Sbastien Fanti, Gazette du Palais, n
203-204, Droit des technologies avances, 26-28.

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D. Arrt du Tribunal administratif fdral (TAF) du 30 mars


2011 (A-7040/2009) dans l'affaire Google Streetview34
Cette affaire a galement donn lieu nombre de publications,35 qui tmoignent de
l'intrt croissant pour les problmatiques juridiques lies aux technologies avances.
De nombreuses
93
autorits de protection des donnes ont galement t saisies dans le monde ce qui a
engendr l'ouverture de procdures dans, tous le moins, 12 pays dans le monde,36
avec des fortunes diverses37 pour le gant de Moutainview. Dans la majorit des cas, un
constat de violation des normes en matire de protection des donnes a t mis.
Google Street View est un service qui permet de naviguer virtuellement dans les rues
des grandes villes. Il utilise une technologie qui permet de fournir une vue de la rue
360 degrs en n'importe quel point de cette rue.38 Une voiture quipe de camras
(d'une hauteur de 2.75 m) circule dans les rues en prenant des images qu'un logiciel
assemble pour donner l'impression de continuit. Ce service a t intgr Google
Earth ds avril 2008. Ce service a t mis en ligne la mi-aot 2009 en Suisse et il
comporte plus de 20 millions d'images. Depuis, tant le Prpos que Google Suisse ont
reu nombre d'annonces concernant l'insuffisance ou l'absence de floutage des visages
et des plaques d'immatriculation.39
Il convient de prciser que le Prpos avait mis un certain nombre de conditions
pralables, tel que la possibilit d'annoncer online les insuffisances de floutage ou de
demander l'effacement des images. Ces annonces sont d'ordinaire traites dans les 24
48 heures. De surcrot, Google a communiqu l'avance les lieux o les prises de vue
taient planifies.
Aprs diffrentes vrifications, le Prpos a constat la prsence d'images
problmatiques et insuffisamment anonymises et il en a fait tat publiquement le 21
aot 2009 dj.40 Il s'agissait notamment d'images prises dans des rues prives,
d'images de jardins... Les informations donnes par Google taient galement
lacunaires et imprcises. Le Prpos a alors inform Google qui a propos diffrentes
mesures d'amlioration, dont l'implmentation d'une nouvelle version du logiciel
34

L'arrt est disponible cette adresse: http://www.bvger.ch/aktuell/index.html?lang=fr.

35

titre exemplatif et non exhaustif: Peter Studer, Der Datenschutzbeauftragte klagt Google wegen
Street View beim Bundesverwaltungsgericht ein: Angemessen oder bertrieben? Jusletter 23
novembre 2009; Thomas Mller, Lex helvetica gilt auch fr die amerikanische Firma Google
Inc., Jusletter 18 avril 2011; Lukas Morscher, Aktuelle Entwicklungen im Technologie- und
Kommunikationsrecht, ZBJV 2011, 177-221; Philippe Meier, l'impossible nul n'est tenu ... sauf
Google?, Quelques rflexions sur l'arrt Google Street View du Tribunal administratif fdral
(TAF) du 30 mars 2011, Medialex 2011, 69-71; Hanspeter Thr, Aktuelle Fragen rund um den
Datenschutz, BJM 2010, 225-239.

36

Pour
un
tat
de
lieux
non
exhaustif
de
ces
procdures,
http://fr.jurispedia.org/index.php/Google_street_view_et_donn%C3%A9es_personnelles.

37

La recommandation 05/2010 du 15 dcembre 2010 de la Commission de la protection de la vie


prive (Belgique) en matire de Mobile Mapping est disponible cette adresse:
http://www.privacycommission.be/fr/docs/Commission/2010/recommandation_05_2010.pdf; le
rapport des conclusions mis par le Commissariat la protection de la vie prive du Canada en
vertu de la LPRPDE n 2010-001 relativement la collecte de donnes Wi-Fi par Google Inc. est
disponible cette adresse: http://www.priv.gc.ca/cf-dc/2011/2011_001_0520_f.cfm; la position
de la France est expose ci-aprs au V.

38

Cette technologie est intitule Mobile Mapping. Il s'agit de la technologie par laquelle un
vhicule quip de camras et/ou d'un scanner peut enregistrer numriquement toutes les donnes
d'une route spcifique, notamment par la prise de photos 360 degrs.

39

Le Prpos a publi ds le 18 aot 2009, soit quelques jours aprs la mise en service de Google
Street View sur son site web une demande type d'anonymisation de donnes disponible cette
adresse: http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00503/01583/index.html?lang=fr.

40

Par le biais d'une information aux mdias intitule Google Street View doit tre retir
d'internet",
cf.:
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00438/00465/01676/01678/index.html?lang=fr.

cf.:

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destine amliorer le floutage. Google a par contre refus un traitement manuel des
donnes. Celles-ci sont apparues insuffisantes au Prpos, raison pour laquelle il a mis
une recommandation le 11 septembre 2009 (art. 29 al. 3 LPD).41
94
La socit Google n'ayant pas obtempr, le Tribunal administratif fdral a t saisi
par requte du 11 novembre 2009 du Prpos fdral la protection des donnes.42 Il
exigeait, en substance, que les visages et les plaques d'immatriculation soient rendus
mconnaissable, que l'anonymat des personnes photographies proximit
d'installations sensibles soit garanti, que les photographies d'espaces privs ou prises
partir de rues prives soient retires de Google Street View et que les villes et villages
soient informs pralablement de l'intention de les photographier et de la mise en
ligne.43
Le Prpos a requis du prsident de la cour du Tribunal administratif fdral des
mesures provisionnelles, ainsi que le lui permet l'article 33 al. 2 LPD.44 Cette question
a t dbattue entre les parties qui sont, finalement, parvenues un accord au terme
duquel:
Google s'engage ne publier sur Internet aucune nouvelle image prise en Suisse pour
Street View, ni dans le cadre de son service en ligne Street View, ni dans le cadre
d'aucun autre de ses produits, et ce jusqu' ce que le Tribunal administratif fdral ait
statu et que l'arrt soit entr en force.
Google s'engage se soumettre l'arrt que le Tribunal administratif fdral rendra
dans cette affaire et l'appliquer pour toutes les photographies prises en Suisse pour
Street View, si et dans la mesure o le jugement devait l'exiger. 45
Google reste autoris poursuivre ses prises de vues en Suisse, ses risques toutefois,
eu gard l'issue venir de la procdure judiciaire en cours. Conformment au ch. 1
cidessus, les images concernes ne seront pas mises en ligne et, jusqu' ce que le
Tribunal administratif fdral ait statu, resteront au sein du groupe Google et pourront
tre utilises uniquement des fins ou dans le cadre de produits ne se rapportant pas
des personnes.
Google annoncera en ligne et au plus tard une semaine l'avance (au lieu d'un mois
prcdemment) les districts ou environs de villes o elle envisage de procder des
prises de vues sur le domaine public.
Le PFPDT considre que les objectifs viss par les mesures provisionnelles qu'il avait
demand au Tribunal administratif fdral de prendre sont atteints, ce qui l'amne
retirer la demande en question.
L'accord conclu ne prjuge en rien les positions dfendues par les parties dans le cadre
de la procdure en cours.

41

Cf.
l'annonce
de
la
recommandation:
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00438/00465/01676/01681/index.html?lang=fr;
la
recommandation
tant
disponible

cette
adresse:
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00445/00508/index.html?lang=de.

42

La
plainte
du
Prpos
est
disponible

cette
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00651/01596/index.html?lang=de.

43

Les
exigences
du
Prpos
sont
disponibles
en
rsum
http://www.edoeb.admin.ch/dokumentation/00438/00465/01676/01681/index.html?lang=fr.

44

Dont la teneur est la suivante: si le Prpos constate l'issue de l'enqute qu'il a mene en
application de l'article 27 al. 2 ou de l'article 29 al. 1 que la personne concerne risque de subir
un prjudice difficilement rparable, il peut requrir des mesures provisionnelles du prsident de
la cour du Tribunal administratif fdral qui est comptent en matire de protection des donnes.
Les articles 79 84 de la loi fdrale du 4 dcembre 1947 de la procdure civile fdrale
s'appliquent par analogie la procdure."

45

Le libell du chiffre 2 est pour le moins singulier. Prendre l'engagement de se soumettre un


arrt susceptible de recours au Tribunal fdral est pour le moins sibyllin mme s'il ne s'agit que
de mesures provisionnelles.

adresse:
ici:

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Le TAF a rendu son arrt le 30 mars 2011 et il a partiellement admis l'action engage
par le PFPDT contre Google Inc. et Google Switzerland GmbH (abrgs ci-aprs
Google) concernant Google Street View.46 Le traitement des donnes a t considr
par le TAF comme attentatoire la personnalit: chacun(e) a droit sa propre image,
qui fait partie du droit de la personnalit;
95
en l'occurrence, nonobstant le fait que les images fassent apparatre des personnes
comme des lments secondaires destins animer un paysage, un voisinage ou un
vnement, le droit l'autodtermination en matire d'information s'applique galement
et il convient de procder un examen des intrts en jeu. Les intrts en jeu sont les
suivants: le droit au respect de la vie prive et le droit sa propre image examiner
l'aune des intrts purement conomiques avancs par Google. Dans ce cadre, le TAF
met en exergue le fait qu'il ne s'agit pas d'interdire entirement Google Street View,
mais simplement de ne publier sur Internet que des images rendues mconnaissables ou
de ne pouvoir en disposer sans avoir obtenu l'assentiment des personnes concernes.
Google fait valoir un intrt conomique dans l'exploitation de Google Street View,
notamment celui qui consiste renforcer sa position dans le domaine des applications
cartographiques en ligne et pntrer sur de nouveaux marchs via des applications,
comme des systmes de navigation. S'y ajoute la vente d'espaces publicitaires. Le TAF
retient toutefois que lorsque Google voque l'intrt des particuliers, entreprises et
communes utiliser ce service en ligne, c'est en ralit de ses propres intrts
financiers dont il s'agit. C'est donc dans le but d'une russite conomique que Google
est prt accepter une ventuelle atteinte aux droits de la personnalit de nombreuses
personnes. Il serait au demeurant possible d'viter ces atteintes moyennant un surplus
de cots pour Google puisque les images devraient tre rendues encore plus
mconnaissables au moyen d'un procd en partie manuel. Cet effort supplmentaire ne
serait pas de nature remettre en cause la viabilit conomique du service, une
rpercussion des cots sur les utilisateurs tant galement possible.
En dfinitive, mme si l'on doit reconnatre que le fait de renoncer des cots
supplmentaires et celui de proposer gratuitement Google Street View constituent des
intrts poursuivre un but lucratif, l'intrt des personnes concernes leur propre
image prvaut. La conclusion est donc que l'intrt du public prendre connaissance de
l'image de l'vnement ou que l'intrt conomique de Google ne peut en aucun cas
prvaloir sur le droit sa propre image, puisqu'il est possible et adquat de rendre les
images mconnaissables partiellement, voire totalement. En consquence, selon cet
arrt, Google doit veiller ce que tous les visages et plaques de contrle soient rendus
mconnaissables avant la publication des images sur Internet. En ce qui concerne les
installations sensibles (hpitaux, prisons, maisons de protection de la femme, etc.),
l'anonymat des personnes doit tre garanti. Google devra galement informer une
semaine avant ses prises de vue non seulement sur Internet, mais galement dans les
mdias locaux. S'agissant des lieux privs (jardins, cours intrieures de maison) les
images de Google Street View ne devront pas montrer davantage que ce que peut voir
un passant normal.
Cet arrt a fait l'objet d'un recours auprs du Tribunal fdral qui devrait prochainement
se prononcer, l'aune du temps qui lui a t ncessaire pour rendre son jugement dans
l'affaire Logistep.
Il convient de constater (comme par ailleurs dans l'affaire Logistep), que le TAF a
rendu sa dcision 16 mois aprs avoir t saisi par le Prpos (soit le 30 mars 2011
alors que la plainte a t dpose le 11 novembre 2009). Un tel dlai pour rendre un
jugement, nonobstant l'accord intervenu relativement aux mesures provisionnelles
requises et la complexit du cas, n'est pas acceptable. La comparaison avec les
dcisions rendues dans d'autres pays permet de constater qu'il est possible de trancher
de tels cas dans un dlai de 6 mois, ds la question des mesures provisionnelles rgle.

46

La conclusion n 4 de la plainte du Prpos a t rejete: Google Inc. sowie die Google Schweiz
GmbH stellen sicher, dass die von Privatstrassen aus gemachten Aufnahmen aus dem Dienst
Google Street View entfernt werden, sofern keine Einwilligung fr die Aufnahmen vorliegt."

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La plainte du Prpos a, comme l'a relev le Tribunal fdral dans son arrt Logistep,
un effet prventif pour tous ceux qui pratiquent le mme traitement de donnes que la
dfenderesse. Le signal qui doit en consquence tre donn est celui d'un traitement
96
diligent et rapide des violations allgues de la LPD. dfaut, les acteurs du domaine
des technologies avances ne nourriront brve chance plus aucune crainte
relativement aux risques en cas d'insoumission une recommandation du Prpos.
C'est donc le Prpos lui-mme qui pourrait tre affaibli par ces atermoiements, que
rien ne justifie.47
L'un des points cruciaux, rarement voqus dans cette affaire a trait au fait que la
socit Google Switzerland Srl rpond dsormais lgalement en Suisse, nonobstant
ses dngations ritres visant orienter les procdures vers la socit Google Inc.
(absence de qualit pour dfendre allgue).48 Si le Tribunal fdral devait soutenir
galement ce point de vue, les procdures l'encontre de Google Switzerland Srl
pourraient se multiplier. Le TAF a, cet gard, fait preuve de clairvoyance, tant il parait
douteux que la socit Google Switzerland Srl soit littralement coupe de son cordon
ombilical (le moteur de recherche et les serveurs qui l'hbergent), respectivement que
seule la socit Google Inc. dispose rellement des donnes collectes. De plus, rien ne
permet de vrifier les allgations de Google que l'autorit et les tribunaux devraient
donc croire sur parole. Google Switzerland Srl soutient galement ne pas exploiter le
moteur de recherche Google. Or, il apparat exactement le contraire la lecture du but
figurant dans ses statuts publis au Registre du Commerce de Zurich.49 De surcrot,
Google Inc. dtient la seule part sociale de Google Switzerland Srl.50 Ces deux
socits sont donc intimement lies, tant du point de vue technique et que du point de
vue juridique. La conclusion laquelle parvient le TAF cet gard est donc en
adquation avec la ralit juridique.
Les critiques principales relatives cet arrt ont trait la pese des intrts opre,
ainsi qu'au statut lgal des images ralises. S'agissant prcisment de ces images,
force est de constater que leur statut doit tre apprhend l'aune du but poursuivi qui
est en dfinitive un but commercial. D'autre part, une image peut aujourd'hui, de par
l'volution des technologies, tre rapidement modifie, diffuse, duplique, etc. Nous
en avons une excellente illustration avec l'histoire, largement reprise par les mdias,51
d'une Maserati parque devant l'htel de police de Lausanne. Tout le monde s'interroge:
Que faisait Christian Constantin le Prsident du FC Sion devant ce commissariat
Lausanne?". En ralit, nonobstant les affirmations des journalistes, il ne s'agissait pas
de Christian Constantin que l'on pouvait apercevoir au moyen du service Google Street
View, mais d'un tiers qui s'est finalement reconnu et dont l'identit a pu tre tablie. Cet
exemple anodin dmontre que les images rcoltes par Google, mme si elles ont pu
l'tre dans un contexte accessoire ou accidentel et sur la voie publique ont eu pour

47

Il convient, cet gard, de relever la promptitude avec laquelle le Prpos a mis sa


recommandation, puis a dpos sa plainte.

48

Notamment dans le cadre de la procdure ayant abouti l'arrt de la Cour civile du Tribunal
cantonal jurassien du 12 fvrier 2011 (Albert Tanneur Institut & Co Srl/Google Inc.). La
consultation de l'arrt peut se faire cette adresse: http://www.jura.ch/JUST/Instancesjudiciaires/Tribunal-cantonal/Jurisprudence-recente.html.

49

Die Gesellschaft bezweckt die Herstellung und Entwicklung von computergesttzten


Technologieprogrammen, Produkten, Dienstleistungen und Anwendungen sowie die
Entwicklung und den Verkauf von Produkten respektive die Erbringung von Dienstleistungen fr
den Internetgebrauch insbesondere im Bereich der Internetsuche, der Internetprogramme,
-produkte, und -anwendungen, hauptschlich in der Schweiz. Die Gesellschaft kann Patente,
Handelsmarken und technische und industrielle Kenntnisse erwerben, verwalten und bertragen.
Die Gesellschaft kann sich an anderen kommerziellen und industriellen Unternehmungen
beteiligen und im In- und Ausland Zweigniederlassungen und Tochtergesellschaften errichten.
Die Gesellschaft ist berechtigt, im In- und Ausland Grundeigentum zu erwerben, zu belasten, zu
verussern und zu verwalten. Die Gesellschaft kann im brigen alle Geschfte ttigen, die
geeignet sind, die Erreichung des Gesellschaftszweckes zu frdern."

50

hauteur de 400'000 francs.

51

http://www.nzz.ch/nachrichten/digital/was_macht_christian_constantin_bei_der_polizei_1.10178
941.html.

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consquence de gnrer des interrogatoires sur le pourquoi de la prsence d'une


personnalit devant un
97
commissariat. Il n'est gure agrable de devoir justifier d'une telle prsence et la
personne concerne pourrait trs clairement subir un dommage de ce fait, ce d'autant
qu'une erreur est possible comme ce fut le cas en l'espce. En dfinitive, le simple
quidam que l'on peut identifier au moyen d'un tel service et qui n'a de surcrot rien
demand personne est en droit de considrer qu'il est victime d'une atteinte ses
droits de la personnalit. L'image reprsente donc dsormais dans notre socit un
risque accru dont il convient de tenir compte.
En ce qui concerne finalement la pese des intrts en prsence et la quasi-obligation
de rsultat s'agissant du floutage des images, il est certes permis de s'interroger.
Toutefois, l'aune des chiffres prsents par la firme de Google elle-mme, on peroit
immdiatement que si le pourcentage d'images non floutes est faible, cela reprsente
toutefois une atteinte potentielle aux droits de plusieurs milliers de personnes qui n'ont,
une fois encore, rien sollicit. admettre un taux d'chec qui, mme s'il est infime,
lserait un si grand nombre, on crerait une ingalit de traitement entre des images
pour lesquelles un consentement est rgulirement et formellement requis (pour les
photos des enfants dans un cadre scolaire ou associatif) et des images littralement
spolies. Cela augure d'une volution qui deviendrait rapidement incontrlable.
Finalement, le fait de refuser, alors que cela est parfaitement possible, une
anonymisation manuelle" dmontre une nouvelle fois que le but est conomique. De
telles dmarches ont un cot que Google n'est pas dispos assumer. Pourtant,
personne ne doute du fait que ces images vont tre valorises d'une manire ou d'une
autre (par l'intgration par exemple un logiciel GPS) et qu'elles vont en dfinitive
rapporter beaucoup d'argent Google. Cela justifie ds lors de se montrer strict,
s'agissant de l'application du principe de proportionnalit. Le Tribunal fdral osera-til, dans ces circonstances, ouvrir une bote de pandore dont il ne peut ignorer qu'elle
gnrera, de facto, une multiplication d'ingrences dans la sphre prive du citoyen par
le biais de services dont l'intrusivit croissante ne cesse de gnrer craintes et dbats?
Cet arrt est sans nul doute le plus attendu et il influera durablement sur le
dveloppement des technologies avances dans notre pays.

E. Dlibration n 2011-035 de la formation restreinte de la


CNIL prononant une sanction pcuniaire l'encontre de la
socit Google Inc.52
La Commission nationale de l'informatique et des liberts (abrg ci-aprs CNIL) est le
pendant franais du Prpos la protection des donnes et la transparence. Elle a t
institue par la loi n 78-17 du 6 janvier 1978 relative l'informatique, aux fichiers et
aux liberts, modifie en 2004,53 qui la qualifie d'autorit administrative indpendante.
La socit Google procde depuis plusieurs annes la collecte massive de donnes
techniques sur les rseaux Wi-Fi, aux fins d'offrir des services de golocalisation
(notamment les services Google Maps, Street View et Latitude). La CNIL a men une
srie de contrles sur place afin de vrifier la conformit de ces traitements la loi
informatique et liberts". Ces contrles ont rvl divers manquements comme la
collecte de donnes Wi-Fi l'insu des personnes concernes et la captation de donnes
dite de contenu" (identifiants, mots de passe, donnes de
98
connexion, changes de courriels). La CNIL a donc mis en demeure la socit Google,
en mai 2010, de rgulariser sa situation.

52

La
dlibration
est
disponible

cette
http://www.cnil.fr/fileadmin/documents/La_CNIL/actualite/D2011-035.pdf.

adresse:

53

Dont la teneur est consultable cette adresse: http://www.cnil.fr/en-savoir-plus/textesfondateurs/loi78-17/.

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Estimant qu'il n'avait pas t rpondu ses demandes dans les dlais impartis, la
formation contentieuse de la CNIL a prononc l'encontre de la socit, le 17 mars
2011, une amende de 100 000 .
Des contrles effectus fin 2009 et dbut 2010 ont permis la CNIL de constater que
les vhicules dploys sur le territoire franais captaient et enregistraient non seulement
des photographies, mais aussi des donnes transitant par les rseaux sans fil Wi-Fi de
particuliers, et ce l'insu des personnes concernes. Il s'avre que c'est prcisment
cette collecte de dizaines de milliers de points d'accs Wi-Fi par le biais des Google
cars" qui a permis la socit de dvelopper une base de donnes de golocalisation
extrmement performante, et d'acqurir ainsi une position dominante dans le secteur
des services de golocalisation. En avril 2010, Google a dclar dans la presse
internationale ne collecter aucune donne de contenu de communications l'occasion
de la circulation de ses vhicules. Revenant sur ses dclarations initiales, la socit a
reconnu deux semaines plus tard par voie de presse qu'elle avait effectivement
enregistr de telles donnes.
Compte tenu de la gravit des faits et du risque d'atteinte la vie prive des utilisateurs
des rseaux Wi-Fi concerns, la CNIL a mis en demeure la socit, le 26 mai 2010, de
cesser toute collecte de donnes l'insu des personnes et de lui fournir une copie de
l'intgralit des donnes de contenu captes sur le territoire national. Google ayant
communiqu ces donnes de contenu, la CNIL a ainsi t la premire autorit au
monde pouvoir les analyser. L'analyse mene sur ces donnes par la CNIL a permis
de constater que Google avait enregistr, outre des donnes techniques (identifiants
SIID et adresses MAC des points d'accs Wi-Fi), de nombreuses donnes concernant
des particuliers, identifis ou identifiables (donnes de connexion des sites web, mots
de passe de messagerie, adresses de courrier lectronique, changes de courriels
rvlant notamment des informations sensibles sur l'orientation sexuelle ou la sant des
personnes).
Dans sa dcision du 17 mars 2011, la formation contentieuse de la CNIL relve que
Google a pris l'engagement de cesser la collecte de donnes Wi-Fi par ses Google
cars" et de supprimer les donnes de contenu enregistres selon elle par erreur. En
revanche, elle constate qu'elle n'a pas renonc utiliser les donnes identifiant les
points d'accs Wi-Fi de particuliers leur insu. En effet, cette collecte n'est aujourd'hui
plus ralise par les Google cars", mais s'opre directement par le biais des terminaux
mobiles des utilisateurs se connectant au service de golocalisation Latitude
(smartphones, etc.), et ce leur insu. La CNIL considre que ce dfaut d'information
constitue une collecte dloyale au sens de la loi, qui tait dj l'uvre avec les
Google cars".
La formation contentieuse estime en outre que les rponses apportes par la socit
Google la suite de la mise en demeure sont insuffisantes, celle-ci ne lui ayant toujours
pas fourni les lments du programme informatique ayant conduit la collecte des
donnes Wi-Fi, contrairement sa demande en ce sens. Enfin, elle reproche Google
de contester l'application de la loi franaise au service Latitude, et d'avoir ainsi refus
de le dclarer la CNIL malgr deux demandes en ce sens. Dans ces conditions,
compte tenu des manquements constats et de leur gravit, ainsi que des avantages
conomiques que retire la socit Google de ces manquements, la formation
contentieuse de la CNIL a dcid de prononcer son encontre une sanction pcuniaire
de 100 000 (la sanction pcuniaire maximale tant de 300 000 ).
99
En vertu de l'article 34 LPD, une telle sanction serait galement possible en Suisse,
tant prcis que le montant de l'amende est limit 10'000 francs. Hormis cette
diffrence de traitement, inhrente des normes moins svres dans notre pays, force
est de constater que les constatations ralises par la CNIL permettent de soutenir que
des donnes sensibles, au sens galement de notre droit helvtique, sont collectes. Ce
qu'il y a de plus inquitant encore, c'est qu'une nouvelle fois, nonobstant les
engagements pris, Google est en contradiction avec ses propres dclarations. La
confiance est rompue et cette attitude a pour consquence manifeste de gnrer une
ncessit de contrle accru des activits de cette entreprise, avec le risque

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d'introduction terme d'une rgle d'autorisation pralable d'exploitation, lorsque


comme en l'espce, les donnes d'un grand nombre de personnes sont collectes et
traites. Cette dcision doit exhorter la prudence, dans la mesure o les donnes
spolies sont extrmement sensibles (sant, prfrences sexuelles, etc.) et que la masse
d'informations dtenues par Google permettra (si elle ne le permet pas dj) de dresser
des profils de personnalit trs prcis. C'est dans le but de signifier Google que de tels
comportements sont intolrables et inqualifiables que la CNIL a inflig une amende
qualifie de record. La firme de Moutainview n'a pas contest cette amende.

F. Dcision du 17 fvrier 2011 de la commission cantonale de


protection des donnes du Canton du Jura (tenue d'un fichier
informatis des automobilistes avertis par la police cantonale)
Durant l'automne 2010, divers mdias se sont fait l'cho de l'existence d'un fichier
constitu par la Police cantonale jurassienne, recensant les conducteurs de vhicules
qui un simple avertissement verbal aurait t signifi en raison de la commission d'une
infraction, laquelle conduit d'ordinaire au prononc d'une amende d'ordre. Ce fichier
serait utilis par les agents de police pour vrifier si un conducteur a dj fait l'objet
d'un avertissement et d'autre part par la hirarchie pour vrifier si les objectifs assigns
aux agents ont t respects (montant global d'amendes prononcer). Finalement, les
agents auraient t instruits sur la base d'un catalogue des amendes d'ordre: amende
obligatoire (couleur rouge), amende selon les circonstances (couleur bleue) et
avertissement (couleur verte).
La Commission cantonale de la protection des donnes a ouvert une enqute le 9
novembre 2010. L'instruction a permis d'tablir qu'au 26 novembre 2010, 2700
avertissements environ avaient t dcerns depuis 2004.
L'existence d'une base de donnes informatique de la Police cantonale dans laquelle
sont enregistrs les avertissements verbaux signifis aux automobilistes qui
contreviennent aux rgles de la circulation routire a t tablie. Il s'agit du journal de
la police, c'est--dire la main courante informatique dans laquelle sont mentionnes
toutes les activits de la police.
Les donnes collectes (vnement; nom et prnom de l'automobiliste; date de
naissance; domicile; adresse; marque et couleur du vhicule et numro
d'immatriculation) sont des donnes caractre personnel qui dans la mesure o elles
sont traites dans le cadre d'une procdure pnale mme simplifie, constituent des
donnes sensibles.
La loi sur les amendes d'ordre ne fait pas tat d'un avertissement qui pourrait tre
dcern au contrevenant la place d'une amende d'ordre. De surcrot, l'amende d'ordre
(qui constitue une peine, cf. arrt CEDH Zolotoukhine c/Russie) est totalement
anonyme et ne fait l'objet d'aucune
100
inscription dans un registre quelconque y. c. le casier judiciaire. Lorsqu'elle est paye,
toute trace est efface.
Il rsulte du principe absolu de l'anonymat des amendes d'ordre et de l'absence de toute
base lgale que l'inscription d'une amende d'ordre inflige un automobiliste dans un
registre ou une base de donnes quelconque est interdite.
S'agissant des avertissements, la procdure simplifie ne prvoit pas dans le systme de
la loi sur les amendes d'ordre, la possibilit d'exempter de toute sanction un conducteur
ayant commis une infraction routire. Il est toutefois tolr qu'aucune suite ne soit
donne la commission d'une infraction si peu grave qu'elle constitue un cas bagatelle.
Ainsi, nonobstant le fait que la dmarche n'est pas incongrue, il apparat que
l'inscription des avertissements dans une base de donnes de la police (journal de
police) est contraire au principe d'anonymat ancr dans la loi sur les amendes d'ordre.
L'accomplissement d'aucune tche lgale n'implique que des donnes caractre
personnel permettant d'identifier les automobilistes avertis soient rpertories dans les
dossiers de la police. Ces inscriptions doivent donc tre considres comme un

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traitement illicite de donnes personnelles. Les avertissements doivent consquemment


tre effacs.

G. Rsums d'arrts divers du Tribunal fdral


Arrt du Tribunal fdral 1C_111/2010 du 29 avril 2010: le droit fdral (art. 365 ss CP
et LPD) ne prvoit pas que les inscriptions au casier judiciaire fassent
systmatiquement l'objet d'une notification d'office la personne concerne. La
protection juridique est assure par l'accs au fichier, qui peut avoir lieu en tout temps
(art. 370 CP, art. 26 ordonnance VOSTRA et art. 25 LPD) et par le droit de rectification
(art. 26 al. 4 VOSTRA et 25 LPD).
Arrt du Tribunal fdral 2C_230/2010 du 12 avril 2011: l'obligation d'annonce
impose aux prostitues et aux tenanciers d'tablissements n'est pas disproportionne
en tant que telle, ce d'autant que le lgislateur cantonal s'est abstenu de soumettre
l'activit de ces entreprises au rgime plus strict de l'autorisation pralable. L'annonce
des personnes qui s'adonnent occasionnellement la prostitution est quant elle
ncessaire en raison de leur vulnrabilit souvent accrue due leur inexprience et la
possible absence d'affiliation aux associations d'entraide. Les obligations d'annonce
prcites ne violent donc pas l'article 13 Cst.
Dans un arrt du 18 octobre 2011, la deuxime section de la Cour europenne des
droits de l'homme54 a retenu que la Suisse avait viol l'article 8 CEDH (droit au respect
de la vie prive et familiale) en relation avec le classement durant 5 ans d'une
ressortissante franaise comme prostitue dans la base de donnes informatique de
la police de Genve (affaire Khelili c. Suisse, requte n 16188/07). La mmorisation,
dans le dossier de police, d'une donne caractre personnel, prtendument errone,
viole le respect de la vie prive et le maintien de la mention prostitue pendant des
annes n'tait ni justifi, ni ncessaire dans une socit dmocratique. La Suisse devra
verser Mme Khelili 15'000 euros pour dommage moral, ce qui l'aune du droit
interne et de la jurisprudence helvtique
101
constitue un montant tout fait singulier de par son importance. Il devrait inciter la
prudence tous les matres de fichier.

H. Conclusions
On ne peut que se rjouir de la multiplication des dcisions qui tmoignent d'un intrt
grandissant pour les questions de dfense de la sphre personnelle.
Le dlai ncessaire la prise de dcision entrave toutefois le dveloppement de
l'conomie numrique, dont la Suisse est l'un des fers de lance. Les dcisions doivent
tre prises avec plus de clrit et elles doivent permettre aux acteurs d'en retirer des
enseignements transposables dans la pratique.
De ce point de vue, les jugements rendus voquent trop frquemment des
problmatiques sans les rsoudre. Les dlibrations publiques permettent de constater
que les juges ont apprhend certains aspects sous-jacents des litiges (comme c'est le
cas dans l'affaire Logistep de l'application de la loi sur l'investigation secrte), mais
qu'ils ne souhaitent pas les traiter. C'est prcisment ce qui permettrait aux entreprises
d'adapter leurs pratiques et d'viter ainsi des procs inutiles.
Le rle de la justice est galement prospectif et prophylactique, surtout dans un
domaine tel que celui des technologies avances o la fulgurance est la rgle de sorte
qu'en toute hypothse les juristes sont en dcalage, si ce n'est la trane.

54

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humanos33.pdf.

cette

adresse:

http://s.conjur.com.br/dl/decisao-corte-europeia-direitos-

User-ID: s.fanti, 14.07.2014 15:35:23

Titre

Droit de la communication

Srie/Collection

Prcis de droit Stmpfli (PdS)

Auteur(s) de
l'ouvrage

Denis Barrelet, Stphane Werly

Edition

Deuxime dition revue et mise jour

Anne

2011

ISBN

978-3-7272-2350-1

Maison d'dition

Stmpfli Verlag AG, Bern

451

Titre V
Le droit civil
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1486

Nous n'aborderons sous ce titre que le problme de la protection de la personnalit. Et


nous retiendrons seulement ce qu'en disent le code civil et la loi sur la protection des
donnes. Ses aspects de droit civil qui relvent de la loi contre la concurrence dloyale,
de la loi sur les cartels, de la loi sur le droit d'auteur, du droit du travail seront traits
sparment (ci-dessous nos 1804 ss, 1883 ss, 1970 ss et 2135 ss; pour la concurrence
dloyale, voir cependant galement ci-dessous nos 1561 ss). Nous examinerons aussi
les voies et moyens d'assurer cette protection au-del des frontires.

1487

Au sortir de notre tude du droit pnal, la protection de la personnalit est un sujet


familier. S'il faut y revenir, c'est que cette protection ne peut tre abandonne
entirement au droit pnal. Celui-ci, en effet, manque de finesse. Le droit pnal veut
assurer l'ordre dans la socit, le droit civil l'harmonie des relations entre individus. Le
droit pnal punit; le droit civil prvient et rpare. Quoique trs simplifies, ces
constatations font comprendre pourquoi l'individu atteint dans ses droits ne peut
souvent se contenter d'une poursuite pnale. Celle-ci ne suffit pas rparer un
dommage matriel. Mme un dommage moral n'est pas forcment effac par la
condamnation pnale. L'atteinte elle-mme ne peut pas toujours tre supprime par les
moyens pnaux (pour une comparaison entre la voie pnale et la voie civile: ci-dessous
nos 1638 ss).
Voulant englober toutes les atteintes que l'individu peut porter la personne d'autrui, le
code civil suisse, du 10 dcembre 1907 (CC; RS 210), entr en vigueur le 1er janvier
1912, avait opt pour des formulations trs vastes quand il parlait de la protection de la
personnalit. Si vastes qu'elles tenaient en un article clef. La rvision entre en vigueur
le ler juillet 1985 l'a remplac par un faisceau de douze dispositions. Pourtant, elle n'a
pas rompu avec la technique des pres du code civil. Le nouvel art. 28 est rest simple:

1488

1 Celui qui subit une atteinte illicite sa personnalit peut agir en justice pour sa protection
contre toute personne qui y participe.
2

Une atteinte est illicite, moins qu'elle ne soit justifie par le consentement de la victime, par
un intrt prpondrant priv ou public, ou par la loi.

1489

Un principe, la prcision sur ce qu'il faut entendre par atteinte illicite, et - l'art. 28a
lnumration des actions offertes au ls pour se dfendre: c'est tout. Aux juges de se
dbrouiller pour le reste!
456

1490

Si la rvision a nanmoins pris un certain volume, c'est que le lgislateur a prouv le


besoin d'aller au-del des simples prcisions. Il a tenu rglementer une partie de la
procdure, au chapitre des mesures provisionnelles et du for. Il a aussi ajout, pour le
ls, un moyen de dfense rapide et efficace, l'abri des lenteurs judiciaires: le droit de
rponse. En passant, il a facilit les conditions pour la rparation du tort moral.

1491

Dix-huit ans se sont couls entre le dpt au parlement, en 1967, de la motion qui a
mis le branle aux travaux de rvision et l'aboutissement de ceux-ci. C'est dire qu'il n'y a
pas eu improvisation. Le lgislateur a t conscient que si l'objectif premier de cette
rvision tait le renforcement de la protection contre les atteintes venant des mdias, le
travail ne pouvait aller jusqu' museler ceux-ci. Il s'est souvenu que si la dignit de
l'tre humain suppose une protection contre les atteintes l'honneur ou la vie prive,
elle n'est pas non plus imaginable dans une socit ayant cess d'tre librale, dans une
socit donc o les mdias seraient tombs dans l'insignifiance.

1492

Les formulations relativement ramasses choisies par le lgislateur laissent bien des
points en suspens. Le Tribunal fdral a t amen faire un important travail de
concrtisation, spcialement au chapitre du droit de rponse. Sur les mesures
provisionnelles, il n'a pratiquement rien dire. Or c'est dans ce domaine qu'on recense
le plus grand flottement.

1493

En date du 2 septembre 1999 a t dpose au Conseil des Etats une motion Reimann,
concernant la protection de la personnalit dans le droit des mdias. Elle demandait que les
dispositions contenues dans le code civil soient modifies, pour faire bnficier la personne
lse par une atteinte qualifie sa personnalit d'un montant au moins gal aux recettes de

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l'organe incrimin, titre de ddommagement (BO CE 1999, p. 1059). Transmis sous forme de
postulat, le texte a, depuis, sombr dans l'oubli.

1494

Le 1er janvier 2011 est entr en vigueur le code de procdure civile, du 19 dcembre
2008 (CPC; RS 272; FF 2006 6841 ss), lequel unifie le droit de procdure en Suisse.

Chapitre premier: La protection de la personnalit selon les


art. 28 et 28a du code civil
1 Les biens protgs
A. En gnral
1495

Devenu plus explicite aprs la rvision de 1985, le code civil continue cependant ne
pas prciser les biens faisant l'objet de sa protection. On n'a pas voulu alourdir le texte
ni prendre le risque de freiner l'volution par une numration prcise. La personnalit
dont fait tat
457
l'art. 28 englobe tous les biens qui appartiennent une personne en vertu de son
existence, qu'il s'agisse de valeurs physiques, psychiques, morales ou sociales (FF 1982
II 682). Ce ne sont pas des biens que l'on peut acqurir. Ils appartiennent toute
personne, de la naissance la mort.

1496

Les personnes morales aussi jouissent de tels biens, dans la mesure o ceux-ci ne sont
pas insparables des conditions naturelles de l'homme (art. 53 CC; FF 1982 II 680; cidessous nos 1609 ss). On assimile aux personnes morales les communauts auxquelles
la loi reconnat l'exercice des droits civils dans les rapports externes, soit les socits en
nom collectif, les socits en commandite et les communauts de propritaires d'tages
(FF 1982 II 680).

1497

Les biens de la personnalit s'opposent aux biens patrimoniaux, protgs par d'autres
dispositions que l'art. 28 CC. Encore qu'ils puissent eux aussi prendre un aspect
conomique. Inestimables en argent, les biens de la personnalit, s'ils sont atteints,
peuvent en effet provoquer des pertes d'argent qu'il s'agira de rparer.

B. Enumration
1498

Les biens de la personnalit dbouchent sur des droits, pour le respect desquels la
justice se tient disposition. Nous ne mentionnerons ici que les droits de la
personnalit intressant particulirement les mdias.

1499

1. L'honneur. La notion est plus vaste en droit civil qu'en droit pnal. Elle est aussi
plus changeante d'un individu l'autre. Plus vaste: elle ne renferme pas seulement la
rputation d'honnte homme; elle englobe aussi la considration sociale et
professionnelle (arrt du Tribunal fdral 5P.362/2002, Yeslam Binladin et Saudi
Investment Company, SICO SA, du 17 dcembre 2002, cons. 2.2; arrt du Tribunal
fdral 5A.60/2008, Sergio Witzig, du 26 juin 2008, cons. 2.2). Plus changeante:
abstraction faite du minimum de dignit humaine revenant chaque personne,
l'honneur protg est largement tributaire de la position sociale et de l'entourage de
l'individu (ATF 100 II 179, Siegenthaler, du 11 juillet 1974; ATF 105 II 163,
Frischknecht I, du 5 juillet 1979; ATF 119 II 104, Ringier c. Borer, du 25 mars 1993).
Ainsi, l'honneur est atteint si on dit d'un tudiant qu'il n'a pas l'intelligence requise pour
des tudes universitaires, d'un artiste-peintre qu'il a un sicle de retard, d'un
ecclsiastique qu'il a peu de foi, d'un grant d'immeuble qu'il ne fait pas son travail,
d'une personnalit qu'elle n'a pas d'ducation, d'un homme d'affaires qu'il est
insolvable.

1500

Autre diffrence entre le droit civil et le droit pnal qui, elle, ne dcoule pas de la
jurisprudence cette fois-ci, mais de la rdaction des lois en cause: le droit civil ne vole
au secours de l'honneur que si celui-ci a effectivement
458

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t atteint, ou menace de l'tre effectivement. Le juge civil doit se demander si


l'allgation litigieuse diminue la considration dont jouit la personne (arrt
Frischknecht I, p. 164, plus prcis, sur ce point, que les arrts qui l'ont prcd). Pour
cela, le juge se fonde sur le point de vue du citoyen moyen en tenant compte des
circonstances concrtes (ATF 126 III 213, Martin Gottlieb Kraska, du 29 fvrier 2000;
ATF 129 III 51, Der Bund Verlag AG, du 13 novembre 2002; ATF 132 III 644, KesslerBsch, du 22 mai 2006).
1501

Exemples: le lecteur moyen, en voyant son journal qualifier l'tat d'une citerne mazout
d'incroyable et de lamentable, conclut la ngligence du grant de l'immeuble et lui
reprochera de ne pas assumer son devoir dans la protection de l'environnement, surtout si ce
grant est architecte. L'honneur est atteint (arrt Siegenthaler, p. 180). Il l'est galement si on
dit d'un officier de police qu'il est un fou des armes et qu'on suggre qu'il a la gchette facile
(arrt Ringier c. Borer, p. 104). Peu importe que les faits reprochs l'individu tombent ou non
sous le coup de la loi. Ainsi, la spculation foncire n'est pas rprime par la loi; mais le
citoyen moyen la rprouve. Reprocher quelqu'un de la pratiquer est ds lors attentatoire son
honneur (ATF 103 II 164, Meyer, du 3 juin 1977). Il en va de mme si on dit que le chef de la
police est un fouineur (arrt Ringier c. Borer, p. 100). Pour juger s'il y a atteinte, on ne se
fondera pas sur les expressions prises isolment, mais sur l'impression qu'elles font dans leur
contexte qui est le leur. En soi, l'expression de spcialiste des mini-espions n'est pas
pjorative; elle devient attentatoire l'honneur si elle est place dans le voisinage de termes
tels que fou des armes ou fouineur (arrt Ringier c. Borer, p. 102). Dire d'un banquier qu'il
est lourdement endett et l'loigner de la liste des 200 Suisses les plus riches o il figurait
auparavant est attentatoire son honneur. C'est suggrer qu'il a chou dans un lment de sa
vie prive qui a galement de l'importance pour sa vie professionnelle et mettre en doute ses
capacits sur ce plan-l (arrt zurichois du 19 novembre 1993, ZR 1995, p. 79). Se faire l'cho
de soupons et dire d'un homme d'affaires qu'il doit s'attendre des plaintes civiles et pnales
est galement une atteinte (ATF 122 III 455, Ringier c. Weinberger, du 21 novembre 1996).
Mme chose pour le fait de reprocher une personne d'avoir exerc son rle de pre comme un
taliban, de le qualifier de financier marron aux pratiques douteuses (arrt du Tribunal fdral
5C.66/2006, Willy Schnyder, du 7 dcembre 2006, cons. 3.6).

1502

S'il s'agit de reproches formuls dans une controverse politique, le citoyen moyen sera
moins vite enclin en tirer des conclusions diminuant sa considration pour l'intress
que si les reproches en question avaient trait au comportement professionnel ou priv
(arrt Frischknecht I, p. 164). L'allusion aux convictions extrmistes de l'individu est
attentatoire l'honneur, qu'elle soit vraie ou fausse (la vracit n'est dcisive que
lorsqu'on statue sur la licit d'une atteinte; ci-dessous n 1539). Car le citoyen moyen
rprouve l'extrmisme, notion, il est vrai, qui n'est pas la mme dans toutes les rgions.
Cependant, lorsque l'individu affiche ses convictions ouvertement dans la presse, la
considration dont il jouit dans le public n'est pas modifie si un tiers se borne
constater ce qui est de notorit publique (arrt prcit, p. 164 s.; ATF 107 II 5,
Jochims, du 22 janvier 1981).
459

1503

Mme des allgations fausses ou des simplifications sont parfois sans effet sur
l'honneur de l'individu, du moins aussi longtemps que la personne vise n'apparat pas
sous un faux jour. Les simplifications, dans un texte journalistique, font partie des
rgles du genre si on veut que les mdias atteignent leur but qui est d'tre compris du
plus grand nombre (ATF 123 III 363, Konsumenteninfo, du 8 juillet 1997; ci-dessous n
1823).

1504

Exemples: un titre de journal qualifie de secte adonne la drogue une association


combattant la drogue par des mthodes autoritaires; l'honneur n'est pas atteint si le nom de
l'association n'est mentionn que dans le corps de l'article et que celui-ci, de mme que son
surtitre, montrent avec toute la clart voulue qu'il s'agit d'un groupement ennemi de la drogue
(arrt du Tribunal fdral du 22 mars 1996, X., medialex 1996, p. 160). Un journaliste connu
pour ses sympathies l'gard des pays de l'Est se voit reprocher tort de collaborer des
journaux de ces pays-l; son image dans le public ne s'en trouve pas altre, d'autant moins si
le journaliste a collabor dans le pass ou s'il n'est pas incapable d'y collaborer un jour (arrt
Frischknecht I, p. 165). Des tudiants qui ont fait part de leurs sympathies extrmistes lors de

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manifestations et dans la presse sont assimils tort aux Jeunesses communistes d'obdience
sovitique; ils ne sont pas apparus de ce fait sous un jour plus dfavorable au lecteur moyen,
car ils sont notoirement partisans du changement de la socit par des mthodes totalitaires
(arrt Jochims, p. 8). Cette jurisprudence ne signifie pas que plus un individu est en marge de
la socit, plus on l'abandonnera aux approximations et inexactitudes rpandues sur son
compte. Ainsi, l'honneur d'une personne condamne pour des dlits conomiques est bel et
bien atteint si elle est accuse tort d'avoir tremp, en plus, dans une affaire de pots-de-vin
(ATF 104 II 4, Maurer, du 9 fvrier 1978).

1505

L'honneur peut tre atteint mme sans indication de nom. Il suffit que la personne soit
reconnaissable pour son entourage social (arrt lucernois du 4 juillet 1984, RSJ 1986,
p. 129). S'il montre que l'attaque le visait bien lui et que les tiers ont pu s'en rendre
compte, mme l'auteur d'un crit anonyme n'est pas sans protection (ATF 55 II 98,
Gigon, du 1er mai 1929).

1506

La rputation professionnelle est aussi protge par la loi contre la concurrence dloyale (cidessous nos 1804 ss). Celle-ci fait figure de loi spciale. C'est elle qu'on appliquera lorsque les
allgations s'inscrivent dans une lutte conomique ou qu'elles sont de nature avoir des
rpercussions sur celle-ci. Il nous semble que le code civil devrait conserver son utilit pour les
allgations qui, quoiqu'tant en relation avec l'activit conomique de la personne, visent
principalement ses qualits d'tre humain en gnral (arrt zurichois du 19 novembre 1993, ZR
1995, p. 75 ss).

1507

L'honneur des morts n'est pas protg en tant que tel, les droits de la personnalit
cessant avec la mort de l'individu. L'honneur des morts est cependant dfendu de
manire indirecte, chaque fois du moins qu'il concide avec l'honneur des vivants - les
proches du dfunt. Ceux-ci peuvent agir en justice, mais ils ne peuvent faire valoir
autre chose que leur honneur eux (ATF 104 II 236, Erben K., du 14 dcembre 1978;
ci-dessous n 1614).
460

1508

2. La vie prive. Alors que le droit pnal ne protge de la publication que les
comportements de la vie prive contraires l'honneur ou appris par des procds
dloyaux (ouverture de lettres, appareils miniaturiss; ci-dessus nos 1254 ss), le droit
civil est moins restrictif. Il peut intervenir trs gnralement, mme si l'honneur n'est
pas en jeu. Il le fera plus ou moins rigoureusement suivant l'intensit du caractre priv.
La vie prive, aussi protge par les art. 8 CEDH, 17 pacte II et 13 Cst., est une notion
large qui ne se prte pas une dfinition exhaustive (Cour eur. D.H., Reklos et
Davourlis, du 15 janvier 2009, 39).

1509

La vie de l'individu se rpartit sur trois sphres (ATF 118 IV 45, F., du 24 janvier
1992):
1 la sphre intime, ou sphre secrte (Geheimbereich), qui recouvre les faits et gestes
dont l'intress entend qu'ils chappent la connaissance d'autrui, sauf les exceptions
dtermines par lui. En font notamment partie la vie sexuelle (RSJ 1990, p. 290) et
affective, l'tat de sant, dans la mesure o l'on tient ne le rvler qu' son mdecin et
son entourage le plus troit (ATF 119 II 225, M., du 20 avril 1993), l'intgrit
psychique (ATF 109 II 360 s., Elmiger, du 9 juin 1983), les secrets d'affaires, les secrets
financiers (relativisant l'importance de ces derniers: arrt zurichois du 19 novembre
1993, ZR 1995, p. 85). La situation financire cesse videmment d'appartenir la
sphre intime si elle ressort de registres fiscaux accessibles au public;
2 la sphre prive, qui englobe les faits et gestes que l'individu ne veut partager
qu'avec ses proches, ses amis ou connaissances. En font notamment partie le travail,
l'habitat, les loisirs, la discussion des vnements du jour dans un cercle d'amis. Le
cercle de proches peut varier selon l'activit qui est exerce (arrt F., p. 45). Fait
galement partie de la sphre prive l'appartenance une association de caractre priv
qui n'a pas pour but de s'engager publiquement (ATF 97 II 102, Metzler, du 3 juin
1977). La vie prive d'une telle association comprend notamment la liste de ses
membres (arrt prcit, p. 103). Le Tribunal fdral considre galement comme
faisant partie de la sphre prive les peines purges (ATF 122 III 456, Ringier c.

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Weinberger, du 21 novembre 1996). Cellesci, en vrit, nous paraissent davantage


relever de l'honneur;
3 la sphre publique, qui comprend les faits et gestes que chacun peut constater parce
qu'ils se produisent en public ou parce que l'individu leur donne une certaine publicit.
Tout ce qui se droule en public ne fait pas partie de la vie publique. Une partie de la
sphre publique doit tre attribue la vie prive: les faits et gestes accomplis en public
sans volont d'attirer sur soi l'attention: promenades, achats, visite d'une exposition,
audition d'un concert, implication dans un accident ou un crime en public. Un artiste se
produisant en public, seul ou dans un ensemble, se met dans la vie publique (ATF 110
II 418, Schweiz. Interpreten-Gesellschaft, du
461
3 octobre 1984), mais seulement pour cette partie-l de son activit. L'identit cache
d'une artiste de cabaret se produisant sous un pseudonyme fait partie de la vie prive
(arrt saint-gallois du 23 juin 1983, RSJ 1985, p. 163).
1510

La vie prive englobe donc les deux premires sphres, ainsi que, dans la sphre
publique, les faits et gestes qui apparaissent impersonnels au public. La frontire entre
la vie prive et l'honneur n'est pas toujours facile tablir. Mais cela ne porte pas
consquence dans la pratique.

1511

Pas plus que l'honneur, la vie prive des morts n'est protge en tant que telle. Elle l'est
dans la mesure o l'atteinte, par ricochet, touche galement la vie prive des vivants
(ATF 109 II 359 s., Elmiger, du 9 juin 1983; ci-dessous nos 1614 s.).
3. L'image. Chacun a droit sa propre image: droit ne pas tre photographi contre
sa volont, ne pas tre caricatur, ne pas tre reprsent par des acteurs. C'est
l'image reconnaissable qui est ainsi protge, soit l'image des parties caractristiques du
corps (le visage) ou l'image attribue l'individu.

1512

1513

4. La voix. Elle non plus n'est pas la libre disposition d'autrui. Elle aussi, cependant,
doit tre reconnaissable. La doctrine parle parfois du droit sa propre parole (Recht am
eigenen Wort), par quoi elle entend le droit de dcider du sort de ses propres
dclarations, notamment lors d'interviews. Le bien personnel qui est en jeu, dans ce
cas, est celui de la vie prive. Le problme peut aussi relever du droit d'auteur.

1514

5. Le nom. Il est protg sous ses formes diverses: nom patronymique, prnom,
surnom, pseudonyme; enseignes, armoiries, titres honorifiques; nom de personnes
morales de droit priv ou de droit public.

1515

Encore faut-il que le nom individualise la personne et la dsigne l'exclusion de toute


autre. Pour qu'il puisse lui seul individualiser une personne, le pseudonyme doit avoir
un minimum d'originalit. Le prnom Sheila, par exemple, ne distingue pas
suffisamment la chanteuse qui l'a choisi comme pseudonyme (ATF 92 II 311, Chancel,
du 1er novembre 1966). Fiducia et Solis, en revanche, ne sont pas du domaine
public et mritent protection (ATF 80 II 138, Verband Schweiz. Bcherexperten, du 9
mars 1954; arrt blois du 6 novembre 1959, Edition Solis, BJM 1960, p. 89, confirm
par le Tribunal fdral dans un arrt du 3 mars 1960, non publi).

1516

Avec l'coulement du temps, un signe distinctif qui n'est plus utilis par son titulaire
tombe dans le domaine public; sa reproduction sur des cartes postales ne constitue pas
une atteinte (ATF 108 II 244, Compagnie Internationale des Wagons-Lits, du 1er
dcembre 1982; voir cependant ci-dessous n 1563).

1517

Les atteintes au nom relvent de dispositions diverses: de l'art. 29 CC si l'on utilise le


nom d'autrui ou un nom proche pour se dsigner soimme
462
ou pour dsigner une chose en crant la confusion; de l'art. 28 CC si l'atteinte est d'un
autre type; des art. 944 ss CO s'il s'agit d'une raison de commerce; de la loi sur la
protection des marques et des indications de provenance s'il s'agit d'une marque
enregistre (ci-dessous nos2107ss); des art. 2 et suivants de la loi fdrale contre la
concurrence dloyale si l'utilisation du nom cre une confusion interfrant dans la
concurrence commerciale (ci-dessous nos 1804 ss).

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1518

Pour illustrer la ligne de dmarcation entre l'art. 29 al. 2 et l'art. 28: estropier le nom d'une
agence de voyages dans un but satirique, pour dsigner des rgimes tyranniques, ne cre pas la
confusion et n'est pas une usurpation au sens de l'art. 29 al. 2 (ATF 95 II 487, Club
Mditerrane, du 21 mars 1969); pas plus que le fait de reproduire d'anciennes affiches
publicitaires sous forme de cartes postales, puisque l'auteur n'utilise pas le nom figurant sur les
affiches pour lui ou pour qualifier son produit (arrt Compagnie Internationale des WagonsLits, p. 243). N'est pas davantage une usurpation, bien sr, l'utilisation de son propre nom,
mme s'il peut en dcouler un risque de confusion (arrt zurichois du 7 fvrier 1986, ZR 1986,
p. 136 s.). Dans ces cas-l, on se tournera vers l'art. 28.

1519

6. Le sentiment de pit. Chacun a le droit de ne pas tre perturb dans le souvenir


qu'il garde d'un proche disparu. Le souvenir des morts est atteint si on expose en public
un tableau montrant le dfunt mari sur son lit de mort (ATF 70 II 131, Kaspar c. veuve
Hodler, du 20 juillet 1944), si on diffuse une pice radiophonique relatant les derniers
instants du pre avant son excution (ATF 109 II 361, Elmiger, du 9 juin 1983), si on
publie une ncrologie ou une biographie assassine.

1520

7. La libert. La personnalit n'est pas seulement faite de biens, mais aussi de


possibilits d'action. Elle serait protge de faon incomplte si seuls taient couverts
ses caractres plus ou moins statiques. Le Tribunal fdral l'a admis, en consacrant le
droit de dployer ses forces dans la vie conomique, un droit qui est le pendant, en
matire civile, de la libert conomique (arrt zurichois du 7 fvrier 1987, RSJ 1987, p.
152). Il y a lieu de reconnatre l'individu comme l'un de ses droits personnels
galement le droit de mettre en valeur ses forces dans le domaine de la pense et de
l'information. Ici, on le voit, ce n'est plus seulement des droits pouvant tre lss par la
presse qu'il s'agit, mais galement des droits de la presse ellemme. Ces domaines,
aujourd'hui, relvent pour l'essentiel de la loi sur les cartels et de la loi contre la
concurrence dloyale (ci-dessous nos 1804 ss).

2 La notion d'illicit
A. En gnral
1521

Admettons qu'un intrt personnel soit atteint. Pour que les art. 28 et 28a CC rendent
service, il faut encore que cette atteinte soit illicite. Toute atteinte aux intrts
personnels n'est pas illicite. Toute atteinte
463
aux intrts personnels ne remplit pas la condition ncessaire au dclenchement des
actions civiles. L'art. 28 al. 2 adopte la dmarche suivante: il commence par poser le
principe que toute atteinte est en soi illicite, vision qui dcoule du caractre absolu des
droits de la personnalit. Puis il numre trois motifs justificatifs:
1 La victime a donn son consentement.
2 L'atteinte est justifie par un intrt prpondrant public ou priv.
3 L'atteinte est justifie par la loi.

1522

C'est l'auteur de l'atteinte de dmontrer l'existence d'un motif justificatif En reprenant


l'numration des biens protgs, nous verrons l'tendue que la jurisprudence et la
doctrine ont donn ces motifs justificatifs. L'atteinte suppose que la personne puisse
tre identifie, par exemple par des prsentations figurant dans un livre. Le ls doit au
moins pouvoir s'identifier lui-mme (reconnaissance subjective). Dans certains cas, il
faut par ailleurs que des tiers puissent galement reconnatre de qui il s'agit (arrt
5A.188/2008 du Tribunal fdral A., du 25 septembre 2008, cons. 3).

1523

L'illicit est une notion objective. Ainsi, il n'est pas dcisif que l'auteur soit de bonne
foi ou ignore qu'il participe une atteinte la personnalit (ATF 134 III 201,
Schaffltzel et Zllig, du 23 aot 2007; arrt du Tribunal fdral 5A.60/2008, Sergio
Witzig, du 26 juin 2008, cons. 2.1).

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B. Les motifs justificatifs


a) Le consentement de la victime
1524

Les droits de la personnalit sont inalinables. En revanche, l'individu peut accepter


qu'il y soit port atteinte et renoncer les exercer. Le consentement n'a pas besoin
d'tre exprs. Il peut ressortir d'un acte concluant. Encore faut-il tre prudent: l'absence
de raction une atteinte, de la part de la victime, ne signifie pas qu'elle est prte
tolrer toutes les atteintes de ce genre (ATF 109 II 362, Elmiger, du 9 juin 1983). Le
fait qu'un banquier accepte d'voquer ses affaires dans un entretien accord une revue
conomique et figurer dans le classement des Suisses les plus riches ne signifie pas
qu'il devra admettre toutes les atteintes sa vie prive par la suite. Tout au plus, on en
tiendra compte pour mesurer la gravit de l'atteinte (arrt zurichois du 12 novembre
1993, ZR 1995, p. 85).

1525

Le consentement peut tre donn en change d'une rmunration. Une vedette du sport
ou du cinma peut ainsi vendre son image ou son nom.

1526

Le renoncement aux droits de la personnalit connat des limites. Il ne peut pas tre
contraire aux murs (art. 27 al. 2 CC). Nul ne pourrait par exemple renoncer la
protection de sa vie prive globalement ou donner le feu vert une atteinte l'honneur.
464

1527

Lorsque le consentement est nul, le juge peut nanmoins en tenir compte lors de la
fixation des dommages-intrts (art. 44 al. 1er CO). Le consentement doit porter sur un
fait prcis. Il est toujours rvocable (avis contraire: arrt du Tribunal fdral
5A.827/2009, X., du 27 mai 2010, qui estime que, dans certains cas prcis, une
rvocation peut tre assujettie des conditions spciales). Lorsque le retrait a lieu en
temps inopportun, alors que l'autre partie a dj pris des mesures pour mettre profit le
consentement donn, l'auteur du retrait devra rparer le dommage caus (art. 404 al. 2
CO, par analogie).

b) Un intrt prpondrant
1528

Lorsque le sacrifice impos la victime pse moins lourd que l'avantage que peut en
retirer une autre personne (intrt priv) ou une pluralit d'autres personnes (intrt
public), il n'y aura pas illicit. Il s'agira donc de procder une pese des intrts en
prsence. C'est lors de cette pese qu'on fait entrer la mission des mdias (ATF 107 Ia
280, Luisier, du 27 mai 1981; pour une ancienne dfinition de cette mission, encore
volontiers cite: ATF 37 I 368, Klin, du 13 juillet 1911), ou, plus prcisment,
l'intrt du public dfendu par les mdias, qui est d'tre inform sur les faits d'intrt
gnral, d'tre stimul dans ses jugements par la confrontation des opinions et aussi,
dans une certaine mesure, d'tre diverti (arrt du Tribunal fdral 5C.37/2006, A. et
autres, du 13 avril 2007, cons. 5.2.1). La mission d'information des mdias ne constitue
cependant pas un motif justificatif absolu; il faut un motif pertinent de porter atteinte
la personnalit (arrt du Tribunal fdral 5C.167/2003, Mizrahi, du 23 septembre 2004,
cons. 4.1).

1529

L'information laquelle le public peut prtendre doit tre aussi tendue, fidle et rapide
que possible. Cet intrt du public dcoule de son droit vivre dans une socit
dmocratique et librale, tel qu'il est fix dans la Constitution fdrale. Il est encore
soulign par la reconnaissance de la libert d'opinion et des autres liberts qui s'y
rattachent. Ds lors, si, dans la balance, l'intrt du public pse toujours trs lourd, ce
ne sera pas en raison de privilges dont jouiraient les entreprises d'information et leurs
collaborateurs, mais d'un choix de socit ancr dans la loi fondamentale du pays.

1530

La balance ne penchera pas systmatiquement en faveur des mdias. Elle se dcidera


toujours en faveur de l'individu atteint dans sa personnalit lorsque les faits avancs
sont faux, ou qu'ils ne sont pas d'intrt gnral. Elle lui sera galement favorable
lorsqu'un jugement repose sur des faits manifestement errons ou n'a aucun rapport

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avec les faits. L'individu l'emportera aussi lorsque l'atteinte, srieuse, aurait pu tre
vite sans rel prjudice pour le public.
465
1531

Parmi les autres intrts publics, on peut citer l'intrt la recherche de la vrit
historique, l'intrt au dveloppement artistique et culturel de la population, l'intrt au
dveloppement spirituel et religieux. Parmi les intrts privs, relevons le droit
d'exprimer son opinion ou ses sentiments, le droit au dveloppement de sa personnalit,
le droit d'largir ses connaissances scientifiques, le droit d'exprimer ses dons
artistiques.

c) L'autorisation de la loi
1532

C'est notamment la lgitime dfense qui est ici vise (art. 52 CO; art. 15 CP par
analogie). Elle permet de porter atteinte aux intrts juridiques de l'auteur d'une attaque
illicite dirige contre soi-mme ou un tiers. L'attaque doit tre actuelle ou imminente.
L'atteinte doit tre proportionne l'attaque.

C. Applications pratiques
a) L'honneur
1533

1534

1. Comptes rendus judiciaires. La chronique judiciaire sert assurer la publicit


indirecte des jugements. Elle rpond un intrt du public tre inform, auquel
s'oppose toutefois la sauvegarde de l'intrt des parties au procs. C'est pourquoi, selon
la jurisprudence et la doctrine, il n'y a pas d'intrt prpondrant justifiant que des
affaires pnales rvlent l'identit du prvenu et du condamn (ATF 129 III 532 s.,
Tamedia AG und Hasler, du 8 aot 2003). Celle-ci n'ajoute en effet que peu de choses
la valeur de la relation, en comparaison de l'atteinte commise. On fera toutefois
exception notamment lorsque l'auteur, en raison de sa position dans la vie publique ou
de sa fonction publique, par exemple celle de notaire et prsident de club de football
(arrt genevois du 17 juin 1994, TSR c. Tornare, SJ 1995, p. 174), a joui d'une
confiance particulire et que l'infraction est en rapport avec cette position; ou lorsque le
suspect est en fuite (ATF 64 1180, von Felten, du 1er juillet 1938; arrt zurichois du 6
mars 1970, ZR 1971, p. 117; voir aussi ci-dessus n 1465). Les remous suscits par un
crime ou sa gravit ne justifient pas la publication du nom (pour les victimes: ci-dessus
nos 1467 ss).
A la veille d'un procs, une certaine prudence s'impose. Tout individu, du concierge au
ministre (ATF 116 IV 39, Proksch, du 23 avril 1990, en relation avec l'ATF 116 IV 56,
Bundesanwaltschaft c. Elisabeth Kopp, du 23 fvrier 1990; Cour eur. D.H. Worm, du 29
aot 1997, ci-dessus n 444), en passant par le notaire indlicat (arrt genevois prcit,
p. 175) et mme l'escroc assassin (arrt Proksch, p. 40 s.) a droit ce que sa cause
466
soit entendue correctement par les tribunaux, en vertu du principe de la prsomption
d'innocence (ci-dessus n 464). Cela ne signifie nullement que les mdias ont
l'interdiction d'voquer l'affaire. La chronique judiciaire a sa justification aussi bien
avant que pendant les procs (ci-dessus n 444). On demandera cependant aux mdias
d'adopter une certaine sobrit et de ne pas veiller des passions susceptibles de mettre
les tribunaux hors d'tat de statuer sereinement. Ils seront tenus un strict respect des
faits. Ainsi, on ne fera pas passer le prvenu pour un condamn. Les chefs d'accusation
ne seront pas transforms en sentence, les faits contests ne seront pas prsents
comme tablis. Il est sans doute loisible, la veille du procs d'une personne prvenue
d'homicide, de montrer le cauchemar vcu durant des annes par les parents de la
victime (arrt genevois du 15 juin 1995, medialex 1995, p. 53 s.; plus rserv: arrt du
Tribunal fdral du 21 novembre 1995, Marschall, medialex 1996, p. 47). Mais on se
gardera de rappeler de vieilles affaires sans lien direct avec le procs et de faire ainsi
des amalgames abusifs (arrt genevois TSR c. Tornare, SJ 1995, p. 175, en relation avec
JAAC 1996, p. 169).

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1535

Qu'en est-il des soupons exprims avant une inculpation et de ceux en particulier
qui s'avrent ensuite sans fondement? La licit d'un soupon s'apprcie selon les
lments connus au moment o il a t exprim (arrt du Tribunal fdral TagesAnzeiger c. Kopp, du 17 mai 1994, cons. 4a, non publi). On examinera dans quelle
mesure le public pouvait prtendre connatre ce soupon au moment en question. Un
soupon de blanchiment d'argent pesant sur le mari d'une ministre ne saurait tre tu
jusqu'au moment de l'inculpation, moins que la source ne soit douteuse. Une
information due une violation du secret de fonction n'est pas douteuse de ce seul fait
(arrt prcit, cons. 4b). Le soupon devra tre bien qualifi de tel. Le nom complet
pourra tre publi (arrt prcit, cons. 4b). Le fait que la publication d'un soupon
puisse avoir des consquences graves n'entre pas en considration pour dcider si elle
est licite ou non (moins affirmatif : arrt prcit, dont la conclusion va pourtant dans ce
sens). C'est l'intrt de la personne pour le public qui est dterminant et, bien sr, le
srieux du soupon.

1536

2. Le droit l'oubli. On renoncera rappeler des peines en voie d'tre purges, ou qui
le sont dj. Pour tout dlinquant, il existe un droit l'oubli qui dcoule d'un des buts
essentiels de la rpression, la rinsertion dans la socit (arrt du Tribunal fdral
5P.254/2002, P., du 12 septembre 2002, cons. 2.2; Rieben, p. 204). Mme les besoins
de l'histoire ou de l'art ne sauraient par principe faire chec ce droit (ATF 109 II 362,
Elmiger, du 9 juin 1983).

1537

Le droit l'oubli n'est cependant pas absolu. Il n'existe pas pour le condamn qui attire
lui-mme l'attention, par le dpt d'un recours, ou par son vasion. Il n'existe pas non
plus pour les personnes ayant occup
467
une place en vue dans la vie publique et qui sont ainsi entres, ft-ce modestement,
dans l'histoire. Il n'existe pas davantage pour celui qui occupe actuellement une telle
place ou qui brigue une fonction incompatible avec son pass.

1538

Le droit l'oubli existe aussi, en moins catgorique, pour les autres personnes ayant eu
des attitudes contraires l'honneur. L, il ressort de la simple pese des intrts en
prsence. Selon le Tribunal fdral, l'homme d'affaires qui a subi une peine de prison
dix ans plus tt n'a pas accepter que ce fait soit rappel publiquement, d'autant moins
s'il existe d'autres moyens pour le journal de mettre en garde contre les risques qu'il y a
solliciter ses services (ATF 122 III 457, Ringier c. Weinberger, du 21 novembre
1996). L'coulement du temps aura souvent pour effet de diminuer l'intrt du public
savoir. Inversement, on notera que le temps peut aussi rduire l'intrt de l'individu,
dans la mesure o ses agissements anciens seront de moins en moins ressentis comme
amoindrissant sa rputation actuelle, au point que finalement, leur rappel ne constituera
plus une atteinte l'honneur. Contrairement au dlinquant qui a acquis de la notorit
par un crime, la personne qui s'est signale l'attention du public par d'autres activits
dshonorantes, telle l'adhsion momentane un mouvement extrmiste, ne peut pas a
priori invoquer le droit l'oubli. Ce droit ne lui sera d'aucun secours si elle a jou un
rle en vue dans la vie publique justifiant l'intrt des historiens (ATF 111 II 214,
Frischknecht II, du 2 mai 1985).

1539

3. Inexactitudes. Les mdias peuvent porter atteinte la personnalit par la publication


de faits ou par l'apprciation qu'ils en donnent (ATF 129 III 51, Der Bund Verlag AG,
du 13 novembre 2002). La diffusion de faits vridiques est en principe couverte par la
mission d'information qui choit aux mdias, moins qu'il ne s'agisse de faits relevant
de la sphre prive et secrte ou que le ls ne soit dprci de faon inadmissible en
raison de la forme inutilement blessante de la prsentation (ATF 129 III 531, Tamedia
AG et Hasler, du 8 aot 2003). En revanche, l'allgation de faits inexacts qui lsent
l'honneur est en principe illicite, mme si elle a t faite de bonne foi. Peu importe
qu'elle ait t exprime sous forme d'interrogation ou de supposition, ou qu'elle ait t
mise dans la bouche d'autrui. Le public n'a aucun intrt apprendre des choses fausses
(ATF 91 II 406, Weber, du 14 dcembre 1965; ATF 106 II 99, Weltwoche I, du 8 mai
1980; ATF 119 II 100, Ringier c. Borer, du 25 mars 1993; arrt Frischknecht II, p. 214).
Chaque inexactitude, imprcision, raccourci ou gnralisation ne fait pas elle seule
d'un compte-rendu un mensonge dans son ensemble. Ainsi, un article de presse inexact
dans ce sens n'est globalement mensonger et ne viole les droits de la personnalit que

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s'il ne correspond pas la ralit sur des points essentiels et montre la personne
concerne sous un angle si erron ou en prsente une image si sensiblement
468
fausse qu'elle s'en trouve rabaisse de manire sensible dans la considration de ses
semblables (ATF 126 III 307, A., du 7 juillet 2000). Exemple d'omission de faits
essentiels donnant de la ralit une image dsobligeante pour l'individu: rappeler de
quelqu'un qu'il a t emprisonn, mais taire le fait qu'il a t ensuite innocent. Les
portraits brosss d'un individu peuvent se concentrer sur les aspects ngatifs de sa vie,
condition qu'on ne taise pas des faits qui placeraient ces aspects sous un jour trs
diffrent.
1540

Le fait que l'inexactitude figure dans un roman ou une autobiographie ne suffit pas la
rendre licite. La libert de l'art n'autorise pas l'artiste se placer au-dessus des lois.
Lors de la pese des intrts, on tiendra compte des possibilits qu'il avait de crer son
uvre sans violer la personnalit d'autrui. S'il n'voque pas un fait rel, mais recourt
la fiction, on peut attendre de lui qu'il vite de mettre celle-ci en rapport avec une
personne vivante (ATF 120 II 228, Anita D., du 15 aot 1994).

1541

Un soupon qui se rvle inexact par la suite n'est pas illicite de ce fait si, au moment
de sa publication, il paraissait fond (arrt du Tribunal fdral Tages-Anzeiger c. Kopp,
du 17 mai 1994, cons. 4a, non publi).

1542

Il arrive que des faits que le demandeur prtend inexacts soient d'emble considrs
comme licites, sans que le mdia doive prouver leur vracit. Tel est le cas pour les
dpches des grandes agences internationales. Evoquer les frasques d'un prsident
africain ou d'une quelconque autre personnalit lointaine rpond un intrt
prpondrant si elles sont rapportes par une agence d'information de renom. Une
solution contraire aurait pour effet de paralyser la chronique internationale des mdias
(arrt zurichois du 12 mai 1989, Der Zrcher Oberlnder, RSJ 1989, p. 361 s.). Il en va
de mme pour les comptes rendus, par exemple lorsque le journaliste se borne
rsumer le contenu d'un ouvrage critique (arrt du Tribunal fdral VPM, du 7 juin
1995, medialex 1996, p. 44) ou d'un communiqu de l'autorit municipale (arrt
thurgovien du 6 juin 1996, medialex 1996, p. 163), en gardant ses distances. On peut
dire les choses ainsi: le public n'a certes pas intrt connatre des choses fausses; mais
il a intrt savoir ce qui se passe dans le monde, ce que disent certains livres, ce que
prtendent les autorits, comment des vnements proches se sont drouls. On
pourrait faire un pas de plus et dire qu'il a intrt connatre l'avis de sources
autorises, telle la direction d'une foire agricole (cela corrigerait l'arrt Weber, p. 406);
ce n'est plus l'inexactitude qui rendrait l'allgation illicite, mais le refus par exemple de
la rectifier (Denis Barrelet, La libert de l'information, thse Neuchtel 1972, p. 30 s.,
158 s.).

1543

4. Jugements de valeur. Les jugements de valeur ne peuvent, par leur nature, pas tre
soumis la preuve de la vrit. Ils sont admissibles s'ils apparaissent fonds en
fonction de l'tat de fait auquel ils se rfrent. Mme s'ils reposent sur des faits exacts,
ils peuvent constituer une atteinte
469
la personnalit s'ils sont inutilement blessants (arrt Weltwoche I, p. 97; ATF 126 III
308, A., du 7 juillet 2000). Mme un criminel conserve une dignit minimale, celle
attache tout tre humain, qui ne saurait tre atteinte (arrt zurichois prcit, ZR
1971, p. 118). Les jugements doivent se fonder sur des lments connus ou tre
accompagns d'lments permettant au public d'en apprcier l'objectivit; ou alors,
tout le moins, ils ne doivent pas veiller de fausses ides quant aux lments sur
lesquels ils s'appuient (ATF 71 II 194, M., du 18 septembre 1945; arrt VPM, p. 41).
Un article exposant qu'une secte prne la soumission sexuelle des disciples femmes
n'est pas rprhensible (arrt du Tribunal fdral, Mouvement ralien suisse, du 26
novembre 2008, cons. 5.2.2). Dans le domaine artistique, une certaine verdeur de
vocabulaire est admise. Mais celle-ci ne saurait viser une personne vivante associe
des faits purement fictifs (arrt Anita D., p. 228). Traiter de mochet une uvre
constitue un jugement de valeur subjectif qui n'est pas inutilement blessant (arrt du

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Tribunal fdral, Sergio Witzig, du 26 juin 2008, cons. 3). Mme dans le domaine
scientifique, il n'est pas interdit d'tre caustique (arrt bernois du 25 avril 1990, RJB
1992, p. 177).
1544

Un jugement ne devient pas illicite du seul fait qu'il repose sur des lments errons,
lorsque ceux-ci ont une importance accessoire qui ne modifie pas les conclusions
pouvant tre tires de la ralit (arrt zurichois du 8 novembre 1979, Saving Club,
confirm par le Tribunal fdral le 30 avril 1980, RSPI 1984, p. 134).

1545

5. Humour. Si l'on considre l'intrt du public l'humour et la satire, qui est un


intrt lgitime (ATF 95 II 495, Club Mditerrane, du 21 mars 1969; ci-dessus nos
1217 et 1223), une plus grande tolrance est sans doute de mise quand il s'agit de
caricatures, de billets humoristiques, de journaux de carnaval, etc.

1546

On acceptera la vivacit de ton qui convient au genre, y compris l'absence de tact et de


got, mais galement les allgations de faits qui blessent l'honneur lorsqu'on peut
admettre que le public ne les a pas prises la lettre. Dans le cas contraire, lorsque
l'allgation prend le pas sur la satire, il faut admettre l'illicit (arrt du Tribunal fdral
5A.328/2008, Mouvement ralien suisse, du 26 novembre 2008, cons. 4). Exemples: un
billet d'humeur prtend que la personne s'accommode fort bien du blanchissage
d'argent sale (arrt Tages-Anzeiger c. Kopp, cons. 5b); une caricature montre la mme
personne en train de suspendre des billets de banque une corde linge, ajoutant qu'il
a srement appris cela Naples (arrt prcit, cons. 2b); une annonce fictive pour le
tlphone rose, dans un journal satirique, fait passer une personne pour une prostitue,
en ajoutant sa photo et un texte salace (arrt du Tribunal fdral Givord, du 19
dcembre 1994, medialex 1995, p. 50).
470

1547

6. Polmiques de presse. L'illicit des propos qui s'y changent n'est pas apprcie
diffremment. Celui qui, par exemple, soutient des thses extrmes, voire insenses,
tout en restant au niveau des ides, doit certes s'attendre des ractions vives, mais il
ne doit pas aller jusqu' admettre des attaques diffamatoires (ATF 106 II 99, Weltwoche
I, du 8 mai 1980). S'il y a lgitime dfense, l'illicit est exclue. En matire de presse
toutefois, la lgitime dfense ne saurait tre admise que trs exceptionnellement, dans
les seuls et rares cas o la justice n'est pas en mesure d'intervenir temps.

b) La vie prive
1548

1. Sphre intime. Quand les allgations touchent cette sphrel, elles sont presque
toujours illicites. On fera exception pour l'tat de sant des membres du Conseil fdral
ou d'un gouvernement cantonal. Le public a un intrt minent savoir dans quel tat
physique se trouvent les personnalits exerant des responsabilits aussi leves. Son
intrt s'tend la nature du mal et son volution, mais non tous les dtails de la vie
de patient. La confiance qu'on doit pouvoir placer dans les membres de l'excutif
justifie aussi une certaine transparence au niveau affectif et financier. Les
parlementaires fdraux, pour leur part, devront admettre qu'on s'intresse leur
situation financire. L'talement de leurs dmls conjugaux ou extra-conjugaux, en
revanche, dpasse l'admissible, sauf cas exceptionnel o il s'agirait de dmontrer une
duplicit grave. Il n'est pas illicite de publier un classement des parlementaires
fdraux selon leur situation financire. Une certaine transparence financire vaut aussi
pour les personnalits en vue appartenant au monde conomique (arrt zurichois du 19
novembre 1993, ZR 1995, p. 78 et 85).

1549

2. Sphre prive. Quand les allgations ont trait la sphre prive, on distingue selon
l'individu.
1 Les personnes qui font durablement partie de l'histoire contemporaine, en
raison de leur activit en vue dans la socit: titulaires de fonctions publiques ou
clbrits du monde conomique, sportif, artistique, scientifique. Pour les premiers, on
peut rvler des faits dans la mesure o cela est ncessaire pour apprcier leur travail,
leur aptitude, leur dignit. Rvler qu'un lu a commis des actes rprhensibles dans
l'exercice de son mandat ou qu'un haut fonctionnaire a puis dans la caisse se justifie,

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ds lors que ces informations constituent un sujet d'intrt public directement li la


faon dont ces personnes exercent leurs fonctions (Dclaration du Comit des ministres
du Conseil de l'Europe sur la libert du discours politique dans les mdias du 12 fvrier
2004, point VII). Le droit de porter atteinte la sphre prive va spcialement
471
loin pour ce qui est des membres de l'Assemble fdrale, dit le Tribunal fdral, aucun
organe tatique n'tant l pour les contrler (ATF 71 II 193, M., du 18 septembre
1945). Pour les membres du gouvernement et les candidats cette fonction, la curiosit
pourra s'tendre des faits et gestes remontant la jeunesse ou l'enfance, y compris
des fautes passes. Le dbat li l'histoire peut justifier des rvlations sur la sant d'un
chef d'Etat (Cour eur. D.H., Editions Plon, du 18 mai 2004, 53; ci-dessus n 410).
Pour les clbrits des autres secteurs, o l'lment de la confiance joue en gnral un
moins grand rle, la publicit doit rester en rapport avec l'origine de leur clbrit. Par
la force des choses, les proches des hommes politiques et des clbrits ne sont pas
entirement l'abri des regards. Il va de soi que si, imitant les exemples trangers,
certains journalistes devaient confondre leur rle avec celui du traqueur et les
personnalits publiques avec le gibier, ce ne sont plus les critres applicables aux
mdias qui devraient alors prvaloir, mais la lgislation sur la chasse. Mme les
ministres, les princesses et les vedettes de cinma conservent une sphre l'abri des
regards publics. Celle-ci englobera tout le moins les actes de la vie familiale ordinaire
et les moments de repos (pour les photos: ci-dessous nos 1552 ss).
La notion de personnalit absolue de l'histoire contemporaine a vu sa porte relativise
par la Cour europenne des droits de l'homme, laquelle a rduit le cercle des
personnages publics ceux qui ont une fonction officielle. La Cour a estim que
l'lment dterminant, lors de la mise en balance de la protection de la vie prive et de
la libert d'expression, rside dans la contribution que les photos et articles apportent au
dbat d'intrt gnral; le seul fait de qualifier une personne de personnalit absolue de
l'histoire contemporaine ne suffit pas justifier toutes les intrusions dans sa vie prive
(Cour eur. D.H., von Hannover, du 24 juin 2004, 62, 75 et 76; ci-dessus n 392; voir
aussi Bianchi Della Porta, p. 511 s.).
2 Les personnes qui font passagrement partie de l'histoire contemporaine, parce
qu'elles se sont trouves soudain au centre d'un vnement, tel un accident, une
catastrophe naturelle, un crime, un concours, un exploit. La curiosit se limitera
strictement aux faits et gestes en rapport avec l'vnement en question. Depuis 1993, le
nom des victimes d'actes de violence est expressment protg contre la curiosit; dans
un premier temps par la loi fdrale sur l'aide aux victimes, l'art. 34 al. 2 LAVI,
remplac par l'art. 74 al. 4 CPP depuis le 1er janvier 2011 (ci-dessus nos 1467 ss). Le
nom ne sera donn que si cela est requis par l'intrt de l'enqute, si la victime y
consent ou si elle est morte. Cette protection est limite la priode qui prcde le
procs. Durant les procs, on recourra aux principes gnraux rsultant de l'art. 28 CC;
en principe, le nom sera galement cach.
472
3 Les personnes sans notorit. Leur sphre prive est entirement protge.
1550

3. Part protge de la sphre publique. Quand les allgations concernent cette part-l
de la sphre publique, on s'inspirera des mmes principes que pour la sphre prive.
Auteurs et victimes d'accidents sur la voie publique resteront anonymes, sauf s'ils sont
morts ou s'il s'agit de personnes spcialement en vue dans la vie publique. La mme
rgle vaut pour les victimes d'infractions (ci-dessus nos 1467 ss; pour les auteurs: cidessus n 1533).

1551

Le fait qu'une personne ait laiss passer sans ragir une atteinte illicite ou ait rvl en
public un aspect de sa vie prive ne signifie pas qu'elle consent toutes les
investigations et publications ultrieures (ATF 109 II 361 s., Elmiger, du 9 juin 1983).
On admettra le consentement pour autant seulement que les publications subsquentes
restent dans le cadre de ce que l'intress lui-mme a dclar en public.

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c) L'image
1552

1. Prise de photos. Le seul fait de photographier quelqu'un sans son consentement, et,
plus forte raison, le fait d'utiliser cette photo sont illicites (ATF 127 III 492, Ludwig
A. Minelli, du 20 juillet 2001; ATF 129 III 722 s., A. und Schweizerische
Interpretengesellschaft SIG, du 25 aot 2003; avis contraire: Geiser,
Persnlichkeitsverletzung, p. 38 s.). De la part des personnes dont les actes se
rattachent la vie publique, on admet qu'il y a consentement lorsque la photo se
rapporte ces actes-l (ATF 110 II 419, Schweiz. Interpreten-Gesellschaft, du 3 octobre
1984). Peut-on galement considrer qu'il y a consentement lorsqu'une personnalit
clbre marche dans la rue, fait des achats dans une grande surface, assiste un match
de football - actes qui relvent de la vie prive, tout en se droulant en public? Nous
sommes enclin le penser, une personne publique devant accepter le fait qu'elle attire
le regard et qu'elle ne peut revendiquer le mme anonymat qu'un quidam. Elle devra
aussi accepter les camras. En somme, c'est un peu la ranon de la gloire, sauf
videmment pour ceux qui recherchent cette publicit et s'en dlectent. Si la personne
publique a cherch la solitude dans la nature ou en haute mer, on admettra qu'il n'y a
pas consentement lorsqu'un tlobjectif vient la surprendre. Lorsque les photographes
se font insistants au point d'entraver les alles et venues d'une vedette ou d'une
princesse, la vie prive est sans doute srieusement perturbe. Mais il est difficile, en
droit, de dfinir la validit d'un principe en fonction du degr d'insistance des
photographes. La question nous parat plutt relever de l'thique journalistique.
473

1553

Il faut que la personne soit identifiable dans son cercle de connaissances relativement
large (Legler, p. 102 s.). Si les traits de son visage ne sont pas visibles, il suffit qu'elle
puisse tre identifie par l'ensemble des lments contenus dans l'image, par exemple
son habillement, des signes distinctifs (tatouage, cicatrice), une plaque indiquant son
nom, un texte ajout l'image (Legler, p. 102).

1554

Le droit l'image peut tre valablement cd par contrat. Ds lors, une personne qui
accepte de poser pour des photos ou des vidos pornographiques diffuses sur Internet
ne peut rompre aprs coup son accord de commercialiser son image donn
antrieurement en se prvalant du droit la protection de son image (Tribunal fdral,
arrt 5A.827/2009, X., du 27 mai 2010, cons. 5).

1555

Lorsque la photo prise par un tiers porte sur la vie prive se droulant dans un cadre
priv, elle est dans tous les cas illicite, quel que soit son objet (sur la protection pnale:
ci-dessus nos 1263 ss).
L'exigence du consentement souffre des exceptions. Ce sont celles qui valent pour la
vie prive, dtermines par un intrt prpondrant. En particulier, il est licite de fixer
sur la pellicule un lieu frquent quand les personnes ne prennent sur la photo qu'une
place accessoire, ou de photographier une foule lorsque l'individu se fond dans
l'ensemble; moins qu'il ne s'agisse d'un lieu peu recommandable, telle une rue
chaude, et que le fait de rvler de quelqu'un qu'il s'y trouvait constitue une atteinte sa
personnalit plus forte que l'intrt du public l'information. Photographier une famille
en deuil dans un cimetire n'est pas licite (arrt saintgallois du 1er septembre 1987, non
publi, en relation avec ATF 112 II 465, Ringier c. Gchter, du 18 dcembre 1986),
moins que la crmonie ne concerne une personnalit de l'histoire contemporaine.

1556

1557

2. Publication de photos. Une photo prise de faon licite peut en principe tre publie,
sous rserve des cas suivants:
1 La photo dlivre un message trompeur, qui porte atteinte la personnalit. Elle
montre un individu surpris dans une attitude particulirement ridicule (grimace, doigt
dans le nez) et trop fugace pour tre considre comme refltant la ralit. Ou bien,
tire des archives, elle fait apparatre un homme malade alors qu'elle est sense
reprsenter le mme homme aujourd'hui, qui est guri. Ou bien elle suggre un
comportement douteux que la personne reprsente n'a pas eu en ralit.

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2 La photo exprime une vrit que l'coulement du temps interdit de rappeler.


C'est le cas de la photo d'un dlinquant prise au moment de son procs et qui est
maintenant au bnfice du droit l'oubli.
3 Le motif qui avait justifi la prise de vues est annul par l'usage projet. Ainsi,
lorsqu'il y a eu consentement la prise de la photo, celui-ci ne vaut que pour
l'utilisation qui a t convenue expressment ou tacitement et qui n'est pas contraire aux
murs (ci-dessus n 1524). La personne
474
qui, lors d'un baptme, s'est laiss photographier par un convive a le droit de s'tonner
si elle se retrouve dans un livre d'initiation au mariage (arrt zurichois du 23 janvier
1944, RSJ 1944, p. 331). Le modle qui a accept de poser pour la publicit d'une
boutique de mode n'a pas tolrer que ces photos se retrouvent ensuite sur la jaquette
d'un livre pour jeunes filles et dans des annonces en faveur de ce livre. L'actrice qui
pose sur une bicyclette et offre ainsi une photo un festival sportif pour ses relations
publiques est en droit de ragir si cette photo se retrouve sur une affichette faisant de la
rclame pour une marque de bicyclettes trangre (arrt zurichois du 24 novembre
1980, ZR 1980, p. 191 s.; voir aussi arrt argovien du 27 septembre 1912, RSJ
1912/1913; arrt zurichois du 6 mai 1974, RSJ 1975, p. 28). Le consentement tacite
donn par la personne qui volue dans la sphre publique ne vaut que pour une
utilisation de la photo en rapport avec ses activits publiques; non pour une utilisation
dans une campagne publicitaire ou sur un paquet de cigarettes (arrt zurichois du 12
janvier 1923, ZR 1924, p. 34). Un conseiller fdral n'a pas tolrer que son portrait
orne des affiches faisant de la rclame pour un journal (voir aussi ci-dessous n 2286).
Il arrive qu'une photo prise dans un cadre familial ou lors d'un vnement public avec
l'accord de la personne puisse tre utilise dans un autre contexte, tout diffrent, sans
l'accord de l'intress. Ce sera le cas pour une publication de la photo qui rpond un
intrt du public l'information. L'avocat qui fut prsident d'une socit d'armement
souponne d'avoir viol un embargo et se trouvant au centre d'une affaire intressant le
public ne peut exiger d'un quotidien qu'il renonce publier sa photo en relation avec les
futurs articles concernant cette affaire (arrt bernois du 10 mars 1989, Pldoyer 1989,
n 4, p. 68). L'assassin qui a avou, et qui est en fuite, a attir l'attention du public sur
lui; sa famille ne peut s'opposer la publication de sa photo (arrt zurichois du 6 mars
1970, ZR 1971, p. 117). Ce sera aussi le cas lorsque l'intrt public l'humour est en
jeu. Les publications humoristiques traitant de l'actualit sont admises utiliser les
photos de personnes publiques (peu convaincant sur ce point: arrt Givord, medialex
1995, p. 49).
4 L'auteur de la photo n'a pas donn son autorisation la publication. Cette hypothse
relve du droit d'auteur (ci-dessous n 1989).
1558

1559

Les photos et films d'archives sont particulirement guetts par les risques de dcalage
entre le motif justificatif et l'utilisation projete. Aussi leur utilisation requiert-elle un
soin spcial. La gestion des archives est soumise la loi sur la protection des donnes
(ci-dessous nos 1764 ss).
3. Dessin, thtre, film scnique. La reprsentation d'un individu par des acteurs, ou
par le moyen du dessin, obit aux mmes rgles. Lorsque cette reprsentation poursuit
un but humoristique, on sera moins prompt admettre l'atteinte l'honneur (ci-dessus
n 1545). La photo ayant une
475
prtention d'objectivit, on sera plus svre pour elle que pour le dessin, mme si elle
se veut humoristique.

d) La voix
1560

Ce que nous venons de dire pour l'image s'applique galement la voix. Le


consentement est considr comme acquis quand la personne se produit en public (ATF
110 II 419, Schweiz. Interpreten-Gesellschaft, du 2 octobre 1984). Le consentement ne
permet pas n'importe quelle utilisation. Donner lecture de la lettre d'un malade mental

Page d'impression 19 de 20

avant la diffusion d'une interview et ainsi ridiculiser la personne interroge n'est pas
admissible (arrt genevois du 20 septembre 1966, cit par Franz Rikin, Der Schutz der
Persnlichkeit gegenber Eingriffen durch Radio und Fernsehen nach schweizerischem
Privatrecht, Fribourg 1968). Sont galement illicites: l'utilisation dans un spot
publicitaire d'une brve squence de la voix enregistre dans un autre contexte, le
montage faussant le sens des dclarations faites, la diffusion d'un enregistrement
dfectueux ou fauss par la vitesse de l'appareil.

e) Le nom
1561

1. Confusion. Toute utilisation du nom d'autrui ou d'un nom trs proche, pour soi ou
pour une chose, est illicite quand elle entrane un risque de confusion. C'est le cas par
exemple quand une association d'experts-comptables choisit comme titre de sa revue la
raison de commerce d'une fiduciaire (ATF 80 II 138, Verband Schweiz. Bcherexperten,
du 9 mars 1954), ou qu'un diteur catholique prend pour raison de commerce le nom
d'une glise consacre au culte protestant (ATF 77 I 63, FraumnsterVerlag, du 6
septembre 1951) ou qu'un imprimeur entend placer dans sa raison de commerce le nom
d'un journal sur lequel il a perdu tous les droits (arrt bernois du 4 septembre 1995,
Stadtanzeiger Bern, RSPI 1996, p. 173 s.). On appliquera alors l'art. 29 al. 2 CC sur
l'usurpation du nom.

1562

2. Associations d'ides. Mme sans risque de confusion, l'utilisation du nom d'autrui


peut tre illicite lorsqu'elle cre une association d'ides que l'individu peut
raisonnablement rprouver (arrt Verband Schweiz. Bcherexperten, p. 147). Ainsi, un
fabricant d'appareils lectriques peut s'opposer ce qu'une revue pour naturistes porte
le mme nom que lui (arrt blois du 6 novembre 1959, Edition Solis, BJM 1960, p. 89,
confirm par le Tribunal fdral dans un arrt du 3 mars 1960, non publi). L aussi, on
considre qu'il y a usurpation selon l'art. 29 al. 2 CC.
476

1563

3. Autres atteintes. Lorsqu'il n'y a pas de risque de confusion ou d'association d'ides


douteuse, ou que le nom utilis est le sien propre, l'atteinte se juge selon l'art. 28 CC. Il
y a illicit lorsque, par exemple, l'individu utilise son propre nom de manire crer
sciemment une confusion profitable pour lui (arrt zurichois du 7 fvrier 1986, ZR
1986, p. 136 s.), ou si un nom estropi constitue en lui seul, ou reli certaines
assertions, une atteinte l'honneur (ATF 95 II 491, Club Mditerrane, du 21 mars
1969). L'utilisation d'un signe distinctif que l'coulement du temps a fait tomber dans le
domaine public peut nanmoins constituer une atteinte et devenir illicite lorsqu'elle
donne une image trompeuse de l'individu, ou qu'elle voque des activits passes dont
le rappel pourrait nuire l'intress (ATF 108 II 245 et 247, Compagnie Internationale
des Wagons-Lits, du 1er dcembre 1982; pour des atteintes relevant de la concurrence:
ci-dessous nos 1835 ss).

f) Le sentiment de pit
1564

Une pice radiophonique voquant sous forme de documentaire historique la vie et la


mort d'un des derniers condamns mort de Suisse et qui touche le sentiment de pit
de son fils est illicite. Elle n'est pas indispensable pour que la radio assume son mandat
culturel. L'vnement n'a pas une importance historique qui justifie qu'on donne tous
les dtails sur les mfaits et les angoisses du disparu. Le fait qu'on rediscute dans le
public l'opportunit de rintroduire la peine de mort ne requiert pas non plus une telle
atteinte, ni la tendance humaniser l'enseignement de l'histoire en en soulignant les
aspects sociaux (ATF 109 II 362, Elmiger, du 9 juin 1983). La photo d'un homme
politique retrouv mort dans une baignoire d'htel (ci-dessus n 1336) ou l'exposition
en public d'une toile reprsentant le peintre Ferdinand Hodler sur son lit de mort (ATF
70 II 131, Kaspar c. veuve Hodler, du 20 juillet 1944) ne sont pas davantage licites.

1565

Les ncrologies ou biographies d'hommes politiques ou d'autres personnes s'tant


mises en vidence dans la socit sont, souvent, douloureuses pour les proches. Mais ce
n'est pas une raison pour les dclarer illicites, mme si elles sont injustes et donnent

3
forces de l'ordre et des particuliers ouvrent peu de voies de recours
personnaliss ces derniers tant que ces affaires ne font pas l'objet de procsverbaux en bonne et due forme sur lesquels figurent obligatoirement les
noms et numros de matricule des agents concerns. Si l'incident se limite
une interaction muscle sur le terrain, voire une conduite au poste avec
simple contrle d'identit, les policiers demeurent anonymes. Il est donc
particulirement tonnant de voir ces mmes policiers revendiquer le respect
de leur droit l'image quand on constate la somme des obstacles qu'ils
dressent habituellement leur possible identification.
Au cours des annes prcdentes, la Suisse a connu plusieurs polmiques publiques sur le
port du matricule par les policiers ou les gendarmes. La rglementation varie d'un canton
l'autre. Lorsqu'un badge d'identification a t introduit en 1996 sur leurs uniformes, les
policiers blois ont dpos un recours en justice contre cette violation de la libert
personnelle et de la vie prive . Le tribunal leur a rpondu en 1998 que cette obligation
rpond un intrt public suffisant pour justifier une atteinte la libert personnelle et
n'est pas disproportionne. Le mme change d'arguments a resurgi en 2009 Genve o
le port du matricule a soulev l'opposition des gendarmes 8.

Autre spcificit dpersonnalisante : la plupart des policiers qui interviennent


sur la voie publique sont en uniforme. Par dfinition, au sein du mme corps,
l'uniforme est identique pour tous, aux distinctions de grades prs. L'individu
qui revt cette tenue s'affiche aussitt comme un reprsentant autoris de la
police, un membre parmi d'autres des forces de l'ordre . Il n'agit plus en son
nom personnel, mais selon les ordres de ses suprieurs, en conformit avec la
loi qu'il doit faire respecter. Un policier en service, qui plus est en tenue, n'est
donc nullement un individu ordinaire puisque ce n'est pas l'individu en lui qui
agit, mais bel et bien un homme faisant fonction9. Lorsqu'il s'adresse lui, un
particulier n'engage pas une interaction d'individu individu, mais
curieusement d'individu institution. Curieusement, en effet, puisque
l'change revt une tournure faussement interpersonnelle. L' outrage
agent peut d'ailleurs venir rapidement rappeler la vrit institue, et ingale,
de cette situation.
Si le policier peut se soustraire ainsi aux interactions ordinaires entre individus
ordinaires, du moins dans l'exercice de ses missions de police, c'est bien parce
que sa fonction, et le pouvoir qu'il en tire, ont t institus par la socit.
L'exercice lgitime de la violence, concd ce corps spcialis de
fonctionnaires chargs du maintien de l'ordre, procde d'un arbitraire
socialement admis, de mme que la protection des forces de police contre les
menaces multiples que l'exercice de leurs fonctions fait peser sur elles. Ce qui
distingue et protge les policiers des autres citoyens est inscrit dans la loi. Les
pouvoirs qui leur sont confrs ne peuvent tre tendus qu'en passant par la
modification de la loi. C'est donc, en thorie tout du moins, l'ensemble de la
socit qui dcide de faire des policiers des individus part et qui confirme
8

http://www.lematin.ch/actu/suisse/guerre-matricule-lieu-geneve-120654 (consult le 20 avril


2011).
Dans leur commentaire du Code de dontologie de la police nationale, Sophie Porra et
Claude Paoli (tous deux commissaires et formateurs) le dfinissent comme un citoyen
spcifique intgr dans la hirarchie administrative, ce qui limite considrablement ses
liberts (Paris, Librairie gnrale de droit et de jurisprudence, 1991, p. 84).

4
leur statut d'exception.
Dans ces conditions, il devient particulirement surprenant que des policiers
cherchent faire valoir leur droit l'image comme s'ils se considraient
comme de simples citoyens, lss comme peuvent l'tre ces derniers
lorsqu'une image d'eux est publie sans leur consentement. De mme peut-on
s'tonner de voir des policiers porter plainte titre individuel contre certaines
violences dont ils ont eu souffrir dans l'exercice de leur mission. Ce type de
raction rvle en effet qu'ils ne cessent de se considrer comme des individus
mme lorsque l'uniforme les astreint faire compltement corps avec leur
fonction.
Un autre paradoxe vient de ce que les policiers sont faits pour tre vus. La
cration en 1828 Paris du premier corps d'agents de police a concrtis le
choix d'une police ostensible dont la prsence, impossible ignorer, tait
cense dissuader les dlits autant que policer la police :
L'uniforme aura pour but de signaler incessamment au public la prsence des
inspecteurs sur les points o ils seront de service, de les forcer en mme temps
intervenir et rtablir l'ordre au lieu de se drober dans la foule, par crainte de se mettre
en vidence comme cela leur arrive souvent, d'empcher la frquentation habituelle des
cabarets et la continuation des mauvaises habitudes telles que l'intemprance et le jeu, de
les contraindre faire leur service avec rgularit et apporter dans leurs actes, sans
cesse contrls, du sang-froid et de la modration. 10

Depuis lors, les forces de l'ordre sont manifestement visibles. La police en


tenue est davantage faite pour tre vue que pour voir ; elle remplit une
fonction de reprsentation du pouvoir, autant que de surveillance par le
pouvoir. 11 Mme les policiers en civil sont astreints dvoiler leur pouvoir de
police avant toute intervention. Comment de tels spcialistes de l'action au vu
et au su de tous pourraient-ils donc s'opposer ce qu'on les photographie ?
Quelle menace pourraient faire peser sur eux des clichs de leurs interventions
forcment visibles ? Quels sont les ressorts de ce drame social de la
visibilit , pour reprendre l'expression de Michal Meyer12?
Quelques causes sociales

10

11
12

Extrait de l'ordonnance instituant la police en tenue, cit par Grard Leclerc dans son livre
Le regard et le pouvoir, Paris, PUF, 2006, p. 145. Sur ces prcdents historiques, cf. les
articles de Quentin Deluermoz, notamment : Images de policiers en tenue, images de
gendarmes. Vers un modle commun de reprsentants de l'ordre dans la France de la
seconde moiti du XIXe sicle ? , Socit et Reprsentations, n 16, 2003, pp. 199-211 ; et
Circulations et laborations d'un mode d'action policier : la police en tenue Paris, d'une
police 'londonienne' au modle 'parisien' (1850-1914), Revue d'histoire des sciences
humaines, n 19, 2008, pp. 75-90.
Grard Leclerc, op.cit., p. 151.
Cf. M. Meyer, Pour une sociologie visuelle du monde policier. Regards, visibilit et
mdiatisation de la police lausannoise, thse de doctorat en sociologie, Universit de
Lausanne, Universit de Nantes, 2011 ; et aussi Copwatching et perception publique de la
police. Lintervention policire comme performance sous surveillance ,
ethnographiques.org, 21, nov. 2010 (http://www.ethnographiques.org/2010/Meyer).

5
A la suite des incidents entre des policiers et des journalistes ou de simples
tmoins photographes, plusieurs mises au point officielles sont venues rappeler
que la revendication d'un droit l'image par les fonctionnaires de police ou les
gendarmes tait infonde.
Saisine n2005-29 : Avis de recommandations de la Commission nationale de dontologie
de la scurit, la suite de la saisine, le 23 mars 2005 par Mme Marie-Christine Blandin,
Snatrice du Nord :
Il parait opportun la Commission quil soit rappel aux forces dintervention,
notamment aux CRS, quelles doivent considrer comme normale lattention que des
citoyens peuvent porter leur mode daction. Le fait dtre photographi ou film durant
leurs interventions ne peut constituer aucune gne pour les policiers soucieux du respect
des rgles dontologiques. 13
Selon Guillaume Neau, alors charg de communication au sein de la Direction
dpartementale de la scurit publique de l'Hrault, reprenant en 2009 une note interne
du ministre de l'Intrieur :
Dans l'exercice de nos missions au quotidien, nous sommes de plus en plus confronts
la captation, voire la diffusion de notre image ou de nos paroles par des tiers. Or, si nous
bnficions, comme tout citoyen, du droit au respect de la vie prive, nous ne pouvons
faire obstacle l'enregistrement ou la diffusion publique d'images ou de paroles
l'occasion de l'exercice de nos fonctions. Il est donc exclu pour nos services d'interpeller la
personne effectuant un enregistrement, qu'elle appartienne la presse ou non, ainsi que
de lui retirer son matriel ou de dtruire les prises de vue effectues. Un policier ne peut,
en principe, s'opposer l'enregistrement ni la diffusion d'images ou de sons. La libert de
l'information, qu'elle soit de la presse ou d'un simple particulier, prime le droit au respect
de l'image ou de la vie prive ds lors que cette libert n'est pas dvoye par une atteinte
la dignit de la personne ou au secret de l'enqute ou de l'instruction. Nous restons trs
attentifs aux exploitations qui pourraient en tre faites. 14

Les policiers connaissent la loi et leur propre code de dontologie. Pourtant,


certains continuent vouloir empcher qu'on les photographie et vont mme
jusqu' porter plainte devant la justice, qui leur donne tort.

Le 27 juillet 2007, Christophe Guibert, conseiller municipal d'opposition de la ville de


Puteaux, photographia une manifestation organise par des membres de l'glise
vanglique de sa commune. La publication de ces photos, qui montraient quelques
manifestants en discussion avec cinq policiers municipaux, tous de dos, valurent son
auteur un procs pour atteinte au droit l'image des policiers concerns. Procs perdu par
les plaignants, au nom du droit l'information du public , mais aussi parce qu'il fut jug
qu'ils n'apparaissaient sur ces photos qu' titre accessoire15. Les policiers ont poursuivi
nanmoins leur action jusqu'en cassation, o ils ont t dfinitivement dbouts.
L'ensemble de cette procdure aura cot prs de 14 000 la municipalit de Puteaux,
qui avait soutenu ses agents dans leur action en justice16.

Autre cas relev : Lors d' un contrle d'identit, un ami m'a demand de filmer avec mon
portable. J'ai sorti mon portable et je l'ai mis en position pour filmer. Un policier m'a
directement interpell et a procd mon interpellation, ainsi qu' celle de deux amis.
Nous avons t amens au commissariat central de Versailles et nous sommes passs, 40
heures plus tard, en comparution immdiate pour incitation l'meute, outrage, menaces
de mort, rbellion. Notre jugement t report, nous avons t relchs, et lors de notre

13

Cit dans http://www.net-iris.fr/forum-juridique/rapports-a-societe/34638-imagespoliciers.html (consult le 21 avril 2011).


Cit dans http://www.montpellier-journal.fr/2009/08/un-policier-menace-le-photographe-demontpellier-journal.html (consult le 21 avril 2010).
http://www.monputeaux.com/proces_3/ (consult le 21 avril 2011).
http://www.monputeaux.com/2009/05/la-ville-de-puteaux-prend-en-charge-la-condamnationde-3-policiers-municipaux.html (consult le 21 avril 2011).

14

15
16

6
sortie j'ai constat que mon portable tait brl.
Nous avons t relaxs par le tribunal, et mon avocat m'a spcifi ma demande que le
fait de filmer un contrle de police et ou une interpellation tait autoris par la loi et qu'il ne
connaissait pas de texte prouvant le contraire. 17

En dpassant l'approche juridique pour observer de plus prs les ralits du


mtier de policier, on dcle certaines raisons de nature sociale qui permettent
de mieux comprendre les ractions des policiers (sans les justifier pour autant).

L'impratif du respect
L'uniforme, la carte professionnelle barre de bleu-blanc-rouge, le port d'arme
sont censs affirmer l'autorit des policiers dans l'exercice de leur fonction.
Pourtant, la ralit de leurs interventions est souvent tout autre : dans chaque
circonstance nouvelle, sur le terrain, il leur faut tablir ou faire respecter leur
pouvoir sur les personnes concernes ou les simples tmoins. Selon Howard
Becker, une bonne part de l'activit du policier ne consiste pas directement
faire appliquer la loi, mais bien contraindre les gens dont il s'occupe le
respecter 18. Ou encore, selon Virginie Malochet, les tensions avec le public
drivent d'abord d'une apprciation subjective de la part des policiers. Tout
dpend de la manire dont ils peroivent leur propre autorit et s'y prennent
pour la maintenir. 19
Aux personnes interpelles, en dpit de leur tat d'nervement, d'irritation ou
d'indignation, il s'agit d'imposer le minimum de dfrence d aux
reprsentants de la loi. Dans l'interaction, les policiers [ici municipaux] jugent
alors l'autre en fonction de la dfrence qu'il leur manifeste. Ils reconnaissent
qu'au-del de la gravit de la faute commise, le contrevenant est trait et
sanctionn avec d'autant plus de clmence qu'il s'adresse eux poliment. En
revanche, face ceux qui leur semblent manquer de respect, leur raction se
veut par principe intransigeante. 20 Le motif d'outrage peut venir alors alourdir
le ou les dlits dj constats. Car, au del de celui qui le porte, l'uniforme
vhicule l'autorit et l'image de la police toute entire, qui ne sauraient tre
fltries impunment. C'est d'ailleurs bien cette dimension institutionnelle de
l'uniforme qui permet aux agents impliqus dans un affrontement sur le terrain
de ne pas prendre les insultes ou les coups pour eux-mmes (encore que...),
mais de les encaisser et de les sanctionner au nom de la force publique qu'ils
incarnent. Les atteintes verbales ou physiques sont juges inacceptables non
pas parce qu'elles atteignent les policiers personnellement (ce sont les risques
du mtier), mais parce qu'elles portent atteinte l'autorit institue de la
police. L'individu n'est pas en cause dans l'outrage.
Ds lors, en quoi photographier serait-il un motif d'outrage ?

loigner les tmoins


17

18

19
20

http://www.commentcamarche.net/forum/affich-5024816-filme-la-police-autorise-ou-pas
(consult le 21 avril 2011).
Howard Becker, Outsiders, Paris, Mtaili, 1985, p. 181-182 (traduit de l'amricain par J.-P.
Briand et J.-M. Chapoulie).
Virginie Malochet, Les policiers municipaux, Paris, PUF, 2007, p. 102.
Ibidem, p. 101.

7
Il semble que, dans beaucoup d'interventions sur la voie publique, les policiers
aient tendance loigner les tmoins, dont ils n'attendent pas grand-chose,
qui les distraient du motif de leur action et qu'ils peroivent donc plutt comme
gnants. Un primtre de scurit peut tre tabli pour les maintenir
distance. La possibilit d'enregistrement ou de diffusion d'images ou de sons
peut tre limite dans certains cas, notamment pour des raisons de scurit
lorsqu'il s'agit de maintenir des personnes distance d'une action prsentant
des risques pour le public se trouvant proximit. 21
Dans l'incident cit en introduction de cet article, qui a mis aux prises des policiers et un
journaliste de L'Alsace-Le Pays, la polmique a port ensuite sur des questions de scurit.
Selon le communiqu du Directeur dpartemental de la scurit publique, le journaliste
aurait refus, sans se prsenter et sans raison, de reculer conformment aux consignes
de scurit imposes par les policiers intervenants alors que le chauffard tait considr
comme dangereux et connu par les forces de l'ordre pour des faits graves, dont vol avec
arme. Le journaliste, de son ct, affirme qu'il n'y avait aucun primtre de scurit.

L'expression populaire Circulez, y'a rien voir caricature ce souci des


policiers de ne pas oprer en prsence de personnes non directement
concernes par l'affaire du moment22. Dans cette logique, les photographes
sont perus comme des tmoins, non seulement gnants comme les autres
badauds, mais encore perturbants par leur insistance fixer sur la pellicule
l'action policire en train de se drouler. De surcrot, ils interdisent aux
policiers toute distance au rle , qui facilite pourtant les interactions
sociales. Or, comme le souligne Michal Meyer, pour accomplir son travail, un
policier n'agit pas qu'en vertu de son strict statut d'agent de la force
publique 23.
Au del, le regard semble constituer une source spcifique de menace pour les
policiers. Particulirement le regard soutenu et scrutateur de celui qui les
observe au lieu de passer son chemin. Plusieurs incidents dvoilent l'extrme
sensibilit des fonctionnaires de police au regard des suspects ou des simples
tmoins, trs vite souponns de les braver ou de les dfier en silence. Faute
d'insultes dment prononces, l'outrage ne peut alors tre retenu, mais le
soupon d'affront est clairement prsent.
Dans une rue de Nantes, des jeunes d'une vingtaine d'annes consomment de la bire
dans un coin. Il fait nuit et nous surveillons le centre-ville en voiture. L'agent au volant leur
rappelle la rglementation en vigueur concernant la consommation d'alcool sur la voie
publique et leur demande d'arrter. Un des jeunes du groupe lui dit qu'ils ont fini leur
consommation et qu'ils s'en vont. Puis, plus un mot. Le temps s'est comme suspendu. Les
deux hommes se regardent fixement pendant quelques secondes qui paraissent pourtant
bien longues, jusqu' ce que l'un deux dcide de mettre fin la communication en
dtournant le regard. Ce ne sera pas le jeune. La tension tait perceptible. Un jeu du
regard o il y a un gagnant et un perdant. (18-02-2005) (...) Les individus la plupart du
temps nient toute intention dans ces regards... Ils ne font que regarder. 'De toute faon,

21

22
23

Directive de dcembre 2008, cite par le prfet de Besanon lors de son entrevue, en avril
2009, avec des journalistes chauds par plusieurs incidents avec la police
(http://www.macommune.info/actualite/le-collectif-de-journalistes-de-franche-comte-recupar-le-prefet-7541.html, consult le 21 avril 2011).
Cf. M. Meyer, Pour une sociologie visuelle du monde policier, op. cit., p. 386.
Ibidem, p. 389.

8
vous n'allez pas m'empcher de vous regarder tout de mme...' 24

Ainsi, les photographier en action serait peru par les policiers comme la fois
une intrusion indue de tmoins extrieurs l'affaire, donc perturbants, et
comme l'affront d'un regard trop insistant, donc outrageant. L encore surgit
un paradoxe : comme l'tudie finement Michal Meyer dans sa thse sur le
travail des policiers, ces derniers sont des spcialistes du regard. Ils observent
en permanence ce qui se passe autour d'eux, ils fixent leur attention sur les
individus qui leur paraissent suspects la recherche d'indices visuels
confirmant leurs intuitions. Ce sont des scrutateurs insatiables toutes qualits
qu'ils supportent pourtant trs difficilement chez les simples citoyens. Leur
regard autoris ne reconnat pas le regard spontan du quidam,
immdiatement objet de soupon. Car les reprsentants de l'ordre peuvent
difficilement imaginer qu'on les scrute ou qu'on fixe leur image sans intention
critique.

La mauvaise image de la police


Les enqutes de terrain menes auprs des policiers rvlent leur extrme
sensibilit aux images vhicules sur leur profession dans le reste de la
socit, en particulier par le biais des mdias. Ils n'ignorent pas qu'elles sont le
plus souvent ngatives. En raction, les policiers dveloppent des
comportements de dfiance vis--vis des non policiers, non seulement sous
l'effet d'un exercice trs professionnel du soupon, mais encore par exprience
du mtier : on peut constater ainsi que leur mfiance l'gard de
l'environnement socital augmente considrablement entre leur entre et
leur sortie de l'cole de police25.
L'article 12 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen l'exprime sans dtour :
du mme mouvement qu'est institue une force publique doit tre institue la vigilance
son gard, l'gard donc de ses membres, tous et chacun. (...) [Cette vigilance], les
policiers la ressentent, ne se l'expliquent pas, et s'en indignent. La permanence d'un
'soupon' son gard est parfaitement saisie par le corps policier, comme en tmoignent
ses ractions constantes. Les unes sont des protestations rcurrentes contre la 'suspicion'
dont il se sent l'objet, d'une part. (...) C'est ainsi, par exemple, que toute tentative des
magistrats pour seulement appliquer la loi qui leur prescrit un contrle sur place des gardes
vue dclenche toll, voire manifestations publiques, chez les policiers, si elle n'est pas
prpare par un soigneux travail diplomatique, qui du mme coup prive la loi de l'essentiel
de sa porte. C'est ainsi, plus gnralement, que toute tentative d'encadrer les moyens
d'action policiers crs par des techniques nouvelles (coutes lectroniques, fichiers
informatiss, vido-surveillance, etc.) est perue comme la manifestation d'une dfiance
compulsive leur gard, quand ce n'est pas comme le choix dlibr d'entraver le travail
des policiers au seul profit de la 'canaille'. Et si les corps d'inspection interne sont non
seulement redouts mais has, ce n'est pas tant parce qu'ils menacent de mettre au jour
24

25

Nicolas, Vincent, 2005 Les policiers municipaux et les agents de surveillance de la voie
publique. Deux professions de service public et leurs clients , Universit de Nantes,
mmoire de Master 1 de sociologie, 2005, p. 143.
Catherine Gorgeon, Socialisation professionnelle des policiers : le rle de l'cole ,
Criminologie, vol. 29, n 2, 1996, p. 7. Selon cette enqute longitudinale mene sur
plusieurs annes auprs de cohortes de policiers, la sortie de l'cole, 94 % pensent que les
mdias donnent une image dfavorable de la police. La restitution la plus rcente des
rsultats de cette enqute chelonne entre 1992 et 2002 figure dans l'article de Catherine
Gorgeon, La 'cohorte de gardiens de la paix' : quels apports pour la connaissance de la
culture professionnelle des policiers ? , in Dominique Monjardet, Notes indites sur les
choses policiers. 1999-2006, Paris, La Dcouverte, 2008, pp. 229-243.

9
des dviances, mais parce que leur existence atteste que le serviteur de la loi lui-mme
peut tre souponn, doit tre l'objet d'une vigilance particulire. 26

Cette analyse du pionnier de la sociologie de la police en France intresse


notre propos double titre.
Tout d'abord, elle fait ressortir combien il est difficile d'instituer cette vigilance,
mme de la part de reprsentants de la loi aussi lgitimes que des magistrats.
On conoit, dans ces conditions, que les policiers soient particulirement peu
disposs supporter la vigilance que cherchent exercer sur leur action les
mdias et, pire encore, les particuliers. Dans les faits, cependant, ils mnagent
davantage les premiers que les seconds, dpourvus leurs yeux de toute
lgitimit juridique. Sauf lorsque ces tmoins insistants ont derrire eux une
organisation bnficiant de bons relais dans les sphres de la justice et de la
politique qui les rendent moins facilement rprhensibles.
Une militante des droits des immigrs clandestins qui photographie rgulirement les
interventions policires Calais, explique que quoique j'aie fait plusieurs gardes vue,
jamais ils ne m'ont accuse d'avoir pris des photos. a fait 4 ans que je travaille de cette
manire. (...) Les policiers n'ont aucun droit l'image lorsqu'ils agissent en tant que
policiers puisqu'ils agissent tout fait lgalement et que nous ne sommes pas en dictature.
La Commission de dontologie policire l'a rappel [voir son avis cit plus haut] lorsque,
travers la garde vue d'une bnvole humanitaire calaisienne, a t souleve par les
policiers la question des mes actes de surveillance photographique, pour justifier leur
incroyable manquement aux rgles de procdure. 27

Le second point intressant voqu par Dominique Monjardet concerne les


modalits techniques de l'indispensable vigilance impose aux forces de
l'ordre. L'image en fait partie puisqu'ils recourent la vido-surveillance et que
celle-ci pourrait servir aussi les surveiller eux-mmes. Photographier ou
filmer passerait donc, aux yeux des policiers, comme une extension
difficilement supportable de ce regard pos d'autorit sur eux, qui plus est
dans des lieux ou des circonstances o d'ordinaire ils n'ont pas le subir. Le
supportant dj mal dans l'enceinte de leurs locaux, pourquoi le
supporteraient-ils au dehors de la part d'individus n'ayant aucune autorit sur
eux ? Si l'on veut comprendre, dfaut d'excuser, la violence avec laquelle
certains policiers rpriment les photo-reporters, les particuliers qui les filment
ou les photographient en pleine action, il faut prendre en compte leur rapport
de dfiance, voire de rvolte vis--vis de l'image de la police dans la socit, et
leur non moins virulente opposition aux formes institues ou spontanes de
vigilance qui prtendent s'exercer sur eux. Les pratiques citoyennes du copwatching, qui se dveloppent dans le monde anglo-saxon o il apparat
culturellement lgitime pour tout un chacun de surveiller ce que font les autres
membres de la socit, y compris les forces de l'ordre, sont loin encore d'tre
perues comme acceptables par les policiers franais, en dpit des rappels
l'ordre rcurrents et des efforts de communication de leur hirarchie 28.
26

27

28

Dominique Monjardet, Ce que fait la police. Sociologie de la force publique , Paris, La


Dcouverte, 1996, p. 189-190.
http://www.net-iris.fr/forum-juridique/rapports-a-societe/34638-images-policiers.html
(consult le 21 avril 2011).
Cf. M. Meyer, art. cit.

10

L'uniforme : rempart ou stigmate ?


L'immense majorit des policiers oprent en uniforme 29. Dans le contexte des
manifestations au cours desquelles se produisent nombres d'incidents avec
des photographes professionnels ou amateurs , certains policiers
habituellement en civil se voient appeler en renfort et astreints remettre un
uniforme quitt depuis longtemps. Il importe de s'attarder sur le poids que
l'uniforme fait peser sur les paules des policiers.
Tout d'abord, en interne, puisque la police est une profession non seulement
hirarchise, mais galement domine symboliquement par le personnage du
policier en civil, qui assure les missions juges les plus nobles , savoir les
enqutes, celles qui inspirent le plus volontiers la littrature policire, les sries
tlvises et les films de fiction30. Quitter l'uniforme est forcment vcu comme
une promotion, ne jamais le porter comme la voie royale.
Vis--vis de la socit, l'uniforme revt une signification ambivalente.
D'un ct, nous l'avons dj signal, il confre l'individu une autorit
institutionnelle qui le distingue radicalement des citoyens ordinaires et lui
octroie le droit d'exercer sur eux les contraintes, y compris physiques, exiges
par le maintien de l'ordre. Ainsi vtu, le policier se mtamorphose en homme
d'autorit. Une autorit, voire un ascendant sur son client, qui lui semble
ncessaire pour faire respecter la loi 31. Le pouvoir lgitime qui va de pair
avec l'uniforme est valorisant pour le policier, mais galement protecteur. Car,
ainsi investi d'une autorit qui le dpasse, ce dernier peut se retrancher
derrire son uniforme pour ne pas subir titre personnel les affronts dont il fait
l'objet. En fait, dclare un policier rencontr par Virginie Malochet, il faut
savoir, quand on se fait outrager, que ce n'est pas celui qui est dans l'uniforme
qui se fait outrager, c'est l'uniforme lui-mme. 32 Vivre ainsi l'uniforme comme
un rempart caractrise lidal-type du flic , dcrit par cette sociologue
comme celui qui, vis--vis du public, marque ses distances et objective la
relation. Il cherche se faire respecter en tant que reprsentant de la force
publique. Pour s'assurer de son autorit, il se rfugie derrire son uniforme et
refuse l'change intersubjectif. 33
Depuis 1969, les policiers franais ne sont plus astreints porter l'uniforme ds
qu'ils sortent de leur domicile pour aller prendre leur service. Ils ne le revtent
29

30

31

32
33

Selon Marc Jeanjean, la fin des annes 1980 en France, 88 100 taient en tenue sur un
total de 110 000 policiers (Un ethnologue chez les policiers, Paris, Mtaili, 1990 , p. 198).
Barbara Jankowski, Les inspecteurs de police : contraintes organisationnelles et identit
professionnelle , Dviance et Socit, vol. 20, n 1, 1996, pp. 21.
Laetitia Ryo, Le mtier de policier en tenue, Universit de Nantes, mmoire de matrise de
sociologie, 1997, p. 116.
V. Malochet, op. cit., p. 117.
Ibidem, p. 109-110. Son oppos est le bobby l'anglaise, qui lui, met l'accent sur la
proximit et se situe franchement du ct du lien social (p. 110). L'opposition entre le
flic et le bobby trouve une illustration dans le contraste entre les policiers des
grandes villes, dont on reconnat l'uniforme mais pas les visages, et les gendarmes ruraux
qui, eux, sont connus personnellement et considrs comme des notables locaux (V.
Nicolas, op. cit., p. 157).

11
qu'une fois arrivs dans leurs locaux professionnels. Ainsi peuvent-ils se
prserver dans leur vie prive d'une tiquette professionnelle juge trop
encombrante. En outre, la plupart rsident en dehors de leur zone
d'intervention.
Beaucoup [de policiers] me disent que l'uniforme les protge et les rend
mconnaissables une fois celui-ci t. C'est d'ailleurs bien ce que j'avais remarqu lors de
mes rencontres avec les agents en civil ou en uniforme. Le contraste entre l'avant et
l'aprs tait si frappant qu'il m'est souvent arriv de ne pas les reconnatre. L'uniforme
peut alors servir de protection, faisant la diffrence entre la personne en fonction et la
personne en civil. 34

Mais en endossant leur uniforme, les policiers endossent du mme coup


l'image de la police, qui n'est pas souvent positive.
Endosser le 'costume', c'est endosser la peau du 'flic'. Comme beaucoup de policiers me
l'ont racont, et j'ai pu le vrifier maintes reprises, le public ne reconnat pas les policiers
qu'ils ont croiss ou rencontrs plus longuement lorsqu'ils taient en tenue. Une fois qu'ils
ont quitt le cadre policier, c'est--dire le commissariat, la tenue ou la voiture de police
avec crit en rouge 'Police', une fois l'uniforme retir, ils redeviennent pour une grande
partie du public des hommes comme les autres. Les policiers, qui se considrent parfois
mal aims du public, en retirant l'uniforme, retirent une partie de ce poids en redevenant
comme tout le monde. L'uniforme les camoufle du mpris, voire de la haie qu'ils croient
tre ressentie leur gard. 35

Ainsi les policiers qui travaillent en uniforme ne souhaitent-ils pas tre


reconnus en dehors de leur service afin de ne pas importer dans leur vie prive
l'image dgrade qui les atteint dans leur vie professionnelle. Ce souci peut
d'ailleurs les conduire se mettre en retrait lors d'une intervention sur la voie
publique pour ne pas encourir de risques personnels inutiles, une fois leur
service termin.
L'uniforme protge un temps et le retour au civil peut comporter certains risques : lors
d'une interpellation muscle, un soir, un policier municipal frachement affect Nantes
est invit se retrancher de l'altercation 'car, en prenant le tramway le soir pour rentrer
chez lui, il risquait de tomber nez nez avec les individus qu'il a interpells'. 36
Selon Virginie Malochet, pour beaucoup, 'policier, c'est une tiquette' difficile assumer,
parfois accablante. (...) Mal l'aise dans leur environnement professionnel, ils craignent les
reprsailles, pour eux-mmes et pour leurs proches. (...) Une fois la nuit tombe, ils
aspirent la tranquillit et dsirent passer incognito ; ils veulent pouvoir tre quelqu'un
d'autre qu'un policier. 37
82 % des recrues [interroges en 1992] pensent que le retour la situation qui prvalait
avant 1969, lorsque les policiers taient tenus de porter l'uniforme sur le trajet domiciletravail, 'menacerait la scurit personnelle du policier'. 38

Cette ambivalence de l'uniforme, alternativement vcu comme un rempart ou


un stigmate, pourrait expliquer le refus d'images de certains policiers. Autant,
en effet, l'uniforme les anonymise et les rend peu ou pas reconnaissables, y
34
35
36
37
38

Ibidem, p. 157.
L. Ryo, op.cit., p. 104.
V. Nicolas, op. cit., p. 157.
V. Malochet, op. cit., p. 117-118.
Dominique Monjardet, La culture professionnelle des policiers , Revue franaise de
sociologie, XXXV-3, juil.-sept. 1994, p. 400-401.

12
compris par les personnes qui ont eu affaire eux, autant une photographie
fragiliserait la frontire qu'ils tiennent maintenir entre leur vie professionnelle
et leur vie prive. Car, surtout si elle est amene circuler ou tre publie,
elle fixe une trace qui peut tre regarde loisir et permettre ainsi de
reconnatre les traits de leur visage qu'une simple interaction physique avec
eux n'aurait pas permis de mmoriser avec certitude. Une telle photographie
pourrait les poursuivre dans leur carrire39 en dehors de leur service, et
constituerait pour eux une menace retardement.
Dans un cas d'altercation survenu Montpellier entre un photographe professionnel et des
policiers municipaux, au cours de l'vacuation d'une manifestation publique, ces derniers
lui intiment l'ordre d'effacer les deux derniers clichs qu'il vient de prendre. Seule raison
invoque : Il y a mille cinq cents personnes ici et dix policiers. Vous prenez des photos de
n'importe qui, mais pas de nous. Cette injonction lui sera rpte sur un ton menaant.
Le photographe finira par s'excuter.40

Dans cet exemple, les policiers n'ont aucun motif lgitime pour exiger la
destruction de ces images. Mais manifestement, ils ne tiennent pas
apparatre en service dans ces circonstances et courir le risque de voir de
telles images diffuses dans l'espace local. D'autant qu'il s'agit de policiers
municipaux qui il est plus difficile d'chapper leur image professionnelle.
D'ailleurs, d'autres incident survenus galement Montpellier, font apparatre
que certains de ces policiers municipaux tiennent se dmarquer de leur
fonction de police en confiant aux photographes, qu'ils viennent pourtant de
rprimer, que dans le civil , ils ont des opinions progressistes41.
Ainsi, pour infonde qu'elle soit sur le plan juridique, la revendication des
policiers faire respecter leur droit l'image serait, leurs yeux, tout fait
justifie puisqu'elle viserait protger chez eux l'individu de l'image du
policier. C'est parce qu'ils entendent prserver leur vie prive et y conserver
une libert complte, comme n'importe quel citoyen, qu'ils exigeraient de ne
pas voir leur image rduite celle d'un policier en tenue et en fonction. Cette
question de la vie prive fait d'ailleurs dbat au sein de la police, entre certains
qui ne veulent pas rvler autour d'eux leur identit professionnelle de peur
d'tre mal perus par leurs voisins ou par les copains de leurs enfants dans la
cour de rcration , et d'autres pour qui, au contraire, tre flic, c'est l'tre
24 h sur 24 42. Les policiers qui rpriment les photographes sont
probablement plus proches du premier type que du second, pour des raisons
39

40

41
42

Tu te fais remarquer en mal dans les mdias, a finit dans ton dossier et on te le ressort
un jour au l'autre agent Police-Secours de Lausanne (M. Meyer, Pour une sociologie
visuelle du monde policier, op. cit., p. 386).
http://www.montpellier-journal.fr/2009/08/un-policier-menace-le-photographe-demontpellier-journal.html (consult le 21 avril 2011).
http://laccroche.free.fr/Bonus-no11.htm (consult le 21 avril 2011).
V. Nicolas, op. cit., p. 157. Rappelons que les policiers ne sont pas dchargs de leur devoir
de police sitt qu'ils quittent leur uniforme pour rentrer chez eux. Ils conservent d'ailleurs
sur eux leur carte professionnelle et leur arme de service car, selon l'article 8 du Code de
dontologie de la police nationale, Le fonctionnaire de la police nationale est tenu, mme
lorsqu'il n'est pas en service, d'intervenir de sa propre initiative pour porter assistance
toute personne en danger, pour prvenir ou rprimer tout acte de nature troubler l'ordre
public et protger l'individu et la collectivit contre les atteintes aux personnes et aux
biens.

13
qu'il faudrait pouvoir lucider situation par situation (s'agit-il d'une
manifestation dans laquelle les forces de l'ordre sont en minorit ou d'une
interpellation o elles sont en force ? de la police nationale ou de la police
municipale ? etc.), voire au cas par cas (s'agit-il de policiers frais moulus de
l'cole ou de fonctionnaires expriments ? en pleine ascension professionnelle
ou au contraire bloqus dans leur avancement ? etc.)43.
Vers une socit des individus ?
Cette perce des individus sous l'uniforme soulve un problme social plus
vaste : celui de la crdibilit des fonctions officielles. Si le policier qui effectue
des contrles d'identit ou qui encadre une manifestation ne cesse de se
considrer comme un individu, comment les individus qu'il entend contrler ou
contenir pourraient-ils s'adresser lui avec le respect d sa fonction ?
Comment viter les interactions d'individu individu ? Peut-on encore parler
d' outrage agent lorsque ledit agent se comporte son tour comme un
individu ? L'arbitraire social qui fonde le droit des policiers incarner la force
au service du droit ne peut que se lzarder si les policiers individualisent
l'exercice de leur mission.
L'tat franais a encourag ce processus d'individualisation, par exemple
lorsqu'il a dcid rcemment d'afficher l'identit des fonctionnaires confronts
au public dans le souci officiel d'amliorer les relations des particuliers avec les
services administratifs. Plus on personnalise les postes, plus l'individu rsiste
son assimilation une simple fonction administrative. Ainsi, au guichet de la
Scurit sociale ou des Impts, le fonctionnaire qui subit les rcriminations
d'un usager peut se dissocier de son rle officiel pour partager
momentanment les critiques de son interlocuteur, au bnfice, prcisment,
de son double affichage d'agent de l'tat (suppos anonyme, donc non
responsable) et de simple personne dont le nom est offert la connaissance de
tous. De mme, le policier qui intervient sur la place publique peut passer de
l'obissance aux ordres, que lui dictent les intrts du service, l'affirmation
de ses intrts personnels lorsqu'il se sent stigmatis par un clich accusateur
ou atteint par un coup trop violent.
Au del, on peut percevoir dans cette tentation personnalisante un symptme
de l'emprise croissante de la dimension interpersonnelle des relations et des
changes, au dtriment des conventions et des institutions. Dans une socit
des individus supposer qu'il n'y ait pas l une contradiction dans les termes
, les problmes, les litiges, les conflits se rglent d'individu individu, de gr
gr , selon les tendances du moment, les rapports de force. Les rgles sont
mises en uvre au cas par cas et modules selon les situations. Mais, dans
une telle socit, comment peut-on continuer respecter le pacte social qui
fonde le statut hors norme des forces de l'ordre ? Comment en contrler
l'exercice sans verser aussitt dans l'outrage si les policiers se soucient avant
tout de leur propre image ?

43

Cf. B. Jankowski, art. cit., p. 29-30.

14
Un policier qui empche un photographe de travailler, qui lui confisque son
appareil, qui efface dautorit les clichs dj pris, voire qui dtruit son
matriel, au nom de son droit limage, commet un acte illgal. Autant, en
effet, tout un chacun peut lgitimement sopposer la publication dune photo
de soi, autant il ne peut sopposer tre pris en photo et, encore moins, user
de violence pour y parvenir. Il est donc choquant de voir des policiers, investis
du pouvoir de faire respecter la loi, la violer eux-mmes pour faire valoir ce
quils estiment tre leur droit dindividus. Dautant plus que, en pareil cas, ils
usent de leur autorit de fonction pour imposer leur propre rgle. On voit bien
ici que lindividu qui entend saffirmer sous luniforme entre du mme coup en
contradiction avec les devoirs de sa fonction et verse dans l'abus de pouvoir. Il
devient non seulement un individu incongru (qui ne convient pas, qui na pas
lieu dtre), mais encore un individu exorbitant (outrancier, abusif), cest--dire
le comble de larbitraire. Esprons que cet arbitraire, non plus lgitim par la
socit, mais impos par une volont personnelle, ne devienne pas la norme
par dfaut d'une socit rduite ses individus.

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l'impression de profiter du fait que la personne n'est plus l pour rendre les coups. C'est
le lot des personnalits en vue que de faire l'objet d'apprciations finales le jour de leur
dcs. Il n'y aura illicit que si l'apprciation repose sur des faits sciemment fausss.
477

g) La libert
1566

1. Pressions, boycottages, etc. Ds l'instant o le droit d'exprimer sa personnalit dans


le domaine de la pense et de l'information est reconnu comme tant part entire un
intrt personnel au sens de l'art. 28 CC, il faut dclarer illicites les pressions
manifestes faites par un annonceur sur un journal, l'dition d'une feuille gratuite portant
prjudice un journal, la remise continuelle d'une feuille gratuite celui qui a
clairement manifest la volont de ne pas la recevoir, les appels au boycottage du
journal lancs par une organisation politique ou un automobiliste engag (arrt
argovien du 10 mai 1989, RSPI 1992, p. 156), le boycottage du journal par les
distributeurs. Il en va diffremment si l'auteur de l'atteinte parvient dmontrer
l'existence d'un intrt lgitime et prpondrant. Les actions qui n'auraient que des
vises pcuniaires ne peuvent tre fondes sur l'art. 28.

1567

2. Le droit l'information. Est galement illicite le refus oppos un journaliste


dsireux d'accder une manifestation destine la presse ou au public. Ds qu'ils
s'adressent au public, les particuliers ne sont plus admis faire des diffrences selon la
tte du journaliste. Cela dcoule de l'art. 28 interprt la lumire de la Constitution
(ci-dessus nos 22 et 32; Rapport de la Commission pour une conception globale des
mdias, Berne 1982, p. 453 ss). Ainsi, un groupement politique ou une grande
entreprise convoquant les mdias une confrence, une association sportive ouvrant
son stade au public, un propritaire de salle de cinma appelant les cinphiles ses
sances de projection ne sauraient empcher un journaliste d'exercer sa profession
(dpass: ATF 80 II 39, Seelig, du 2 fvrier 1954). Le fait que ce dernier ne soit pas
complaisant souhait et qu'on ait lieu de craindre de son compte rendu des
rpercussions ngatives, notamment d'ordre conomique, ne suffit pas fonder un
motif justifiant une telle atteinte. Ni le fait que le journaliste, dans le pass, s'est rendu
coupable d'un acte illicite dment constat par le juge. Demeurent rservs les cas
d'abus de droit manifestes, lorsqu'on peut prvoir avec certitude que le journaliste va se
rendre coupable d'un acte illicite.

1568

L'accs ne va pas de pair avec un droit illimit d'enregistrer des images et des sons.
Pour les confrences de presse, l'tendue de ce droit est dtermine par l'organisateur.
Pour les manifestations publiques, elle peut tre restreinte par le droit d'auteur ou par
les intrts patrimoniaux de l'organisateur, mais non au point d'empcher un rsum
radiodiffus ou tlvis.

1569

Le droit de l'individu de disposer des informations qu'il dtient sur son propre compte
est entier lorsque celles-ci ne sont pas destines au public (voir toutefois le rapport
prcit, p. 456; Barrelet, Le droit de la presse la transparence, p. 129 s.).
478

1570

3. Autres atteintes. Il peut arriver que la rvlation de faits qui n'ont de rapport direct
ni avec la vie prive ni avec l'honneur d'une personne porte atteinte l'activit de celleci (cas d'un ancien dlgu du Comit international de la Croix-Rouge ayant publi des
analyses politiques sur ce que furent ses terrains d'engagement; la Cour suprme
zurichoise a prfr oprer avec une extension de l'atteinte l'honneur et la vie
prive; arrt du 20 janvier 1983, ZR 1984, p. 57).

ARRT DEMBELE c. SUISSE

En laffaire Dembele c. Suisse,


La Cour europenne des droits de lhomme (deuxime section),
sigeant en une chambre compose de :
Guido Raimondi, prsident,
Danut Joien,
Dragoljub Popovi,
Andrs Saj,
Il Karaka,
Paulo Pinto de Albuquerque,
Helen Keller, juges,
et de Stanley Naismith, greffier de section,
Aprs en avoir dlibr en chambre du conseil le 27 aot 2013,
Rend larrt que voici, adopt cette date :

PROCDURE
1. A lorigine de laffaire se trouve une requte (no 74010/11)
dirige contre la Confdration suisse et dont un ressortissant
burkinab, M. Kalifa Dembele ( le requrant ), a saisi la Cour le
21 novembre 2011 en vertu de larticle 34 de la Convention de
sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales
( la Convention ).
2. Le requrant a t reprsent par Me P. Bayenet, avocat au
barreau de Genve. Le gouvernement suisse ( le Gouvernement ) a
t reprsent par son agent, M. Frank Schrmann de lOffice fdral
de la Justice.
3. Le requrant allgue une violation du volet matriel de
larticle 3 de la Convention suite des mauvais traitements quil aurait
subi loccasion dun contrle didentit effectu par la police et de son
placement en garde vue. Il allgue galement une violation du volet
procdural de larticle 3, ainsi que des articles 6 et 13 de la Convention,
pris sparment et en combinaison avec larticle 3, en raison de
lenqute mene par les autorits nationales sur cette allgation de
mauvais traitements.
4. Le 5 juillet 2012, la requte a t communique au
Gouvernement. Comme le permet larticle 29 1 de la Convention, il a
en outre t dcid que la chambre se prononcerait en mme temps sur
la recevabilit et le fond.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

EN FAIT
I. LES CIRCONSTANCES DE LESPCE
5. Le requrant est un ressortissant burkinab, n en 1975 et
rsidant Genve.
Les faits de la cause, tels quils ont t exposs par le requrant,
peuvent se rsumer comme suit. Le 2 mai 2005, le requrant fut
approch par deux gendarmes pour un contrle didentit alors quil
attendait un ami sur le site dArtamis, Genve. Il allgue avoir subi,
lors de ce contrle, de mauvais traitements physiques ainsi que des
injures caractre raciste et des menaces de mort. Alors mme quil
aurait obtempr aux demandes des gendarmes en prsentant ses
papiers didentit, ces derniers lui auraient enjoint de se coucher par
terre et, face son refus, auraient commenc le frapper avec leurs
matraques, dont lune se brisa. En tentant de sloigner, le requrant
aurait t rattrap par lun des gendarmes qui laurait saisi au cou
provoquant sa chute. Le gendarme laurait ensuite maintenu au sol en
ltranglant, en le menaant de mort et en profrant des injures
caractre raciste, tandis que son collgue aurait continu le frapper.
Afin de faire lcher prise au gendarme qui limmobilisait, le
requrant lui aurait mordu lavant-bras. Les deux gendarmes auraient
finalement russi menotter le requrant et lembarquer dans leur
voiture de service, rejoints, entre-temps, par dautres gendarmes.
Pendant le transport au poste de police, lun des gendarmes aurait
continu frapper le requrant, notamment en lui tapant fortement la
tte contre une vitre de la voiture, et profrer des insultes caractre
raciste son encontre. Les coups et les injures auraient continu mme
aprs larrive au poste de police.
6. Aprs que le requrant se fut plaint de douleurs lpaule, il fut
emmen lHpital Universitaire de Genve o il fut examin par un
mdecin urgentiste. Un constat mdical dat du 4 mai 2005 indique
que, lors de la consultation du 2 mai 2005, le requrant avait fait tat de
violences policires subies lors dun contrle didentit et stait plaint
de douleurs et dune impotence de lpaule droite . Le constat relve
une fracture distale de la clavicule droite mais ne fait rfrence aucun
autre type de blessure ou contusions sur aucune autre partie du corps.
Une copie de ce mme certificat, rdit le 30 mars 2009 la demande
de la juge dinstruction saisie de lenqute visant les deux gendarmes
(voir paragraphes 22-25 ci-dessous), fait galement tat dune
dermabrasion sur la face postrieure de lpaule droite.
7. Lors de son retour au poste de police, le requrant fut interrog,
sans la prsence dun avocat.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

8. Les deux gendarmes qui avaient procd linterpellation du


requrant portrent plainte contre lui pour opposition aux actes de
lautorit et lsions corporelles simples. Dans leurs dpositions
respectives, qui divergent sensiblement de celle du requrant, ils
allguent que le requrant aurait refus de prsenter ses papiers
didentit, aurait trois reprises refus de jeter la cigarette allume quil
tenait en main et se serait nerv en vocifrant et gesticulant ds que
lun dentre eux eut saisi la cigarette pour la jeter. Face cette
rsistance, lun des gendarmes aurait tent deffectuer un balayage des
jambes avec sa matraque ainsi quune prise de transport au bras du
requrant pour lemmener au vhicule de police. Cette manuvre, ainsi
quune deuxime de mme nature auraient chou et le requrant aurait
russi se dgager. Aprs plusieurs tentatives, au cours desquelles la
matraque de lun dentre eux se serait brise, les deux gendarmes,
ensembles, seraient enfin parvenus matriser le requrant. Cest ce
moment-l que celui-ci aurait mordu lavant-bras le gendarme qui le
plaquait au sol.
9. Le soir du 2 mai 2005, les deux gendarmes furent examins par
un mdecin la clinique de Carouge. Les constats mdicaux tablis
cette occasion font tat de lsions un bras et au cou pour lun des
gendarmes et dune plaie superficielle avec raction inflammatoire
lavant-bras pour lautre gendarme. Les blessures occasionnes par
lintervention des gendarmes ont caus un arrt de travail du requrant,
qui tait initialement fix 21 jours.
10. Le 3 mai 2005, une procdure pnale fut ouverte contre le
requrant pour opposition aux actes dautorit et lsions corporelles
simples. Le mme jour, le requrant fut entendu par le juge
dinstruction, sans lassistance dun avocat, et remis en libert.
11. Le 10 mai 2005, le requrant de son ct porta plainte, pour
mauvais traitements, contre les deux gendarmes qui lavaient interpell.
12. Le 6 juin 2005, une audience dinstruction eut lieu dans le cadre
de la procdure pnale contre le requrant, laquelle le requrant
assista avec son avocat.
13. Par ordonnance du 14 juin 2005, le procureur gnral ordonna
la suspension de la procdure dirige contre les gendarmes dans
lattente du dnouement de la procdure visant le requrant.
14. En octobre 2005, aprs cinq mois darrt de travail, le requrant
reprit son activit de bagagiste dans lhtel o il travaillait. Le
14 dcembre 2005 il reut toutefois une lettre de licenciement faisant
expressment rfrence aux nombreuses absences occasionnes par la
dgradation de son tat physique suite lincident du 2 mai. Le
licenciement prit effet au 31 janvier 2006 et le requrant resta sans
emploi jusquau 6 septembre 2007. Pendant cette priode, il perut

ARRT DEMBELE c. SUISSE

rgulirement des indemnits de chmage et bnficia dun placement


en emploi temporaire auprs du Canton de Genve.
15. Le 31 juillet 2006, la juge dinstruction convoqua une audience
dinstruction dans le cadre de la procdure contre le requrant pour le
13 septembre 2006. Le 10 aot 2006, laudience du 13 septembre 2006
fut annule et reporte au 5 octobre 2006.
16. Le 5 octobre 2006, une seconde audience dinstruction eut lieu
en prsence du requrant et de son avocat, ainsi que des deux
gendarmes. Suite cette audience, le 6 novembre 2006, la juge
dinstruction communiqua la procdure contre le requrant au procureur
gnral.
17. Le 11 janvier 2007, le procureur gnral ordonna la suspension
de la procdure contre le requrant, dans lattente du rsultat de la
procdure contre les gendarmes sans rouvrir cette deuxime procdure.
18. Par ordonnance du 27 aot 2007, le Procureur gnral classa la
procdure contre les gendarmes, faute de preuves suffisantes, se fondant
sur les informations rcoltes dans le cadre de la procdure contre le
requrant.
19. Le 9 janvier 2008, la Chambre daccusation rejeta le recours
form par le requrant contre la dcision de classement du Procureur
gnral.
20. Le 11 fvrier 2008, le requrant saisit le Tribunal fdral et
invoqua une violation des articles 12, 13 et 16 de la Convention contre
la torture et autres peines ou traitements cruels, inhumains et dgradants
du 10 dcembre 1984 ainsi que de larticle 3 la Convention.
21. Par arrt du 27 novembre 2008, le Tribunal fdral annula
lordonnance de la Chambre daccusation en constatant que lenqute
exige par larticle 3 de la Convention navait pas t suffisamment
approfondie dans la mesure o les preuves ayant amen au classement
de lenqute taient insuffisantes. Le Tribunal fdral ordonna la
rouverture de lenqute estimant quil y avait notamment lieu de
contrler si les mdecins ayant constat la blessure lpaule avaient
aussi examin les autres parties du corps.
22. Le 16 dcembre 2008, le Procureur gnral transmit le dossier
la juge dinstruction, lui demandant de procder des complments
denqute.
23. Le 12 octobre 2009, en prsence du requrant et de son avocat,
qui put poser des questions, la juge dinstruction entendit, en qualit de
tmoin asserment, le mdecin qui avait examin le requrant
lHpital Universitaire de Genve le 2 mai 2005 et qui avait tabli le
constat mdical. En ce qui concerne la fracture de la clavicule, dont
avait t victime le requrant, le mdecin dclara que ces fractures
taient le plus souvent dues des coups reus perpendiculairement et
quelles taient frquentes chez les adeptes des deux-roues lors de

ARRT DEMBELE c. SUISSE

chutes en avant. Il confirma par ailleurs que sil avait remarqu dautres
blessures, y compris un il au beurre noir , ou si le requrant stait
plaint dautres douleurs, il en aurait fait mention dans le constat.
Linfirmier qui avait accueilli le requrant, galement entendu en
qualit de tmoin asserment, confirma lui aussi que si le requrant
stait plaint de douleurs au dos ou aux jambes, il en aurait inform le
mdecin et laurait indiqu sur le document dadmission lhpital.
Une deuxime infirmire fut galement entendue le mme jour.
24. Les 2 et 12 mars 2010, la juge dinstruction entendit, en qualit
de tmoins asserments, respectivement lpouse et un ami du requrant
qui tait arriv sur la scne de linterpellation au moment o le
requrant tait dj dans la voiture de police. La dposition de lpouse
du requrant fait tat de blessures diverses au visage, la tte, au dos et
une jambe, dont il ny a pas de trace dans le constat mdical tabli
lHpital Universitaire de Genve. Selon le deuxime tmoin, aprs les
faits, le requrant ne se plaignait que de la fracture la clavicule. Les
deux dpositions, recueillies en labsence du requrant ou de son
avocat, sont particulirement circonstancies.
25. Enfin, la demande de lavocat du requrant, la juge
dinstruction ordonna la production des dossiers personnels des deux
gendarmes viss par lenqute, dont il ressortait quaucun dentre eux
navait jamais fait lobjet de plaintes pour violences ou injures
caractre raciste.
26. Le 28 juillet 2010, la juge dinstruction communiqua la
procdure, sans inculpation. Le 22 novembre 2010, le Procureur gnral
classa laffaire sans suite en constatant que linstruction
complmentaire navait pas permis dtablir que le requrant avait subi
dautres lsions que la fracture de la clavicule.
27. Le 4 fvrier 2011, la Chambre daccusation confirma la
dcision du Procureur gnral. Selon elle, les gendarmes avaient agi
dans le cadre de leurs prrogatives et us de la contrainte de manire
justifie et proportionne. Le comportement du requrant, notamment
son opposition au contrle et le fait quil avait mordu lun des
gendarmes, justifiait le recours la force et la conduite au poste. La
fracture de la clavicule tait due une chute du requrant dans la mle,
dautres blessures nayant pas t constates lors de lexamen mdical
lhpital. De surcrot, un gendarme stagiaire prsent sur les lieux aurait
dmenti les insultes et mauvais traitements. Par ailleurs, les autorits
judiciaires avaient trait laffaire sans relche et navaient pas tard
procder aux actes denqutes ncessaires. Quant aux autres actes
dinstruction sollicits par le requrant, la Chambre daccusation
considra quils ntaient pas ncessaires, au vu des lments dont elle
disposait. En particulier, elle ne jugea pas ncessaire une contreexpertise de la matraque brise. Cet aspect de lincident avait dj fait

ARRT DEMBELE c. SUISSE

lobjet dun rapport officiel de la cellule Tactique et Technique


dIntervention de la Police genevoise qui avait conclu un dfaut de
fabrication. Pour la Chambre daccusation, une expertise indpendante
tait inutile car elle naurait pas permis de dterminer le nombre et
lintensit des coups prtendument ports contre le requrant.
28. Le 7 mars 2011, le requrant saisit nouveau le Tribunal
fdral en invoquant une violation des articles 12 et 13 de la
Convention contre la torture et autres peines ou traitements cruels,
inhumains et dgradants du 10 dcembre 1984 et des articles 3, 6 et
13 de la Convention. Dune part, il reprocha la cour cantonale davoir
mlang les faits et le droit et davoir tabli les faits pertinents de
manire arbitraire et/ou manifestement inexacte, notamment en ce qui
concerne le prtendu refus du requrant de prsenter ses papiers
didentit et les coups quil dclarait avoir subi de la part des
gendarmes, dautre part, il contesta, nouveau, limmdiatet, la
clrit et lefficacit de lenqute pnale.
29. Le 14 septembre 2011, le Tribunal fdral rejeta le recours du
requrant considrant que larrt de la Chambre daccusation respectait
les garanties de formes, ne mlangeait nullement le fait et le droit et
tait suffisamment motiv. Le Tribunal fdral rejeta galement le grief
selon lequel la cour cantonale naurait pas tabli lensemble des faits
pertinents. Selon le Tribunal fdral, la dcision de la Chambre
daccusation tait fonde prcisment sur les faits attests par le
personnel de lhpital. Le Tribunal fdral fut galement davis que le
requrant se plaignait en vain dune violation du principe de clrit, les
preuves essentielles ayant t administres sans retard et, mme si
linstruction avait connu quelques priodes dinactivit (du 6 juin 2005
au 5 octobre 2006, puis du 6 novembre 2006 au 27 aot 2007), il nen
rsultait aucune disparition ou altration des preuves essentielles. Selon
le Tribunal fdral, les investigations complmentaires quil avait
exiges dans son prcdent arrt du 27 novembre 2008 avaient t
effectues : les dossiers mdicaux avaient t produits et le personnel de
lhpital entendu. Si le requrant navait pas pu participer aux auditions
de son pouse et de son ami il avait nanmoins pu soulever ses
objections dans le cadre de la procdure de recours contre le classement
sans suite devant la Chambre daccusation, ce qui aurait satisfait son
droit dtre entendu.
II. LE DROIT ET LA PRATIQUE INTERNES PERTINENTS
A. Le Code pnal suisse du 21 dcembre 1937 (rdaction en
vigueur en fvrier 2011)

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Article 14 3. Actes licites et culpabilit/Actes autoriss par la loi


Quiconque agit comme la loi lordonne ou lautorise se comporte de manire
licite, mme si lacte est punissable en vertu du prsent code ou dune autre loi.
Article 123 - Lsions corporelles simples
1. Celui qui, intentionnellement, aura fait subir une personne une autre
atteinte lintgrit corporelle ou la sant sera, sur plainte, puni dune peine
privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire.
Dans les cas de peu de gravit, le juge pourra attnuer la peine (Article 48a).
2. La peine sera une peine privative de libert de trois ans au plus ou une peine
pcuniaire et la poursuite aura lieu doffice, [...]
Article 181 - Contrainte
Celui qui, en usant de violence envers une personne ou en la menaant dun
dommage srieux, ou en lentravant de quelque autre manire dans sa libert
daction, laura oblige faire, ne pas faire ou laisser faire un acte sera puni
dune peine privative de libert de trois ans au plus ou dune peine pcuniaire.
Article 312 - Abus dautorit
Les membres dune autorit et les fonctionnaires qui, dans le dessein de se
procurer ou de procurer un tiers un avantage illicite, ou dans le dessein de nuire
autrui, auront abus des pouvoirs de leur charge, seront punis dune peine
privative de libert de cinq ans au plus ou dune peine pcuniaire.

B. Ancien Code de procdure pnale du Canton de Genve du


29 septembre 1977, en vigueur jusquau 31 dcembre 2010
Article 106A - Activit
1

La police judiciaire recherche et signale immdiatement lautorit


comptente les infractions poursuivies doffice.
2
3

Elle peut aussi tre mise en uvre par une dnonciation ou par une plainte.

Elle procde au contrle didentit, la fouille des personnes, des vhicules et


des contenants en conformit de la loi sur la police, du 26 octobre 1957.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Article 107 - Recherches et constatations


1

Lorsque la police judiciaire apprend quune infraction a t commise, elle


procde aux premires recherches. Elle relve les traces de linfraction et prend
toutes les mesures utiles pour la conservation du corps du dlit et la dcouverte
de lauteur.
2

Elle sassure des pices conviction et des objets provenant de linfraction,


qui en sont le produit ou qui ont servi la commettre. Elle en dresse un
inventaire dtaill.
3

Elle entend et lauteur prsum de linfraction et les autres personnes, ces


dernires titre de renseignements.
Article 107A - Droits de la personne entendue par la police
1

Dans le cadre de ses auditions, la police indique la personne entendue


quelle doit se soumettre aux mesures ncessaires au contrle de son identit.
Elle doit porter sa connaissance sans dlai si elle est entendue titre de
renseignements ou dauteur prsum de linfraction.
2

Lorsquune personne est entendue titre de renseignements, les articles 46


49 sont applicables par analogie.
3

Lorsquune personne est entendue comme auteur prsum dune infraction


elle est rendue attentive, sans dlai, par la remise dune copie du prsent article
dans une langue comprise par elle, ce :
[...]
b) quelle peut demander tout moment pendant la dure de son interrogatoire
et au moment de quitter les locaux de police faire lobjet dun examen mdical
et quun tel examen a galement lieu sur demande de la police [...]
Article 110A - Visites mdicales la police
1

Toute personne retenue par la police comme auteur prsum dune infraction
peut demander tout moment pendant la dure de son interrogatoire et au
moment de quitter les locaux de police faire lobjet dun examen mdical; un
tel examen a galement lieu sur demande de la police.
2

Si la personne soppose lexamen demand par la police, mention en est


faite dans le rapport de police.
3

Tout constat relatif des allgations de mauvais traitements est joint au


rapport de police. [...]
Article 112 - Rapport crit
La police judiciaire dresse un rapport crit des oprations auxquelles elle a
procd et ladresse sans retard au procureur gnral. Ce rapport doit tre
accompagn du procs-verbal des oprations et de linventaire dtaill des objets
saisis.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Article 114A - Plainte contre les interventions de la police


1

Toute personne directement touche par :


a) une mesure de contrainte ordonne par la police en vertu des articles 32,
107, alina 2, 110, alina 1, 111A, 112A, 122, 179, alina 3, et 182,
b) une intervention de la police fonde sur les articles 16 22B de la loi sur
la police, du 26 octobre 1957, peut se plaindre, par crit, dune violation de la
loi auprs du procureur gnral.

Le procureur gnral donne connaissance de la plainte au chef de la police


qui lui communique ses observations par crit.
Article - 114B Dcision
1

Le procureur gnral rend une dcision succinctement motive et notifie aux


parties.
2

Si une disposition de la loi a t viole, le procureur gnral le constate.

Il ordonne les mesures propres assurer le respect de la loi.

Il peut allouer une indemnit quitable en observant les limites fixes par
larticle 379.
Article 115 - Ouverture de la procdure
1

Lorsquil est avis quune infraction a t commise, le procureur gnral


vrifie si les faits qui lui sont signals constituent un crime, un dlit ou une
contravention.
[...]
Article 116 - Classement
1

Lorsquil existe un obstacle lexercice de laction publique, que les faits ne


sont pas constitutifs dune infraction ou que les circonstances ne justifient pas
lexercice de laction publique, le procureur gnral classe laffaire, sous rserve
de faits nouveaux ou de circonstances nouvelles.
2

La procdure de recours est rgle par les articles 190 196 et 198, alina 2.
Article 118 - En gnral

Linstruction prparatoire a pour but de recueillir les indices, de rassembler


les preuves charge et dcharge et de faire toutes les recherches qui peuvent
conduire la dcouverte de la vrit. [...]
Article 134 - Inculpation

10

ARRT DEMBELE c. SUISSE


1

Ds que lenqute rvle des charges suffisantes, le juge dinstruction inculpe


la personne faisant lobjet de son instruction.
2

Cette dcision est inscrite au procs-verbal.


Article 164 - Rgle gnrale

Le juge dinstruction recourt tous les moyens de preuve prvus par le prsent
code, dans la mesure o ils paraissent utiles la dcouverte de la vrit.
Article 190A - Contre les dcisions du procureur gnral
1

Les parties peuvent recourir la Chambre daccusation contre les dcisions


du procureur gnral fondes sur les articles 32, 90, 96, 110, alina 1, 112A,
114B, 115A, 116, 161 163, 179, alina 3, 182 et 198.
2

Dans le cas vis par larticle 10d de la loi fdrale sur laide aux victimes
dinfractions, du 4 octobre 1991, les parties peuvent galement recourir contre
les dcisions du procureur gnral fondes sur les articles 115, alina 3, 199 et
200.
Article 191 - Personnes assimiles aux parties
1

En matire de recours et de procdure devant la Chambre daccusation, sont


assimils aux parties :
a) le plaignant ou le ls, dans les cas des articles 67, 96, 116 et 198 ;
[...]
Article 192 - Forme et dlai
1

Le recours est form par des conclusions motives adresses au greffe de la


Chambre daccusation; les pices invoques lappui du recours sont jointes.
2

Le dlai de recours est de 10 jours partir de la notification de la dcision.


Article 198 - Classement

Lorsquil existe un obstacle lexercice de laction publique, que les faits ne


sont pas constitutifs dune infraction ou que les circonstances ne justifient pas
lexercice de laction publique, le procureur gnral classe laffaire, sous rserve
de faits nouveaux ou de circonstances nouvelles.
2

En cas de recours, la chambre peut renvoyer la procdure au juge


dinstruction, maintenir le classement ou ordonner au procureur gnral de
prendre des rquisitions motives.






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12

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Lorsquune personne ivre ou drogue cause du scandale sur la voie publique,


elle peut tre place dans les locaux de la police sur ordre dun officier, pour la
dure la plus brve possible. Lorsquelle prsente un danger, pour elle-mme ou
pour autrui, elle est examine sans dlai par un mdecin.
Article 22
Section 2 Mesures dloignement
Article 22A Motifs
La police peut loigner une personne dun lieu ou dun primtre dtermin, si :
[...]
d) elle participe des transactions portant sur des biens dont le commerce est
prohib, notamment des stupfiants.

III. LA PRATIQUE INTERNATIONALE PERTINENTE


30. Quatrime rapport sur la Suisse de la Commission europenne
contre le racisme et lintolrance (ECRI) adopt le 2 avril 2009 et
publi le 15 septembre 2009, dont la partie pertinente se lit ainsi :
176. (...) LECRI tient exprimer sa profonde inquitude face aux allgations
manant de sources varies et srieuses selon lesquelles il existe encore des cas
de comportements abusifs de la police lencontre de non-ressortissants, de
demandeurs dasile, de Noirs et autres groupes minoritaires. De lavis gnral, ce
sont surtout les jeunes hommes noirs ou les personnes paraissant tre dorigine
trangre qui risquent de souffrir de tels abus.
177. Les allgations de comportements abusifs de la part de policiers
concernent lusage excessif de la force notamment dans le cadre dintervention
policire dans les centres pour demandeurs dasile ou lors dexpulsion de nonressortissants, des excs verbaux contenu raciste ou discriminatoire et une
attitude dnue de tact et agressive. (...)
178. Un problme souvent voqu par les ONG de droits de lhomme est celui
du profilage racial. Le profilage racial consiste en lutilisation par la police, sans
justification objective et raisonnable, de motifs tels que la race, la couleur, la
langue, la religion, la nationalit ou lorigine nationale ou ethnique dans des
activits de contrle, de surveillance ou dinvestigation. Il arrive que les polices
en Suisse admettent que dans le cadre dopration visant lutter contre le trafic
de drogues, elles procdent des contrles didentit visant en particulier les
Noirs qui circulent dans certains quartiers connus pour tre des lieux de
commerce de stupfiants et o il a t dmontr que le trafic de drogues est
contrl par des personnes dune origine donne. Lexplication la plus
frquemment donne est que les rseaux de drogues seraient principalement
tenus par des Noirs, notamment demandeurs dasile. Cette information est
difficile vrifier et, de lavis dorganisations de la socit civile, repose

ARRT DEMBELE c. SUISSE

essentiellement sur des prjugs et des strotypes courants en Suisse, y compris


au sein de la police. Cette dernire affirmation est galement difficile
vrifier.

31. Rapport au Conseil fdral suisse relatif la visite effectue en


Suisse par le Comit europen pour la prvention de la torture et des
peines ou traitements inhumains ou dgradants (CPT) du 10 au
20 octobre 2011, dont les extraits pertinents se lisent ainsi.
2. Mauvais traitements
10. Au cours de la visite, la dlgation a accord une attention particulire au
comportement des membres des services de police dans le canton de Genve.
Certaines informations recueillies laissent penser que le phnomne des
violences policires observes par le CPT dans le pass restait dactualit. En
effet, une proportion proccupante de personnes dtenues entendues par la
dlgation se sont plaintes de mauvais traitements physiques par des
fonctionnaires de la police cantonale dans les quelques mois qui ont prcd la
visite. Les coups allgus auraient essentiellement consist en des coups de
poing et/ou des coups de pied, sans quelles aient oppos selon elles de
rsistance, et ce en majeure partie dans le cadre dune apprhension (sur le
lieu de lapprhension proprement dite, dans le vhicule les emmenant au poste
de police et/ou lors dun premier interrogatoire au poste de police). Ces
allgations taient le plus souvent tayes par des donnes mdicales prcises,
figurant dans les constats de lsions traumatiques tablis la prison de ChampDollon.
Dans certains cas isols, les mauvais traitements allgus auraient t infligs par
du personnel en tenue civile et cagoul qui ne se serait prsent comme
appartenant aux forces de police quune fois dans leur vhicule ou larrive au
poste.

EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 3 DE LA
CONVENTION
32. Le requrant soutient quil a t victime de traitements
inhumains, cruels ou dgradants de la part des gendarmes qui lavaient
interpell. Il considre galement que les autorits internes auraient
viol leur obligation de mener une enqute diligente, rapide et
indpendante sur ses allgations de mauvais traitement. Le requrant
invoque larticle 3 de la Convention, ainsi libell :
Nul ne peut tre soumis la torture ni des peines ou traitements inhumains
ou dgradants.

33. En ce qui concerne la prtendue insuffisance de lenqute, le


requrant invoque galement les articles 6 et 13 de la Convention, pris

13

14

ARRT DEMBELE c. SUISSE

sparment et en combinaison avec larticle 3 mais, eu gard la


formulation des griefs du requrant, la Cour estime quil convient
dexaminer la question de labsence dune enqute effective sur les
mauvais traitements allgus uniquement sous langle du volet
procdural de larticle 3 de la Convention (voir, parmi beaucoup
dautres, Karaman et autres c. Turquie, no 60272/08, 37,
31 janvier 2012 ; Kazm Gndoan c. Turquie, no 29/02, 31,
30 janvier 2007 ; Kozinets c. Ukraine, no 75520/01, 44,
6 dcembre 2007).
34. Le Gouvernement soppose la thse du requrant.
A. Le grief tir du volet matriel de larticle 3
1. Sur la recevabilit
35. La Cour constate que ce grief nest pas manifestement mal
fond au sens de larticle 35 3 a) de la Convention. Elle relve par
ailleurs quil ne se heurte aucun autre motif dirrecevabilit. Il
convient donc de le dclarer recevable.
2. Sur le fond
a) Thses des parties

36. Le requrant (voir paragraphe 6 ci-dessus) soutient que lors du


contrle didentit survenu le 2 mai 2005 sur le site dArtamis les deux
gendarmes qui lui avaient demand ses papiers lauraient frapp de
plusieurs coups dune extrme brutalit et lauraient immobilis au
sol sans raison. Il prcise que pendant son immobilisation au sol il
aurait subi un tranglement de la part de lun des deux gendarmes, ce
qui laurait oblig mordre lavant-bras de ce dernier pour se dfendre.
Il ajoute que pendant le trajet vers le poste de police, il aurait t frapp
de manire rpte par lun des gendarmes qui lui aurait tap
violemment la tte contre les vitres du vhicule. Le requrant soutient
enfin que, pendant toute la squence de son interpellation et de son
interrogatoire, il aurait t victime dinjures caractre raciste et de
menaces de mort.
37. Le Gouvernement souligne que le contrle didentit du
requrant avait eu lieu sur un site rput pour tre le thtre de trafic de
stupfiants et tait par consquent justifi, que le requrant navait pas
apprci le fait dtre objet dun tel contrle et quil avait refus
dteindre sa cigarette. Il soutient que le recours la force avait t
lgitime au vu du refus du requrant de se coucher par terre et de sa
raction la tentative de palpation corporelle de la part des gendarmes.
Selon le Gouvernement, lusage de la force de la part des gendarmes

ARRT DEMBELE c. SUISSE

avait galement t proportionnel la rsistance physique oppose par


celui-ci. La fracture de la clavicule serait due la chute du requrant
pendant le corps--corps avec les gendarmes et, tant donn labsence
dautres blessures mdicalement constates, les allgations de coups
seraient sans fondement.
b) Apprciation de la Cour
i. Principes gnraux

38. La Cour rappelle que larticle 3 consacre lune des valeurs


fondamentales des socits dmocratiques. Mme dans les
circonstances les plus difficiles, telle la lutte contre le terrorisme et le
crime organis, la Convention prohibe en termes absolus la torture et
les peines ou traitements inhumains ou dgradants. Larticle 3 ne
prvoit pas de restrictions, en quoi il contraste avec la majorit des
clauses normatives de la Convention et des Protocoles n os 1 et 4, et
daprs larticle 15 2 il ne souffre nulle drogation, mme en cas de
danger public menaant la vie de la nation (Selmouni c. France [GC],
no 25803/94, 95, CEDH 1999-V).
39. Un mauvais traitement doit atteindre un minimum de gravit
pour tomber sous le coup de larticle 3. Lapprciation de ce minimum
est relative par essence ; elle dpend de lensemble des donnes de la
cause et, notamment, de la dure du traitement, de ses effets physiques
ou mentaux ainsi que, parfois, du sexe, de lge et de ltat de sant de
la victime.
Pour apprcier les lments qui lui permettent de dire sil y a eu
violation de larticle 3, la Cour se rallie au principe de la preuve audel de tout doute raisonnable , mais ajoute quune telle preuve peut
rsulter dun faisceau dindices, ou de prsomptions non rfutes,
suffisamment graves, prcis et concordants (Jalloh c. Allemagne [GC],
no 54810/00, 67, CEDH 2006-IX ; Ramirez Sanchez c. France [GC],
no 59450/00, 117, CEDH 2006-IX).
40. En cas dallgations sur le terrain de larticle 3 de la
Convention, la Cour doit se livrer un examen particulirement
approfondi (Vladimir Romanov c. Russie, no 41461/02, 59,
24 juillet 2008). Lorsquil y a eu une procdure interne, il nentre
toutefois pas dans les attributions de la Cour de substituer sa propre
vision des choses celle des cours et tribunaux internes, auxquels il
appartient en principe de peser les donnes recueillies par eux (Jasar
c. lex-Rpublique yougoslave de Macdoine, no 69908/01, 49,
15 fvrier 2007). Mme si les constatations des tribunaux internes ne
lient pas la Cour, il lui faut nanmoins des lments convaincants pour
pouvoir scarter des constatations auxquelles ils sont parvenus.

15

16

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Quelle que soit lissue de la procdure engage au plan interne, un


constat de culpabilit ou non ne saurait dgager lEtat dfendeur de sa
responsabilit au regard de la Convention ; cest lui quil appartient de
fournir une explication plausible sur lorigine des blessures, dfaut de
quoi larticle 3 trouve sappliquer (Selmouni, prcit, 87 ; Rivas
c. France, no 59584/00, 38, 1er avril 2004).
41. En ce qui concerne la question particulire des violences
survenues lors de contrles didentits ou dinterpellations oprs par
des agents de police, la Cour rappelle que le recours la force doit tre
proportionn et ncessaire au vu des circonstances de lespce (voir,
parmi beaucoup dautres, Rehbock c. Slovnie, no 29462/95, 76,
CEDH 2000-XII ; Altay c. Turquie, no 22279/93, 54, 22 mai 2001).
Par ailleurs, lorsquun individu se trouve priv de sa libert, lutilisation
son gard de la force physique alors quelle nest pas rendue
strictement ncessaire par son comportement porte atteinte la dignit
humaine et constitue, en principe, une violation du droit garanti par
larticle 3 (Ribitsch c. Autriche, arrt du 4 dcembre 1995, srie A
no 336, 38, et Tekin c. Turquie, arrt du 9 juin 1998, Recueil 1998-IV,
52-53).
42. La Cour a dj admis quen prsence dune rsistance physique
ou dun risque de comportements violents de la part des personnes
contrles, une forme de contrainte de la part des agents de police tait
justifie (voir, parmi dautres, Klaas c. Allemagne, 22 septembre 1993,
30, srie A no 269 ; Sarigiannis c. Italie, no 14569/05, 61,
5 avril 2011). La Cour est arrive aux mmes conclusions dans des cas
de rsistance passive une interpellation (Milan c. France,
no 7549/03, 59, 24 janvier 2008), de tentative de fuite face la force
publique (Caloc c. France, no 33951/96, 100-101, CEDH 2000-IX)
ou dun refus de fouille de la part dun dtenu (Borodin c. Russie,
no 41867/04, 119-121, 6 novembre 2012). Il appartient ds lors la
Cour de rechercher si la force utilise dans ce type de situations est
proportionne au but recherch. A cet gard, la Cour attache une
importance particulire aux blessures qui ont t occasionnes aux
personnes objet de lintervention et aux circonstances prcises dans
lesquelles elles lont t (voir, parmi dautres, R.L. et M.-J.D., R.L. et
M.-J.D. c. France, no 44568/98, 68, 19 mai 2004 ; Rehbock
c. Slovnie, no 29462/95, 72, CEDH 2000-XII ; Klaas c. Allemagne,
prcit, 26-30).
ii. Application de ces principes au cas despce

43. La Cour relve quen lespce, si les versions des parties


divergent sur le fait de savoir si le requrant stait soumis au contrle
didentit, en prsentant ses papiers, ou sil avait refus de le faire (voir
paragraphes 5 et 8 ci-dessus), il nest pas contest que le requrant

ARRT DEMBELE c. SUISSE

refusa plusieurs reprises dteindre sa cigarette ; quil ragit avec


vigueur lorsque lun des gendarmes se saisit de la cigarette ; quil refusa
de se coucher au sol lorsque la situation devint plus tendue ; et que,
lorsque lun des gendarmes tenta de lui prendre le bras pour lemmener
au vhicule de police, il se dbattit et parvint sloigner. Les constats
mdicaux tablis la clinique de Carouge (voir paragraphe 9 ci-dessus)
font dailleurs tat de lsions un bras et au cou pour lun des
gendarmes et dune plaie superficielle avec raction inflammatoire
lavant-bras pour lautre gendarme.
44. Ces lments suffisent la Cour pour admettre que le requrant
avait oppos une rsistance physique laction des gendarmes et que le
recours des moyens de coercition de la part de ces derniers tait en
principe justifi (voir Sarigiannis, prcit 61; Milan, prcit 59 ;
Caloc, prcit 100-101). Reste savoir si les moyens de coercition
employs taient proportionns la rsistance oppose par le requrant.
45. A cet gard, la Cour relve que la fracture de la clavicule dont a
t victime le requrant dpasse sans aucun doute le seuil de gravit
exig pour que le traitement qui lui a t inflig par les gendarmes qui
lavaient interpell tombe sous les coups de larticle 3 de la Convention
(voir paragraphe 39 ci-dessus). Les blessures occasionnes par
lintervention des gendarmes taient lorigine de larrt de travail du
requrant qui tait initialement fix 21 jours (voir paragraphe 9
ci-dessus).
46. Selon le mdecin qui avait examin le requrant, ce type de
fracture rsulte gnralement dun coup reu perpendiculairement et
serait frquent chez les adeptes des deux-roues lors de chutes en avant.
Dans le cas despce, la fracture est donc compatible soit avec un ou
plusieurs coups de matraque, ou autres coups, ports directement sur la
clavicule, soit avec une chute en avant du requrant. En labsence
dautre lsions corporelles compatibles avec la thse du requrant, selon
laquelle il aurait subi plusieurs coups, notamment la tte, les
juridictions nationales ont estim que lhypothse la plus plausible tait
celle de la chute en avant et, sur ce constat, ont conclu que la force
utilise par les gendarmes tait proportionne.
47. La Cour ne partage pas ce raisonnement. Indpendamment de la
cause prcise et immdiate de la fracture de la clavicule du requrant,
elle considre que les modalits dintervention des gendarmes, dans
leur ensemble, rvlent un usage disproportionn de la force.
En effet, il nest pas contest que le requrant ntait pas arm
dobjets dangereux, mis part la cigarette quil tenait dans la main, et
que, au moins dans les premires phases de lincident, il navait pas
bless les gendarmes ou tent de les blesser en leur portant des coups de
poings, de pied ou dautre nature. La rsistance quil avait oppose,
avant dtre plaqu au sol et de mordre lavant-bras de lun des

17

18

ARRT DEMBELE c. SUISSE

gendarmes, avait t par consquent une rsistance, certes opinitre,


mais somme toute passive. Lusage des matraques de la part des
gendarmes, quil ait t ou pas lorigine directe de la blessure du
requrant, tait donc en lui-mme injustifi (voir, mutatis mutandis,
Borodin, prcit, 108).
48. En ce qui concerne les allgations dinjures caractre raciste et
les menaces de mort, la Cour prend note avec proccupation du rapport
de lECRI du 2 avril 2009 selon lequel il subsisterait des cas de
comportements abusifs de la police lencontre de non-ressortissants,
de demandeurs dasile, de Noirs et autres groupes minoritaires ainsi
que des inquitudes de mme nature exprimes par le CPT dans son
rapport relatif sa visite effectue en Suisse du 10 au 20 octobre 2011
(voir paragraphes 30 et 31 ci-dessus). Cela tant, dans le cas despce,
force est de constater quaucun lment du dossier ne permet dtayer
les allgations du requrant sur ce point.
49. Au vu de ce qui prcde, la Cour considre que la force
employe pour matriser le requrant a t disproportionne. Il y a donc
eu violation de larticle 3 de la Convention sur ce point.
B. Le grief tir du volet procdural de larticle 3
50. Le requrant soutient que lenqute sur ses allgations de
mauvais traitements naurait pas t mene avec la clrit exige par
larticle 3 de la Convention, ayant dur, en tout, six ans et quatre mois,
entre le dpt de la plainte et la fin de la procdure interne. Il se plaint
en particulier de linactivit des autorits entre le 6 juin 2005 et le
5 octobre 2006 et entre le 6 novembre 2006 et le 27 aot 2007 ainsi que
du retard, respectivement trois mois et six mois, pris par la juge
dinstruction pour ordonner la saisie des dossiers mdicaux pertinents et
procder laudition des tmoins, aprs la rouverture de linstruction
complmentaire par le Procureur gnral le 16 dcembre 2008.
51. Il se plaint galement de ne pas avoir eu la possibilit dassister
aux auditions de son pouse et de son ami.
52. Le requrant estime, dautre part, que les autorits internes
auraient mal apprci les preuves en ne tenant pas compte de tous les
lments factuels du dossier, notamment en nauditionnant pas tous les
gendarmes intervenus sur les lieux aprs linterpellation du requrant,
en se contentant du certificat mdical tabli par le mdecin qui avait
examin le requrant le 2 mai 2005 lHpital Universitaire de Genve
au lieu dordonner une expertise mdico-lgale plus approfondie, et en
nordonnant pas une expertise indpendante de la matraque brise.
53. Enfin, le requrant allgue un manque dimpartialit des
autorits qui ont men lenqute.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

1. Sur la recevabilit
54. La Cour note que, dans son arrt du 27 novembre 2008, le
Tribunal fdral avait constat expressment que les autorits
cantonales avaient viol larticle 3 de la Convention, dans son volet
procdural, car elles navaient pas men une enqute effective sur les
allgations de mauvais traitements du requrant. En particulier, le
Tribunal fdral avait considr que la dcision de classer laffaire ne
pouvait pas reposer uniquement sur le certificat mdical tabli le
2 mai 2005 et quun complment dexplications de la part du personnel
mdical impliqu, voire leur audition en tant que tmoins, tait partant
ncessaire. Suite cet arrt, une nouvelle instruction fut ouverte, des
complments dinformations furent recueillis et le personnel mdical,
ainsi que lpouse et lami du requrant, furent entendus (voir
paragraphes 23-24 ci-dessus).
55. Selon le Gouvernement, suite larrt du Tribunal fdral du
27 novembre 2008, le requrant aurait perdu la qualit de victime en ce
qui concerne la partie de la procdure prcdant ladite dcision.
56. Le requrant soppose cette thse, considrant que le Tribunal
fdral avait constat la violation de larticle 3 uniquement quant la
mauvaise apprciation des preuves et navait sanctionn ni louverture
selon lui tardive, ni la dure excessive de lenqute.
57. La Cour rappelle quil appartient en premier lieu aux autorits
nationales de redresser une violation allgue de la Convention. A cet
gard, la question de savoir si un requrant peut se prtendre victime de
la violation allgue se pose tous les stades de la procdure sur le
terrain de la Convention (voir, entre autres, Siliadin c. France,
no 73316/01, 61, CEDH 2005-VII, et Scordino c. Italie (no 1) [GC],
no 36813/97, 179, CEDH 2006-V). Une dcision ou une mesure
favorable au requrant ne suffit pas en principe le priver de sa qualit
de victime aux fins de larticle 34 de la Convention sauf si les
autorits nationales reconnaissent, explicitement ou en substance, puis
rparent la violation de la Convention (voir, entre autres,
Eckle c. Allemagne, 15 juillet 1982, 66, srie A no 51 ;
Dalban c. Roumanie [GC], no 28114/95, 44, CEDH 1999-VI ;
Siliadin, prcit, 62 ; et Scordino (no 1), prcit, 180).
58. En ce qui concerne la rparation adquate et suffisante pour
remdier au niveau interne la violation du droit garanti par la
Convention, la Cour considre gnralement quelle dpend de
lensemble des circonstances de la cause, eu gard en particulier la
nature de la violation de la Convention qui se trouve en jeu
(Gfgen c. Allemagne [GC], no 22978/05, 116, CEDH 2010).
59. En lespce, la Cour note que larrt du Tribunal fdral du
27 novembre 2008 reconnut explicitement que le requrant avait t
victime dune violation du volet procdural de larticle 3 de la

19

20

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Convention, constatant quil y avait eu des dfaillances dans la


premire enqute mene sur ses allgations de mauvais traitements.
60. Toutefois, la Cour considre que, dans les circonstances
particulires de lespce, et compte tenu notamment du long laps de
temps qui stait coul entre larrestation du requrant et le classement
sans suite dfinitif de laffaire (voir paragraphe 66 ci-dessous),
lefficacit de lenqute sur les allgations du requrant doit tre
apprcie en prenant en considration la procdure interne dans son
ensemble, sans faire de distinction entre la phase qui a prcd et celle
qui a suivi larrt du Tribunal fdral du 28 novembre 2008.
Lexception dirrecevabilit avance par le Gouvernement doit par
consquent tre rejete.
61. Par ailleurs, la Cour constate que le grief soulev par le
requrant nest pas manifestement mal fond au sens de
larticle 35 3 a) de la Convention et ne se heurte aucun autre motif
dirrecevabilit. Il convient donc de le dclarer recevable.
2. Sur le fond
a) Principes gnraux

62. La Cour rappelle que lorsquun individu soutient de manire


dfendable avoir subi, aux mains de la police ou dautres services
comparables de lEtat, un traitement contraire larticle 3, cette
disposition, combine avec le devoir gnral impos lEtat par
larticle 1 de la Convention de reconnatre toute personne relevant
de [sa] juridiction les droits et liberts dfinis (...) [dans la]
Convention , requiert, par implication, quil y ait une enqute officielle
effective. Cette enqute doit pouvoir mener lidentification et la
punition des responsables. Sil nen allait pas ainsi, nonobstant son
importance fondamentale, linterdiction lgale gnrale de la torture et
des peines et traitements inhumains ou dgradants serait inefficace en
pratique, et il serait possible dans certains cas des agents de lEtat de
fouler aux pieds, en jouissant dune quasi-impunit, les droits des
personnes
soumises

leur
contrle
(El
Masri
c. lex-Rpublique yougoslave de Macdoine [GC], no 39630/09,
182, 13 dcembre 2012 ; Georgiy Bykov c. Russie, no 24271/03,
60, 14 octobre 2010 ; Corsacov c. Moldova, no 18944/02, 68,
4 avril 2006 ; Assenov et autres c. Bulgarie, 28 octobre 1998, 102,
Recueil des arrts et dcisions 1998-VIII).
63. Lenqute quexigent des allgations graves de mauvais
traitements doit tre la fois rapide et approfondie, ce qui signifie que
les autorits doivent toujours sefforcer srieusement de dcouvrir ce
qui sest pass et quelles ne doivent pas sappuyer sur des conclusions
htives ou mal fondes pour clore lenqute ou fonder leurs dcisions

ARRT DEMBELE c. SUISSE

(El Masri, prcit 183 ; Assenov et autres, prcit, 103, et Bat et


autres c. Turquie, nos 33097/96 et 57834/00, 136, CEDH 2004-IV).
Les autorits doivent prendre toutes les mesures raisonnables leur
disposition pour obtenir les preuves relatives lincident en question, y
compris, entre autres, les dpositions des tmoins oculaires et les
expertises
criminalistiques
(El
Masri,
prcit

183 ;
Tanrkulu c. Turquie [GC], no 23763/94, 104, CEDH 1999-IV, et
Gl c. Turquie, no 22676/93, 89, 14 dcembre 2000). Toute carence
de lenqute affaiblissant sa capacit tablir les causes du dommage
ou lidentit des responsables risque de faire conclure quelle ne rpond
pas la norme deffectivit requise (El Masri, prcit 183).
64. De plus, lenqute doit tre mene en toute indpendance par
rapport au pouvoir excutif (El Masri, prcit 184 ; Our c. Turquie
[GC], no 21594/93, 91-92, CEDH 1999-III, et Mehmet Emin Yksel
c. Turquie, no 40154/98, 37, 20 juillet 2004). Lindpendance de
lenqute suppose non seulement labsence de lien hirarchique ou
institutionnel, mais aussi une indpendance concrte (El Masri, prcit
184 ; Ergi c. Turquie, 28 juillet 1998, 83-84, Recueil 1998-IV).
65. Enfin, la victime doit tre en mesure de participer effectivement,
dune manire ou dune autre, lenqute (El Masri, prcit 185).
b) Application de ces principes au cas despce

66. En ce qui concerne la lenteur de lenqute, la Cour note que


depuis larrestation du requrant, le 2 mai 2005, jusquau classement de
laffaire sans suite par le Procureur gnral, le 22 novembre 2010, il
scoula au total plus de cinq ans et six mois. Rien que dans la priode
qui suivit larrt du Tribunal fdral du 27 novembre 2008, cest--dire
depuis la transmission du dossier par le Procureur gnral la juge
dinstruction, le 16 dcembre 2008, jusquau classement sans suite de
laffaire, le 22 novembre 2010, lenqute dura plus dun an et 11 mois.
Compte tenu de la gravit des accusations qui pesaient sur les deux
gendarmes ayant interpell le requrant, de la relative simplicit de
laffaire quant aux nombre dacteurs et dvnements concerns, et du
fait que linstruction se rsumait, en dfinitive, aux auditions de cinq
tmoins et la production dun nombre limit de preuves matrielles
facilement accessibles, de tels retards ne sont pas justifis.
67. En ce qui concerne le soin avec lequel les autorits nationales
ont procd ltablissement des faits de la cause, la Cour reconnat
que la rouverture de lenqute ordonne par le Tribunal fdral permit
de remdier certaines carences de la procdure initiale, notamment en
organisant les auditions des tmoins cl.
Toutefois, la Cour note labsence dautres actes dinstructions qui
auraient permis de faire la lumire sur les circonstances exactes dans
lesquelles le requrant reporta la fracture de la clavicule. Elle souligne

21

22

ARRT DEMBELE c. SUISSE

notamment la dcision de ne pas procder une contre-expertise


indpendante du rapport de la police sur le bris de la matraque de lun
des gendarmes (voir paragraphe 27 ci-dessus). Or, aux yeux de la Cour,
cet aspect de linstruction revtait une importance capitale.
68. Au vu de ce qui prcde, et sans quil soit ncessaire de se
pencher sur les autres dfaillances de linstruction invoques par le
requrant, la Cour considre que lenqute mene sur lincident du
2 mai 2005 na pas t mene avec la diligence ncessaire.
69. Partant, il y a eu violation du volet procdural de larticle 3.
II. SUR LAPPLICATION
CONVENTION

DE

LARTICLE

41

DE

LA

70. Aux termes de larticle 41 de la Convention,


Si la Cour dclare quil y a eu violation de la Convention ou de ses
Protocoles, et si le droit interne de la Haute Partie contractante ne permet
deffacer quimparfaitement les consquences de cette violation, la Cour accorde
la partie lse, sil y a lieu, une satisfaction quitable.

A. Dommage
71. Le requrant rclame la somme de 19 642 francs suisses (CHF)
au titre du prjudice matriel. Cette somme correspond la diffrence
entre les salaires nets de charges que le requrant aurait continu de
percevoir sil navait pas t licenci du fait de ses conditions de sant
et les sommes quil a perues au titre de lassurance chmage et autres
aides sociales jusqu ce quil ne retrouve un emploi.
72. Par ailleurs, le requrant rclame 5 000 CHF, au titre du
dommage moral.
73. Le Gouvernement conteste les prtentions en ce qui concerne le
prjudice matriel, mais accepte les prtentions pour ce qui est du
dommage moral.
74. La Cour constate que la lettre de licenciement envoye au
requrant par son ancien employeur le 14 dcembre 2005 fait
expressment rfrence aux nombreuses absences du requrant
occasionnes par la dgradation de son tat physique suite lincident
du 2 mai 2005 (voir paragraphe 14 ci-dessus). Cette circonstance rvle
lexistence dun lien de causalit direct entre la violation de la
Convention constate sous langle du volet matriel de larticle 3 et le
licenciement du requrant. Elle accorde par consquent au requrant la
somme de 15 700 EUR au titre du prjudice matriel.
75. Par ailleurs, la Cour accorde au requrant la somme de
4 000 EUR au titre du dommage moral.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

B. Frais et dpens
76. Le requrant demande galement 13 760 CHF pour frais et
dpens, dont 2 560 CHF au titre de la procdure interne et 11 200 CHF
au titre de la procdure devant la Cour.
77. Le Gouvernement ne conteste pas le montant demand par le
requrant au titre de la procdure interne mais estime que la somme de
5 000 CHF serait plus approprie pour ce qui est de la procdure devant
la Cour.
78. Selon la jurisprudence de la Cour, un requrant ne peut obtenir
le remboursement de ses frais et dpens que dans la mesure o se
trouvent tablis leur ralit, leur ncessit et le caractre raisonnable de
leur taux. En lespce et compte tenu des documents en sa possession et
de sa jurisprudence, la Cour estime raisonnable la somme de
6 000 EUR tous frais confondus et laccorde au requrant.
C. Intrts moratoires
79. La Cour juge appropri de calquer le taux des intrts
moratoires sur le taux dintrt de la facilit de prt marginal de la
Banque centrale europenne major de trois points de pourcentage.

PAR CES MOTIFS, LA COUR,


1. Dclare, lunanimit, la requte recevable quant aux griefs tirs de
larticle 3 de la Convention ;
2. Dit, par six voix contre une, quil y a eu violation de larticle 3 de la
Convention dans son volet matriel ;
3. Dit, par cinq voix contre deux, quil y a eu violation de larticle 3 de
la Convention dans son volet procdural ;
4. Dit, par six voix contre une,
a) que lEtat dfendeur doit verser au requrant, dans les trois mois,
compter du jour o larrt sera devenu dfinitif conformment
larticle 44 2 de la Convention, les sommes suivantes, convertir
en francs suisses, au taux applicable la date du rglement :
- 15 700 EUR (quinze mille sept cents euros), pour dommage
matriel ;
- 4 000 EUR (quatre mille euros), plus tout montant pouvant
tre d titre dimpt, pour dommage moral ;

23

24

ARRT DEMBELE c. SUISSE

- 6 000 EUR (six mille euros), plus tout montant pouvant tre
d titre dimpt par le requrant, pour frais et dpens ;
b) qu compter de lexpiration dudit dlai et jusquau versement,
ces montants seront majorer dun intrt simple un taux gal
celui de la facilit de prt marginal de la Banque centrale
europenne applicable pendant cette priode, augment de trois
points de pourcentage ;
5. Rejette, lunanimit, la demande de satisfaction quitable pour le
surplus.
Fait en franais, puis communiqu par crit le 24 septembre 2013, en
application de larticle 77 2 et 3 du rglement.

Stanley Naismith
Greffier

Guido Raimondi
Prsident

Au prsent arrt se trouve joint, conformment aux articles 45 2 de


la Convention et 74 2 du rglement, lexpos des opinions spares
suivantes :
opinion en partie dissidente du juge Saj ;
opinion dissidente de la juge Keller.

G.R.A.
S.H.N.

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

OPINION EN PARTIE DISSIDENTE DU JUGE SAJ


(Traduction)
Je partage la position de la juge Keller en ce qui concerne le
caractre adquat du recours offert par le Tribunal fdral. Quant aux
vices de procdure postrieurs larrt du Tribunal fdral, ils ont t
dment pris en considration dans le cadre de lexamen de laffaire au
regard du volet substantiel de larticle 3. Pour cette raison, jai vot
contre le constat de violation du volet procdural de cet article.

25

26

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

OPINION DISSIDENTE DE LA JUGE KELLER


1. Je ne partage pas la position de la majorit selon laquelle il y a eu
en lespce violation de larticle 3 de la Convention.
2. Dans la prsente affaire, la Cour constate, pour la toute premire
fois lgard de la Suisse depuis que le pays a ratifi la Convention en
1974, une violation de larticle 3, et mme une double : violation du
volet procdural et violation du volet matriel. Le caractre sans
prcdent de cette conclusion justifie lui seul un examen prudent de
laffaire.
I. Le volet matriel de larticle 3
3. Des allgations lourdes psent sur la Suisse en particulier quant
au fond du rapport de lECRI et du CPT (paragraphes 48 et 30-31 de
larrt). Le requrant dit avoir subi un traitement dune extrme
brutalit (paragraphe 36 de larrt). Je nignore pas quil y a pu y
avoir Genve (et dans dautres villes de Suisse) des cas dusage dune
force physique excessive. Un traitement contraire larticle 3 de la
Convention ne peut en aucun cas tre tolr, mme si la lutte contre le
trafic de stupfiants reprsente un dfi majeur pour la police.
4. Selon la jurisprudence bien tablie de la Cour, lorsquun
individu se trouve priv de sa libert ou, plus gnralement, se trouve
confront des agents des forces de lordre, lutilisation son gard de
la force physique alors quelle nest pas rendue ncessaire par son
comportement porte atteinte la dignit humaine et constitue, en
principe, une violation du droit garanti par larticle 3 (voir, parmi
dautres, R.L. et M.-J.D. c. France, no 44568/98, 61, 19 mai 2004). La
Cour a soulign plusieurs reprises que les allgations de mauvais
traitements doivent tre tayes par des lments de preuve
appropris et que [p]our lapprciation de ces lments elle se
rallie au principe de la preuve au-del de tout doute raisonnable ,
mais ajoute quune telle preuve peut rsulter dun faisceau dindices, ou
de prsomptions non rfutes, suffisamment graves, prcis et
concordants (Jalloh c. Allemagne [GC], no 54810/00, 67,
CEDH 2006-IX, et Irlande c. Royaume-Uni, 18 janvier 1978, 161 in
fine, srie A no 25, p. 65). En outre, elle a toujours estim que lorsque
les vnements en cause, dans leur totalit ou pour une large part, sont
connus exclusivement des autorits, comme dans le cas des personnes
soumises leur contrle en garde vue, toute blessure survenue
pendant cette priode donne lieu de fortes prsomptions de fait et
qu[i]l incombe au Gouvernement de produire des preuves tablissant
des faits qui font peser un doute sur le rcit de la victime
(Berktay c. Turquie, no 22493/93, 167, 1er mars 2001,

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

Tomasi c. France, 27 aot 1992, 108-111, srie A no 241-A). Cest


donc au gouvernement dfendeur de fournir une explication plausible
sur lorigine des blessures (Selmouni c. France [GC], no 25803/94,
87, CEDH 1999-V). Je souscris entirement ces principes.
5. Dans lexamen du volet matriel de larticle 3, il faut vrifier trois
points : premirement, sil y a assez dindices ou de preuves pour
tablir que le requrant a t trait dune manire inhumaine ou
dgradante (battu, insult etc.), deuximement, si le Gouvernement
dfendeur a donn une explication plausible quant lorigine des
lsions (en lespce, une fracture de la clavicule), et troisimement, si la
force employe tait absolument ncessaire.
6. Ici, le Gouvernement conteste en partie la version des faits
prsente par le requrant. Il est tabli quil y a eu une bagarre au cours
de laquelle le requrant a mordu un policier et a pu, un certain
moment, schapper. Cependant, les parties divergent sur le point de
savoir si le requrant a finalement montr sa carte didentit et dans
quelles circonstances la matraque sest brise. Le requrant allgue que
cest la force des coups que lui ont assns les policiers qui a bris la
matraque, tandis que les policiers affirment quelle avait un dfaut de
fabrication.
7. En dehors des dclarations de faits du requrant et des policiers,
on dispose, en lespce, de plusieurs lments de preuves :
le certificat mdical de lHpital Universitaire de Genve,
le tmoignage du mdecin,
le tmoignage des infirmiers,
le tmoignage dun gendarme stagiaire,
le tmoignage de lami du requrant,
et, enfin, le tmoignage de lpouse du requrant.
8. A lexception du tmoignage de lpouse, aucun de ces lments
ne permet de conclure que les deux policiers ont fait subir au requrant
un traitement dune extrme brutalit . Il y a quelques semaines, la
Cour (dans la mme composition) a rejet une allgation concernant un
traitement contraire larticle 3 sur la base du raisonnement suivant:
(...) aucun tmoignage oculaire indpendant ne vient corroborer les
allgations des requrantes (Bozdemir et Yelimen c. Turquie,
no 33860/03, 55, 9 juillet 2013)1. A mon avis, elle aurait d appliquer
le mme standard en lespce.
9. Jestime galement que la Cour aurait d accorder plus
dimportance au certificat mdical tabli par un mdecin indpendant
dans un hpital indpendant. Mme lami du requrant qui tait arriv
sur les lieux a confirm quil ne se plaignait que dune fracture de la
1

Arrt pas encore dfinitif.

27

28

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

clavicule (paragraphe 24 de larrt). Il me semble clair quen lespce


les diffrentes preuves ne sont pas concordantes mais que la grande
majorit dentre elles indiquent que le requrant na pas t trait de
manire inhumaine ou dgradante. Il ne reste donc qu examiner la
question de la fracture de la clavicule.
10. La Chambre daccusation a jug que la fracture de la clavicule
tait due une chute du requrant au cours de laltercation et que la
rsistance de le requrant avait justifi le recours la force son gard
et sa conduite au poste. Ces conclusions ont t confirmes par le
Tribunal Fdral. A mon avis, il na pas t prsent la Cour
dlments convaincants justifiant quelle scarte des conclusions
auxquelles les tribunaux nationaux sont parvenus. Sur la base des
informations disponibles, les autorits nationales ont fourni une
explication absolument plausible quant lorigine de la fracture de la
clavicule.
11. Le raisonnement de la Cour selon lequel la violation matrielle
dcoule de lintervention disproportionne dans son ensemble des
gendarmes (paragraphe 47 de larrt) me semble aberrant. Au moment
des faits, les policiers ne pouvaient pas savoir si le requrant tait
arm : ils se trouvaient sur un site rput pour tre une plaque tournante
du trafic de stupfiants et o il nest pas rare que des armes soient
saisies. Il me parat peu convaincant galement de qualifier la rsistance
du requrant de passive (paragraphe 47 de larrt) : il nest pas contest
quil sest chapp par la force et quil a mordu un des policiers au bras.
12. Dans ce contexte, les deux policiers ont ragi dune manire
adquate : ils ont plaqu le requrant terre pour limmobiliser et
vrifier sil tait arm. A mon avis, la force utilise tait absolument
ncessaire et proportionne.
II. Le volet procdural de larticle 3
13. Il convient dabord de rappeler les faits. Dans son arrt du
27 novembre 2008, le Tribunal fdral a dit expressment que les
autorits cantonales avaient viol le volet procdural de larticle 3 de la
Convention car elles navaient pas men denqute effective sur les
allgations de mauvais traitements portes par le requrant (paragraphe
21 de larrt).
14. La Cour reconnat que la rouverture de lenqute ordonne par
le Tribunal fdral a permis de remdier certaines carences de la
procdure initiale, notamment en ce qui concerne lorganisation des
auditions des tmoins-cls. Toutefois, constatant quentre larrestation
du requrant et le classement sans suite de laffaire il sest coul au
total plus de cinq ans et six mois (paragraphe 66 de larrt), elle juge
que larrt du Tribunal fdral na pas remdi la violation. On se

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

trouve confront ici la difficile question de savoir quelles sont les


obligations que la Convention impose aux Etats membres du Conseil de
lEurope. Cette question mriterait plus dattention.
15. A mon avis, le grief du requrant comprend deux volets, lun
tenant linefficacit de lenqute pnale mene avant larrt du
Tribunal fdral du 27 novembre 2008, lautre visant la procdure
mene aprs cet arrt.
16. Dans son premier recours au Tribunal fdral, le requrant
demandait lannulation de lordonnance de la Chambre daccusation du
canton de Genve, le renvoi de la cause aux autorits cantonales aux
fins dune enqute approfondie sur ses allgations relatives des
violences policires et, titre pralable, le bnfice de lassistance
judiciaire. Il ne demandait pas encore dindemnits. Evidemment, il
tait impossible ce stade de la procdure dallouer une indemnisation
quelconque, car les faits ntaient pas encore tablis. Cela nest
certainement pas une spcificit du systme judiciaire Suisse mais une
rgle gnralement accepte.
17. Dans son arrt du 27 novembre 2008, le Tribunal fdral a fait
droit toutes les demandes du requrant : il a annul lordonnance
mentionne, renvoy laffaire pour rexamen et ordonn le versement
dune indemnit de 3000 francs au reprsentant du requrant. Dans son
raisonnement, il sest rfr expressment larticle 3 de la Convention
et la jurisprudence de la Cour.
18. A ma connaissance, il demeure plutt rare quune juridiction
suprme nationale se rfre directement une disposition de la
Convention et la jurisprudence de la Cour afin de motiver sa
dcision1. A mon avis, cest une forme de rception parfaite de la
Convention par la jurisprudence nationale qui est tout fait dans
lesprit de la subsidiarit au sens large telle quinscrite dans la
Dclaration de Brighton : Les Etats parties et la Cour partagent la
responsabilit de la mise en uvre effective de la Convention, sur la
base du principe fondamental de subsidiarit. La Convention a t
conclue sur la base, entre autres, de lgalit souveraine des Etats. Les
Etats parties doivent respecter les droits et liberts garantis par la
Convention, et remdier de manire effective aux violations au niveau
national. La Cour agit en tant que sauvegarde si des violations nont pas
obtenu de remde au niveau national (Confrence sur lavenir de la
Cour europenne des droits de lhomme, Dclaration de Brighton,
20 avril 2012, paragraphe 3).
1

Helen Keller / Alec Stone Sweet, Assessing the Impact of the ECHR on National
Legal Systems in: Helen Keller / Alec Stone Sweet, A Europe of Rights: the Impact of
the ECHR on National Legal Systems, Oxford University Press 2008, p. 686. Pour une
analyse de la jurisprudence plus rcente, voir Bjorge Eirik, National Supreme Courts
and the development of ECHR Rights, ICON 2011, vol. 9 no. 1, p. 5-31.

29

30

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

19. Il faut se demander quelles sont les consquences dune telle


coopration entre une juridiction suprme nationale et la Cour. A mon
avis, le Tribunal fdral a remdi dans larrt du 27 novembre 2008
aux carences de la procdure initiale. Ds lors, il y a eu de la part des
autorits nationales une raction approprie et adquate lgard de la
violation procdurale de larticle 3. Par consquent, le requrant ne peut
plus se prtendre victime dune violation raison de la premire phase
de la procdure nationale (du 2 mai 2005 au 27 novembre 2008). Or la
Cour a rejet lexception dirrecevabilit souleve par le Gouvernement
cet gard, en disant que, dans les circonstances particulires du cas
despce, la procdure interne devait tre considre dans son
ensemble (paragraphe 60 de larrt). Je me demande ce que les
autorits auraient d faire pour que la Cour soit satisfaite alors quellemme ne va pas au-del des demandes des parties lorsquelle octroie
une indemnisation au titre de larticle 41 (Sunday Times c. RoyaumeUni, 26 avril 1979, 76-78, srie A no 30).
20. En ce qui concerne la deuxime phase de la procdure nationale,
rien ne permet de conclure que les autorits nationales nont pas conduit
une enqute officielle et effective comme lexige la jurisprudence
de la Cour (El Masri c. lex-Rpublique yougoslave de Macdoine
[GC], no 39630/09, 182, 13 dcembre 2012, Assenov et autres
c. Bulgarie, 28 octobre 1998, 102, Recueil des arrts et
dcisions 1998-VIII).
21. Aprs la transmission du dossier aux autorits cantonales en
dcembre 2008, la juge dinstruction a procd une audition
approfondie des tmoins le 12 octobre 2009 et les 2 et 12 mars 2010.
De plus, la demande de lavocat du requrant, elle a ordonn la
production des dossiers personnels des deux gendarmes viss par
lenqute (paragraphes 23 25 de larrt). Sur la base de cette
instruction complmentaire, le Procureur gnral a class laffaire sans
suite, dcision qui a t confirme par la Chambre daccusation le
4 fvrier 2011. Le recours form par le requrant devant le Tribunal
fdral contre la dcision de la Chambre daccusation a t rejet le
14 septembre 2011. Une priode de deux ans et neuf mois pour trois
instances judiciaires est mon avis conforme lexigence de clrit
laquelle doit rpondre lenqute selon la jurisprudence constante de la
Cour (voir, par exemple Gfgen c. Allemagne, no 22978/05, 122,
1er juin 2010, voir aussi, parmi dautres, McKerr c. Royaume-Uni,
no 28883/95, 113-114, CEDH 2001III, et Bat et autres c. Turquie,
nos 33097/96 et 57834/00, 136, 3 juin 2004).
22. Enfin, il faut examiner la question de savoir si les autorits
cantonales auraient d procder une contre-expertise du rapport de la
police quant au bris de la matraque. Il va de soi quil ne peut tre exig
des autorits nationales quelles prennent tous les actes dinstruction

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

imaginables pour obtenir des preuves. En vertu de la jurisprudence de la


Cour, (...) les autorits doivent prendre toutes les mesures
raisonnables leur disposition (...) (El-Masri [GC], prcit, 183,
Tanrkulu c. Turquie [GC], no 23763/94, 104, CEDH 1999 I, et
Gl c. Turquie, no 22676/93, 89, 14 dcembre 2000). Ces mesures
doivent tre aptes tablir les faits et mener, si les allgations de
mauvais traitement savrent vraies, lidentification et la punition
des responsables (Georgiy Bykov c. Russie, no 24271/03, 60,
14 octobre 2010).
23. Les auditions du mdecin et des infirmiers ont permis de
confirmer que la seule lsion du requrant avait t une fracture de la
clavicule. Cet lment a t corrobor par le tmoignage de lami du
requrant, qui a indiqu que lintress ne stait plaint daucune autre
blessure que dune fracture de la clavicule. Sur la base de ces
informations, lhypothse avance dans le rapport de police selon
laquelle un dfaut de fabrication, et non une srie de coups dune
extrme brutalit qui auraient sans doute laiss des traces visibles
tait lorigine du bris de la matraque (paragraphe 27 de larrt) me
semble plausible. Je ne vois aucun motif pour que la majorit remette
en cause les conclusions des juridictions internes selon lesquelles une
contre-expertise naurait permis de dterminer ni le nombre ni
lintensit des coups ports. Mis part la considration selon laquelle
cette expertise revtait une importance capitale (paragraphe 67 de
larrt), la Cour navance aucune raison pour justifier le fait quelle
sest carte des conclusions des tribunaux nationaux.
III. Conclusion
24. Je regrette que la Cour ait conclu en lespce, pour la premire
fois lgard de la Confdration helvtique, une violation de
larticle 3. Cette conclusion est dautant plus regrettable que la Cour a
retenu une double violation de cet article, dans une affaire aussi
problmatique quant ltablissement des faits que difficile dun point
de vue doctrinal.

31

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DEUXIME SECTION

AFFAIRE DEMBELE c. SUISSE


(Requte no 74010/11)

ARRT

STRASBOURG
24 septembre 2013

Cet arrt deviendra dfinitif dans les conditions dfinies larticle 44 2 de


la Convention. Il peut subir des retouches de forme.

ARRT DEMBELE c. SUISSE

C. Loi sur la Police du 26 octobre 1957


Article 16 Lgitimation et identification
1

Luniforme sert de lgitimation; sur demande, les fonctionnaires indiquent


leur numro de matricule, sauf si des circonstances exceptionnelles les en
empchent.
2

Les fonctionnaires en civil se lgitiment et sidentifient au moyen de leur


carte de police lors de leurs interventions officielles, sauf si des circonstances
exceptionnelles les en empchent.
Article 17 Contrle didentit
1

Les fonctionnaires de police ont le droit dexiger de toute personne quils


interpellent dans lexercice de leurs fonctions au sens de larticle 3, alina 1,
lettres b e, et alinas 2 et 3, quelle justifie de son identit. [...]
Article 18 Mesures sur la personne
1

Les personnes prvenues ou suspectes davoir commis un crime ou un dlit


peuvent tre soumises des mesures didentification telles que prise de
photographie ou dempreintes, propres tablir leur identit ou leur culpabilit.
2

Il en est de mme en cas de besoin et sur dcision dun officier de police pour
les personnes dont lidentit est douteuse et ne peut tre tablie par aucun autre
moyen, en particulier lorsque ces personnes sont souponnes de donner des
indications inexactes. [...]
Article 20 Fouille des personnes
1

Dans lexercice de leurs fonctions au sens de larticle 3, alina 1, lettres b e,


et alinas 2 et 3, les fonctionnaires de police peuvent procder la fouille de
personnes :
a) qui sont retenues dans le cadre de larticle 17, si la fouille est ncessaire
pour tablir leur identit;
b) qui sont inconscientes, en tat de dtresse ou dcdes, si la fouille est
ncessaire pour tablir leur identit;
c) lorsque des raisons de scurit le justifient.
2

Lorsquelle savre ncessaire, la fouille doit tre adapte aux circonstances


et tre aussi prvenante et dcente que possible.
3

Sauf si la scurit immdiate lexige, les personnes fouilles ne doivent ltre


que par des fonctionnaires de police du mme sexe.
Article 21 Personne dangereuse pour elle-mme ou pour autrui ou
perturbant lordre public

11

12

ARRT DEMBELE c. SUISSE

Lorsquune personne ivre ou drogue cause du scandale sur la voie publique,


elle peut tre place dans les locaux de la police sur ordre dun officier, pour la
dure la plus brve possible. Lorsquelle prsente un danger, pour elle-mme ou
pour autrui, elle est examine sans dlai par un mdecin.
Article 22
Section 2 Mesures dloignement
Article 22A Motifs
La police peut loigner une personne dun lieu ou dun primtre dtermin, si :
[...]
d) elle participe des transactions portant sur des biens dont le commerce est
prohib, notamment des stupfiants.

III. LA PRATIQUE INTERNATIONALE PERTINENTE


30. Quatrime rapport sur la Suisse de la Commission europenne
contre le racisme et lintolrance (ECRI) adopt le 2 avril 2009 et
publi le 15 septembre 2009, dont la partie pertinente se lit ainsi :
176. (...) LECRI tient exprimer sa profonde inquitude face aux allgations
manant de sources varies et srieuses selon lesquelles il existe encore des cas
de comportements abusifs de la police lencontre de non-ressortissants, de
demandeurs dasile, de Noirs et autres groupes minoritaires. De lavis gnral, ce
sont surtout les jeunes hommes noirs ou les personnes paraissant tre dorigine
trangre qui risquent de souffrir de tels abus.
177. Les allgations de comportements abusifs de la part de policiers
concernent lusage excessif de la force notamment dans le cadre dintervention
policire dans les centres pour demandeurs dasile ou lors dexpulsion de nonressortissants, des excs verbaux contenu raciste ou discriminatoire et une
attitude dnue de tact et agressive. (...)
178. Un problme souvent voqu par les ONG de droits de lhomme est celui
du profilage racial. Le profilage racial consiste en lutilisation par la police, sans
justification objective et raisonnable, de motifs tels que la race, la couleur, la
langue, la religion, la nationalit ou lorigine nationale ou ethnique dans des
activits de contrle, de surveillance ou dinvestigation. Il arrive que les polices
en Suisse admettent que dans le cadre dopration visant lutter contre le trafic
de drogues, elles procdent des contrles didentit visant en particulier les
Noirs qui circulent dans certains quartiers connus pour tre des lieux de
commerce de stupfiants et o il a t dmontr que le trafic de drogues est
contrl par des personnes dune origine donne. Lexplication la plus
frquemment donne est que les rseaux de drogues seraient principalement
tenus par des Noirs, notamment demandeurs dasile. Cette information est
difficile vrifier et, de lavis dorganisations de la socit civile, repose

ARRT DEMBELE c. SUISSE

essentiellement sur des prjugs et des strotypes courants en Suisse, y compris


au sein de la police. Cette dernire affirmation est galement difficile
vrifier.

31. Rapport au Conseil fdral suisse relatif la visite effectue en


Suisse par le Comit europen pour la prvention de la torture et des
peines ou traitements inhumains ou dgradants (CPT) du 10 au
20 octobre 2011, dont les extraits pertinents se lisent ainsi.
2. Mauvais traitements
10. Au cours de la visite, la dlgation a accord une attention particulire au
comportement des membres des services de police dans le canton de Genve.
Certaines informations recueillies laissent penser que le phnomne des
violences policires observes par le CPT dans le pass restait dactualit. En
effet, une proportion proccupante de personnes dtenues entendues par la
dlgation se sont plaintes de mauvais traitements physiques par des
fonctionnaires de la police cantonale dans les quelques mois qui ont prcd la
visite. Les coups allgus auraient essentiellement consist en des coups de
poing et/ou des coups de pied, sans quelles aient oppos selon elles de
rsistance, et ce en majeure partie dans le cadre dune apprhension (sur le
lieu de lapprhension proprement dite, dans le vhicule les emmenant au poste
de police et/ou lors dun premier interrogatoire au poste de police). Ces
allgations taient le plus souvent tayes par des donnes mdicales prcises,
figurant dans les constats de lsions traumatiques tablis la prison de ChampDollon.
Dans certains cas isols, les mauvais traitements allgus auraient t infligs par
du personnel en tenue civile et cagoul qui ne se serait prsent comme
appartenant aux forces de police quune fois dans leur vhicule ou larrive au
poste.

EN DROIT
I. SUR LA VIOLATION ALLGUE DE LARTICLE 3 DE LA
CONVENTION
32. Le requrant soutient quil a t victime de traitements
inhumains, cruels ou dgradants de la part des gendarmes qui lavaient
interpell. Il considre galement que les autorits internes auraient
viol leur obligation de mener une enqute diligente, rapide et
indpendante sur ses allgations de mauvais traitement. Le requrant
invoque larticle 3 de la Convention, ainsi libell :
Nul ne peut tre soumis la torture ni des peines ou traitements inhumains
ou dgradants.

33. En ce qui concerne la prtendue insuffisance de lenqute, le


requrant invoque galement les articles 6 et 13 de la Convention, pris

13

26

ARRT DEMBELE c. SUISSE OPINIONS SPARES

OPINION DISSIDENTE DE LA JUGE KELLER


1. Je ne partage pas la position de la majorit selon laquelle il y a eu
en lespce violation de larticle 3 de la Convention.
2. Dans la prsente affaire, la Cour constate, pour la toute premire
fois lgard de la Suisse depuis que le pays a ratifi la Convention en
1974, une violation de larticle 3, et mme une double : violation du
volet procdural et violation du volet matriel. Le caractre sans
prcdent de cette conclusion justifie lui seul un examen prudent de
laffaire.
I. Le volet matriel de larticle 3
3. Des allgations lourdes psent sur la Suisse en particulier quant
au fond du rapport de lECRI et du CPT (paragraphes 48 et 30-31 de
larrt). Le requrant dit avoir subi un traitement dune extrme
brutalit (paragraphe 36 de larrt). Je nignore pas quil y a pu y
avoir Genve (et dans dautres villes de Suisse) des cas dusage dune
force physique excessive. Un traitement contraire larticle 3 de la
Convention ne peut en aucun cas tre tolr, mme si la lutte contre le
trafic de stupfiants reprsente un dfi majeur pour la police.
4. Selon la jurisprudence bien tablie de la Cour, lorsquun
individu se trouve priv de sa libert ou, plus gnralement, se trouve
confront des agents des forces de lordre, lutilisation son gard de
la force physique alors quelle nest pas rendue ncessaire par son
comportement porte atteinte la dignit humaine et constitue, en
principe, une violation du droit garanti par larticle 3 (voir, parmi
dautres, R.L. et M.-J.D. c. France, no 44568/98, 61, 19 mai 2004). La
Cour a soulign plusieurs reprises que les allgations de mauvais
traitements doivent tre tayes par des lments de preuve
appropris et que [p]our lapprciation de ces lments elle se
rallie au principe de la preuve au-del de tout doute raisonnable ,
mais ajoute quune telle preuve peut rsulter dun faisceau dindices, ou
de prsomptions non rfutes, suffisamment graves, prcis et
concordants (Jalloh c. Allemagne [GC], no 54810/00, 67,
CEDH 2006-IX, et Irlande c. Royaume-Uni, 18 janvier 1978, 161 in
fine, srie A no 25, p. 65). En outre, elle a toujours estim que lorsque
les vnements en cause, dans leur totalit ou pour une large part, sont
connus exclusivement des autorits, comme dans le cas des personnes
soumises leur contrle en garde vue, toute blessure survenue
pendant cette priode donne lieu de fortes prsomptions de fait et
qu[i]l incombe au Gouvernement de produire des preuves tablissant
des faits qui font peser un doute sur le rcit de la victime
(Berktay c. Turquie, no 22493/93, 167, 1er mars 2001,

User-ID: s.fanti, 14.07.2014 16:25:03

Document

Medialex 2014 p. 3

Auteur(s)

Bertil Cottier

Titre

Le droit de la personnalit la dure preuve du


numrique

Publication

Revue de droit de la communication

Editeur

Bertil Cottier, Christoph Beat Graber, Franz Riklin,


Peter Studer, Stphane Werly

ISSN

1420-3723

Maison d'dition

Stmpfli Verlag AG, Bern

Medialex 2014 p. 3
Bertil Cottier, prof., Universit de la Suisse italienne et Universit de Lausanne
bertil.cottier@lu.unis.ch

Le droit de la personnalit la dure preuve du


numrique

Zusammenfassung Die digitale Revolution und der Fort-schritt des Internets,


insbesondere der sozialen Netzwerke, haben den Schutz des Privatlebens geschwcht.
Die wichtigsten Normen sind nicht mehr zufriedenstellend, weil sie berholt sind und
es ihnen an Genauigkeit fehlt; ausserdem ist es aufgrund der grossen Anzahl von
Verletzungen aus dem Ausland oder von anonymen Personen viel schwieriger, die
bestehenden Normen umzusetzen. Natrlich knnen einige Gegenmassnahmen
getroffen werden; dennoch wird man sich an ein Leben mit weniger Sicherheit und
Vorhersehbarkeit des Rechts gewhnen mssen.
"Welcome to the future, where everything about you is saved. A future where your
actions are recorded, your movements are tracked, and your conversations are no
longer ephemeral. A future brought to you not by some 1984-like dystopia, but by the
natural tendencies of computers to produce data." Bruce Schneier1

I. Introduction
Notre contribution couche sur papier une confrence donne lors dun symposium,
organis, au printemps 2013, par la Section suisse de la Commission internationale des
juristes et consacr aux menaces que les nouvelles technologies de communication font
planer sur la vie prive. Le titre de cette confrence tait identique celui du prsent

http://www.schneier.com, 27 fvrier 2009. Bruce Schneier est un spcialiste en scurit


informatique dou dun talent dcrivain.

Page d'impression 2 de 11

article, cela prs quil tait complt par un sous-titre en forme de clin dil: Adieu le
droit dterministe, bonjour le droit quantique! La provocation nayant pas sa place dans
un crit scientifique, suppos rflchi et pondr, ce sous-titre a t retir2 . Cela dit, le
signal quil donnait na rien perdu de sa pertinence: la rvolution numrique a
profondment prcaris notre systme juridique, commencer par nos instruments de
protection de la vie prive.
Prcaris, parce que, nous le verrons plus en dtail par la suite, la communication,
virtuelle et sans frontires, quInternet a gnre, pose des dfis, indits et ardus, nous
autres hommes de loi, habitus uvrer dans un environnement stable, aux contours
distinctement tracs. Or voici que nos fondamentaux territorialit et prvisibilit du
droit en tte sont mis mal par un progrs technologique fulgurant; nous voil
dsormais dans un flou, qui na rien dartistique, mais qui nous contraint repenser
notre manire de dire le droit. Do ce sous-titre qui faisait rfrence au fameux
principe dindtermination dgag par Werner Heisenberg, voici bientt un sicle.
Postulant que lon ne peut pas connatre simultanment la position et la vitesse dune
particule, le physicien allemand a boulevers les canons de la science et ouvert la voie
au lot dincertitudes de la mcanique quantique.
Faute de place, notre prsentation des alas du droit de la personnalit dans lunivers
numrique ne pourra tre que sommaire, reposant sur une argumentation dveloppe
grands traits et taye par lun ou lautre exemple frappant. Certains dentre eux
drivent directement de la problmatique de la protection de la vie prive et de
lhonneur, dautres plus gnralement de ce que lon appellera le droit du cyberspace.
Lindtermination qui rgne aujourdhui nest en effet pas le propre du seul droit de la
personnalit, mais relve plus gnralement des carences du droit lInternet.

II. Da mihi facta, dabo tibi ius


On ne prsente plus cet adage du droit romain qui veut que le prteur, une fois que les
faits lui ont t clairement exposs, nonce, sans hsitation aucune, le droit qui leur est
applicable. Une maxime qui rsume parfaitement la situation laquelle taient
confronts non seulement les juristes de lancien temps, mais aussi ceux des temps
modernes avant lirruption des nouvelles technologies de communication. En bref,
jusqualors tout tait (relativement) simple: la ralit tait intelligible, les rgles qui la
gouvernaient prvisibles, mme si parfois quelques efforts de dduction et/ou
dinterprtation taient ncessaires.
Avec lavnement dInternet, lincertitude a pris le dessus. Plus grave, cest une double
incertitude que lon doit dplorer: incertitude sur les faits dune part, incertitude sur le
droit dautre part.

III. Des faits incertains


On ne le rptera jamais assez, le progrs technologique va sacclrant; tmoin, la
loi dite de Moore3 qui tablit que tous les 18 mois, les ordinateurs doublent de capacit
de
Medialex 2014 p. 3, 4
stockage, de vitesse de traitement et de puissance de travail. Consquence, il est de plus
en plus difficile de prdire de quoi le lendemain sera fait. Qui aurait imagin, il y a
seulement quelques dcennies, lmergence de ces formidables rservoirs
dinformations que sont les sites Web, interconnects par des liens et aisment
reprables par des moteurs de recherches (web 1)? Personne. Personne non plus navait
prophtis la monte en force des rseaux sociaux, lesquels ont donn tout un chacun

Cela dit, pour ne pas perdre de sa vivacit, le prsent article conserve le ton et les tournures de
lexpos oral. Sagissant du fond, il a t complt par les derniers dveloppements de lactualit.

Ou plutt conjecture de Moore, car il sagit plus dune sduisante hypothse reposant sur des
extrapolations que dune ralit scientifiquement dmontre.

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la possibilit de spancher la ronde, sans limites ni temporelles, ni spatiales (web 2)?


Quant au futur qui nous guette, une seule chose est sre cest quil sappellera web 3;
pour le reste, on ne peut que conjecturer: ici on parle de web smantique, l de web des
choses, ailleurs de web quantique
Quoi quil en soit, cette impossibilit denvisager les contours du lendemain prive le
lgislateur de toute possibilit danticiper les volutions pour poser, temps, les rgles
destines parer aux nouvelles menaces. Il ne peut que ragir la ralit du moment.
Encore faut-il pouvoir lapprhender dans toutes ses dimensions. Or le quotidien est
devenu aussi complexe quimpntrable. Que le profane ne saisisse gure les tenants et
aboutissants des services de communication quil utilise nest en soi pas nouveau; mais
que les experts peinent sentendre sur les dangers rels de la biomtrie, de la
golocalisation ou encore du cloud computing, est plus inquitant.

IV. Un droit incertain


Lincertitude sur les faits se double dune incertitude juridique grandissante.
Lavnement de la communication numrique a fragilis le cadre juridique tendant
sauvegarder la personnalit et ses attributs (sphres prive et intime, considration
sociale, nom, voix, image, etc.) savoir primairement les articles 28 ss du Code civil
(CC), la lgislation sur la protection des donnes ainsi que les dispositions du Code
pnal destines protger lhonneur (art. 173 ss CP) et le domaine personnel secret
(art. 179 ss CP). Vague et lacunaire, ce cadre est aujourdhui dpass. Qui plus est,
limplmentation des normes topiques est rendue plus laborieuse par la globalit, la
permanence et la volatilit qui sont les caractristiques premires dInternet. Enfin,
lavnement des rseaux sociaux a conduit une privatisation de la protection de la vie
prive: ce nest plus le lgislateur qui donne le ton, mais les grands fournisseurs de
services. Mais voyons cela de plus prs.

1. Dpass
Lorsque lon parle dun droit dpass, la lenteur qui caractrise prsentement les
interventions de notre lgislateur vient dabord lesprit. Quil soit aujourdhui
toujours en retard dune, voire deux technologies a t dnonc lenvi. En cause,
dabord une procdure lgislative, certes soucieuse de reflter parfaitement la volont
populaire coups dinterminables consultations des diverses parties prenantes, mais qui
tire trop en longueur pour tre en phase avec lacclration du progrs technique.
En cause ensuite, cette mconnaissance des ralits dont il vient dtre question.
Mconnaissance qui conduit des tergiversations, des revirements et finalement
linaction. Lextrait suivant du message du Conseil fdral relatif la rvision totale de
la loi fdrale sur la radiodiffusion, en 2002, illustre bien ce regrettable attentisme: "Il
faut en revanche renoncer rglementer les domaines qui chappent un traitement
correct en raison de leur avenir incertain. La question de savoir si, terme, il faudra
crer des lois spcifiques pour de nouvelles applications des techniques de
tlcommunication, restera en suspens tant quon naura pas fait plus dexpriences4."
Traduction: on attend de voir ce qui se fait ltranger avant de sengager.
Cela dit, il arrive que lon ne fasse rien quand bien mme dautres pays se sont dj
jets leau. Emblmatique cet gard est sans conteste la dcision du Conseil fdral,
en 2008, de renoncer lgifrer sur la question, pourtant cruciale, de la responsabilit,
civile et surtout pnale, des intermdiaires techniques (fournisseurs daccs et
hbergeurs). Aprs moult rapports et expertises5, il jette soudainement lponge6: "Les
tudes supplmentaires entreprises depuis la clture de la procdure de consultation ont

FF 2003 1451.

Voir notamment le Rapport de la commission dexperts "Cybercriminalit", Dpartement fdral


de justice et police, Berne, juin 2003.

Voir le rapport du Conseil fdral de fvrier 2008 sur la Responsabilit pnale des prestataires et
les comptences de la Confdration en matire de poursuite des cyberinfractions, 7.

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fait ressortir quune modification du projet qui reposerait sur cette base ne ferait que
poser de nouveaux problmes dinterprtation et, partant, que les dispositions
proposes ne permettraient pas de mettre fin linscurit juridique que redoutait M.
Pfisterer (motion 00.3714), voici plusieurs annes. Au contraire, elles ne feraient
quengendrer de nouvelles incertitudes."
Aujourdhui, voil que le Conseil fdral se ravise; pour autant il ne choisit pas dagir,
mais simplement de rexaminer plus en dtail la ncessit ou non de lgifrer7. Reste
que cela fera bientt 15 ans que lUnion europenne exonre quasiment de toute
responsabilit les fournisseurs daccs et les hbergeurs, au motif quil faut crer un
cadre juridique favorable linnovation et au dveloppement de la socit de
linformation8
Medialex 2014 p. 3, 5
Si le droit qui rgit la protection de vie prive est dpass, cest aussi parce quil doit sa
teneur un contexte trs diffrent de celui qui prvaut actuellement. A lpoque (fin du
sicle prcdent), la menace provenait dune poigne de fauteurs de trouble en position
de force. Ainsi les articles 28 ss CC ont t entre autres conus comme garde-fous
contre les drapages de journalistes et de producteurs de notre radiodiffuseur national,
la SSR, alors au bnfice dun monopole; de mme, la loi fdrale sur la protection des
donnes (LPD), adopte en 1992, tendait prvenir les abus commis par les rares
dtenteurs dordinateurs capables de traiter une foultitude de fichiers personnels (et
partant dexercer une large surveillance sur les citoyens) qutaient lEtat et lune ou
lautre grande entreprise prive. Avec lessor dInternet, et des rseaux sociaux en
particulier, la donne a chang: le citoyen, qui tait jusqualors peru comme un ls, est
dsormais aussi une source de menaces. Ds lors, on ne doit plus craindre quelques Big
Brothers, mais autant de Little Brothers quil y a dinternautes.

2. Lacunaire
Ltendue de la responsabilit des intermdiaires techniques nest quune des lacunes
du cadre juridique topique. Nombre de questions essentielles en matire de protection
des donnes sur Internet ne sont toujours pas rglementes: le droit loubli, les failles
de scurit, lusurpation didentit, linformatique en nuage ou encore le data mining,
quoi sajoute la responsabilit des fournisseurs de liens ou de moteurs de recherche. Et
pourtant il ne sagit pas dinnover, mais plutt de sinspirer, car les modles trangers
ne manquent pas. Ainsi la Californie a adopt en 2003 dj une lgislation imposant la
notification des failles de scurit aux personnes dont les donnes ont t
malencontreusement rendues accessibles des tiers9; quant la France, elle sanctionne
spcifiquement lusurpation didentit depuis 201110; enfin la Slovnie a lgifr en
2004 sur le data mining, et partant fix un cadre restrictif la collecte de donnes
personnelles sur Internet des fins publicitaires11.
7

Rapport du Conseil fdral du 9 octobre 2013 en rponse au postulat Amherd (11.3912), Cadre
juridique pour les mdias sociaux, 77: "Vu les dveloppements rcents et les signaux donns par
la justice dans le domaine du droit civil, il parat judicieux () que le Conseil fdral examine
nouveau la ncessit de rglementer la responsabilit des fournisseurs de services sur linternet
(cest--dire les fournisseurs daccs et dhbergement ainsi que les exploitants de plateformes).
Cette tche est cependant dlicate, dautant plus quune jurisprudence diffrencie, quil faudra
analyser soigneusement, se dveloppe ltranger. Des travaux en ce sens doivent dbuter en
2013, sous la houlette du DFJP."

Voir les articles 12 et 14 de la Directive 2000/31 CE sur le commerce lectronique; voir aussi les
prcisions apportes par la Cour de justice de lUnion europenne dans son arrt du 24 novembre
2011 (Scarlet-Sabam).

1798.82 California Civil Code: "Any person or business that conducts business in California,
and that owns or licenses computerized data that includes personal information, shall disclose
any breach of the security of the system following discovery or notification of the breach in the
security of the data to any resident."

10

Art. 222-4-1 du Code pnal: "Le fait dusurper lidentit dun tiers () en vue de troubler sa
tranquillit ou celle dautrui, ou de porter atteinte son honneur ou sa considration, est puni
dun an demprisonnement et de 15 000 damende."

11

Voir les art. 72 ss de la loi sur la protection des donnes 86/2004.

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Il est vrai quil ny a pas toujours besoin de lgifrer spcifiquement; nombre de


normes relevant de la communication sont rdiges en un langage technologiquement
neutre; dnue de toute rfrence un vecteur de communication quelconque, la
disposition topique est applicable des propos tenus oralement, des crits sur papier
comme des contributions postes sur un blog ou sur le mur dun profil Facebook. Un
exemple parmi dautres: lart. 174 du Code pnal incrimine la calomnie en usant des
termes gnraux "sadresser des tiers", "jeter des soupons" ou encore "propager des
accusations"; en consquence, le calomniateur sera puni, quil sexprime en ligne ou
hors ligne. Pas besoin donc ddicter une norme visant spcifiquement la calomnie sur
Internet. Cela dit, force est de constater que lon se prive alors dun signal fort: nombre
dutilisateurs des rseaux sociaux sont persuads que les atteintes lhonneur en ligne
nont pas la mme gravit que celles commises dans le monde rel. La premire
personne condamne en Suisse pour injure sur Facebook, une jeune femme de 19 ans
qui avait insult le responsable dune bote de nuit, a ralis ses dpens que des crits
sur des forums de discussion, de par leur permanence et leur porte nont rien
danodin: "Die Beschuldigte allerdings hat sich mit den strafbaren usserungen in
einem ffentlichen Forum auf dem Internet vernehmen lassen, in einem Medium also,
das den Gegenstand der Diskussion unbestimmt vielen Benutzern fr eine unbestimmt
lange Dauer zugnglich macht und dessen Inhalte grundstzlich beliebig
reproduzierbar sind.12 "

3. Vague
Les normes protgeant la vie prive que ce soit lart. 28 CC ou les principes
applicables aux traitements poss par les art. 4 et 5 LPD sont rdiges en des termes
gnraux et abstraits qui rendent leur application concrte difficile pour le juriste, et a
fortiori pour le citoyen qui ne sait comment se comporter. A celui qui senquiert sil
peut ou non mettre la photo de ftards mchs sur son profil Facebook, on ne peut se
contenter de brandir la LPD et rpondre "oui, condition que cela soit fait de bonne foi
et quil y ait un intrt public ou priv prpondrant la communication". Des
commandements aussi vagues sont inintelligibles pour la trs grande majorit des Little
Brothers, quotidiennement en dlicatesse avec la vie prive

V. Des remdes de bric et de broc


1. La jurisprudence
La jurisprudence a essay tant bien que mal dapporter certaines prcisions
indispensables. En une vingtaine dannes, le bilan reste toutefois maigre: le Tribunal
fdral ne sest jusqu maintenant prononc que sur quelques questions-clefs relatives
aux fournisseurs de liens, aux gnrateurs de contenus et la surveillance sur les
rseaux. Respectivement:
celui qui met un lien vers un site litigieux est pnalement responsable13, ne peut tre
qualifie de mdia, et en
Medialex 2014 p. 3, 6
consquence bnficier des privilges qui sont attachs cette qualification, que
lentreprise qui diffuse des contenus tris et traits selon les critres professionnels du
journalisme14;

12

Tribunal de premire instance de Saint-Gall, 9 mai 2011.

13

Arrt du Tribunal fdral, 2. 5. 2008, 6B_645/2007, en particulier cons. 9; lien vers un site
contenant des vidos de tortures et dexcution dotages de mouvements terroristes.

14

Arrt du Tribunal fdral, 10. 10. 2013, 1C_335/2013; bloggeur interdit de filmer les sances
dune assemble de commune; voir aussi arrt du Tribunal fdral, 4. 5. 2011, 5A_790/2010,
refus de considrer un rseau social comme un "mdia priodique"; partant le recourant ne peut
se prvaloir du rgime plus favorable dont bnficie les mdias priodiques lencontre des
mesures provisionnelles destines protger la personnalit.

Revue en ligne de sciences humaines et sociales

Michal Meyer

Copwatching et perception publique de la police.


Lintervention policire comme performance sous
surveillance
Rsum
Envisage comme une situation sociale de rassemblement en rue, l'intervention policire se
caractrise par sa nature publique et observable. Le copwatching , en tant que pratique
amateur de captation vido des interventions de police, problmatise la visibilit des
agents sur la voie publique en les soumettant une surveillance mdiatique. M'appuyant
sur des exemples vidos, j'explore les dimensions visuelles et symboliques du travail
policier. De la performance policire en rue la figuration mdiatique du policier, l'tude
des mdiations entre action et image permet d'interroger la perception publique de la
police engage dans les rassemblements.

Abstract
Cop-watching and the public perception of the police. Police intervention as performance
under surveillance. This paper deals with police work as a public performance on the street.
Cop-watching, a way of publicly observing and documenting police activities, reveals the
complex relationship between public perceptions of law enforcement and the visual nature of
much police work. Three methodological approaches to cop-watching videos allow us to
highlight the visual dimensions of police work : the study of mass-media images of cops, the
study of street performance by real cops, and the study of the ways people make sense of the
visual symbolic environment present in everyday police work.

Pour citer cet article :


Michal Meyer. Copwatching et perception publique de la police. Lintervention policire comme
performance sous surveillance , ethnographiques.org, Numro 21 - novembre 2010 [en ligne].
http://www.ethnographiques.org/2010/Meyer (consult le 20/09/2010).

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substituer aux articles en ligne qui, eux seuls, constituent les versions intgrales et authentiques des articles
publis par la revue.

2010 http://www.ethnographiques.org ISSN 1961-9162

Introduction
Parmi la multitude de scnes qui se jouent quotidiennement dans lespace public,
lintervention police-secours est peut-tre lune des situations les plus dlicates
observer et dcrire. Imprvisibilit, rapidit, complexit sont au cur de celle-ci,
mais aussi confusion, conflit et affrontement. La situation sociale provoque par
lintervention de police est lobjet de ce texte et sert tayer une rflexion
sociologique sur les interactions entre force publique, images et mdias.
Par lexploration de deux vidos et en mappuyant sur mon exprience
ethnographique de la police [1], je rends ici compte dobservations sur les
rassemblements induits par la prsence policire et sur les preuves de visibilit
imposes par le copwatching, cest--dire la surveillance de la police en rue par des
vidastes amateurs. En ce sens, jinterroge ce que lacte de filmer fait
lintervention de police. Mon raisonnement se dcompose en trois orientations
denqute : le policier comme figure mdiatique, les images comme documents sur
laction policire et finalement lingrence des images dans la perception publique
de la police. Au terme de mon parcours, je propose denvisager le policier comme
un agent de mdiation entre image et action, entre performance mdiatique et
performance en rue.

Lintervention policire com m e rassem blem ent


La prsence des policiers dans lespace public sinscrit dans le cadre de missions
gnrales de police. Parmi celles-ci, le maintien de lordre et de la tranquillit
dfinit un cadre lgal pour le dclenchement dinterventions. Pourtant, en croire
les tmoignages de noctambules ivres Lausanne, la police serait elle-mme la
cause de certains dsordres publics quelle entend rguler : cest les flics qui
viennent foutre la merde. Jusqu ce quils arrivent, tout allait bien [2]. Cet
argument rcurrent, loin de ntre quune lucubration thylique, vise aussi par son
nonciation redorer le blason de son metteur, dont le visage et les yeux
congestionns par le spray au poivre tmoignent parfois de la rencontre avec les
forces de lordre. Plus encore, il retourne la situation publique de dispute et
daffrontement en lattribuant la seule prsence policire. Au-del, il nous
interroge sur ce qui se passe lorsque la police est prsente, et ce qui ne se passerait
pas si elle ny tait pas. Lattention se porte donc ici, pour les besoins de lexercice,
sur les ajustements de laction en situation plutt que sur les normes daction.
Quelles sont les formes daction conjointe la base de la co-prsence entre policiers
et citoyens en rue ? Subsidiairement, quest-ce que la situation de co-prsence et de
rassemblement fait lintervention de police ?
Lintervention des policiers sur la voie publique peut tre comprise comme un
phnomne de rassemblement autour de la police. Ce regroupement nest pas
organis par la seule triade policier-victime-suspect. En rue, les policiers doivent en
effet aussi compter sur la prsence dun public, constitu par la runion dune foule
de curieux, plus ou moins impliqus dans le motif de la prsence policire, et plus
ou moins enclins vouloir donner leur avis sur cette prsence [3]. On peut sans
risque supposer que ce public a une influence sur le droulement pratique de
laction, ne serait-ce que par le rservoir de tmoins potentiels quil peut fournir :

ethnographiques.org, numro 21, novembre 2010

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Quelquun a vu ce qui sest pass ? . Mais il peut aussi tre une menace et une
source de tension pour laccomplissement du travail. Envisager lintervention
policire comme un rassemblement est une manire de mettre en vidence les
actions de rassembler ( Halte, police ! ) et de disperser ( Circulez ! ) qui
traversent lensemble de lactivit des policiers en rue. Une caractristique centrale
de ce travail sur la voie publique est la visibilit persistante que les policiers
emmnent avec eux dun bout lautre de leurs actions. Si les policiers en uniforme
sont les porteurs dun principe de visibilit fond sur la surveillance de la
population (voir), ils attirent aussi les regards et offrent un spectacle du pouvoir
(tre vu). Ils sont simultanment observateurs et observs.

Visibilit policire et disponibilit dans lespace public


La visibilit est au centre de modles de la police fonds sur une prsence
volontairement accrue et proactive au cur des villes, des quartiers, des
communauts et au contact de la population [4]. Au premier plan, les patrouilles
motorises et pdestres voluent dans la ville selon des horaires dtermins.
Pendant ces priodes, les policiers sont en position de disponibilit dans lespace
urbain, attentifs aux appels radio, aux sollicitations par les citoyens et aux faits
directement observs en rue. Cette disponibilit constitue la premire forme
dactualisation manifeste dun service la population produit par leur travail. Une
pratique routinire consiste dailleurs se montrer dans certains secteurs de la
ville, afin de rpondre ou danticiper des demandes.
Si la notion de visibilit dans le domaine policier se rsume parfois la production
dune intelligibilit institutionnelle des policiers et de leurs missions destination
des clients [5], elle est ici mobilise en rfrence au caractre accompli de ce qui
est visible et aux activits associes cet accomplissement : voir, tre vu, rendre un
regard, tre vu en train de voir, etc. Si ces manires de voir fondent lidentification
des activits dune profession [6], a contrario celle-ci est aussi porteuse dune
ostensibilit qui permet aux observateurs extrieurs de reprer, dans les
champs matriel et corporel, les manifestations de cette profession. Luniforme, le
vhicule srigraphi et larme feu par exemple composent des lments forts de la
disponibilit visuelle de la police, au point dtre des expdients iconographiques
incontournables de toute mise en image delle par les mdias dinformation (Meyer,
2009). Je rinvestis ici la notion de visual availability dveloppe par Michael
Ball (1998) pour voquer les manifestations visibles dune culture. Les policiers en
tant quinstances observables en rue sont une pice essentielle de la culture visuelle
policire. Ds lors, ils prennent soin de leur visibilit et de celle de leur scne
dintervention. La formule Circulez, il ny a rien voir fait partie des poncifs du
mtier, pourtant elle est significative dune proccupation constante oriente vers
une foule prompte sattarder sur les lieux dune intervention.
Visibilit et disponibilit sont donc au cur dune vulnrabilit majeure pour les
policiers en uniforme : la ncessit constante de produire et de dfendre des
instances observables deux-mmes en patrouille comme en intervention. De ce
point de vue, lespace urbain ne leur laisse que peu de zones de relchement. Se
prserver passe alors par le maintien dune image positive de la police et par le fait
dassurer une prsence en rue indexe sur les attentes perues dune population
qui lon veut rendre service (Malochet, 2007 : 98-102). Le copwatching, en tant
que pratique de captation vido de la police au travail, exploite prcisment
linquitude constante des policiers vis--vis des impressions produites. La
prsence dun dispositif visuel, et lanticipation de la diffusion des images captes,

ethnographiques.org, numro 21, novembre 2010

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induisent une perturbation dans le champ de visibilit tabli ordinairement entre


policier et public en rue. Le copwatching rend possible une interaction mdiatise
avec un public distant, ordinairement absent des scnes dintervention (la haute
hirarchie policire, les lus locaux et nationaux, la population dans son ensemble).
Lamnagement de la visibilit ne peut plus tre calcul destination des seuls
individus co-prsents.

Captation vido et police accountability


A partir de ces considrations, je vais mobiliser deux squences vidos donnant
voir des interventions policires Lausanne. Dans les deux cas, il sagit dimages
ralises laide de tlphones portables par un tmoin, puis rendues librement
accessibles sur des sites internet de partage vido. Plutt que des affaires
spcifiques, il sera question plus gnralement des situations captes et diffuses
autant que des situations de captation et de diffusion ; et de ce quelles peuvent
nous apprendre sur lintervention policire comme rassemblement et comme
action situe.
vido 1 (abrge ci-aprs v1 )

Titre : police de Lausanne / Diffusion : youtube.com / Date de diffusion : ds le 23 octobre 2007 /


Catgorie : Actualits et politique / Tags : police / Visionnement : 3221 fois en date du 24.04.2010

vido 2 (abrge ci-aprs v2 )

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Titre : Intervention policire mouvemente Lausanne / Diffusion : youtube.com,


dailymotion.com, 24heures.ch, lausannebondyblog.net / Date de diffusion : ds le 20 novembre 2008 /
Catgorie (youtube) : Actualits et politique / Tags (youtube) : Lausanne, chien, police, agression /
Visionnements (youtube) : 5528 fois au 24.04.10.

Le copwatching peut tre dfini comme le fait pour des citoyens ordinaires
dobserver publiquement et de documenter lactivit de la police. Concrtement, il
sagit de suivre, de regarder et le plus souvent de capter en vido des policiers dans
leurs interventions. De nombreux motifs sont invoqus pour justifier le frquent
usage militant de cette activit [7] : empcher les violences policires et les abus
dautorit ; obliger les policiers rendre aux citoyens des comptes sur leur travail ;
jauger lefficacit des politiques de scurit au niveau local ; inciter la population
revendiquer son droit de regard sur la police. Finalement, certains groupes
considrent cette pratique comme un mode de rsistance et de contestation face
lestablishment politique et social. Pour lessentiel, la dmarche est donc soustendue par la volont de dissuader les policiers de commettre des actes
rprhensibles, en les obligeant, avec lappui des mdias, rendre des comptes sur
toutes leurs actions (Skolnick et McCoy, 1984, parlent alors de police
accountability ). La pratique organise et militante tant encore peu dveloppe
en Europe, les deux vidos considres renvoient dabord un exercice naf et
spontan du copwatching, probablement sans motifs politiques antrieurs
loccasion offerte par la situation de co-prsence. Une telle pratique interroge, dans
la terminologie de Bourdieu (1965), l aire du photographiable de la police en
action. La production dune reprsentation de la police est configure par des
normes sociales, dlimitant ce quil est pertinent ou non de prendre en photo ou de
filmer. Si larrestation semble un vnement focalisateur dattention, le jugement
sur la pertinence, la vracit et lefficacit dune telle mise en image est objet de
lutte aussi bien dans linteraction de face--face que dans linteraction mdiatise.
Le visionnement des squences ci-dessus met en vidence un ensemble de
caractristiques formelles et de contenus qui se retrouvent plus largement dans
nombre de vidos de ce type [8]. Premier constat, chacune des squences souvre
sur une confusion visuelle et sonore qui compromet la lisibilit immdiate de la
scne. Les mouvements de camra et les mouvements dans limage, mais aussi la
cacophonie de cris, de rires et de conversations, concourent produire une
atmosphre dindcidabilit sur lobjet mme de la captation. La nature policire de
lvnement film est en premier lieu indique par les titres des vidos. Nanmoins,
mme le style confus de la vido amateur est un style reconnaissable : les indices
formels permettent une catgorisation dans le registre des images prisent sur le
vif , au gr dun vnement soudain capt par un tmoin disposant dun appareil
numrique lger [9]. Situes ainsi en un coup dil, ces captations accdent un
effet de rel (Barthes, 1968) qui, avant mme que lon ne comprenne ce qui se
passe, nous dit que cela sest rellement pass [10].
Par la stabilisation relative de lappareil et la focalisation sur un groupe dindividus,
les images attirent lattention sur une activit qui devient lvnement film : la
lutte physique au sol entre policiers et personne interpelle. La vision subjective
multiplie cependant les -coups, attire par dautres scnes, mais revient toujours
la raison dtre (discursive comme visuelle) du film, larrestation. Celle-ci est du
reste laction la plus frquemment reprsente par les vidos de copwatching.
Comme ici, elle est souvent donne voir dans une phase avance. Pour aucune des
vidos lausannoises, nous navons dinformations sur le moment qui prcde la
mise terre. Que la squence antrieure ait exist ou non, les vidos diffuses ne
retiennent que les moments signifiants respectivement de limmobilisation et de la
tentative laborieuse de menottage (v1), de limmobilisation et de la morsure (v2).
Le sens est labor partir de ces scnes isoles, dont la dramatisation est

ethnographiques.org, numro 21, novembre 2010

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renforce par un ensemble dnoncs langagiers. Contenu et ton de voix constituent


autant dalarmes qui sollicitent le spectateur, y compris lorsque ce contenu se limite
des interjections [11]. Parmi les indices sonores, les paroles du camraman sont
particulirement intressantes considrer. Elles instaurent une mise en abme du
dispositif, ds lors quelles sadressent la camra (v2 : il ma spray ), au
personnel de police (v2 : h ! jai film ) ou lentourage (v1 : jai la vido si tu
veux ). Dans tous les cas, la prsence policire est publicise dans une squence
qui a recours au discours second dun tmoin bahi (v1 : cest la totale ce soir ) ou
rvolt (v2 : vous avez pas le droit ! ). On nous offre le spectacle dun spectacle,
dans lequel les spectateurs reprsents contribuent grandement orienter la
comprhension de la situation pour les spectateurs du document mdiatique [12].
Cette mention rcursive de la vido est trs frquente dans les squences de
copwatching, notamment lors dinteractions entre les policiers et lacte de
captation (v2 : arrtez de filmer, sil vous plat ). Lun des ressorts rcurrents de
mise en scne est prcisment la captation des refus policiers dtre films (main
plaque sur lobjectif, camra arrache, arrestation du camraman) [13].
En rsum, le spectacle de la police ne saccomplit pleinement que par le spectacle
dune audience prsente au titre de tmoin de lintervention. Deux aspects
importants de lcriture filmique du copwatching se dvoilent dans cette
rhtorique visuelle. Premirement, lintervention policire, quelle que soit la
situation qui ait motiv son dclenchement, constitue lvnement principal et
assure une catgorisation immdiate de la scne dans une galaxie limite de
situations et de terminologies dj-l ( intervention mouvemente , bavure ,
drapage , dysfonctionnement ). Deuximement, la police sinterpose
visuellement et narrativement entre le spectateur et les policiers. Par cette
interposition, le copwatching devient outil de monte en gnralit. Il produit une
tension vers une ralit (la police, la violence policire) que lon ne peroit que par
son entremise. Plutt que reproduire le rel, les morceaux de corps, les cris, les
gestes forment des units de narration qui parlent de lintervention de police,
cristallisent les faits et les actualisent dans une interprtation cadre de
lvnement, clairement oriente vers la dnonciation. Lacte mme de production
et de diffusion des images est sous-tendu par la construction dun tmoignage
charge, quil sagit dtudier dans son inscription discursive sur internet.
Suite la prsentation des documents vidos, je vais formuler des propositions
complmentaires pour une exploration sociologique dimages figurant des
interventions de police.

Etudier la figure m diatique du policier : une sociologie

sur les im ages

La premire approche prolonge la prsentation accomplie jusque-l, car elle


sintresse aux vidos comme produits mdiatiques interroger pour eux-mmes.
En dautres termes, il sagit danalyser les images en recourant aux circonstances de
production et de diffusion de celles-ci, ainsi quen en dcrivant les composantes
formelles. Lattention se porte en premier ressort sur la mise en scne dune figure
policire dans le cadre dune mdiatisation. Plutt quune vue objective du travail
de police, les captations filmiques nous informent sur les conditions et motifs de
leur ralisation. Elles donnent voir comment saccomplit lacte de documenter et
de dnoncer une intervention. La mise en image des policiers est ds lors envisage
travers son prsuppos de dvoilement dune situation juge intolrable, par
exemple au moyen du titrage et de ltiquetage (tag) des vidos (v2 : Lausanne,

ethnographiques.org, numro 21, novembre 2010

version pdf, page 6

police, chien, agression ). La figuration vido de la police ne se limite cependant


pas la volont initiale dun metteur, dans la mesure o elle est lobjet de reprises
dans des contextes de diffusion secondaires, suscitant des ractions et des
interprtations nouvelles. La vido n2 a connu des insertions dans la version en
ligne du journal suisse romand 24 Heures [14], ainsi que sur le Lausanne Bondy
Blog [15]. Dans le premier cas, larticle de 3000 caractres revient sur le fait divers
en juxtaposant la version officielle donne par le porte-parole de la police et la
version du jeune homme bless par le chien. Malgr le maigre dveloppement, il
suscite 22 commentaires, pour un total de 25000 signes, diviss entre svrit
lencontre des jeunes impliqus et appel la responsabilit des policiers. Les
arguments y sont dvelopps par le recours des ressources dexpertise diverses et
concurrentes (la loi, la prsence sur place, le fait dtre mre dun policier). Le
Bondy Blog quant lui insre la vido dans un rcit de la soire soutenu par les
paroles rapportes des victimes elles-mmes (7500 signes). Les commentaires
rcolts (14, pour plus de 30000 signes), au-del de dbattre de la btise des
jeunes ou de la violence des policiers, ouvrent sur des sujets connexes tels que
lutilisation du taser ou la pratique du copwatching.
Les manires de voir (ou de ne pas voir) et dinterprter certains lments visibles
dans la vido sont le fruit dune pratique discursive de la part des participants ces
conversations en ligne : Sur la vido on voit bien que cest pas moi qui suis all
vers le chien (Bondy Blog). Tmoignage et contre-tmoignage, jeu
dinterprtation et de renvoi certains lments de la vido, largumentation
produit une observabilit de la scne filme oriente toute fin pratique par les
internautes dans llaboration de la discussion. De plus, la mobilisation des images
devient loutil dune monte en gnralit par la construction dune critique globale
de la police partir du singulier de lintervention filme. Potentiellement
slaborent ainsi les conditions dorganisation de rassemblements secondaires
(dpt de plainte, manifestation de soutien, ouverture dune enqute). Comme
Charles Goodwin (1994) la montr pour lutilisation des images dans le procs de
Rodney King, lvnement reprsent par une vido et la production de son
intelligibilit sont le fruit dune attention slective aux images et de la construction
de preuves fondes sur celles-ci partir de la position de lnonciateur-observateur.
Dans ce cas clbre, la large diffusion de la vido a t considre comme un
facteur catalyseur de la crise qui a conduit aux meutes de 1992 Los Angeles aprs
lacquittement des policiers impliqus (Jacobs, 1996).
Les regroupements et sociabilits autour de la dnonciation/valorisation de la
police, la production dune figure mdiatique du policier mobilisable comme
instance argumentative gnrale, la cristallisation de larne mdiatique autour de
positions nonciatives franches [16] sont autant daxes investir par une sociologie
sur les images du copwatching. Les usages sociaux des vidos et llaboration dune
dispute autour des lisibilits multiples des images peuvent tre abords partir de
diffrentes postures thoriques et mthodologiques, notamment lanalyse sociohistorique (Haver, 2003 ; 2007), la smiotique (Semprini, 1996) ou encore
lanalyse nonciative (Veron, 1986, Widmer, 1999). Dans tous les cas, il sagit de
dcrire les procds internes de constitution dun rcit de ce qui sest pass et la
formation de collectifs didentification dans celui-ci (la police, les jeunes), en
rapportant ces processus au contexte de production et de diffusion, des routines
visuelles et discursives ou une distribution de places nonciatives (tmoin qui
raconte, victime qui dnonce, accus qui se dfend).
Les rassemblements considrs dans cette premire approche du copwatching sont
ceux de lespace mdiatique, cest--dire de reprsentations et dunivers de sens
proposs par les documents vidos et leurs aires de diffusion. La sociologie de la

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police serait videmment ltroit si elle se bornait lanalyse des productions des
mdias. Au final, ltude des figures mdiatiques de la police tend perdre de vue
les policiers eux-mmes, leur travail dans la ralit et les ncessits de laction en
rue.

Etudier laction policire : une sociologie travers les


im ages
Pour revenir laction policire et ses enjeux situs, il est maintenant ncessaire de
passer travers les images, cest--dire de considrer celles-ci comme offrant accs
aux situations. En tolrant une certaine transparence du signifiant , il est
possible dinstrumentaliser les vidos de copwatching comme outils danalyse des
interactions policires. Prothses techniques de lobservation, les images offrent
alors matire dtailler des situations concrtes de rassemblement.
Si lon envisage lintervention de police comme une situation de communication
(Breton, 1989), dans les deux squences vidos le droulement pacifi de celle-ci a
chou. Linteraction est caractrise par les cris, laffrontement physique et donc
une forme dimpasse communicationnelle. Toute tentative de rtablissement
choue : en recourant la revendication ngative vous ne me mettrez pas les
menottes , lhomme de la vido n1 provoque un effet inverse. Les policiers sont
conforts dans lide quil faut larrter et que le menottage simpose, tant donn
sa rsistance manifeste. Les rfrences aux normes et au droit, mobilises dans
linteraction par les non-policiers [17], contribuent creuser lcart (v2 : vous
navez pas le droit , h regardez ! cest normal ou bien ? , jai le droit de
filmer, 1m50, on a le droit ).
Lintervention dans le cercle familial ou amical est souvent perue comme une
intrusion inacceptable de la force publique dans des affaires prives . Il nest pas
rare de voir la police, qui intervient pour arrter une bagarre entre proches, devenir
la fois source de leur rconciliation et cible commune de ceux-ci. La formalisation
exige par la prise en charge policire de la situation est vcue comme une rupture
des civilits locales et dclenche ds lors des exigences de rparation. Dans la vido
n1, linterpell rclame avec insistance : Je veux quon me demande gentiment.
Demandez-moi sil vous plat est-ce quon peut vous mettre les menottes" . Les
pratiques des policiers instaurent une srie de dsquilibres dans la mesure o ils
sont lgalement autoriss enfreindre certaines rgles durbanit concernant la
distance physique (fouille, maintien au sol), la conversation (ordre direct,
demandes factuelles, imposition du silence) et les regards (regard scrutateur
prolong). Les manires policires, y compris dans leurs expressions les plus
lgitimes, enfreignent frquemment les manires polices des interactions
ordinaires. Ds lors, certaines affaires, qui nen taient pas rellement larrive de
la police, deviennent la scne de mesures darrestation, alors qua priori le motif de
la venue de la patrouille ne le ncessitait pas [18]. Tout au moins les interpells et
les tmoins le revendiquent-ils avec force (v1 : Jai rien fait , v2 : Il a rien
fait ). Par les effets dannonce de type ne rien avoir fait et par la rsistance
physique, ils tentent de se maintenir hors du cadre policier dinterprtation. Paolo
Napoli (2003) note que cest la police que revient lopration prliminaire
dcisive : agencer la ralit pour la soumettre la qualification du droit . Or cela
implique de contrarier les arrangements dj prsents en rue larrive de la
patrouille. Dans les situations de rupture prsentes dans les vidos, lintervention
consiste moins clarifier ce qui sest pass et tablir des responsabilits qu
grer une situation critique. Cette ncessit immdiate, les policiers lausannois la

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nomment figer la situation . Concrtement, elle implique dimmobiliser les


participants, de disperser la foule des curieux et, le cas chant, de procder des
arrestations afin de rtablir lordre local.
La prservation dune communication pacifie sancre dans une fonction
phatique [19] du travail de police qui se dit lui-mme, se justifie et devient lobjet
dun accord dans le cours mme des actions conduites. Ds lors que lintervention
est conteste, en paroles comme en actes, la radicalisation de la rencontre est une
ressource de la rgulation. Elle prend deux formes : lnonc implacable du droit
par les policiers ( cest la loi, je ne peux rien pour vous ), associ des mesures
de police (contrle didentit, dispersion, contrainte, arrestation). Dans les deux cas
films, laction se prolonge et devient problmatique, jusquau blocage, produisant
une vulnrabilit pour les agents et une monte de leur exaspration (v1 : tu te
calmes ! , tu te lves ! , tu veux te faire sprayer ! ). La rue est un territoire
que les policiers partagent avec la population. En se prolongeant, chacune des
arrestations filmes perturbe les rapports de trafic (Hannerz, 1983). Elle
devient un centre de focalisation autour duquel gravitent les personnes impliques
comme spectateurs curieux (virtuellement prts se transformer en intervenants
actifs, du point de vue des policiers lausannois). Dans cette ronde, laquelle se
mle le vidaste, se produisent des provocations et micro-accrochages de part et
dautre (bousculades, gestes nerveux, hurlements, propos agressifs) qui peuvent
induire des chauffoures localises (v2 : Dgage ! , Pourquoi tu me donnes un
coup ? ). Sur les deux squences, les policiers au sol maintiennent un contact
visuel avec des lments extrieurs larrestation (la foule, les collgues). Par les
regards hors champ, ils sassurent que le public se contrle, contient ses motions
et accepte lintervention en maintenant la rpartition des rles. Le citoyen
docile (Boussard et al, 2006) fait partie des attendus des policiers. Ceux-ci
recourent dailleurs des stratgies dans ce but : sparer les personnes impliques,
dplacer les protagonistes dans des lieux moins frquents, instrumentaliser les
rapports de genre ou encore modaliser le cadre de linterpellation sous la forme
dune vrification de routine. La proccupation permanente de contrle du public
est chez les policiers comprendre comme la composante centrale dun stress
relationnel (Weller, 2002) associ la visibilit de leur travail en rue.
Sans doute la vido permet-elle dobserver, de faon pose et rpte, la
configuration situe dune intervention policire difficilement observable en temps
rel, en raison de la rapidit, du risque, ainsi que de l anesthsie provoque par
le spectacle vivant de la brutalit des mots et des corps [20]. Toutefois, les donnes
audiovisuelles trouves (found data), telles les vidos lausannoises, souffrent de
manques insurmontables quant au contexte et la nature des actions reprsentes.
Les analyses conduites travers les images demandent tre confirmes, soit par
un corpus largi de vidos, soit par des donnes complmentaires crites (rapports
dintervention), orales (tmoignages des intervenants) ou dobservation directe.
Sans cela, nous sommes contraints une lecture purement descriptive des
faits [21]. Lanalyse dune squence vido peut avantageusement tre complte par
une ethnographie du hors-cadre, cest--dire de ce qui entoure la scne
reprsente, qui pourrait aider la comprendre, mais qui nentre pas dans le strict
champ visuel de limage [22]. Cela incite donc intgrer les conditions de captation
vido ltude de laction.
Concrtement, sil semble difficile pour le chercheur dassister la fois la
captation sur le terrain et la diffusion des images pour la mme situation, en
revanche les occasions dobservation des dispositifs filmant la police sont
nombreuses. En effet, il nest pas rare que sur les lieux dune intervention, parmi la
foule des personnes impliques et des curieux attirs par la scne, plusieurs

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appareils photographiques et camras enregistrent les actions des policiers. Une


ethnographie des dispositifs de captation vido braqus sur la police dplace lobjet
de recherche vers les formes de perturbations induites entre filmeur et film. La
pratique denqute se veut alors soucieuse des malentendus engendrs par les
images (Papinot, 2007). Les ajustements situs deviennent loccasion dtudier la
production mergente de ractions au dispositif photo ou filmique, quil soit le fait
du chercheur ou dautres. Quest-ce que lacte de filmer fait lintervention de
police ? Dans les circonstances o la police intervient, il semble en effet pertinent
dinterroger les tensions qui naissent de la mise en prsence de deux autorits aptes
figer la situation , pour reprendre les termes des policiers lausannois. Selon la
conviction des copwatchers militants amricains, la prsence visible dun
camraman est en mesure de prvenir les abus de pouvoir, donc de contraindre
fortement le droulement de laction. Lautorit policire y serait accule par
lautorit filmique. Sans aller aussi loin, il sagit de considrer du point de vue dune
pragmatique de lintervention les usages stratgiques des technologies de captation
vido dans la relation police-population, et les inclinaisons prises par linteraction
du fait de la prsence filmique.
Suite aux travaux de Michel Foucault (1975), la tendance panoptique du regard (un
petit nombre dindividus regarde beaucoup dautres) est largement connue et
utilise pour analyser laction de la force publique. Pourtant, le dveloppement des
mdias et des moyens de communication a galement renforc un mouvement
inverse : la tendance synoptique (un grand nombre regarde quelques-uns), peuttre moins prise en compte dans les questionnements sur le travail policier [23].
Dans les deux vidos, larrestation se fait sous la surveillance dune foule attire par
les actions dun plus petit nombre de personnes engages dans une scne publique
dexercice du pouvoir de police. Sestimant pis et jaugs en permanence dans
lespace public, les policiers en uniforme peroivent une injonction laction dans
les regards des citoyens [24]. Invitation permanente ne pas relcher leur
disponibilit, ce sentiment est renforc par les nouvelles formes mdiatiques du
journalisme citoyen . Chaque policier peut faire lobjet dun soudain intrt
mdiatique, par le truchement denregistrements de sa voix ou de ses actes
devenant matire une mdiatisation critique. Une telle ventualit, sans doute
dsagrable personnellement, est aussi problmatique du point de vue de la
carrire dans linstitution : tu te fais remarquer en mal dans les mdias, a finit
dans ton dossier et on te le ressort un jour ou lautre , me dclarait un agent de
Lausanne.
Le spectacle du pouvoir est en consquence un enjeu problmatique pour les
policiers en rue. Dune part, ils peuvent tre limits dans certaines activits que lon
exige deux. Patricia Paperman (2003) montre par exemple que luniforme des
agents du mtro parisien constitue un handicap pratique, relativement la furtivit
quoffrirait une tenue civile. Dautre part, jai observ Lausanne quil est frquent
que les policiers soient soucieux de pouvoir produire une publicisation positive
deux-mmes, et se concentrent vers la ralisation dactions orientes
prioritairement vers lvitement des malentendus vis--vis de la foule prsente.
Pour clarifier le cadre de sa prsence et dgonfler lintrt public, un policier peut
lancer voix haute : Cest la police. Le spectacle est fini. Merci de rentrer chez
vous , Vous aimeriez quon vous regarde comme a, si vous tiez sa place ?
ou encore avec force ironie Vous voulez le faire ma place, cest tellement
intressant. Approchez ! . Plus schement, les injonctions Dgagez ! ou
Distance ! , que lon entend plusieurs reprises dans les deux vidos, sont les
formes impratives du travail de dispersion qui accompagne la police dans ses
actions. Institutionnalis sous la forme des units de maintien de lordre ,
lexercice de matrise et de dsagrgation des rassemblements sexprime dabord au

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quotidien pour les policiers en uniforme dans la ncessit dtre attentifs aux forces
centriptes qui attirent la foule autour deux.
Quelques constats sont tirer de linscription du copwatching non seulement dans
les rapports mdiatiss, cest--dire distance, mais galement dans les rapports
interpersonnels en rue. Lacte de filmer des policiers lorsque ceux-ci interviennent
contient foncirement une dfinition souponneuse du travail de police, ou tout au
moins lanticipation dun possible drapage quil faut tre prt dnoncer par
les images. Le dispositif filmique agit alors comme marqueur de mfiance
rciproque. Vcu sur ce registre par une majorit des policiers lausannois
rencontrs, sy ajoute une sensation dtre pig. Plus ils luttent contre la foule qui
les assige, plus les policiers corroborent les fondements de laction des vidastes
en donnant voir que la police se refuse la transparence. Simultanment, soumis
la surveillance intrusive de la camra, les policiers sont confirms dans leur
syndrome de la forteresse assige , seuls face des non-policiers suspicieux qui
mprisent leur corps professionnel. Les conditions dune rupture sont assures ds
lors que lon comprend, comme la montr Dominique Monjardet (1996), que la
distance policire nest pas proactive, mais ractive : protection dresse contre le
soupon prt lautre (p.191) [25].
Du point de vue policier, le vidaste entre dans la catgorie du asshole tudie par
John Van Maanen (1978), cest--dire un type particulier de client qui refuse ou
met en doute la dfinition policire de la situation. Par ses paroles et ses actes, il
cherche dlgitimer lintervention (v2 : h regardez ! cest normal ou bien ? ).
En appeler la foule constitue une ressource du asshole parmi les plus dtestes
par les policiers observs Lausanne. Ils savent que lquilibre des forces peut trs
rapidement tourner en leur dfaveur, mme lorsque les motifs de linterpellation
sont fonds. En faisant du chahut, en attisant lintrt alentour, en suppliant les
tmoins de prendre parti et finalement en filmant ou en rclamant que quelquun
filme, certains interpells ou spectateurs imposent aux policiers une preuve de
visibilit.
Dans ces circonstances tendues, jai parfois observ la tentative des policiers
lausannois pour rtablir une marge de manoeuvre en suspendant le plus possible le
rapport formaliste au client. Ce dernier se voit alors proposer, sil est jug bien
dispos , un arrangement de type gagnant-gagnant : Faites a bien et moi
aussi , Voil ce quon peut faire, a va faciliter la vie de tout le monde [] . Un
tel accord engage presque toujours une souplesse procdurale accorde au client
(ne pas lui mettre les menottes, le laisser fumer une cigarette) en change dun
allgement ou dune facilitation du travail policier. En rupture avec cette logique, le
copwatcher invite au contraire au repli formaliste et lenfermement de la
rencontre dans le registre monocorde du respect de la lettre des procdures. La
prsence visible dun dispositif denregistrement pousse au durcissement et rend
impossible le fait de transiger. Le filmeur rappelle souvent haut et fort ce principe
aux policiers films. Ainsi par exemple les copwatchers improviss dun groupe
dadolescents face des policiers qui veulent les dloger dun parc public : On
vous filme, vous avez pas intrt nous toucher. Vous devez suivre la loi, on a le
droit dtre l . Refusant la proposition informelle de changer de place pour
viter les plaintes des riverains, les adolescents mobilisent la vido comme
ressource stratgique dans leur confrontation avec les agents de la force publique.
Pour les policiers sur lesquels se braque la camra, le copwatching cristallise la
ncessit de faire la police selon un modle mcaniste dapplication stricte des
lois et de standardisation des procdures. Le balancier entre souplesse
informelle et rigueur bureaucratique (Mouhanna, 2001) se dsaxe en faveur

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dune manire dapparatre policier entirement tourne vers la dmonstration


dautorit, excluant toute proximit et tout travail de conciliation entre normes
juridiques et situations sociales singulires. Le cadre de la relation est fortement
transform, ds lors que la discrtionnarit (Monjardet, 1996 : 37) est
problmatise par lanticipation de la vido. En voulant prvenir les abus policiers,
le fait de filmer la scne introduit la ncessit pour les agents de se sortir
rapidement de lpreuve de visibilit, mais sans pouvoir recourir aux routines
indicibles du travail et aux marges discrtionnaires (notamment la ngociation
interpersonnelle, mais aussi le bluff ou lintimidation). La loi tant la rfrence
oblige, les policiers soumis la surveillance vido se doivent de manifester
prioritairement leur respect du cadre lgal. Face la camra, la manifestation de
lapplication des lois devient le principe daction prioritaire. La captation vido est
ds lors interactionnellement problmatique, car elle rend impossible toute
distance au rle (Goffman, 2002) dont les policiers ont pourtant besoin pour se
prserver dans lintervention. Le copwatching met mal le fait que pour accomplir
son travail, un policier nagit pas quen vertu de son strict statut dagent de la force
publique.
Sur cette base, il semble profitable de combiner les observations ralises travers
les images avec un engagement ethnographique sur le terrain. Cette combinaison
permet douvrir le chantier de la profilmie [26], notamment ltude chez les
protagonistes de lintervention filme du caractre de jeu ou de second degr
destination de la captation vido.

Etudier les m diations entre action et im age : perform ance


policire et m dias
Il sagit maintenant de rapprocher accomplissement en rue et figuration de cet
accomplissement par les mdias ; autrement dit, action des policiers et image de la
police. Comment la visibilit mdiatise de la police slabore-t-elle en interaction
avec la visibilit pratique en rue ? Respectivement, comment les actions policires
sont-elles informes et configures au gr des anticipations de limage et de la
mdiatisation ? [27]
Pour comprendre le travail de police et sa relation avec la figure mdiatique du
policier, il faut considrer les actes de travail comme des performances
policires [28]. En suivant jusqu prsent une approche dramaturgique (Manning,
2003) et communicationnelle (Breton, 1989), jai pu affirmer quune partie
importante de lactivit policire est tourne vers la gestion des apparences.
Simultanment se superposent aux actions en rue des actions mdiatises et
figures par les moyens de communication modernes. Le monde rel et le monde
mdiatique de la police co-existent et se confrontent dans un rpertoire de
postures, de comportements et de squences daction redondantes et attendues.
Ces mondes proposent donc deux orchestrations de la performance policire qui se
font cho et se rpondent. Figure mdiatique du policier et policier rel, sils
paraissent distincts, ne forment en ralit quune seule face symbolique, telle une
bande de Mbius. Ils doivent dans la mesure du possible tre analytiquement
abords dans leur interaction constante. La relation des policiers en rue avec le
public peut ds lors tre envisage comme un travail de gestion dune audience par
des performeurs comptents, auxquels la visibilit simpose comme une
proccupation professionnelle de premier plan pour au moins trois raisons.

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Tout dabord, le policier est une figure mdiatique familire. La mise en scne
dactions et de situations ayant trait lunivers policier constitue en effet une part
importante des productions fictionnelles modernes. Le rcit policier nigme, sous
la forme de l enqute policire , est lui seul un genre qui a travers tous les
supports et a influenc durablement notre imaginaire. Quant au domaine de
lactualit, la presse illustre et les journaux tlviss ont fait des images de la
police une des ressources pratiques les plus usites pour la mdiatisation dun
vnement et la production dun ralisme des comptes-rendus (Meyer, 2009).
Arrire-plan parmi les prfrs des mdias dinformation comme de
divertissement, laction policire connat une forte visibilit qui puise dans des
rcits, des postures et des dialogues dj mdiatiss. Le binme du gendarme et du
voleur est un exemple de mise en scne rde dans le spectacle de marionnettes.
Les sries tlvises offrent elles aussi de nombreux poncifs : courses-poursuites,
arrestations, dclarations tonitruantes ( Vous tes en tat darrestation ). Cette
imagerie inclut non seulement les apparences visibles du travail des agents, mais
aussi certains attributs de linstitution et de ses significations sociales [29]. Le
copwatching sinsre donc dans un rseau intermdiatique beaucoup plus vaste de
circulation et de partage distance de contenus observationnels et symboliques sur
la police. Ds lors, il ne semble pas exagr de penser que pour une majorit de la
population, la probabilit dtre soumis une reprsentation mdiatique de la
police est bien plus grande que celle dtre confront in situ une intervention.
Sils sont objets de mdiatisation, les policiers sont aussi des spectateurs attentifs
de la mdiatisation de leur profession. Au quotidien, cette attention rflexive
sobserve par la consommation insatiable des versions mdiatiques de leur travail
dans la presse, la tlvision, au cinma ou sur internet. Les images de
copwatching occupent une place privilgie dans les sociabilits entre collgues.
Les policiers que jai observs Lausanne schangent des liens web vers ce type de
vidos. Ils se runissent plusieurs pour les regarder durant les temps creux du
travail de bureau ; autant dans une dmarche dinformation mutuelle, que pour le
plaisir de se faire spectateurs et commentateurs de la performance dautres
policiers. Dans les discussions en ligne entourant les vidos de copwatching, on
remarque que des policiers ou des proches de ceux-ci viennent frquemment
nourrir le dbat, mais aussi remettre en cause les jugements htifs labors sur la
seule base des images. De ce point de vue, largument de lexprience du terrain
sert abondamment aux policiers pour discrditer les accusations leur encontre.
Sils se voient frquemment appliquer une identit collective ( Vous, la police ),
en retour ils se dfendent en assignant leurs dtracteurs un trait commun :
lignorance des ncessits pratiques de lintervention de police, associe une
connaissance biaise par les images. La vigilance des policiers quant aux
figurations de leur travail se double donc dun rcit insistant sur ce que les nonpoliciers ne voient pas dans la version mdiatique [30].
Un phnomne similaire sobserve plus largement dans la formalisation des
dmarches explicatives du travail. En effet, la production et la diffusion de contresavoirs pdagogiques sur ce que fait vraiment la police, comment elle sorganise
et accomplit ses activits, font lobjet dune prise en charge institutionnalise. La
police sest constitue en productrice dune image publique delle-mme. Analyse
par Rob Mawby (2002), le police image work est lensemble des activits dans
lesquelles les forces de police sengagent, et qui contribuent produire des
reprsentations et projeter des significations du travail de police. Dans la
tentative de contrle du flux dinformations la concernant, la police sest en effet
constitue en mdiatrice dun savoir sur la force publique, le droit et les normes. Le
management stratgique de son image et des mdias sest alors impos comme une
mission part entire pour lorganisation policire. Face aux crises de lgitimit
que constituent les preuves de la visibilit mdiatique, la police sest dote dune

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culture de la promotion de son image (Mawby, 2002 ; Leishman et Mason, 2003).


Les risques de la reprsentation mdiatique et la production constante dune image
publique positive deviennent ainsi les proccupations centrales dune
communication dentreprise. Cette police corporate communication (Mawby,
2010) instaure de nouvelles formes de rencontre entre les sources policires et la
collecte mdiatique des informations. Un tournant proactif et stratgique dans les
rapports aux mdias est clairement marqu par lentre au sein de linstitution
policire de personnel civil, souvent danciens journalistes, en charge dassurer la
liaison avec les actualits crites ou tlvises. Porte-parole, communicateur ou
encore attach de presse : derrire la diversit des titres apparat une forme de
prise en charge policire des flux dinformations. Jouant sur la dpendance des
journalistes quant aux communiqus rguliers et aux nouvelles fraches,
linstitution propose ds lors de savancer comme interlocuteur de premier plan
pour linvestigation journalistique. Dans son tude sur la mdiatisation des
brutalits policires, Regina Lawrence (2000) montre comment les routines de
production des actualits dpendent largement de cette relation symbiotique entre
les vues des journalistes et les sources officielles.
Linvestissement de linternet comme moyen de communication pour la police est
un indicateur rcent de la poursuite dune image positive et de la recherche de
nouveaux canaux pour participer aux dfinitions des rcits mdiatiques. La police
de Lausanne, tout comme les 26 polices cantonales ainsi que les 50 corps
communaux de police en Suisse [31], a dvelopp un espace internet de
prsentation, dinformation, de prvention et de service. Le site web de la police de
Lausanne [32] se prsente comme un portail multimdia qui offre notamment des
statistiques sur les missions accomplies. Les internautes se voient aussi proposer
en accs direct des informations sur les vnements rcents : Vous trouvez ici les
communiqus rdigs par la police lintention des mdias ainsi que les 117
Express, qui sont de brefs communiqus portant sur des interventions de la police
lausannoise [33]. Viennent sajouter des productions audiovisuelles plus
complexes, fortement charges symboliquement. Une srie de vidos prsente les
services et units qui composent le paysage organisationnel. Ces squences
condensent chacune une vision policire de la police, qui pour autant se manifeste
par le moyen de formes dj-mdiatises [34]. Par le recours aux codes de la fiction
et la dramatisation, ces vidos contribuent en effet naturaliser un rcit des
actions policires conu pour mnager les habitudes visuelles et narratives des
spectateurs des mdias. Dbordant les frontires des supports, lautopromotion de
la police subit des pressions intermdiatiques pour assurer la lisibilit des images,
notamment par la valorisation des rpertoires fictionnels. Comme le relve James
Sheptycki (2005 : 169) quant au travail des communicateurs de la police : []
comme le regard synoptique des mdias est interprt par un public rompu son
dcodage, les rcits normalisateurs de la police concernant ses propres actions
doivent tre soigneusement scnariss si on veut viter quils soient
incomprhensibles leur auditoire .
A la forte mdiatisation de la police rpondent donc des modalits pour policer les
mdias, cest--dire assurer la production de mesures communicationnelles,
lchelle de linstitution comme de ses membres, destines accompagner et
intgrer les formes mdiatiques de la police en tant que proccupations
substantielles de lactivit policire quotidienne. Les enjeux modernes dattention
limage publique de la police dans le travail des policiers peuvent alors fournir
matire laborer un programme de recherche ax sur le volet stratgique de la
visibilit institutionnelle et sur les pratiques associes (convergentes ou rsistantes)
au niveau des agents du street-level [35].

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La force des captations vidos (officielles, amateurs ou fictionnelles) de la police se


situe non seulement dans leur capacit offrir une fentre sur laction policire,
mais aussi bel et bien dans leur pouvoir de proposer les critres dun ralisme de
lintervention policire auquel les acteurs sociaux se rapportent pour agir. Les
images de fiction sont de ce point de vue les plus commodes observer dans leur
rapport aux pratiques, car elles produisent des contaminations incongrues qui
signalent la prsence darrire-plan des versions mdiatiques et symboliques de la
police. Ainsi certaines personnes arrtes Lausanne rclament : je veux parler
un avocat commis doffice ou jai droit un coup de fil [36]. Dans cette
interaction avec lunivers fictionnel, Jean Peneff (1998) montre, lui aussi en
croisant analyse mdiatique et exprience ethnographique, comment la srie
mdicale Urgences [37] slabore par la transformation et lidalisation de lieux, de
pratiques et de situations existantes. A sa suite, Sabine Chalvon-Demersay (1999)
sinterroge sur les consquences en retour produites par cette familiarisation des
spectateurs avec le monde mdical. Il sagit de [] comprendre les usages
concrets faits par les tlspectateurs des schmas quelle [luvre mdiatique] met
leur disposition et donc, en loccurrence, denvisager le rle de la fiction comme
oprateur de modification des coordonnes et de transformation de la perception
du rel (p.240). Ces schmas mdiatiques produisent des anticipations et des
spculations de la part des personnes susceptibles de rencontrer rellement
lunivers professionnel reprsent. Limaginaire de la mdecine comme celui de la
police possdent une force sociale quil sagit dtudier dans ses consquences
pratiques sur la perception et les comportements individuels lors de rencontres
effectives avec des mdecins ou policiers, mais aussi chez les mdecins et policiers
eux-mmes. Situations mdiatiques et situations vcues sont alors envisager dans
leurs rapports, non seulement de vraisemblance, mais surtout de mdiation vers de
nouvelles pratiques ajustes. Limaginaire de la police, dans le cas des vidos de
copwatching, est intrinsquement constitu par une mise en image dune ralit
policire connote par la rpression, la violence et limpunit. Elles organisent ds
lors linteraction sur le registre du soupon, de la dnonciation et ouvrent des
pratiques connexes : demande denqute, ptition ou versement des images au
dossier judiciaire du ct des copwatchers ; refus des images, interpellation des
vidastes du ct des policiers [38].
En tant que producteur dune performance et sujet dun imaginaire, le policier est
doublement soucieux de contrler son image dans les rassemblements sur la voie
publique. Ltude des phnomnes policiers en tant quaccomplissement situ face
une audience, et non exclusivement comme application lgaliste des missions
gnrales, invite observer le caractre policier mergent de la performance et y
dtecter des comptences de gestion dimage de la part des policiers. De telles
comptences concernent la fois leur lucidit quant aux rassemblements induits,
mais galement leur attention aux attentes et aux ractions qui y sont exprimes,
leur connaissance du rpertoire imaginaire mdiatique et finalement leur ractivit
dans lidentification et la rsolution des preuves de visibilit. Par exemple, face
des inculps qui revendiquent avoir des amis journalistes , les policiers de
Lausanne valuent le pril mdiatique, comme nimporte quel autre danger de
lintervention, et de retour au poste le mentionneront dans un rapport ou le
signaleront leur suprieur qui en avisera le cas chant un charg de
communication.
Si lintervention de police peut senvisager comme un problme daction situe, elle
implique pour autant en situation aussi bien des face--face entre policiers et
clients co-prsents, que des rapports distants entre police, audience et mdias. La
sociologie des mdiations (Beaud, 1984 ; Rseaux, 2008), cherchant mettre en
vidence les liens qui unissent les phnomnes, nous incite une posture
dexploration systmatique des jonctions entre action et image ; dans mon cas les

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rencontres entre laction policire comme accomplissement situ et la figure du


policier comme production mdiatique (symbolique). Il sagit dexplorer ce qui relie
le policier et la police, lindividu et le collectif, la perception visuelle et la perception
sociale. Penser ensemble performance en rue et performance mdiatise permet
douvrir le chantier de laccomplissement du ralisme policier et de sa visibilit
dans lenchanement quotidien des rassemblements en rue.

Les policiers com m e m diateurs : le dram e social de la


visibilit
Les trois investigations du champ policier esquisses par lintermdiaire du
copwatching proposent chacune une entre sociologique particulire : par les
figurations mdiatiques, par les actions documentes en images et finalement par
les interactions entre mdiatisation et travail en rue. Dans chaque cas, les images
sont des expdients bnfiques pour explorer les comptences visuelles (Mller,
2008) des acteurs sociaux, que celles-ci sexpriment par la mobilisation de vidos
dans un dbat web, par des performances en rue ou par une gestion dimage. Les
donnes discursives ou documentaires ne parviennent que difficilement tudier
ces comptences, qui sont en lien avec le droulement pratique des actions en rue.
De ce point de vue, la visibilit policire est avantageusement rendue saillante et
problmatise comme objet sociologique par les donnes visuelles. De plus, en tant
que pratique sociale rgle, la visibilit traverse laction, sa figuration et leur
traduction sur un plan politique. Elle est donc le fil rouge suivre pour comprendre
les dynamiques gnratrices donnant aux acteurs un guide pour identifier ce quil
faut voir dans laction policire, comment en parler, ce quil faut faire par rapport
elle et comment se coordonner pour y parvenir. Les modalits de regard et de
focalisation sur les lments de cette visibilit varient selon les positions
respectives (policier, copwatcher, internaute, sociologue). En rue, lefficacit
policire souhaite devrait par exemple, pour les citadins ordinaires, prsenter une
face de discrtion : Etre l quand il le faut, puis disparatre aussitt , ironisent
parfois les agents de Lausanne. Si ces derniers savent lattente de performance (ici
au sens de reprsentation comme de rsultat attendu) de la part de leur audience,
ils savent aussi quils ne peuvent que rarement y satisfaire. Lcart intervient non
seulement en ce qui concerne la prestation quil leur est possible daccomplir, mais
galement en lien limage deux-mmes produite par laccomplissement de
certaines prestations. Une partie des actes du mtier (notamment les arrestations
en public comme dans les deux vidos) fragilise la visibilit quils aimeraient
produire deux. Les policiers, en tant quinstances observables dobservation en rue,
sont ds lors au centre de ce que lon qualifiera de drame social de la visibilit de
leur profession [39]. Lcart entre le policier, les mdias et la population est le
champ de scrutations rciproques entre performance en rue et performance
mdiatique. Les images permettent de lire les rpertoires de la police au travail.
Inversement, les actions policires viennent nourrir une culture visuelle de la
police. Ds lors, les rassemblements en rue sont des arnes pour la constitution
dune ostensibilit partage du travail policier et de ses manires de se donner
voir. Le drame de la visibilit rappelle constamment aux agents quel point le
regard de la population peut sanctionner leurs actions, non pas tellement sur la
base des circonstances particulires dans lesquelles ils interviennent (et que
souvent les spectateurs ignorent compltement), que par le renvoi un rfrent
mdiatique externe et par un principe gnral de dnonciation de la force publique.
Des formules comme Vous vous croyez dans un film , Je vois pas pourquoi la
police vient se mler de a ou Vous avez pas mieux faire ? accueillent
frquemment les forces de lordre. Chaque policier fait ainsi lexprience de

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lassignation dune identit collective qui est convoque pour juger sa visibilit
localise et en infrer une (in)utilit de son travail.
Par le moyen des vidos, jai souhait aborder lintervention policire dun point de
vue empirique, en la considrant comme un phnomne urbain caractris par sa
nature pratique, publique et observable. Loin de se limiter une institution ou aux
reprsentations de celle-ci, le travail policier est indissociable des procdures de
communication mises en place dans les situations de co-prsence en rue. Pourtant,
dans les rassemblements se dploie une vision de la police qui dborde toujours le
cadre des relations conjointes entre protagonistes prsents. Les regards microsociaux des (et sur les) policiers nous renvoient alors aux structures visuelles de
lespace macro-social, institutionnel et mdiatique, au systme culturel et
organisationnel qui gouverne la cohabitation du policier mdiatique et du policier
en rue. Une disjonction entre ces deux figures peut ouvrir sur des scandales, des
controverses ou des dplacements de conscience, non seulement sur les policiers
prsents ici et maintenant, mais sur la police, partout et toujours. Le copwatching
est lun des procds modernes dune telle monte en gnralit. Les images
diffuses gnrent des communauts de spectateurs, qui par leur contribution la
communication mdiatise se transforment en agents de la dnonciation.
Paradoxalement, la politisation des pratiques rendues ainsi nouvellement visibles
se voit limite dans sa porte critique par le soupon inhrent aux images et la
diversion quelles offrent [40].
En conclusion, lintervention des policiers dans la socit de communication de
masse concilie une dimension interactionnelle (image de soi) et une autre
mdiatique (image de la police). Fondamentalement, une telle conciliation procde
par la mise en intelligibilit de la prsence policire. De ce point de vue, elle ne peut
quentrer en dissonance avec le soupon dillgitimit contenu dans lacte filmique
du copwatching. Si la nature publiquement intelligible de la police est le fruit du
travail des agents en situation, la captation filmique brouille la production dune
version momentanment justifie de laction policire. Comme Paul Beaud (1985 :
3) laffirme : Nous vivons plus que jamais dans une socit de mdiation, dont les
acteurs essentiels, je le redis, ne sont pas les seuls professionnels des mdias mais
bien tous ceux dont lactivit consiste produire, diffuser ou traduire dans la
pratique sociale des reprsentations et des savoirs normatifs qui concourent la
dfinition et la ralisation des orientations de la socit [41]. En ce sens, le
policier est comprendre lui-aussi comme un mdiateur, dont les pratiques sont
instituantes de la police. Par son action, lintervention policire en tant que
rassemblement est le lieu o se produit, se pratique et se diffuse une ide de la
police (Proenca et Muniz, 2006). Le copwatching, envisag du point de vue de
linteraction, fait peser tout le poids de cette ide sur les paules des seuls policiers
visibles en rue. Plutt quune conspiration contre la dmocratie et le droit
linformation, cest sans doute en lien avec le stress relationnel produit par les
images quil faut apprhender les ractions violentes de certains policiers
lencontre de photographes ou vidastes.

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Notes
[1] Dans le cadre dune thse en sociologie
lUniversit de Lausanne, je me suis intress aux
enjeux visuels des patrouilles en uniforme, et
notamment aux modalits du regard policier dans
lespace urbain, en intervention durgence comme en
patrouille de routine. Ma recherche sappuie sur
plusieurs sjours prolongs dans les services de la
police de Lausanne effectus entre 2004 et 2009.

[8] Le choix des deux vidos a t fait sur la base de


la localisation lausannoise de laction reprsente. Le
caractre limit du corpus prsent ici ne ma pas
empch dexplorer plus largement les productions
visuelles rattaches la police, quil sagisse dimages
captes en situations relles ou de fictions. Les
observations peuvent ds lors sappliquer plus
largement aux productions de copwatching.

[2] Toutes les citations, except celles issues des


vidos, ont t rcoltes dans le cadre de mes
enqutes par observation directe Lausanne.

[9] La diffusion grandissante de ce type de fragments


vidos (mais aussi de photographies) a donn
naissance lappellation de journalisme citoyen
(Gunthert, 2009) pour circonscrire des formes de
mdiatisation opportuniste dvnements ou de faits
divers par des tmoins non rattachs aux mdias
officiels.

[3] Sachant quil y a frquemment une corrlation


inverse entre ces deux tendances : plus on est
concern par les motifs de la prsence des policiers,
moins on souhaite leur parler. Inversement, moins on
est en lien avec eux, plus on est dispos donner,
haut et fort, son avis. Les policiers lausannois
connaissent ce phnomne et formulent une maxime
simple : Le gueulard qui vient vers toi, peine estu descendu de la voiture, sera celui qui te sera le
moins utile pour comprendre ce qui sest pass . Ce
thorme souffre cependant dune exception qui
donne lieu une sous-maxime : Sil vient vers toi
en criant quil na rien fait, embarque-le .
[4] On peut penser la police communautaire, la
police de proximit ou encore la police de rsolution
des problmes, qui incorporent des enjeux de mise
en visibilit du travail de police. Sur ces modles, voir
Brodeur (2003, notamment le quatrime chapitre
Policer lapparence , p.121-166).
[5] Jutiliserai au long de ce texte indiffremment les
notions dusager, citoyen ou population pour dsigner
les personnes qui entrent en contact avec la police.
Les policiers de Lausanne les utilisent sans relle
distinction.
Ils
recourent
cependant
plus
frquemment au terme client pour dsigner les
inculps et les personnes interpelles. Sur les sousentendus de la figure sociale du client de la police,
voir Boussard, Loriol et Caroly, 2006.
[6] Dans la terminologie propose par Ch. Goodwin
(1994), il sagit dune professional vision .
[7] Lorigine du copwatching militant est difficile
tablir. Le concept actuel apparat cependant durant
les annes 1990 avec la naissance aux Etats-Unis de
rseaux locaux de surveillance de la police,
caractriss par la revendication du terme Cop
Watch , la publication de bulletins dinformation
(copwatch report) et lorganisation de sessions
dentranement pour les bnvoles. Par lutilisation du
suffixe anglais daction, jtablis une distinction entre
le geste de filmer la police (copwatching) qui est mon
objet de recherche ; et le rseau organis dactivistes
nord-amricains (copwatch).

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[10] Je parle ici dun effet li aux images et leur


univers nonciatif (linterpellation filme dun individu
par la police), et non dune validation quant au
contenu rfrentiel propos par les vidos
(linterpellation elle-mme). Quand bien mme
larrestation reprsente ne serait quune vaste
modalisation (au sens de Goffman, 1991), cela
nentamerait pas le raisonnement, que la
modalisation soit destine la dnonciation, la
tromperie ou la prvention.
[11] A noter que les imperfections sonores issues non
pas de la scne, mais du dispositif lui-mme (souffle,
micro heurt, saturation, grsillements) participent
conjointement leffet de rel propos par les
images.
[12] Le regard sociologique, que je propose en
diffusant nouveau les vidos ici, rside au final
dans lajout cet embotement de nouveaux
spectateurs, qui je demande de bien vouloir
envisager cette fois le spectacle (mdiatique) du
spectacle (vido) du spectacle (policier).
[13] Le copwatching fonctionne abondamment sur la
base de la dnonciation de pratiques dont les
conditions dapparition ont t labores par la mise
en place du dispositif de captation lui-mme ;
induisant une procdure autoralisatrice de
manquement policier aux liberts individuelles ainsi
mises lpreuve (droit dtre prsent et de filmer
dans lespace public, droit de demander le matricule
dun policier, etc.).
[14] Un policier perd le contrle de son chien et un
jeune homme finit la nuit lhpital , Julien Pidoux,
24 Heures [en ligne], 21.11.2008. Disponible ici : facsimil de la page html.
[15] A lheure des tlphones portables, les
drapages de la police ne passent plus inaperus ,
Cristina Sanchez, Lausanne Bondy Blog [en ligne],
19.11.2008.
Disponible
ici :
http://lausannebondyblog.net/news/a...
(dernire

version pdf, page 18

consultation le 20.09.09). Le projet Bondy Blog est


n dune initiative du magazine suisse LHebdo lors
des meutes de lautomne 2005 en France. De
jeunes journalistes-citoyens y proposent de
dvelopper un regard local diffrent .
[16] Les controverses concernant la dlinquance
tournent systmatiquement lopposition entre
pro-police et pro-jeune . Voir ce sujet
Mouhanna, 2002.
[17] Sur les enjeux de lappropriation du droit dans
les interactions ordinaires, voir Dulong, 1991.
[18] Dans une tude pionnire, Donald Black (2003)
montre que le manque de respect ressenti par les
agents peut tre le motif principal dune arrestation,
y compris en labsence de dlits ou crimes avrs.
Actuellement, on notera galement le constat dune
augmentation des interventions se concluant par une
plainte pour outrage ou rbellion face aux
policiers (Jobard et Zimolag, 2006).
[19] Dfinie lorigine par Roman Jakobson propos
du langage, la fonction phatique, applique aux
situations policires, permet de la mme faon de
mettre laccent sur les tches communicationnelles de
maintien de lattention, de prolongation ou
dinterruption du dialogue, de vrification de la bonne
comprhension dans le cours de lintervention.
[20] Le champ de lexercice du droit dans son
ensemble constitue un terrain favorable au dfi de
lanalyse de laction (Droit et socit, 2001).
[21] Exercice sans doute artificiel, dans la mesure o
les donnes audiovisuelles sont toujours prcdes
dune forme de connaissance et dinterprtation chez
le chercheur ; commencer par les savoirs qui lui ont
permis de trouver (ou produire) ces images, qui
rendent celles-ci lisibles pour lui et significatives dans
sa recherche. Sur ce point, ltude de laction
travers les images rejoint la ncessit dune prise en
compte du dispositif mdiatique.

policier de secours aux personnes demeure connot


par l hroque .
[25] Cette raction tend produire des effets
secondaires. En rue, les policiers savent quen
contrlant certaines catgories dindividus, ils
risquent dtre accuss de racisme ou de
discrimination par la foule tmoin de lintervention.
Ds lors, jai observ certains policiers mettre en
uvre des contre-mesures pragmatiques ce
soupon, en commenant par emmener la personne
contrle lcart, dans un lieu isol de la foule. Une
telle prcaution contre laccusation de discrimination
devient elle-mme un marqueur du dlit de facis et
donc un procd de sa reproduction. Nous sommes
l face une faille de la visibilit policire en rue,
quil sagirait dtudier plus en dtail.
[26] Notion cre par le philosophe Etienne Souriau
et rinvestie dans le champ de lanthropologie
filmique (de France, 1989), elle dsigne les
modifications de comportement, les attitudes de
retrait et les mises en scne de ceux qui se savent
films ou simplement en prsence dune camra.
[27] Le passage limage au singulier ne signifie pas
que je renonce ltude des images vidos qui sont
le propos premier de ce texte. Je signifie simplement
ainsi une ouverture vers une conception des images
comme participant plus gnralement lintgralit
de la vie sociale, y compris dans les discours
ordinaires sous une forme mtaphorique. Cette
posture est fondamentalement celle des visual
cultural studies (Lister et Wells, 2001).
[28] Les notions de performance , et plus loin
celle d audience , sont empruntes la
terminologie dErving Goffman. Pour une application
de la notion de performance lactivit policire,
voir Camerati (2006).
[29] Voir par exemple lexpression de normes du bien
et du mal que dtecte Jean-Pierre Esquenazi (2006)
dans les sries tlvises amricaines.

[22] Inversement, les images possdent une valeur


heuristique pour la sociologie. En incitant
considrer le niveau spcifiquement visuel de la
ralit sociale, elles sont un moyen de former lil du
chercheur, d largir sa vision sociologique
(Harper, 1998), de lduquer percevoir certains
dtails (Piette, 1996) ou encore dexercer une lecture
dramaturgique de linteraction. De ce point de vue, la
familiarisation vido avec le chaos apparent dune
intervention policire peut tre bnfique pour la
conduite ultrieure dobservations directes.

[30] Monjardet (2005) identifie certains procds par


lesquels les rsultats de recherche sont de la mme
manire disqualifis par linstitution policire.

[32]
URL :
www.lausanne.ch/police
consultation le 12 mai 2010).

(Dernire

[23] Si le panoptisme correspond au regard du


pouvoir et donc au pouvoir par le regard, le
synoptisme renvoie linverse au regard sur le
pouvoir, cest--dire une forme de spectacle du
pouvoir. Pour une approche macrosociologique et
historique des rapports entre regard et pouvoir dans
la police, voir Leclerc, 2006 (en particulier : chapitre
5 Les yeux dArgus, I. La police , p.141-170).

[33]
Extrait
de
la
http://www.lausanne.ch/view.asp?dom...
consultation le 12 mai 2010).

page :
(Dernire

[24] Ce qui conduit parfois des situations dont


lissue est irrmdiable, mais au cours desquelles les
policiers ressentent lobligation dagir comme si elles
ne ltaient pas et de faire tout de mme quelque
chose . Face un dcs certain, les policiers
opreront peut-tre quelques gestes de premiers
secours. Bien que vides du point de vue de
lvaluation factuelle et des effets produits, ces
gestes ne le sont pas du point de vue interactionnel,
vis--vis de laudience prsente. Ne rien faire semble
professionnellement insoutenable, dautant que lacte

ethnographiques.org, numro 21, novembre 2010

[31] Selon la liste tablie par le site central des


services officiels de la police suisse. URL :
www.police.ch (Dernire consultation le 12 mai
2010).

[34] Les vidos sont consultables sur le site officiel


de
la
police
de
Lausanne :
http://www.lausanne.ch/view.asp?dom... (Dernire
consultation le 12 mai 2010). Les mmes squences
sont diffuses sur des sites de partage vidos,
notamment Youtube.
[35] Un tel programme peut slaborer partir dune
thorie
interactionnelle
des
mdias
de
communication (Thompson, 1995 et 2000) qui
sintresse aux formes daction et dinteraction
rendues possibles par les nouveaux mdias
[36] Les narrations et codes visuels proposs par les
sries tlvises amricaines sont de ce point de vue
les plus visibles et frquemment relevs par les
policiers de Lausanne. Ces lments interviennent de
manire particulirement dcale par rapport aux

version pdf, page 19

normes lgales suisses. Dautre part, ils sont


suffisamment diffuss et connus pour tre
explicitement catgorisables comme connaissance
issue des mdias.
[37] Urgences (Titre original : ER), NBC, Etats-Unis,
1994.
[38] Pour des exemples de conflits entre producteurs
dimages et policiers, voir les situations rapportes
par le site dinformation Rue89.com, notamment
Lyon : Pas de photos. Maintenant, cest comme
a , par Jean-Philippe Ksiazek, 17.12.2008 ;
Interpell, un photographe porte plainte (les
policiers aussi) , par Augustin Scalbert, 04.04.2009 ;
et Manif de clowns : un photographe arrt par la
police , par Camille Polloni, 16.07.2009.

de spcifiquement lappliquer
visuelles du travail policier.

aux

dimensions

[40] Laffaire des bavures de Montfermeil (France) en


2008 est exemplaire de ce point de vue : une scne
de violences policires filme grce au geste
citoyen dun jeune cinaste conduit une large
mdiatisation des images et louverture dune
enqute par lIGS. La police et le maire dnoncent
des vidos bidonnes ; ce quoi les mdias web
rtorquent par la mise en ligne des rushs dans leur
intgralit. Dans lintervalle du dbat sur les images,
le potentiel politique de laffaire est en partie
dsamorc.
[41] Cit par Bernard Mige, in Rseaux, 2008 : 120.

[39] Je rinvestis la notion de drame social du


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ethnographiques.org, numro 21, novembre 2010

version pdf, page 21

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lexploitant dun forum de discussions est responsable (pnalement) pour les propos
illicites quil diffuse, sil en a connaissance et omet de les supprimer; les juges
lausannois ont cependant refus de mettre la charge de cet intermdiaire une
quelconque obligation de surveillance15;
lexploitant dun blog peut tre contraint de supprimer les informations lsives au
moyen dune action en cessation de latteinte fonde sur lart. 28 al 1 CC16;
lemployeur nest pas en droit de surveiller un employ par le biais dun logiciel espion
plac son insu sur son ordinateur professionnel17.
On relvera le caractre sporadique des interventions du Tribunal fdral, lequel,
rappelons-le, ne peut intervenir que sur saisine. Un mode dagir peu propice une
rflexion gnrale sur les tenants et aboutissants des atteintes la vie prive en ligne18.

2. La soft law
Des clarifications, plus substantielles cette fois, ont aussi t apports par le biais de
textes non contraignants, dits de soft law. On saluera cet gard, le travail de pionnier
du prpos fdral la protection des donnes et la transparence (PFPDT) qui
sefforce de lever bien des incertitudes en matire dapplication de la lgislation sur la
protection des donnes aux informations numrises. Dans cette perspective, il a dict
plusieurs brochures dexplications, rgulirement mises jour, sur des thmatiques
controverses, tels la vidosurveillance19, le commerce lectronique20, linformatique
en nuage21 ou encore la surveillance sur le lieu de travail22.
Ces textes, trs circonstancis, non seulement clairent les praticiens, mais encore
contribuent renforcer le cadre juridique de la protection des donnes. Ainsi les
solutions proposes par le PFPDT en matire de surveillance par lemployeur ont t
valides par le Tribunal fdral lorsquil a dcid de bannir lutilisation de logiciels
espion: "La Guida dellIncaricato federale della protezione dei dati e della trasparenza
concernente la Sorveglianza dellutilizzazione di Internet e della posta elettronica sul
posto di lavoro costituisce () un importante aiuto interpretativo della norma in esame
e si propone di assicurare uno standard minimo per la sorveglianza informatica23."

3. La privatisation du droit pertinent


La dfaillance du lgislateur a conduit nombre dorganisations prives tirer parti des
lacunes pour occuper le terrain normatif et dicter des rglementations substitutives, de
nature dontologique. Souvent il ne sagit que dun exercice symbolique (Alibibung),
tel le trop permissif Code de dontologie de lAssociation suisse des prestataires de
services valeur ajoute (2006). Quelques fois les rgles de comportement proposes
sont plus substantielles; cest le cas, par exemple, de lInitiative sectorielle de
lAssociation suisse des tlcommunications pour une meilleure protection de la
jeunesse dans les nouveaux mdias (2008) qui met sur pied un contrle des chats rooms
offerts par ses membres et du Code de conduite de la Swiss Internet Industry

15

Arrt du Tribunal fdral, 2. 5. 2008, 6B_645/2007, en particulier cons. 7.3.

16

Arrt du Tribunal fdral, 14. 1. 2013, 5A_792/2011.

17

Arrt du Tribunal fdral, 17. 1. 2013, 8C_448/2012; voir aussi, toujours en matire de
monitorage, les restrictions la surveillance prive en ligne des internautes qui tlchargent des
uvres protges par le droit dauteur poses par larrt dit Logistep, 8. 9. 2010, 1C_285/2009.

18

A ces quelques dcisions sajoutent, lune ou lautre intervention ponctuelle de la Cour


europenne des droits de lHomme; dernire en date, son refus de faire retirer darchives de
presse un article pourtant jug diffamatoire (medialex 2013, 176 ss avec un commentaire de B.
Glaus sur la porte de cette limite au droit loubli).

19

Aide-mmoire vidosurveillance par des particuliers (septembre 2011).

20

Commerce lectronique et protection des donnes (mars 2012).

21

Explications concernant linformatique en nuage (fvrier 2012).

22

Guide relatif la surveillance de lutilisation dInternet et du courrier lectronique au lieu de


travail (mai 2013).

23

Arrt du Tribunal fdral, 17. 1. 2013, cons. 5.5.1.

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Association, entr en vigueur 1er fvrier 2013; ce dernier tablit une procdure dite de
notice and take down, permettant aux hbergeurs de supprimer les contenus illicites
ports leur connaissance. Quils soient laxistes ou restrictifs, ces textes de convenance
pchent tous par un dficit dmocratique: ils ont t rdigs sans la participation des
parties prenantes ( commencer par les consommateurs).
Cela dit, la vraie menace provient de ltranger, et plus particulirement des conditions
gnrales imposes par les oprateurs globaux qui dominent le march de la fourniture
des services Internet, notamment Google, Yahoo, Facebook et Twitter. Outre quils
instituent des rgles trs librales en matire de transmission des informations
personnelles des tiers (notamment leurs partenaires commerciaux), ces documents
contraignent les usagers renoncer la forte protection de la vie prive consacre par
les lgislations des pays europens sur la protection des donnes pour se soumettre au
rgime amricain, beaucoup plus faible en la matire: ainsi, Facebook dispose lart.
16 al. 1 de ses conditions dutilisation que "You will resolve any claim, cause of action
or dispute (claim) you have with us arising out of or relating to this Statement or
Facebook exclusively in the U.S. District Court for the Northern District
Medialex 2014 p. 3, 7
of California or a state court located in San Mateo County, and you agree to submit to
the personal jurisdiction of such courts for the purpose of litigating all such claims. The
laws of the State of California will govern this Statement, as well as any claim that
might arise between you and us, without regard to conflict of law provisions."
Qui plus est, les conditions gnrales des oprateurs sont sans cesse modifies, plus ou
moins linsu des usagers. Google, notamment, a chang ses "Rgles de
confidentialit" chaque anne depuis 2008 (et mme deux reprises en 2009 et en
2012)24.

VI. Une implmentation laborieuse


La sanction des atteintes la vie prive en ligne ptit dune part de la facilit avec
laquelle le fauteur de troubles peut dissimuler son identit et dautre part de lextrme
volatilit des sites qui diffusent des informations attentatoires lhonneur ou la vie
prive. A cela sajoutent les entraves poses par une forme de communication indite,
la communication virale, qui dmultiplie limpact des messages lsifs et rend plus
difficile leur suppression dfinitive.

1. Identit dissimule
On observera tout dabord que les possibilits de communiquer anonymement sur
Internet ne manquent pas; des logiciels permettant de brouiller toute trace numrique
susceptible de localiser et/ou identifier les auteurs des atteintes ( commencer par
ladresse IP) sont en effet gratuitement disposition sur Internet. Le plus renomm
dentre eux, qui porte le nom de TOR25, est produit par une organisation non
commerciale amricaine dont le but premier tait de permettre aux cyberdissidents des
Etats qui rpriment la libert dexpression de communiquer sans avoir craindre les
foudres des autorits de leurs pays. Dun logiciel destin promouvoir une bonne
cause, TOR est devenu lapanage des malfrats de la toile, trop heureux de sassurer
ainsi une quasi-impunit en brouillant les pistes.
Ceux qui ne cachent pas leur identit se dissimulent derrire celle dune autre personne
pour porter leurs attaques. Une pratique dautant plus courante quelle est facile
raliser ("un jeu denfants" selon le Conseil fdral26): il suffit de recueillir les
identifiants que les usagers laissent "traner" sur la toile, notamment sur cette mine
dinformations personnelles que sont les rseaux sociaux. A cela sajoute le fait que

24

La dernire modification remonte au 11 novembre 2013.

25

https://www.torproject.org/.

26

Rapport du Conseil fdral du 9 octobre 2013 (cit en note 7), 42.

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notre pays ne punit pas spcifiquement lusurpation didentit, au contraire de la


France27 ou des Etats-Unis28. Et il nest pas prt de le faire, car le Conseil fdral a
dlibrment renonc de lgifrer en la matire, se privant ainsi de la menace claire
quune incrimination propre peut donner29.

2. Volatilit
La possibilit pour les fauteurs de troubles de faire hberger leurs informations lsives
dans des pays trangers plus laxistes est un srieux obstacle aux actions en cessation de
latteinte. La manuvre est simple lheures des rseaux globaux: au moindre risque
dintervention du juge national, le site litigieux est mis labri soit dans un pays plus
permissif, soit dans un pays o la justice est peu efficace. La banque suisse Julius Br a
fait lamre exprience de ces paradis digitaux en 2008: atteinte dans son honneur, par
la diffusion de documents compromettants depuis le site WikiLeaks, alors bas aux
Etats-Unis, elle avait demand un juge amricain de rduire au silence la fameuse
plateforme de "whistleblowing". En vain; le juge amricain, ayant constat que
WikiLeaks avait entre-temps reproduit ses contenus sur une quarantaine de sites dits
miroirs situs dans des pays moins regardants, a rejet la requte: "The court has
serious questions about the effectiveness of any order this court might issue, given the
current state of affairs, that these matters are fully out in the public domain, in the
virtual domain."30
Ce juge amricain nest pas le premier avoir baiss les bras devant les sites miroirs;
quelques annes auparavant, la Cour europenne des droits de lHomme avait dj fait
de mme. Les juges de Strasbourg refusaient en effet de censurer le livre crit par le
mdecin personnel de feu le prsident Mitterrand, lequel rvlait les consquences
tragiques de la longue maladie dont avait souffert son illustre patient. Sitt aprs son
interdiction par un tribunal parisien, le livre avait t scann et mis sur des serveurs
dans des pays trangers o il tait aisment accessible aux internautes franais. Do
cet aveu dimpuissance de la Cour: "En outre, lorsque le juge civil a statu au principal,
non seulement cet ouvrage avait t vendu environ 40 000 exemplaires, mais, en plus,
il avait t diffus sur Internet (). A ce moment-l, les informations quil contient
avaient donc, de fait, perdu lessentiel de leur confidentialit. En consquence, la
sauvegarde du secret mdical ne pouvait plus constituer un impratif prpondrant31."

3. Communication virale
Dernire encombre, leffet multiplicateur de la communication virale. Sitt une
information lsive limine dun rseau social, la voil qui resurgit sur une autre
plateforme, et ainsi de suite. Rapparitions qui, chaque fois, se font avec un
retentissement considrable, les internautes ne manquant
Medialex 2014 p. 3, 8
pas de crer le "buzz" aux quatre coins de la plante, la vitesse de lclair.
La firme Nestl a fait les frais de ce type de propagation aussi sournoise quirrsistible
lorsquelle sen