INTRODUCTION au DROIT

Chapitre introductif: quest-ce que le droit ?

Section 1: le droit comme norme sociale

1. Polysmie du droit comme phnomne social

Le droit renvoie lexistence dune organisation de lactivit de lhomme dans la socit. On
voit quil y a deux significations :
Le droit comme rgle: droit objectif :
Le droit comme prrogative: droit subjectif

A. Le droit comme rgle social: le droit objectif

Le droit est lensemble de rgles de conduite dictes par une socit un moment donne
et ayant pour but dorganiser les rapports entre les hommes. Le droit est peru de manire
objective, cest--dire quon met lattention sur la norme pose par des organes comptents.

B. Le droit comme prrogative: les droits subjectifs

Les droits subjectifs sont les prrogatives que le droit objectif reconnait un individu ou
un groupe dindividus en considration de leurs intrts spcifiques. Lattention porte ici sur le
sujet de droit et non pas sur le systme dans son ensemble.
Ex : le droit de proprit, le droit de respect la vie prive, les droits de crance.
Ils sont tous reconnus par le systme (le lgislateur) au regard de lintrt des membres.
Le langage commun : jai le droit - incarnation de la notion du droit subjectif
Tous les droits subjectifs trouvent un ancrage dans le droit objectif mais le droit objectif
ne se limite pas lnonciation et la conscration des droits subjectifs.
 2. Caractres de la rgle du droit
Une rgle de droit est aussi une norme juridiquement obligatoire (normalement assortie
de la contrainte tatique) quelque soit sa source (rgle lgale ou coutumire), son degr de
gnralit (rgle gnrale ou spciale) ou sa porte (rgle absolue, rigide ou souple).

La rgle de droit prsente 4 caractres:

A. Caractre obligatoire
Une rgle de droit est avant tout une prescription, un ordre, un commandement, quil
sagisse de poser des barrires ou, au contraire, de dfinir et dfendre des espaces de libert.
Comme le disait Portalis : La loi permet ou elle dfend. Elle ordonne, elle tablit, elle
corrige, elle punit ou elle rcompense .
La loi peut poser un impratif ou laisser un choix au sujet de droit. Lorsquelle lais un
choix, on parlera de loi suppltive; il y a toujours un caractre obligatoire.
Le caractre obligatoire est en relation avec la sanction tatique.

B. Caractre abstrait
La rgle de droit est abstraite a deux titres :
Tout dabord son objet est gnral, mai aussi la loi est impersonnelle, quant aux sujet a
quelle sapplique
Un objet est gnral: la rgle concerne un nombre indtermin dactes ou de faits
dsigns de manire abstraite.
Par exemple la prohibition du vol la loi dfinit le vol comme la soustraction
frauduleuse (intentionnelle) de la chose dautrui. On dfinit un comportement de manire
abstraite, on ne connait pas si pendant lanne il y aura un seul vol ou plusieurs. On donne des
lments abstraits qui peuvent se rattacher la notion. Cest par le caractre abstrait de lobjet
quon arrive rgler la socit.
la loi est impersonnelle quant au sujet auquel elle sapplique.
La loi sadresse tous sans viser quelquun en particulier. Tous les sujets de droit peuvent
se prvaloir leur droit de proprit, le droit au respect de leurs vies prives.
 C. Caractre extrieur
La rgle de droit est le produit de la socit dans son ensemble et non pas simplement
dun individu ou dun groupe dindividus dans un souci dmocratique et il ne faut pas que les
individus soit en position par leur seule volont de se construire leur propre norme et de les
imposer aux autres.

D. Sanction tatique
Il sagit du caractre le plus spcifique de la rgle de droit.
Une rgle de droit est une injonction formule par une autorit comptente. Lorsquelle
nest pas respecte, elle donne lieu une sanction par lEtat.
Que faut-il entendre par sanction lorsque le droit nest pas respect ? Il ne faut pas
comprendre le terme dune manire troite. Il peut sagir dautre chose. La notion de sanction,
utilise dans ce contexte, renvoie de manire gnrale a la possibilit dobtenir de la part dune
autorit de lEtat (en gnral le juge) de prononcer une mesure destine a assurer le respect et
lexcution de la rgle de droit.
Cette sanction est plutt comment faire respecter le droit. Il y a plusieurs types de
sanctions envisageables. Mais cette mesure nest pas forcment une punition du fautif, dautres
sanctions peuvent tre envisages :
On peut faire excuter la rgle de droit malgr la volont contraire de la personne qui la
mconnait. Ainsi, un crancier peut recourir un huissier pour faire saisir les biens de son
dbiteur refusant de le rembourser.
Une troisime catgorie de sanction est la rparation (art. 1382 C.civ.). Lorsquun contrat
poursuit un but illicite (par ex un contrat qui a pour but dorganiser la vente de drogues) il peut
tre annul par le juge. Lannulation fait disparaitre le contrat illgal. La nullit de lacte illicite
est une forme de rparation.
Un autre mode de rparation est lindemnisation. Elle consiste dans lindemnisation dune
victime dun dommage en demandant aux responsables de celui-ci de verser des dommages et
intrts.
Formes de sanction:
La punition
Lexcution forc
La rparation la nullit de lacte illicite = sorte de rparation
- lindemnisation = sorte de rparation trs frquent
Lorsquun contracte poursuit un but illicite il peut tre annul. Lannulation cest une forme de
rparation.

3. Distinction de la rgle de droit et des autres normes sociales

A. Droit et morale
Toutes les rgles de comportement ne sont pas des rgles juridiques. La morale est une autre
rgle de comportement.

1. Nature des similitudes et divergences

La morale est la science du bien et du mal. Cest lensemble de rgles de conduite
considres par un sujet ou par un groupe donn comme bonne de manire absolue.
La morale est considre comme une norme obligatoire pour ceux qui la retiennent ou
pour ceux qui ladoptent.
La morale est une rgle de comportement la fois sociale et intime. Cest un principe
abstrait qui va conduire le sujet se comporter dune certaine manire, juste et bonne, dans les
diffrentes situations auxquelles il sera confront. Cette dimension de rgle de comportement
social est donc commune au droit et la morale.

Diffrences :
La morale na pas pour but dorganiser la socit ; cest juste une dfinition du bien et du
mal, mais cette premire diffrence nest pas dterminante. Il y a des passerelles. Bien souvent,
les rgles de morale sont dtermines parce quelles permettent une cohabitation pacifique au
sein de la communaut. Plus important encore cest quon voit bien que le droit sinspire de
rgles morales qui prvalent dans la socit un moment donn. Le droit va parfois transformer
certaines rgles morales en rgles du droit. Le droit va finir par constituer quelques rgles de
morale.
Ex : la loi des 10 commandements morale + religion ; traduction directe en droit, la
classification du crime etc. ;
Art. 1382 C.civ. il y a un fondement moral dans la rgle de droit nonce par larticle en cause,
lobligation de rparer le dommage caus a autrui.
Au regarde des objectifs, des finalits et du contenu, la frontire entre droit et morale
napparait pas impermable, absolue.
Le recours au critre de la nature de la sanction apparait donc ncessaire pour bien
distinguer le droit et la morale. La violation de ces rgles ne conduit pas la mme sanction.
Pour le droit, la sanction est dorigine tatique. Pour la morale, il y a une sanction de nature
individuelle ou de nature collective (la rprobation sociale).

2. Pour ou contre une distinction stricte entre droit et morale ?

a. Droit naturel : un pont entre droit et morale
Le postulat de dpart est de se poser la question suivante: quest-ce qui se passe si la
rgle de droit est immorale qui heurte les convictions de la socit?
Une premire rponse conduit faire un pont entre le droit et la morale.
Les thories jusnaturalistes reposent toutes sur lide que certains principes existent dans
la nature et doivent aider laborer le droit positif. Suivant ces thories, le droit positif ne serait
valable qu condition dtre conforme aux principes naturels.
On peut distinguer 3 priodes dans le jusnaturalisme:
Les anciens
Le droit naturel des anciens (essentiellement de la Grce antique) reposait sur la
recherche de lordre du monde. Les grecs considraient que pour connaitre le monde, il faut
lobserver.
Aristote a dduit de lobservation du Cosmos la ncessit de mettre en place une systme
aristocratique et donc hirarchiser la socit une vision holiste.
Aristote a dduit de lobservation des astres que ceux-ci taient plus ou moins importants
et se trouvaient dans une relation de dpendance. La cit grecque doit tre le reflet de cet ordre
du monde, de cette hirarchie (astres mineurs, astres majeurs) selon la qualit de lme. Cette
observation du cosmos permet de justifier chez les grecs laristocratie, les rapports ingalitaires.
Il sagit dun bon exemple de vision holiste ( vision individualiste)
Le droit naturel chrtien du droit naturel
Elle va surtout sexprimer la fin du Moyen-ge (13-14 eme sicle) grce un mouvement
nomm La seconde scolastique .
Suivant ce courant de pens, il existerait des principes immuables dans la nature qui sont
voulus par Dieu. Dans ces principes se trouvent les principes dgale minence de ltre humain.
Toute cration mrite une attention particulire. Cette thorie reste subordonn la loi divine.
Il y a deux diffrences fondamentales entre le jusnaturalis et lapproche chrtienne :
Des principes variables qui peuvent voluer vs. les principes immuables de la thorie
chrtienne ;
Les grecs dduisent de la nature une ingalit des hommes, une hirarchie alors que la
pense chrtienne dduit de la nature lgalit des hommes (tous les hommes ont t
crs par dieu).
Donc deux diffrences fondamentales avec la mme procdure de pense.
La thorie chrtienne reste toutefois subordonne la loi divine. Elle trouve son fondement
et sa source dans limportance accorde la parole de dieu. Cest le rattachement Dieu qui
sera une vraie source.

Les modernes
Lcole du droit de la nature et des gens cole de pense qui rsulte de la Rforme
(lmergence du protestantisme).
Lun des penseurs le plus importants de cette cole, Hugo Grotius, affirme que : Le
droit naturel serait valable quand mme on accorderait ce qui ne peut se faire sans crime
horrible quil ny a point de dieu .
On essaye de dissocier le droit naturel du rattachement divin. On substitue la raison
Dieu comme fondement du droit naturel.
Cette vision rationaliste va sduire une bonne partie de penseurs des 17-18 eme sicles
(Spinoza, Rousseau etc.). Le problme est quils narrivent pas se mettre daccord entre eux.
Tous les penseurs partaient dune analyse abstraite: ltat de nature. Il sagissait de la situation
humaine antrieure a la constitution de la premire socit.
Ex : Rousseau le contrat social, ltat premier de lindividu est un tat de libert qui ne permet
pas dassurer la pleine scurit des membres de la socit. La solution trouve est laccord des
individus. On doit renoncer un part de notre libert pour obtenir un part de scurit.
 Le jusnaturalisme part du principe que le droit, pour tre valable, doit tre conforme
certains principes naturels. Ces principes dduits progressivement sont tous porteurs dune
morale. Une morale cependant diffrente selon les priodes et selon les penseurs. La morale est
une notion subjective et difficile cerner. De la mme manire, la dfinition des principes
naturels est difficile et elle est objet des controverses. Cette subjectivit de positionnements
moraux et cette htrognit de thories jusnaturalistes sont au cur des critiques formules par
les juspositivistes contre le droit naturel.

b. Juspositivisme : la dissociation nette du droit et de la morale

Il y a plusieurs thories. Il faut distinguer le positivisme sociologique dAuguste le Comte
ou de Durkheim du positivisme normativit dfendu notamment par Hans Kelsen.
Umberto Scarpelli : Le positivisme juridique est une dfinition neutre et volontariste du
concept de droit qui fait du droit un systme de normes poses par la volont dtres humains,
systme porteur de certaines caractristiques qui permettent de lidentifier indpendamment de
sa conformit, aux prceptes ou aux valeurs dune morale ou dune idologie .
Interprtation citation :
Le droit positif est le seul droit
Le contenu du droit positif nest que lexpression de la volont humaine (cest parce
quon a voulu que la loi soit rdige comme a quelle est de cette manire)
Le droit et la morale doivent tre strictement distingus (Kelsen va particulirement
dvelopper cette ide)
Kelsen met en vidence lorganisation hirarchise des rgles juridiques. Il existe diffrentes
catgories de rgles juridiques:
Les rglements;
La loi;
La constitution;

La pyramide Kesselienne
 Constitution

Loi

Rglement

Pour Kelsen, une rgle juridique est valable des lors quelle a t adopte par une autorit
comptente et quelle est conforme aux normes qui lui sont suprieures. Peu importe le contenu
de la rgle, de lheure quelle rpond a ces deux conditions elle est valable et simpose tous
comme rgle de droit.

c. Les droits de lhomme - nouvelle perspective de la controverse

Le deuxime Guerre Mondiale nous montre que le contenu de la rgle de droit importe et
cest la lumire des atrocits de cette guerre que les nations vont revoir leurs philosophies. Les
Etats sont convaincus par la ncessite de sassurer que le droit respecte certaines valeurs morales
primordiales et ainsi ils vont consacrer des droits de lhomme dans diffrents textes
internationaux, des dclarations ou des conventions.
Par ces droits de lhomme, on reconstruit un pont entre droit et morale, entre droit et
valeur. Les droits de lhomme font la synthse des critiques adresses aux thories jusnaturalistes
et juspositivstes.
Les droits de lhomme sont porteurs dune morale humaniste rationnelle qui sinscrit
dans la continuit du droit naturel des modernes.
Les droits de lhomme sont conus comme des limites larbitraire du pouvoir et servent
des talons de valeur du droit positif (il sera valable sil est conforme aux droits de lhomme).
 Les droits de lhomme divergent du jusnaturalisme sur un point essentiel. En effet,
contrairement au droit naturel qui est reste informul, les droits de lhomme doivent tre
positivs, c'est--dire consacr dans un texte lgal par des autorits comptentes pour acqurir
pleinement le statut du droit.
Avec les droits de lhomme, la lgitimit du droit positif ne dpend pas de sa conformit a
des pures rgles morales mais plutt des droits poss dinspiration morale. Le fait de passer par
des textes prcis permet dviter une des faiblesses du droit naturel en occurrence lincertitude
quant son contenu.
Les droits de lhomme sont des rgles positivs.

B. Droit et religion
Une religion cest un systme de croyances et de pratiques impliquant des relations avec
un principe suprieur et propre un groupe social.
La religion est source dorganisation du groupe humain auquel elle sadresse et elle est
galement source dobligation pour les membres de ce groupe.
La religion pose des rgles dans les textes saints et dans les interprtations de ces textes
formules par les responsables religieux. Par exemple les encycliques du pape.
La rgle religieuse est bien considre comme obligatoire, elle est abstraite et
impersonnelle et elle est aussi considre comme extrieure la personne de son destinataire.
Il peut y avoir des influences de la rgle religieuse sur la rgle juridique ( Tu ne tueras
point - le droit y est incorpor).
La diffrence entre le droit et la religion est la nature de la sanction. En principe, la rgle
religieuse ne donnera lieu a une sanction tatique.
Quest ce qui se passe quand on viole une rgle religieuse ? Pas de sanction tatique,
mais deux aspects:
Cleste : le jugement divin
Terrestre : Qui relve de lglise : lexcommunication

Section 2. Le droit comme discipline

1. La distinction droit public/droit priv

 A. Prsentation
Le droit public est lensemble de rgles qui dtermine lorganisation de lEtat et qui
gouverne les rapports de lEtat et de ses agents avec les particuliers.
Le droit priv est lensemble de rgles qui sappliquent aux relations des particuliers
entre eux ou aux relations avec des groupements privs.

B. Apprciation
Ce qui fonde la distinction entre droit prive et droit public est la particularit du droit
public. Le droit public a vocation rguler lexercice de la puissance publique.
Cest la spcificit de la puissance publique qui explique que lon retienne parfois des
solutions de droit originales en droit public.
On ne peut pas appliquer exactement les mmes rgles une personne priv et a lEtat
dans lexercice de sa mission publique.
La distinction entre droit public et droit priv a longtemps t affirme comme
fondamentale, comme tant une summa divisio, mais aujourdhui, cette distinction fait lobjet de
nombreuses critiques. En effet, cette distinction conduit dissocier de manire trop tranche les
intrts des particuliers de ceux de la socit. Cette distinction est galement trompeuse car elle
fait penser que lon est en prsence de deux droits distincts se construisant de manire
indpendante or ce nest pas le cas. Les rgles de droit public et de droit priv ont dailleurs
tendance se rapprocher progressivement les unes des autres mme si elles conservent des
spcificits.
Peut-tre quau final, lintrt de ces deux distinctions est surtout dordre pdagogique
permettant de classer dans lun de ces deux ensembles les diffrentes disciplines du droit. Mais
mme comme cela, la distinction est parfois difficile faire.

2. Les disciplines juridiques la lumire de la distinction droit priv/droit public

A. Les disciplines de droit priv

 1. Le droit civil cest la matire principale du droit prive partir de laquelle se sont
construites les autres disciplines du droit priv.
Cette branche du droit tudie les relations entre les personnes privs et notamment ltude des
personnes, ltude des biens, ltude de la famille (tout ce qui relve de la filiation, la sparation
etc.), des rgimes matrimoniaux et des successions (dcs, transmission des biens a ses
hritiers).
2. Le droit commercial cest ltude des rgles applicables aux commerants et aux
socits commerciales.
Par exemple, comment faire pour cder un fonds de commerce.
A cote de cette discipline se trouvent dautres matires plus spcialises (par ex le droit des
procdures collectives, le droit bancaire ou encore le droit de srets)

3. Le droit du travail cest ltude des rgles applicables aux relations de travail entre
employeur et salari dans leurs aspects individuels (dans quelles conditions doit un
licenciement se passer) et collectifs (accords interprofessionnels).

B. Les disciplines de droit public

1. Le droit constitutionnel cest ltude des rgles relatives la forme et lorganisation

de lEtat et des pouvoirs publics relatives au respect de la Constitution.
ex : le trait de Lisbonne (qui a modifi les institutions europennes) au moment de sa
ratification il fallait vrifier sa conformit la constitution (hirarchie des normes)

2. Le droit administratif - cest ltude des rgles relatives lorganisation des

collectivits publiques (lEtat, la rgion, le dpartement, la rgion) et des services
publics ainsi que leurs rapports avec les particuliers

3. Le droit des finances publiques on parle aussi du droit fiscal et cest ltude des
ressources et des dpenses de lEtat, des collectivits publiques et des services publics.
La question du budget de lEtat relve de cette branche

4. Le droit international public cest ltude des rgles applicables entre les Etats ou
 entits internationales ;

C. Les disciplines mixtes

1. Le droit pnal cest la branche du droit qui dfinit les actes, les comportements
sanctionns par des peines (3 catgories) :
les contraventions (en gnral toutes les infractions au code de la route);
les dlits (par ex le vol) ;
les crimes (les plus importants) ;
Traditionnellement le droit pnal est class dans les matires de droit priv. Pourquoi? Il
a une double dimension.
Le droit pnal a pour but la fois de prserver lordre social et de sanctionner le
dommage caus a une victime par un autre individu. Il a donc pour but de protger des intrts
publics et des intrts particuliers. Par facilit on le met dans la branche du droit priv.

2. Le droit international priv cest ltude des rgles applicables aux situations de droit
priv ayant des liens avec plusieurs pays.
Les principales questions du droit international priv sont de dterminer quelle est la loi
applicable et quel est le tribunal national comptent dans des telles situations internationales.
Par ex : un espagnol qui vivrait en France rdigerait un testament au profit dun Roumain. On
vrifie si le testament est valable et on dtermine si on applique le droit franais, le droit
espagnol ou le droit roumain. Mais quel sera le tribunal qui va trancher laffaire ?
Les rgles du droit international priv dfinissent ltendue de la comptence des lois et
des juridictions nationales et tout ceci est en relation avec lide de souverainet nationale.

3. Le droit processuel - dans ce terme un peu gnral on trouve trois matires diffrentes
qui ont en commun dorganiser le fonctionnement de la justice.
Comment se droule le procs, quelle dmarche faire auprs dun tribunal pour que
notre litige soit tranche par le juge, etc. cest ltude du procs, de la manire dans laquelle le
procs se droulera.
Droit de la procdure civile
Droit de la procdure pnale
 Droit de la procdure administrative

4. Droit de lUnion Europenne (Droit communautaire) et Droit europen des droits de

lhomme le droit de lUE tudie les traits europens ainsi que les directives et
rglements europens vots par les institutions europennes.
Ces textes sont enrichis par la jurisprudence la Cour de Justice de lUnion Europenne.
Ces textes et la jurisprudence apportent des prcisions sur le droit priv reconnu aux citoyens
europens.
Il y a, a la fois, une dimension de droit priv et une dimension de droit public dans le
droit de lUE.
Le droit europen sinscrit dans un contexte de relations entre tats et lUnion
Europenne.
Le droit europen des droits de lhomme rsulte de linterprtation de la Convention
Europenne des Droits de lHomme par la Cour Europenne des Droits de lHomme. Ce droit
europen nourrit tous les droits nationau.

3. Lapport des autres sciences sociales

A. Droit et histoire
Lhistoire tudie les vnements qui ont marque lvolution de la socit.
Le droit est une norme qui est pose par les reprsentants dune socit a un moment
donn.
Cette norme nest-elle inspire par lhistoire de cette socit?
 Cest notamment ce que soutenait au XIXme sicle un auteur allemand, Savigny, le
fondateur de lEcole historique du droit. Il a mis en vidence la relation entre droit et histoire.
Pour lui, le droit nest pas le fruit dun choix libre et arbitraire du lgislateur, mais cest plutt le
rsultat ou lexpression des valeurs dune socit a un moment donn. Et ainsi, pour lui le droit
serait la rsultante de lhistoire de la socit.
Lvolution des rgles de droit est en elle-mme un sujet dtude de lhistorien.
Une autre question importante est de savoir si le droit peut se prononcer sur lhistoire
sachant que les vnements historiques peuvent souvent faire lobjet de plusieurs interprtations.
Ainsi, les figer dans les marbres de la loi aurait pour consquence de cacher certains aspects de
lhistoire.

B. Droit et sociologie
La sociologie est ltude des faits sociaux. Cette discipline entretient galement des rapports
troits avec le droit pour plusieurs raisons:
La vocation de droit est de rguler les faits sociaux, de les organiser, dempcher certains
comportements sociaux ou de les soumettre condition. Ainsi le lgislateur doit connaitre
la ralit des phnomnes sociaux que la loi aura pour objectif dencadrer
Le droit est aussi en lui-mme un fait social ncessitant dtre analys. (par nos rgles du
droit nous dfinissons notre socit) Que dit notre droit de ce quest notre socit ?
comment le droit est-il peru et accept par la socit ? le juriste se pose par rapport aux
phnomnes sociaux.

C. Droit et conomie
Les sciences conomiques tudient les phnomnes, les faits et les activits concernant la
production, la circulation et la consommation des richesses dans un espace donn. A lorigine,
lconomie tait une discipline auxiliaire du droit.

Le contact droit - conomie se manifeste en deux manires :

- Lanalyse conomique du droit un mouvement rsultant de lcole de Chicago fonde
notamment par Ronald Coase et Richard Posner. Le mouvement avait pour ambition de
soumettre llaboration de la rgle de droit lanalyse de sa pertinence conomique (a un calcul
pour lavantage)
- Le droit conomique la discipline qui tudie la manire dont les changes
conomiques sont ou doivent tre encadrs par le droit. Cest par exemple le droit de la
concurrence, la rgulation des marchs etc.

Dans lanalyse conomique du droit cest le droit qui est analys sous le prisme de
lconomie. Au contraire, dans le droit conomique, ce sont les activits conomiques qui sont
analyses sous le prisme du droit.

Section 3. Le droit comme science

1. Ambivalence du droit en tant que science sociale
A. La connaissance du droit
La science du droit a pour but de dvelopper une connaissance la plus large possible des
rgles de droit existantes a fin den mtriser la mise en uvre; ici lapproche est descriptive.
Si on comprend comme cela, la science du droit, alors cela signifie que celle ci na pas
pour objet de questionner, de mettre en doute la pertinence de la rgle existants.

B. La reflexion sur le droit

 Dans cette seconde perspective, au contraire, la science du droit a pour objet dapporter
une rflexion sur le phnomne juridique, dans le but de chercher a amliorer lefficacit de la
rgle de droit, de supprimer les incohrences et de sinterroger sur sa pertinence;

2. Langage et science du droit

A. Le langage du droit, ou le dfi de laccs a la norme juridique

On dit que la rgle juridique est incomprhensible et donc par voie de consquence cest
lensemble de droit qui fini a tre considr comme ntant pas laffaire de tous.
Comment faire que la rgle de droit soie plus accessible?
Premire lment de rponse: on ne pourra jamais supprimer toute la technicit de la
rgle de droit. Les problmatiques traites par le droit sont complexes, elles appellent des
distinctions fines, prcises.

B. Les lments du langage du droit

1. Difficults lies au vocabulaire juridique

Ces difficults sont de trois ordres.
Premire difficult - certain terme, concept juridique n'existent pas du tout dans le
langage courant (ils sont propres au droit).
Deuxime difficult - certains termes juridiques existent dans le langage courant, mais ils
n'ont pas le mme sens dans le langage courant et dans le droit. (par exemple - l'immeuble).
Troisime difficult - certains termes connaissent des significations diffrentes et
multiples au sens mme du droit.
2. Difficults lies aux styles juridiques
C'est souvent le style qui perturbe les citoyens. Les tournures d'efface sont compliques, la
syntaxe est bizarre.
3. Le raisonnement juridique

A. Fonctions
Le raisonnement juridique a pour but essentiel de permettre dobtenir une rponse, une
solution un problme donne. Le problme de droit, la question juridique qui se posent peut
apparaitre loccasion dun litige ou au dehors de tous litiges

B. Techniques
1. Syllogisme cest un raisonnement par dduction qui conduit a mettre en relation deux
propositions qui sont considres comme vrais a fin de dduire une troisime. Les
prmisses sont appelles majeure et mineure.
La majeure cest la proposition la plus gnrale et la mineure cest la proposition la plus
particulire. En mettant en contact la majeure et la mineure on obtient une conclusion.
 Dans un syllogisme judiciaire, la majeure cest la rgle de droit et la mineure cest la
situation de fait que lon cherche analyser.

2. Techniques relative la majeure ici le raisonnement par de la rgle de droit; cest de

cette rgle quon va dduire la conclusion;
Il y a 3 techniques du raisonnement juridique: prsomption, fiction, interprtation
La prsomption: lorsque la rgle de droit pose une prsomption elle continue dduire
dun fait connu un autre fait inconnu. (par exemple - selon lart 312 du Code Civil franais,
lenfant ne ou conu pendant le mariage a pour pre le mari).
La fiction: lorsquune rgle de droit pose une fiction, elle conduite considrer les faits
dune manire que lon sait ne pas tre conforme a la ralit (un exemple lide de nullit. La
nullit on considre que l'acte n'a jamais produit des faits de droit. C'est une forme de fiction
juridique).
Linterprtation: linterprtation conduit a rflchir au sens et a la porte exacte dune
rgle de droit donne. Selon le rsultat de cette analyse on napprciera pas les faits de la mme
manire et donc le rsultat du litige pourra tre diffrent.

3. Technique relative la mineure: la qualification - le raisonnement part dune analyse des

faits

On part du principe que cest grce a cette analyse des faits que lon pourra dterminer
quelle rgle de droit doit sappliquer. On va donc qualifier juridiquement les faits analyses, cest-
-dire attacher ces faits a des catgories et a des concepts juridiques. Quand on sais a quel
concept rattacher les faits, on sais alors quelle rgle de droit appliquer et donc quelle solution
donner.

Partie 1. Le droit objectif

Titre 1. Cration de la rgle de droit

Section prliminaire. Les source du droit

1. Evolution historique des sources

Le droit au Moyen ge franais (cinquime - quinzime sicle) cest construit autour de 2
sources: les coutumes qui venaient des tribus barbares et le droit canonique (le droit dglise).

Au de Moyen ge la France sest coupe en deux: au nord de la France, la coutume reste

trs importante, mais le sud de la France va redcouvrir le droit romain (de la romanit) et va
commencer utiliser des rgles crites.

Aprs le Moyen ge le roi va avoir de plus en plus de pouvoir. Louis XIV va multiplier
les ordonnances qui vont sappliquer tout le territoire, et l on voit le dveloppement dun droit
crit. Dans le mme temps, ils vont apparaitre les parlements, qui avaient un pouvoir la fois
lgislatif et judiciaire. Les parlements taient les tribunaux. C'est l'origine de la jurisprudence.
La rvolution va dtruire ce pouvoir de juges. ''Le juge est la bouche de la loi'' (Montesquieu).

Aprs la Rvolution Franaise la tradition des codes juridiques (cres dans le temps du
Napolon) qui participe crer notre systme actuel, quon appelle lgicentrisme

2. Divergences gographiques des sources

En Afrique les traditions jouent encore un rle trs important, mme si il y a des lois.
Les pays de droit musulmans, on a une source de droit particulier, la Charia (chemin
pour respecter la loi-loi islamique).

Les pays anglo-saxons (pays de common law);

Les pays civilistes et les pays anglo-saxons partent de 2 postulats diffrents : dans les
pays de tradition civiliste on trouve la connexion suivant laquelle il est possible dlaborer un
ensemble de rgle complet et cohrent, permettant dorganiser la socit et de fournir des
solutions toutes les questions juridiques.

Le postulat des pays anglo-saxonnes les pays common law retiennes une approche
pragmatique du droit ou la perspective est inverse; les anglo-saxons ne croient pas quil soie
possible dlaborer un droit rationnel, complet et ordonne, car le lgislateur ne peut pas tout
prvoir l avance. Le postulat civiliste leur semble irraliste; ce quil fait avant tous est de
pouvoir donner une solution a un litige.
Le droit anglais, qui a ensuite influenc tous les pays de Commonwealth, sest construit a
partir des actions en justice et non a partir de la reconnaissance du droit subjectif abstrait. La
procdure joue donc un rle trs important, ainsi par voie de consquence que les dcisions
justice rendus loccasion de litiges prcdent. Dans le droit anglo-saxon la jurisprudence est
donc une source du droit importante et les dcisions rendues vont mme simposer au juges
postrieurs qui seront obliges dans une certaine mesure de suivre les dcisions rendues
antrieurement pour des litiges identiques a celui qui leur est soumis. Cest ce que lon appelle la
rgle du prcdent.

Les pays civilistes et anglo-saxons parlent de deux postulats totalement diffrents. Dans
les pays de tradition civiliste, on trouve la conviction suivant laquelle il est possible d'laborer
un ensemble de rgles compltes et cohrentes permettant d'organiser la socit et de fournir des
solutions toutes les questions juridiques.
 Chapitre 1. Sources textuelles

Section 1. Sources internes

Cest dans lordre juridique interne que sapplique le mieux la thorie pyramidale de
hirarchie des normes de Kelsen.

1. La constitution et le bloc de constitutionnalit

A. La constitution
Par nature mme la Constitution est la rgle juridique suprme de la socit qui ladopte.
Cest une forme de contracte social permettant de dfinir les principes fondamentaux guidant la
socit, dorganiser la structure mme de l tat et de dfinir les conditions dexercice du
pouvoir. Chaque changement de rgime dans un tat entraine donc ncessairement un
changement de constitution.
 Une constitution nest toute fois pas forcement crite et ca ne veut pas dire quelle
nexiste pas. Par exemple, le droit constitutionnel anglais est coutumier; autre exemple: en
France, la troisime Rpublique (1879 1939) navait pas formellement de constitution, mais
certaines lois fondamentales en remplissait les fonctions. La constitution actuelle c'est le
constitution de la cinquime Rpublique franaise, adopte dans le 1958.

La constitution franaise de 1958 a un prambule et une centaine darticles aprs et ces

articles dfinissent notamment les pouvoirs du prsident de la Rpublique et du Gouvernement,
lorganisation du Parlement. Il y a quelques articles concernant lorganisation de la justice, mais
la justice nest pas considre un pouvoir.

B. Le bloc de constitutionnalit
Le peuple franais proclame solennellement sont attachement au droit de lhomme et
aux principes de la souverainet nationale tels quils sont dfinis par la Dclaration 1789
confirme et complte par le prambule de la Constitution de 1946, ainsi quaux droits et
devoirs dfinis dans la Charte de lenvironnement de 2004

Le Conseil Constitutionnel va prendre prtexte de ce prambule pour enrichir

progressivement le bloc de constitutionnalit, cest--dire pour multiplier les dispositions
valeur constitutionnelle. Il a ainsi en tendant ce bloc de constitutionnalit, plus de pouvoir dans
lapprciation de la validit des lois.

2. La loi et le rglement

A. Distinction
1. Critre formel
La loi est en principe le texte vot par le pouvoir lgislatif, et donc par le Parlement. La
loi doit normalement tre vote dans les mmes termes par lAssemble Nationale et par le
Senat. Cette dfinition nest valable que pour ce quon appelle les lois ordinaires.

Ils existent aussi des lois constitutionnelles et des lois organiques qui sont soumises des
conditions de vote particulires, Procedures d'adoption speciales.

Les rglements ce sont les actes adopts par le pouvoir excutif ou par des autorits
administratives. Ils existent diffrentes sortes de rglements qui sont elles-mmes hirarchises:
le dcret = le rglement le plus important; il peut tre adopt par le premier ministre avec
ou non (sans) lintervention du Conseil dEtat
les arrtes = qui peuvent tre adoptes par des ministres, par des prfets ou par des maires

De manire formelle, un rglement est un loi adopt par un pouvoir excutif

2. Critre matriel
 Deux articles de la constitution permettent de distinguer les questions juridiques relevant
de la comptence soi de la loi soi du rglement ; Larticle 34 prvoit ainsi une liste de sujets
considrs comme tant les plus cruciales les plus sensibles et dont il va confier donc ces sujets
au pouvoir lgislatif, il va confier la charge au pouvoir lgislatif qui a lavantage de lgitimit
dmocratique.

De son cote larticle 37 de la Constitution prvoit en son alina premier que les
matires autres que celles qui sont domaines de la loi ont un caractre rglementaire

Cette rpartition des matires dsigne par les art 34 et 37 nest pas absolue :
Le Conseil Constitutionnel a dj reconnu au pouvoir lgislatif le pouvoir dintervenir sur
sujets qui ne sont pas spcifiquement mentionnes dans larticle 34.
Larticle 37, qui dfini le pouvoir rglementaire autonome et le pouvoir excutif,
intervient galement dans notre contexte tous les dcrets ne relvent pas de ce pouvoir
rglementaire autonome, il en revient den effet souvent au pouvoir excutif dadopter
des textes dapplication qui viennent prciser les conditions de mise en uvre de la loi

3. Ordonnances
Larticle 38 de la Constitution prvoit lui-mme une possibilit de droger a la rpartition
des matires lgales et rglementaires en permettant au gouvernement dintervenir directement
de manire ponctuelle sur des questions relevant normalement de la comptence de la loi.

Cette possibilit de rglementer par voie dordonnance permet dintervenir plus

rapidement sur ces questions-l en chappant la ncessit des dbats parlementaires. Mais pour
cette raison, la rglementation par voie dordonnance doit rester exceptionnelle. Sous peine de
vider de substance larticle 34 de la constitution et aussi que gnralement de porter atteinte aux
principes dmocratique et la sparation des pouvoirs

B. Entre en vigueur
1. Promulgation des lois
Les lois votes par le Parlement ne peuvent entrer en vigueur que si elles ont fait lobjet
dun dcret de promulgation par le prsident de la Rpublique. Aprs le vote de la loi cette
dernire est soumise au prsident qui a alors 15 jours pour lexaminer et notamment pour vrifier
que la procdure lgislative a t respecte. Le prsident na alors que 2 options : soit il accepte
de promulguer la loi, soit sil a un doute, il la renvoie pour examen au Conseil Constitutionnel
qui se prononcera sur la conformit de la loi a la Constitution. La date officielle de la loi cest la
date de sa promulgation. Cette obligation de promulgation ne sapplique quaux lois et non pas
aux rglements. La loi promulgue nentrera pas en vigueur immdiatement.

2. Publication des lois et rglements

Selon la maxime ?? mais pour que lon puisse imposer aux citoyens de connaitre et
dappliquer la loi. Il faut pour quils soient en mesure de prendre connaissance de cette loi. Ainsi,
lentre en vigueur dune loi, dune ordonnance, dun dcret ou encore dun trait international
 ratifi ne peux avoir lieu avant sa publication au Journal Officiel.

3. Date dentre en vigueur

La loi ou le rglement entre en gnral en vigueur le lendemain du jour de sa publication
au Journal Officiel, mais cette entre en vigueur est parfois repousse une date ultrieure.
Parfois cest la loi ou le rglement lui-mme qui prvoit ce report. Dans dautres cas, le report de
la date dentre en vigueur est la consquence de la ncessit dun dcret dapplication.

C. Contrle de validit

1. Contrle de constitutionnalit de la loi

a. Contrle a priori : avant la promulgation de la loi - ctait le seul contrle qui existait
Le Conseil Constitutionnel peut tre saisi dune loi aprs le vote du texte par le
Parlement, mais avant sa promulgation par le Prsident de la Rpublique. Cette procdure
intervient donc avant lentre en vigueur de la loi.
Le Conseil Constitutionnel, dans cette procdure, peut tre saisi par le Prsident de la
Rpublique, par le premier ministre, par le prsident de lAssemble National ou du Senat ou
encore par un groupe de 60 dputs ou snateurs ; Si le Conseil Constitutionnel dclare la loi non
conforme la Constitution, alors cette loi ne pourra pas tre promulgue.

b. Contrle a posteriori : question prioritaire de constitutionnalit

Ce contrle existe ds la reforme constitutionnelle du 21 juillet 2008. Cette reforme
permet aux citoyens qui on impose dappliquer une loi de contester devant les juges sa
conformit a la Constitution. Cette procdure met en place un double filtre.
Dans un premier temps, la question prioritaire de constitutionnalit est soumise au juge
administratif ou judiciaire charg du litige en prsence. Ce juge va renvoyer pour examen cette
question prioritaire a la Cour de Cassation ou au Conseil dEtat. Si la Cour de Cassation ou le
Conseil dEtat estime que le risque dinconstitutionnalit de la loi est srieux, alors ils vont saisir
le Conseil Constitutionnel. Le Conseil Constitutionnel apprciera alors la constitutionnalit de
cette loi dj entre en vigueur.
Cette procdure a rencontr un grand succs en France.

2. Contrle de lgalit du rglement

Ce sont les juridictions administratives, notamment le Conseil dEtat, qui vrifie quun
rglement est bien conforme a la loi.
Il peut y avoir 2 sortes de problmes de conformit : les questions de lgalit externe et
les questions de lgalit interne.
Lorsque la juridiction administrative est saisie dune question de lgalit externe, cest
que lon souponne que les rgles de forme de comptence ou de procdure pour ladoption de
ce rglement nont pas ts respectes. Les questions de lgalit interne permettent de contrler
que sur le fond, le rglement ne pas contraire au contenu dune loi.
Ce contrle peut tre exerce par voie daction ou par voie dexception: par voie daction
 cela veut dire quun citoyen va saisir le juge administratif dans le but de contester la validit du
rglement. Si cette action aboutit, le rglement sera annul et disparaitra dune manire
rtroactive, mais cette action ne peut tre intente que dans les 2 mois suivant ladoption du
rglement. Lorsque le dlai est passe on pourra contester la lgalit du rglement par voie
dexception. Dans cette hypothse, il faut considrer quil existe un litige entre un particulier et
ladministration et ladministration reproche au particulier de ne pas avoir respect un rglement.
Le particulier va pouvoir se dfendre en disant que le rglement nest pas conforme la loi. Si
cet argument est accueilli, alors le rglement ne disparaitra pas, mais il ne sappliquera pas au
particulier .

Section 2. Sources internationales

1. Diversit de traits internationaux
A. Traites internationaux ordinaires

1. Entre en vigueur et ratification

Les traits internationaux et conventions internationales quils sagissent daccords
bilatraux, multilatraux, rgionaux ou internationaux doivent tre ratifies pour entrer dans
lordre juridique interne dun tat. Cette ratification manifeste la volont de ltat dtre
dfinitivement lie par laccord international.
La ratification peut prendre plusieurs formes. Parfois elle se fait par la simple
intervention du prsident de la rpublique, mais sur certaines questions, celles qui sont nonces
larticle 53 de la Constitution, notamment en matire de traits commerciales, alors la
ratification interviendra par voie lgislative. La ratification peut aussi avoir lieu par referendum,
en ce qui concerne les accords qui modifient le territoire dun tat, mais cest aussi le cas de la
traite dadhsion lU.E.

2. Condition de rciprocit
Les traits internationaux ordinaires voient leur application soumise la condition de
rciprocit.Cette condition est prvue a larticle 55 de la Constitution: Les traits ou accords
rgulirement ratifies ou approuves ont ds leur publication une autorit suprieure a celle des
lois sous rserve pour chaque accord ou traits de son application par lautre partie.

3. Effet direct
Dans les tats quon appelle monistes, comme la France ou SUA, la ratification ou la
publication dun trait international suffise le faire entrer dans lordre interne. Cela signifie que
les citoyens pourront invoquer directement des dispositions issues de ces actes internationaux
condition quelles soient suffisamment claires et non ambigus.
Au contraire, dautres tats ont une comprhension dualiste des ordres juridiques. Par
exemple, le Royaume Uni ces pays refusent les faits directs des traites internationaux. Les
traits ne pourront avoir des effets dans ces tats dualistes que lorsquils auront t retranscrits en
disposition interne, notamment par ladoption dune loi qui reprendrai la substance du texte
international

B. Traits europens

4. Conseil de lEurope
- a t cre en 1949; cest donc la plus ancienne organisation politique du continent.
- 47 pays plus le statut dobservateur qui est donne a 5 autre pays
- il a son sige a Strasbourg
- il a pour objectif de dfendre lide de dmocratie et les droits de lhomme, mais aussi
plus largement de rapprocher les diffrentes cultures de cette Europe dfinie trs largement

a. La Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts

fondamentales
- ce texte a t vote en 1950 et il est entre en vigueur en 1953
- cest vraiment la ralisation majeure du Conseil de lEurope
- a t progressivement complte par des protocoles additionnelles
- a cre une juridiction charge de soccuper de la respectation de la Convention la
Cour des Droits de lHomme.

b. La Cour europenne des droits de lhomme

Par cette Cour la Convention russi instaurer un systme original de protection des
droits de lhomme a lchelle du continent. Les tats et les particuliers quelle que soit leur
nationalit peuvent saisir cette cour directement sils estiment tre victimes dune violation par
les tats contractants des droits garantis par la convention. La comptence de la cour est
obligatoire pour tous les tats contractants.
Cette cour fonctionne de la manire permanente et soccupe de tous les stades
prliminaires dexamen des dossiers avant de rendre ses arrts.
La Cour europenne a t victime de son succs. Elle fait lobjet dun nombre de plus en
plus important de saisines, ce qui risque de la saturer et de ralentir son action. Les protocoles
additionnels adoptes le plus rcemment essaies ainsi de reformer le fonctionnement de la Cour
pour rpondre a ce dfis

C. Union europenne

a. Elaboration du droit europen

I. Distinction du droit originaire et du droit drive

Le droit de lU.E. a 2 principales composantes:
- il y a ce que lon appelle de droit europen primaire/originaire qui est constitu des
diffrents traites ayant progressivement dfini lorganisation de lU.E.
- le droit europen drive qui est constitu des lois europennes votes par les institutions
de lUnion il y a 2 catgories de lois europennes: les directives et les rglements.
Les rglements europennes procdent une uniformisation du droit sur une question
donne a lchelle de lUnion. Le rglement europen va sappliquer directement dans un pays de
lUnion, dans des termes identiques.
Au contraire, les directives europennes ncessitent dtre transposes par le lgislateur
national. Les directives fixent des objectifs que chaque tat membre doit atteindre et pour
favoriser un rapprochement de lgalisation nationale. La directive fixes les objectifs, mais
chaque tat reste libre de dfinir les moyens a mettre en uvre pour atteindre lobjectif

II. Rle des institutions europennes dans llaboration du droit driv

La 1er tape cest de fixer ces grandes orientations le Conseil europen
La 2eme tape linitiative (qui est-ce qui va laborer une proposition de
rglement/directive ?) la Commission europenne
3eme tape Elaboration du rglement/directive (amendements) le Parlement europen
4eme tape Voter le texte le pouvoir de vote est exerce par le Conseil des Ministres
de lU.E. et le Parlement Europen

b. Application du droit europen

I. Rle de la commission europenne

La commission assure un contrle administratif et politique du respect du droit de
lUnion par les tats membres. Elle peut ainsi ventuellement demander aux tats des
explications sur des rglementations nationales, potentiellement incompatibles avec lide de
marche commun. En cas de difficults persistantes, la Commission pourra ventuellement saisir
la Cour de Justice de lU.E.

II. Rle des juridictions : Tribunal et Cour de justice de lUnion europenne

La Cour de justice assure le respect du droit europen et ce titre elle peut annuler les
dcisions nationales contraires aux dispositions des traites europens ou des directives, des
rglements.
Les citoyens europens peuvent adresser directement leur revendications a la Cour de
justice, a condition davoir puis les voies de recours nationales.
Parfois les juridictions nationales saisissent elles mmes la Cour de justice en cours de
litige lorsquelles ont un doute sur le sens donner a un texte europen et donc sur la conformit
du droit national au droit europen. Dans cette hypothse, le procs va tre suspendu, le temps
 que cette question prjudicielle soit traite par la Cour de justice. Lorsque la Cour de justice aura
rendu sa dcision, le procs national pourra reprendre son cours et une dcision sera rendu a la
lumire des prcisions apportes par le juge europen
Ce que lon appelle Cour de justice de lU.E. au sens large est en fait compose de 3
juridictions diffrentes: le tribunal de lU.E. qui est le juge de 1ere instance ; la Cour de justice
qui fait office de juge dappel; le tribunal de la fonction publique

2. Autorit des traits internationaux

A. La primaut du traite par rapport a la loi et au rglement

Elle est pose par larticle 55 de la Constitution franaise. Le Conseil Constitutionnel ne

sest pas estime comptent pour vrifier que les lois respectent bien les conventions et traites
internationaux.
Cest la dcision du 15 janvier 1965 du conseil constitutionnel. La solution finalement
retenue pour sassurer quune loi et bien conforme a traits internationales est la suivante: Si une
loi ou un rglement est contraire a un engagement international prcis et ratifie par ltat, alors le
juge national ordinaire doit refuser de lappliquer.
Dans son arrt Jaques Vabre du 24 mai 1975, la Cour de Cassation, la plus haute
juridiction judiciaire a accept de procder une telle vrification de conformit, mais des
juridictions de lordre administratif ont t plus rticentes a carter ainsi la mise en uvre que la
loi nationale.
Ce nest que dans son arrt Nicolo de 20 oct. 1989 que le Conseil dEtat a fini par
sallumer sur la solution retenue par la Cour de Cassation
B. La primaut de la constitution ou du traite
Dans la logique de lordre internationale, le engagements pris par les tats sont
ncessairement prliminaires, car dans le cas contraire, les engagements internationaux
nauraient plus quun caractre facultatif, ce qui fragilisait lordre juridique internationale dans
son ensemble. Larticle 54 de la Constitution est une manifestation de cette difficult
hirarchiser clairement les traites et les constitutions.
Chapitre 2. Source informelle: la coutume

Section 1. Notion de coutume

Dfinition
Une norme de droit objectif fonde sur une tradition populaire qui prte a une pratique
constante un caractre juridiquement contraignant
Cest une vritable rgle de droit (comme la loi), mais dorigine non tatique (et en
gnral non-crite) que la collectivit a fait sienne par habitude dans la conviction de son
caractre obligatoire

Section 2. Porte de la coutume

1. Coutume secundum legem

Dans cette premire hypothse, la loi elle-mme renvoie aux usages, aux pratiques pour
dfinir comment la rgle de droit pose devra sappliquer.
Ex: larticle 1055 du Code Civil: Les conventions obligent non seulement a ce qui y est
exprim, mais encore a toutes les suites que lquit, lusage ou la loi donnent a lobligation
daprs sa nature

2. Coutume praeter legem

Ici la coutume intervient pour complter la loi, pour embler un silence de la loi.

3. Coutume contra legem

Certaines pratiques viennent contredire la loi elle-mme. Dans cette hypothse on peut
douter de la validit et de la valeur juridique de la coutume surtout si la loi en question est
imprative. De tels phnomnes peuvent toutefois tre la manifestation de la dsutude dune loi
et conduire progressivement a son abrogation.
 Titre 2. Application de la rgle de droit

La rgle de droit ne jouera son utilit sociale que si elle est effective, si elle est applique
concrtement aux situations .. ?

Chapitre 1. Organisation juridictionnelle

Introduction : Sparation des autorits judiciaires et administratives

Par la crainte dun gouvernement des juges et en raction aux abus des parlements de
lancien rgime les rvolutionnaires franais ont adopte la loi des 16 et 24 aout 1780, limitant la
comptence du juge judiciaire.
Suivant larticle 13 de cette loi, il est interdit aux juges de troubler de quelque manire
que ce soit les oprations des cours administratives, ni citer devant eux les administrateurs en
raison de leur fonction. Ainsi, progressivement a cote du juge que lon appellera judiciaire, il a
fallu prvoir des juridictions spcifiques pour traiter des litiges en relation avec ladministration.
Ce seront les juridictions de lordre administratif, avant a sa tte le Conseil dEtat. Un tribunal
spcial a en suite t cre, appelle tribunal des conflits e qui a pour fonction lorsquun doute se
prsente de dterminer si un litige donne relve de la comptence des juridictions administratives
ou judiciaires.

Section 1. Juridictions de lordre judiciaire

1. Premier degr
A. Juridictions non rpressives

1. Juridiction de droit commun : le Tribunal de Grande Instance

Ces tribunaux de Grande Instance ont des comptences spcifiques pour certains litiges
sensibles, comme par exemple en matire de famille ou dtat civil, mais ce sont avant tous des
juridictions gnralistes qui ont vocation a soccuper de tous les litiges civiles qui nont pas t
spcifiquement attribues a un autre tribunal.

2. Juridictions dexception
 Le Tribunal dInstance statut a juge unique il a comptence pour rsoudre des petits
litiges en matire civile, correspondant a un ? inferieur a 10.000 euro
Le Conseil de prudhommes soccupe des litiges individuels ou collectives lies a
lapplication du droit du travail ; ce tribunal est compose dun magistrat professionnel, mais
aussi de conseillers lus pour moiti par le cor des salaris et pour moiti par les employeurs
Le Tribunal de Commerce - tranche les conflits opposant deux commerants, ainsi que les
conflits concernant les actes de commerce ; les tribunaux de commerce sont composes de juges
non-professionnels, ce sont des commerants lus par lensemble des commerants du
dpartement pour exercer cette fonction pendant quelques annes.

B. Juridictions rpressives
Il y a 3 types dinfraction pnales:
- contravention le Tribunal de Police
- le dlit le Tribunal Correctionnel
- le crime la Cour dassises

2. Second degr: les cours dappel

Les dcisions rendues par les juges de premier degr peuvent en gnral faire lobjet dun
appel si lune des parties au procs nest pas satisfaite du jugement rendu. Le justiciable a un
mois pour faire appel compter de la notification de la dcision conteste.
Les cours dappel jugent nouveau le litige en fait et en droit. Cest donc lensemble du
litige qui fait lobjet dun second traitement judiciaire ceci pour viter au maximum les erreurs
de jugement

3. Cour de cassation

Cest la plus haute juridiction de lordre judiciaire.

La Cour de cassation vrifie que les juges du fond ont correctement interprte les rgles
de droit.
Ce nest pas un 3eme degr de juridiction.
En effet, la cour de cassation analyse simplement la manire dont le droit a t applique
par les juges du fond, mais elle nanalyse pas les faits de laffaire. Par cette fonction, la Cour de
cassation veille ce que le droit soit interprte de manire suffisamment homogne et unifie sur
lensemble du territoire franais
La Cour de cassation peut tre saisie dun pourvoi en cassation, dans un dlai de 2 mois
suivant la dcision conteste rendue en dernire recours. Le pourvoi doit uniquement porter sur
des questions de droit. Si cette question de droit nest pas juge pertinente, alors la Cours
prononcera un arrt de rejet. Si au contraire, la Cour considre le moyen fonde, alors elle rendra
un arrt de cassation qui annulera la dcision conteste. En gnral, laffaire sera alors renvoie a
une autre cour lappel qui rejugera laffaire au fond a la lumire des prcisions de droit apportes
par la Cour de cassation. Lorsque la Cour de cassation prononce un arrt de rejet ou lorsque les
dlais pour intenter un pourvoi sont prescrits, on considre alors que les voies de recours internes
sont puises. Dans cette hypothse, la dernire dcision rendue par un juge du fond acquire
alors lautorit de la chose juge. A partir de ce moment, laffaire ne peut plus tre juge a
nouveau par une juridiction nationale, sauf dans des cas exceptionnels de rvision. La dcision
rendue et prsume de manire irrfragable, manifester la vrit.

Section 2. Juridictions de lordre administratif

1. Juridictions de premier et second degr

Les tribunaux administratifs sont les juges de droit commun dans lordre administratif ;
ils sont comptents par principe pour trancher les conflits survenant a loccasion de lexercice de
laction administrative.
Des juridictions dexception existent aussi. La plus connue en matire administrative
cest la Cour des Comptes, qui juge notamment la lgalit des comptes publiques ; comme en
matire judiciaire, les dcisions rendues en premier degr peuvent faire lobjet dun appel. Ce
2eme examen sera effectu selon le cas, soie par une cour administrative dappel, soie par le
Conseil dEtat lui-mme.

2. Conseil dEtat
A. Organisation
Le Conseil dEtat a t cre sous le Consulat, a la fin du 18eme sicle, mais il servait
seulement a lpoque a conseiller les consules au sujet de llaboration des lois et de rglements
et sur lorganisation de ladministration. Cest en 1872 quon lui a t confi en plus une fonction
juridictionnelle ; les 5 premires sections du Conseil d Etat ont pour activit et la 6eme cest
la section du contentieux ?? et elle a la fonction juridictionnelle.

B. Fonction juridictionnelle
Selon les questions posses, le Conseil dEtat intervient soie comme juge de 1ere instance,
soie comme juge dappel, soie comme juge de cassation. Le Conseil dEtat et juge de premier et
dernier ressort(instance) par exemple pour les recours en annulation de dcrets. Le Conseil
dEtat intervient comme juge dappel par exemple en matire de contentieux lectorale ; le
Conseil dEtat intervient comme juge de cassation en rencontre de toutes les dcisions rendues
en dernier ressort par une autre juridiction administrative que lui-mme quil sagit dune cour
administrative dappel, cour de compte ou de la cour de discipline budgtaire. Le Conseil dtat
ne peut tre sais dun pourvoi en cassation que dans certains cas noncs de manire limitative
par la loi. Il y a 3 cas : lorsque lon reproche a la dcision administrative conteste des ?? dun
vice forme, dun vice dincomptence ou en cas de violation de la loi.
Chapitre 2. Applicabilit dans le temps

Section 1. Applicabilit dans le temps

1. Effet immdiat de la loi nouvelle : thorie classique et thorie moderne

Quand une loi est abroge par une loi nouvelle, quelle est le domaine dapplication de
chacune de ces lois ? jusqu quand sappliquera la loi ancienne et a partir de quand la loi
nouvelle la remplacera ? Deux grands principes donnent la rponse a cette question et ces
principes sont posses a larticle 2 du Cod Civil La loi ne dispose que pour lavenir ; elle na
point deffet rtroactif ;
Effet immdiat de la loi nouvelle : thorie classique et thorie moderne : la loi nouvelle
rgit seulement lavenir. Cest ce que lon appelle leffet immdiat de la loi, mais en affait elle
est parfois difficile de dater prcisment, de situer dans le temps un acte ou un fait juridique
donne. Pour savoir ou placer la ligne de dmarcation entre la loi nouvelle et la loi ancienne il y a
2 thories.
Selon la thorie classique, la loi nouvelle ne peut pas remettre en cause un droit acquis
antrieurement, mais elle peut intervenir si le citoyen ne pouvait se prvaloir que de simples
expectatives
La thorie moderne a montr les limites de cette approche ; elle prfre distinguer les
effets de la loi dans le temps selon le type de situation juridique et selon les effets de droit quelle
produit. Si la situation est apparue avant la loi nouvelle et elle a dj produit tous ses effets
juridiques, alors on appliquera le droit antrieur. De la mme manire, si la situation ne aprs
lentre en vigueur de la loi nouvelle, elle sera exclusivement soumise a cette loi ; Le problme
cest lorsque la situation juridique ne avant lentre en vigueur de la loi nouvelle, mais quelle
continue a produire de effets juridiques aprs cette date. La naissance de la situation juridique
nest pas ici remise en cours par la loi de mme que les effets juridiques produits par la situation
avant lentre en vigueur de la loi. Par contre, le principe deffets immdiats de la loi conduit a
soumettre a celle-ci les effets juridiques produits par la situation aprs son entre en vigueur.

2. Effet non rtroactif de la loi nouvelle

A. Principe
Dire que la loi na pas deffet rtroactif cela signifie que lon ne doit pas appliquer une loi
nouvelle a des actes ou a des faits juridiques antrieures a son entre en vigueur. En affait, la
rgle de droit doit tre prvisible pour le citoyen. Il va dfinir son comportement en fonction des
rgles de droit existantes, mais il ne peut pas anticiper les futurs changements de lgislation. Ce
principe a valeur constitutionnelle en matire dinfractions pnales, mais il a une simple valeur
de droit pour les autres questions, ce qui signifie que des drogations vont pouvoir exister a ce
principe.

B. Exceptions
1. Loi directement rtroactive
Parfois cest la loi elle-mme qui prcise quelle aura des effets rtroactives. Par exemple,
la loi du 5 juillet 1985 qui cre le rgime dindemnisation des victimes daccidents de la
circulation. Toutefois cette possibilit de lgifrer de manire rtroactive est encadre strictement
par le Conseil Constitutionnel et par la Cour europenne des droits de lhomme qui exigent que
cette rtroactivit soie justifie par un motif dinteres gnral suffisamment caractris.
2. Loi interprtative ?
Une loi interprtative cest un texte qui vient prciser le sens dune loi antrieure.
Officiellement il ny a pas eu un changement de la loi, linterprtation ntant quune prcision
apporte sur le sens de la loi ancienne ; il y a donc ici une rtroactivit naturelle de la loi
interprtative car le sens dgage par la loi interprtative va sappliquer aux situations apparues
avant son adoption
3. Originalit des lois pnales
Le principe de non rtroactivit a valeur constitutionnelle en droit pnal. Un citoyen ne
peut pas tre condamne pnalement si son comportement ntait pas incrimine au jour o il a eu
lieu. Toutefois, si la loi pnale nouvelle est moins svre que la loi ancienne, dans ce cas-l on
appliquera cette loi pnale nouvelle a des faits antrieures a son adoption
Chapitre 3. Interprtation de la rgle de droit.
Chapitre 3. Interprtation de la rgle de droit

Section 1. Auteurs de linterprtation

1. Doctrine acadmique

A. Dfinition
Selon le vocabulaire juridique, la doctrine cest lopinion communment professe par
ceux qui enseigne le droit ou qui crivent sur le droit les notes qui essayent dexpliquer la
cohrence de la rgle de droit ou au contraire de mettre en vidence les limites, les incohrences
du droit. La doctrine a donc un double rle : un rle positif( dcrit quel est le contenu de la rgle
de droit, prsente le droit tel quil a t consacr par le lgislateur et applique par le juge) et
prospectif ( la doctrine peut tre force de proposition a destination du juge ou du lgislateur pour
amliorer la pertinence et lefficacit de la rgle de droit).

B. Autorit?
Une doctrine nest pas une source de droit a proprement parler, elle na pas de lgitimit
pour lui permettre en saffirmer comme une source de droit, mais la doctrine exerce toutefois un
influence non ngligeable ? Par exemple, la Cour de cassation est trs sensible a la manire dont
ses arrts sont accueillis par la doctrine
2eme exemple de linfluence de la doctrine : le lgislateur associe souvent
certaines universitaires?? a llaboration de projets ou davant-projets de reforme

3. Juridictions: la jurisprudence

Aujourdhui la jurisprudence correspond a lactivit du juge. Cest lensemble des

dcisions prononces par les juridictions ; si on veut tre plus prcis, la jurisprudence cest la
manire dont une difficult juridique est habituellement tranche par les tribunaux

A. Formation de la jurisprudence

1. Lexigence pralable de motivation des dcisions de justice

Une solution ne peut tre conteste ou linverse reprise et confirme que si elle prcise
ce qui la fonde.
Apres la Rvolution, en France apparait lexigence procdurale de mentionner les motifs
dterminant la solution donne au litige. Ces motifs permettent de dterminer quelle
interprtation les juges on fait de la rgle de droit et cest cette argumentation logique qui est
susceptible dinspirer ensuite dautres tribunaux et ainsi de constituer une jurisprudence.

2. Critres didentification des dcisions fondant une jurisprudence

 La solution doit tre dote dune certaine autorit pour constituer une jurisprudence.
Cette autorit peut rsulter de 3 critres:
a. Hirarchie des juridictions
Les arrts du Conseil dEtat ou de la Cour de Cassation ont une autorit suprieure a ceux
des juges du fond.

b. Rptition des solutions

Une solution isole ne peut pas en principe constituer une jurisprudence car elle ne
permet pas de caractriser une habitude ; cest la rptition de cette solution qui permet de
dgager une habitude de trancher dun tel ou tel sens ; Les arrts provenant des formations les
plus prestigieuses du Conseil dEtat ou de la Cour de Cassation pourrait presque a eux seuls
constituer une jurisprudence ??

c. Arrts dits de principe ou despce

Tous les arrts rendus par une juridiction mme si elle est prestigieuse nont pas
ncessairement la mme porte et donc nont pas ncessairement vocation a constituer une
jurisprudence. Les arrts de rejet de la Cour de Cassation sont ainsi en gnral moins instructifs
que les arrts de cassation ; plus encore, lorsquune dcision rsulte essentiellement des lments
de faits de lespce, on ne peut pas tirer de dductions importantes sur la signification de la
rgle de droit (arrt despce une problme dapprciation des faits) ; ces arrts despce ne
peuvent ainsi constituer un jurisprudence. Au contraire, les arrts qui tranche une question
dinterprtation de la rgle de droit en posant clairement un principe ont vocation a constituer
une jurisprudence ; on parlera a leur sujet darrts de principe.

B. Autorit de la jurisprudence
En France, la doctrine considre majoritairement que la jurisprudence, mme si elle
remplis des fonctions trs importantes, nest pas a proprement parler une source du droit et celle-
ci au raisons de son caractre.

1. Fonctions
a. Interprtation
Linterprtation de la rgle de droit par le juge permet dappliquer la rgle abstraite aux
situations concrtes et cela conduit notamment le juge a dfinir les lments composant la rgle
de droit.

b. Supplance
Parfois, la rgle de droit reste silencieuse ; au problme juridique auquel le juge est
confront nest rgis pas aucun article, par aucune loi. Le juge ne peut toutefois pas refuser de
juger sur ce motif. Art 4 du Cod Civile le juge qui refusera de juger sous prtexte du silence, de
lobscurit ou de linsuffisance de la loi pourra tre poursuivi comme coupable de demi de
justice. La jurisprudence permet donc galement de complter la loi.
c. Adaptation
Parfois, un problme juridique a fait lobjet de dispositions lgislatives ou rglementaires,
mais ces dernires apparaissent soi beaucoup trop sommaires, soi dpasses ou obsoltes ?? Ces
rgles dpasses ont t conus au regard dun tat antrieur de la socit ; le juge dans son
application de la loi va alors faire un effort dadaptation. Il va lire les textes anciens a la lumire
des besoins modernes de la socit. Par exemple, la Cour de cassation a dcouvert au 20eme
sicle, dans larticle 1384 alin. 1er du Code Civil des principes gnraux de responsabilit du fait
des choses et du fait d autres? et ces principes gnraux taient tout a fait absentes des intentions
de lgislateurs de 1804 ?
d. Incitation lgislative
Confrontes a des problmes importantes dinadquation de la rgle de droit, il arrive
parfois de manire grave que les juges rendent des arrts trs novateurs a la limite de la
provocation pour mettre en vidence les difficults auxquels ils sont confronts. De tels arrts
sont parfois des signaux envoys aux lgislateur en lencourageant a intervenir sur la question.
Cest ainsi par exemple que larret Desmares de 1982 que la Cour de Cassation a prvu un
rgime trs svre de responsabilit du fait des choses pour encourager le lgislateur a intervenir
en matire daccident de circulation. Il en rsultera quelques annes plus tard, en 1985, la loi
portant sur le rgime spcifique de responsabilits pour les accidents de circulation.

2. Caractres

a. Prcarit de la jurisprudence

I. Absence de caractre obligatoire

En droit anglo-saxon, il existe la rgle du prcdent, obligeant les juges a respecter et a
appliquer les principes de solution antrieurement affirmes par leur prdcesseur. Dans les
lgislations dites de droit civil, un tel principe nexiste pas. Le principe jurisprudentiel ne
simpose pas au juge qui peut dcider de trancher un litige de manire toute a fait diffrente de
celle retenue antrieurement. Les dcisions de justice nont vocation qua sappliquer au litige
qui on sont la source. Le caractre obligatoire ne peut pas steindre aux autres litiges Des
mfiances postrvolutionnaires a lgard des juges larticle 5 du Code Civil interdit mme
explicitement aux juges De prononcer par voie de disposition gnrale et rglementaire sur les
causes qui leur sont soumises
II. Possibilit dun revirement
Les solutions jurisprudentielles en plus dtre non obligatoires peuvent galement
disparaitre a loccasion de revirement de jurisprudence. La Cour de cassation a plusieurs
reprises rappelle que nul ne peut se prvaloir dun droit acquit a une jurisprudence fige. Ainsi ce
nest pas parce quun problme juridique est habituellement tranche dans un sens que ce sera
toujours la mme chose. La jurisprudence a un caractre instable et prcaire
b. Rtroactivit de la jurisprudence
I. Lillustration par le revirement
Considrer que le juge est la bouche de la loi , quil ne cre pas de droit, mais quil se
contente dinterprter le droit emporte un consquence qui avait t souligne prcdemment a
propos des lois interprtatives. Linterprtation nest pas une nouvelle norme. Le sens dgage
par le juge vient coller a la rgle de droit interprte, vient sincorporer dans la rgle de droit. De
ce fait la jurisprudence est ncessairement rtroactive, mme en prsence de revirement de
jurisprudence, le nouveau sens ainsi dgage est considre de manire fictive comme ayant
toujours existe, comme tant consubstantiel a la norme ;

II. La modulation dans le temps?

Cette rtroactivit de la jurisprudence qui rsulte de sa qualit de simple interprtation du
droit soulvent des questions concernant la prvisibilit de la rgle de droit pour le justiciable.
Certes, la Cour de cassation affirme rgulirement quil ny a pas de droit acquit une
jurisprudence fige, mais la Cour eu