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COURS DE DROIT DES SRETES

(OHADA)

Par
Mme Yvette Rachel KALIEU ELONGO,
Professeur l'Universit de Dschang
( CAMEROUN)

Fvrier 2016
Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

PLAN DU COURS

INTRODUCTION GENERALE

CHAPITRE 1 : LES SURETES PERSONNELLES : CAUTIONNEMENT ET


GARANTIE AUTONOME

CHAPITRE 2 : LES SURETES IMMOBILIERES : L'HYPOTHEQUE

CHAPITRE 3 : LES SURETES MOBILIERES : GAGES ET NANTISSEMENTS

CHAPITRE 4 : LES SURETES MOBLIERES PORTANT SUR LA PROPRIETE:


LES PROPRIETES - SURETES

CHAPITRE 5 : LES SURETES MOBILIERES SPECIFIQUES: LE DROIT DE


RETENTION ET LES PRIVILEGES

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

INTRODUCTION
La notion de sret est intimement lie celle de crdit. Gnralement, la fourniture
d'une sret facilite l'octroi du crdit surtout pour ce qui est du crdit fourni par les
banques et instituions assimiles. Elle s'ajoute et renforce la crance que le crancier a en
la personne du dbiteur.

La sret est susceptible de plusieurs dfinitions.

Elle peut d'abord tre dfinie comme tout procd ayant uniquement pour but de
prmunir le crancier de l'insolvabilit du dbiteur. les droits spcialement accords au
crancier pour que leur ralisation permette celui-ci d'obtenir son paiement.

Larticle 1 AUS donne une dfinition des srets. La sret y est dfinie comme
laffectation au bnfice dun crancier dun bien, dun ensemble de biens ou
dun patrimoine afin de garantir lexcution dune obligation ou dun ensemble
dobligations, quelle que soit la nature juridique de celles-ci et notamment
quelles soient prsentes ou futures, dtermines ou dterminables,
conditionnelles ou inconditionnelles, et que leur montant soit fixe ou fluctuant .

Il ressort de cette dfinition que :

- la sret peut porter sur toutes sortes de biens ( isoles, regroupes en un


ensemble, tout le patrimoine, bien prsent ou futur)

- les obligations garanties peuvent tre prsentes, futures, conditionnelles ,


dtermines ou dterminables

La sret a essentiellement pour rle de garantir la solvabilit du dbiteur, en cela,


elle est marque par son caractre accessoire que lacte uniforme rappelle en son article 2.
La sret soppose la garantie qui peut avoir une autre fonction que celle dassurer
lexcution de lobligation. La garantie n'a donc pas pour seule vocation d'assurer le
paiement du crancier l'chance. Ainsi, certains mcanismes du droit des obligations
comme la dlgation imparfaite ou la compensation sont cet gard, considrs comme
des garanties de paiement sans tre des srets. Il en de mme de certains mcanismes
comme l'assurance. La formule consacre pour montrer les rapports entre sret et

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garantie est la suivante: toute sret est une garantie mais toute garantie n'est pas une
sret.
Les srets sont varies et sont par consquent susceptibles de plusieurs
classifications. On distingue par exemple entre les srets lgales, les srets judiciaires et
les srets conventionnelles ou encore entre les srets relles et les srets personnelles.
LAUS ne comporte pas une vritable classification des srets mais il rglemente les
principales srets que lon peut regrouper suivant quil sagit des srets relles ou des
srets personnelles.

Selon larticle 4 al. 2 AUS, les srets relles consistent soit dans le droit du
crancier de se faire payer par prfrence sur le prix de ralisation d'un bien affect la
garantie de l'obligation de son dbiteur, soit dans le droit de recouvrer la libre disposition
d'un bien dont il est propritaire titre de garantie de cette obligation . LAUS na pas
consacr un titre spcifique aux srets relles comme il la fait pour les srets
personnelles. Pourtant, on retrouve dans le texte les dispositions consacres toutes les
srets relles aussi bien les srets mobilires que les srets immobilires. Larticle 4
al.2 prvoit dailleurs que sauf disposition contraire du prsent Acte uniforme, les seules
srets relles valablement constitues sont celles qui sont rgies par cet Acte . La liste
des srets rglementes constitue donc un numerus clausus, ce qui interdit la cration de
nouvelles srets relles aussi bien par les lgislateurs nationaux que par les parties elles-
mmes sauf autorisation expresse du lgislateur.

Pour ce qui est des srets personnelles, larticle 4 al. 1 AUS dfinit la sret
personnelle comme lengagement dune personne de rpondre de lobligation du dbiteur
principal en cas de dfaillance de celui-ci ou premire demande du bnficiaire de la
garantie . Les srets personnelles permettent au dbiteur doffrir un second dbiteur
son crancier pour garantir ses obligations autrement dit pour rduire les risques de sa
dfaillance. Elles aboutissent ainsi une multiplication des personnes et donc des
patrimoines qui peuvent rpondre dune mme dette.

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Deux principales srets personnelles sont rglementes en droit OHADA. Il s'agit du


cautionnement et de la garantie autonome anciennement dnomme lettre de garantie.

Le droit OHADA des srets prsente quelques particularits qu'il faut prsenter avant
de procder l'tude approfondie des diffrentes srets.

Lacte uniforme portant organisation des srets adopt en dcembre 2010 et entr
en vigueur en 2011 s'est substitu au prcdent acte uniforme adopt en 1997. Ce texte
comporte 228 articles rpartis en six titres savoir : Titre prliminaire : Dfinitions et
domaine dapplication des srets- agents de srets, Titre I : les srets personnelles,
Titre II : les srets mobilires, Titre III : les hypothques, Titre IV : Distribution des
deniers et classement des srets, Titre V : dispositions transitoires et finales.
En plus de l'organisation des diffrentes srets, l'AUS comporte quelques
innovations comme l'institution du dbiteur professionnel et de l'agent des srets.

Lintroduction de la notion de dbiteur professionnel. Larticle 3 dfinit le


dbiteur professionnel comme tout dbiteur dont la dette est ne dans l'exercice de sa
profession ou se trouve en rapport direct avec l'une de ses activits professionnelles, mme
si celle-ci n'est pas principale . Le dbiteur professionnel sera, dans certaines
circonstances, moins bien protg que le dbiteur civil ou non professionnel. Il y a aussi le
rgime spcifique dsormais reconnu certains cranciers, particulirement les
tablissements de crdit qui peuvent par exemple tre seuls bnficiaire en qualit de
crancier dun transfert de crance titre de garantie (articles 80 et suivants).

Linstitutionnalisation de lagent des srets


Lagent des srets est une institution vritablement nouvelle et originale dans le
paysage du droit des srets des pays de lOHADA bien quil sinspire du droit franais
(article 2328-1 C.Civ.) et emprunte la fois aux rgles du contrat de commission et de la
fiducie. Sans donner une dfinition de lagent des srets, lacte uniforme en a prcis le
statut ainsi que les missions travers les articles 5 11 de lAUS.

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Pour ce qui est de son statut, il ressort de larticle 5 que seuls peuvent avoir la
qualit dagent de sret les institutions financires ou les tablissements de crdit
nationaux ou trangers. Cette fonction est donc rserve aux seules personnes morales et
en particulier celles qui relvent du domaine bancaire et qui exercent donc paralllement
une activit de crdit ou une activit financire. Lagent de srets agit en son nom. Il agit
au profit des cranciers qui lont dsign cette fin. Lacte de dsignation, qui doit tre
tabli par crit comme cela dcoule implicitement de larticle 6 doit, peine de nullit,
comporter certaines mentions telles que la dtermination des obligations garanties,
lidentit des cranciers et de lagent ou encore la dure de la mission. Lagent agit dans la
limite des pouvoirs qui lui sont confrs dans lacte de dsignation. Il peut se faire
substituer ou tre remplac dans sa mission si ces possibilits sont prvues dans lacte de
dsignation et suivant les conditions contenues dans lacte de dsignation et les modalits
prvues par larticle 10. Il engage sa responsabilit dans les mmes conditions quun
mandataire salari (article 11).

Sagissant de sa mission, lagent des srets est dsign aux fins de constituer,
inscrire, grer ou raliser toute sret ou autre garantie de lexcution dune
obligation . Comme la relev un auteur, lagent des srets facilite la gestion des
srets lorsque la crance garantie est dtenue par plusieurs cranciers Autrement dit,
lorsquun crdit est mis en place par un pool bancaire et que des srets sont offertes
lappui de ce crdit, lagent des srets peut tre dsign pour la mise en uvre de ces
srets. A contrario, lorsque le crdit est mis en place par un seul crancier, il ne peut y
avoir lieu la dsignation dun agent des srets. Lagent des srets peut intervenir aussi
bien en ce qui concerne la mise en place et le suivi des srets personnelles que pour ce
qui est des srets relles.

Les relations entre lagent des srets et les cranciers sont clarifies. Ainsi,
aux termes de larticle 7 : Lorsque l'agent des srets agit au profit des cranciers de la
ou des obligations garanties, il doit en faire expressment mention et toute inscription
d'une sret effectue l'occasion de sa mission doit mentionner son nom et sa qualit
d'agent des srets. Larticle 8 ajoute : Sauf stipulation contraire et pour tout ce qui a
trait aux obligations garanties, les cranciers sont reprsents par l'agent des srets dans
leurs relations avec leurs dbiteurs, leurs garants, ainsi que les personnes ayant affect ou

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cd un bien en garantie de ces obligations, et les tiers. Dans la limite des pouvoirs qui lui
ont t confrs par les cranciers de la ou des obligations garanties, l'agent des srets
peut intenter toutes actions pour dfendre leurs intrts, y compris en justice, la seule
indication qu'il intervient en sa qualit dagent des srets tant suffisante .

Lacte uniforme prvoit par ailleurs lhypothse dun transfert de proprit de biens
au profit de l'agent des srets, dans le cadre de lexercice de sa mission. Dans ce cas,
larticle 9 dispose que le ou les biens transfrs forment un patrimoine affect sa
mission et doivent tre tenus spars de son patrimoine propre par l'agent des srets. Il
en va de mme des paiements reus par l'agent des srets l'occasion de
l'accomplissement de sa mission . La consquence de lexistence de ce patrimoine
daffectation, est que les biens ne peuvent tre saisis que par les titulaires de crances
nes de la conservation et de la gestion de ces biens, y compris en cas d'ouverture d'une
procdure collective d'apurement du passif l'encontre de l'agent des srets .

S'agissant de son application, il faut prciser que lAUS ne sapplique pas aux srets
constitues antrieurement son entre en vigueur conformment larticle 227 qui
dispose : Le prsent Acte uniforme, qui abroge lActe uniforme portant organisation des
srets du 17 avril 1997, n'est applicable qu'aux srets consenties ou constitues aprs
son entre en vigueur. Les srets consenties ou constitues antrieurement au prsent
Acte uniforme et conformment la lgislation alors en vigueur restent soumises cette
lgislation jusqu' leur extinction .

Le rgime des srets, se trouve pour lessentiel dans lacte uniforme relatif aux
srets. Ce texte de base doit, sur certains points tre complt par des dispositions
parses qui se trouvent dans dautres actes uniformes soit de manire implicite soit parce
que le lAUS renvoie expressment ces textes. Il sagit : lacte uniforme relatif aux
procdures collectives dapurement du passif (AUPCAP) pour ce qui est par exemple du sort
des srets en cas douverture dune procdure contre le dbiteur ou mme du classement
des srets dont le rgime est modifi lorsque la distribution intervient dans le cadre dune
procdure collective, lacte uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement des crances et des voies dexcution ( AUPSRVE) principalement pour ce qui
est des rgles applicables la ralisation de lhypothque puisque celle-ci, sauf drogation
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relve des rgles rgissant la saisie immobilire que lAUPSRVE organise dsormais aux
articles et suivants ; de lacte uniforme relatif au droit commercial gnral (AUDCG) qui
seul contient les dispositions relatives au registre du commerce et du crdit mobilier qui est
appel recevoir les inscriptions de toutes les srets mobilires. Lacte uniforme relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique (AUSCGIE) auquel
il doit tre rfr pour complter le rgime du nantissements des titres et droit sociaux que
lAUS numre parmi les formes de nantissements. Les droits nationaux restent galement
applicables en matire de srets. Le lgislateur y renvoie expressment pour certaines
questions (ex. pour la publication et l'inscription des droits rels) ou implicitement ( ex. la
dtermination des rgles de capacit).

Le cours sera prsent en 5 chapitres : les srets personnelles, les srets


immobilires, les srets mobilires ( gages et nantissements), les srets
relles portant sur la proprit: proprits-srets, les srets relles
spcifiques: droit de rtention et les privilges.

CHAPITRE 1 : LES SURETES PERSONNELLES : CAUTIONNEMENT ET


GARANTIE AUTONOME

La sret personnelle est dfinie l article 4 AUS comme l'engagement d'une


personne de rpondre de l'obligation du dbiteur principal en cas de dfaillance de celui-ci
ou premire demande du bnficiaire de la garantie . L'AUS rglement deux principales
srets personnelles: le cautionnement et la garantie autonome.

SECTION 1 : LE CAUTIONNEMENT

Le cautionnement est dfini larticle 13 de lAUS comme un contrat par lequel la


caution s'engage, envers le crancier qui accepte, excuter une obligation prsente ou
future contracte par le dbiteur, si celui-ci n'y satisfait pas lui-mme. Cet engagement

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peut tre contract sans ordre du dbiteur. Il est dsormais rgi par les articles 13 38 de
lAUS.

Le cautionnement met en prsence trois personnes que sont le dbiteur, le crancier


et la caution et donne donc lieu une relation triangulaire. A la relation initiale qui lie le
dbiteur son crancier, va sajouter une nouvelle relation entre la caution et le crancier,
le premier sengageant en faveur du second excuter la prestation due par le dbiteur en
cas de dfaillance de ce dernier. Mais en mme temps, le contrat de cautionnement a une
certaine autonomie par rapport au contrat principal. La caution ne sengage que sur
linitiative du dbiteur avec lequel elle entretient des relations. La loi prvoit toutefois que
lengagement de la caution peut tre fait sans ordre du dbiteur.

P.1. GENERALITES SUR LE CAUTIONNEMENT


Il s'agit de prciser les caractres, les sources et les modalits du
cautionnement.
caractres du cautionnement
Le cautionnement prsente quelques caractres principaux. Cest un contrat
accessoire, un contrat unilatral et en principe gratuit.

- Un contrat accessoire
Le cautionnement na de raison dtre que par rfrence une obligation principale
dont il a pour objet dassurer lexcution. Il ne peut donc exister sans une obligation
principale dont il dpend. Trs souvent, cette obligation principale est une obligation de
somme dargent ne dun crdit octroy par le crancier au dbiteur. Lobligation garantie
peut tre pralable ou concomitante la constitution de la sret et exceptionnellement,
elle peut tre postrieure.

- Un contrat unilatral
Dans le cautionnement, seule la caution sengage envers le crancier qui accepte,
payer la dette du dbiteur si ce dernier ne le fait pas. Le crancier quant lui ne prend
aucun engagement. Toutefois, ce principe admet quelques amnagements.
Conventionnellement, le cautionnement peut devenir synallagmatique si les parties mettent
des obligations la charge du crancier. Lgalement, le crancier peut tre tenu de
certaines obligations.

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- Un contrat gratuit
La gratuit du cautionnement doit tre entendue aussi bien dans les relations entre
le crancier et la caution que dans les relations entre la caution et le dbiteur.
Sagissant de la premire relation, la caution ne peroit aucune rmunration de la
part du crancier parce que le contrat est unilatral. Sagissant de la seconde relation cest-
-dire celle qui lie le dbiteur la caution, lanalyse traditionnelle et originaire du contrat en
avait fait un contrat gratuit, un service damis ou de famille en ce sens quil tait
normalement fourni gratuitement par une personne en faveur dune autre pour faciliter
lobtention du crdit ou garantir lexcution dun engagement. Cest dire que la caution ne
percevait aucune contrepartie et plus prcisment aucune rmunration de la part du
dbiteur pour son engagement. Cette gratuite est toutefois de plus en plus remise en
cause.

SOURCES DU CAUTIONNEMENT
Le cautionnement peut rsulter :
- dune convention tablie entre les parties , cest le cautionnement conventionnel qui
est la source la plus usuelle du cautionnement
- de la loi On qualifie le cautionnement de lgal lorsque le dbiteur est tenu par la loi
dans des circonstances particulires de fournir une caution pour la garantie de ses
obligations. Ainsi, plusieurs textes en matire fiscale ou douanire, en matire de marchs
publics imposent parfois la fourniture dune telle caution.
- D'une dcision de justice : Le cautionnement judiciaire pour sa part correspond au cas
o la fourniture dune caution rsulte dune dcision de justice.

LES MODALITES DU CAUTIONNEMENT


Le cautionnement peut tre fourni suivant diverses modalits.

- Le cautionnement simple et le cautionnement solidaire


Il est simple lorsque la caution ne paie la dette du dbiteur principal que si et seulement si
la dfaillance de ce dernier est tablie par le crancier et que cette caution sengage seule
payer. Le cautionnement solidaire quant lui recouvre diverses hypothses : la solidarit
entre la caution et le dbiteur et la solidarit entre les cautions.

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- Le cautionnement rel
Larticle 22 nouveau de lAUS dispose : La caution peut garantir son engagement
en consentant une sret relle sur un ou plusieurs de ses biens. Elle peut galement
limiter son engagement la valeur de ralisation du ou des biens sur lesquels elle a
consenti une telle sret . Ce texte consacre la validit du cautionnement rel qui consiste
pour la caution limiter son obligation la valeur de certains biens prcis donns en
garantie. Lorsque le bien donn en garantie est un immeuble, on parle de cautionnement
hypothcaire.

- Le certificat de caution
Cette modalit est prvue par larticle 21 de lAUS. Le certificateur de caution sengage
lgard du crancier payer ce que doit la caution lorsque celle-ci ne paie pas. Le certificat
de caution sanalyse ainsi comme le cautionnement de la caution au profit du crancier qui
se prmunit par un cautionnement de second degr.

- Le sous cautionnement
La sous-caution garantit, la demande du dbiteur, le recours que la caution aura
contre celui-ci aprs paiement. La sous caution est une caution comme les autres la seule
diffrence quelle na aucune obligation envers le crancier.

P. II : LA FORMATION DU CAUTIONNEMENT

A- LES CONDITIONS DE VALIDITE DU CAUTIONNEMENT


La validit du contrat de cautionnement est soumise des exigences qui concernent les
parties au contrat de cautionnement (1) et lacte de cautionnement (2).
1. Les conditions relatives aux parties
Elles ont particulirement trait au consentement des parties, leur capacit et leur
pouvoir. Par ailleurs, une condition particulire de solvabilit a t exige de la caution.

*Le consentement

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Le cautionnement est form par un accord de volonts entre la caution et le


crancier. Si le consentement des parties existe presque toujours, par contre il nest pas
souvent exempt de vices surtout de la part de la caution. La violence est rarement
invoque ce qui nest pas le cas de lerreur et du dol. Lerreur sera gnralement invoque
par la caution qui fait valoir quelle sest trompe sur un lment de lopration, sur sa
signification ou sur son tendue (solvabilit du dbiteur, nature de lengagement, erreur sur
laffectation du crdit ou sur lexistence dautres srets). Pour tre admises les conditions
de droit commun devraient tre runies. Quant au dol, il est frquemment invoqu par les
cautions qui, poursuivies en paiement arguent du manque de loyaut dont elles ont t
victimes lors de la conclusion du cautionnement. Lauteur du dol est habituellement le
dbiteur qui ayant intrt ce que la caution accepte de le garantir, peut tre tent duser
de manuvres dloyales. Pourtant, ces manuvres qui proviennent du dbiteur ne
peuvent tre prises en considration car le dol qui peut tre sanctionn doit tre le fait du
crancier.

* La capacit et les pouvoirs


La caution doit avoir la capacit ncessaire pour se porter caution ce qui exclut le
mineur non mancip et le majeur dclar incapable.
Sagissant des pouvoirs, le cautionnement peut tre souscrit par un mandataire ds
lors que les conditions du mandat sont runies. Mais le problme de la reprsentation et
des pouvoirs se pose surtout pour les personnes morales (cf. larticle 17 AUS qui dispose
que Le dfaut de pouvoir du reprsentant pour engager la personne morale dbitrice ne
peut tre invoqu par la caution de celle-ci que si lobligation principale nest pas
valablement constitue sauf lorsque la personne dbitrice a confirm cette obligation et que
la caution a expressment renonc se prvaloir de la nullit de ladite obligation ). Par
ailleurs, le lgislateur a spcialement rglement, pour certains types de socits, les
pouvoirs du reprsentant de la socit relativement la constitution des srets. La
solution retenue est parfois soit linterdiction, soit lautorisation ( voir AUSCGIE).

*La solvabilit de la caution


Larticle 15 de lAUS impose surtout que la caution fournie soit solvable ou mieux
prsente des garanties de solvabilit. Si elle ne lest pas, le crancier est en droit de la

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refuser et dans ce cas, la loi permet la caution de la remplacer par une sret relle.
Larticle 16 ajoute que la caution ne doit pas tre solvable uniquement au moment o elle
est constitue mais quelle doit ltre en permanence de sorte que linsolvabilit
survenue oblige le dbiteur remplacer cette caution par une autre ou par une sret
relle. La seule exception concerne le cas o le crancier a subordonn son consentement
au contrat principal lengagement dune caution nommment dsigne. Dans ce cas, la
caution doit tre maintenue en dpit de son insolvabilit.

2. Les conditions relatives lacte de cautionnement

Larticle 14 AUS dispose : Le cautionnement ne se prsume pas, quelle que soit la


nature de lobligation garantie. Il se prouve par un acte comportant la signature de la
caution et du crancier ainsi que la mention, crite de la main de la caution, en toutes
lettres et en chiffres, de la somme maximale garantie couvrant le principal, les intrts et
autres accessoires. En cas de diffrence, le cautionnement vaut pour la somme exprime
en lettres . Il en ressort que le cautionnement ne se prsume pas et que lcrit ne peut
constituer quun moyen de preuve condition quil comporte la signature de la caution et
du crancier ainsi que la mention crite de la main de celui-ci.

Lcrit peut tre constitu par un acte sous seing priv ou par un acte notari.
Cet crit comporte gnralement toutes les informations relatives aux parties et aux
modalits du cautionnement. Pour servir de moyen de preuve, lcrit doit comporter les
mentions exiges par larticle 14 prcit : la signature des deux parties et la mention
manuscrite de la caution c--d que la caution doit crire de sa main, le montant de la
somme quelle a accept de garantir. La mention manuscrite sert de preuve pour tout type
de contrat (conventionnel, lgal ou judiciaire), quelle que soit la qualit de la caution (civile,
professionnelle, commerante) et quelle que soit ltendue de la dette garantie. Dans aucun
cas, elle ne constitue une condition de validit du cautionnement. Elle doit porter sur la
somme maximale garantie couvrant le principal, les intrts et autres accessoires.
Lorsque la caution ne sait ou ne peut crire, une formalit de substitution a t
instaure par larticle 14 alina 3. Elle sera assiste de deux tmoins dont le rle est non

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pas de porter la mention en ses lieu et place mais de certifier son identit et sa prsence et
dattester que la nature et les effets de lacte lui ont t prciss.

B- LETENDUE DU CAUTIONNEMENT
Pour dterminer ltendue de lengagement de la caution, on peut distinguer selon que
le cautionnement est dtermin (1) ou non (2).

1. LE CAUTIONNEMENT DETERMINE

Il est encore appel cautionnement limit. Il sagit du cas o la somme cautionne


est dtermine dans lacte de cautionnement et plus prcisment dans la mention
manuscrite. A cet effet, larticle 14 prcit impose que ladite somme soit crite en toutes
lettres et chiffres. Exemple : si la somme due est de 100 000 F CFA, La garantie de cette
dette par la caution lui fait obligation de porter dans lacte de cautionnement la mention
suivante : ce cautionnement garantit la somme de 100 000 F CFA .

2. Le cautionnement indtermin

Cest lhypothse o la dette principale est indtermine et mme indterminable. A


cet effet, deux ventualits sont possibles : La caution a loption entre limiter son
engagement cest--dire dcider de ne payer quune partie de la dette principale ou ne pas
limiter son engagement par rapport la dette principale. Cette seconde hypothse
correspond ce que lacte uniforme qualifie de cautionnement gnral des dettes du
dbiteur principal . On parle aussi de cautionnement omnibus . Pour viter les
contestations, larticle 19 AUS a prvu des restrictions la conclusion de tels engagements
( dabord, il est prvu que le cautionnement gnral des dettes dun dbiteur ne sentend
sauf clause contraire que de la garantie des dettes contractuelles directes ; ensuite, ce type
de cautionnement ne couvre pas, sauf clause contraire, les dettes du dbiteur principal
antrieures la signature de lacte).

P. 2 : Les effets du cautionnement

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Le principal effet du cautionnement est de permettre lexercice des poursuites contre


la caution (A). Mais la caution dispose de recours lorsquelle a pay et exceptionnellement
avant davoir pay (B).

A- Lexercice des poursuites contre la caution

En cas de non paiement de la dette par le dbiteur principal, le crancier a le droit


de poursuivre la caution pour se faire payer. La mise en uvre des poursuites contre la
caution (1) est subordonne certaines conditions (2).

1. Les conditions dexercice des poursuites

Il sagit de la dfaillance du dbiteur principal et de lexigibilit de la dette.

* Lexigibilit de la dette
Elle signifie que la caution ne peut tre poursuivie que si la dette contracte par le
dbiteur principal est arrive terme. Malgr ce principe, lexercice des poursuites peut
entraner des difficults particulires en cas de dchance du terme ou de prorogation de
celui-ci.
- la dchance du terme : Il y a dchance du terme si la dette du dbiteur
principal doit tre paye avant lchance convenue et ce, pour diverses raisons. Par
rapport la caution, larticle 23 al.4 AUS prvoit que la dchance du terme accorde au
dbiteur principal ne stend pas automatiquement la caution qui ne peut tre requise de
payer qu lchance fixe lpoque o la caution a t fournie. Cette rgle est dordre
public.
- La prorogation du terme
la prorogation du terme accorde au dbiteur principal par le crancier doit tre notifie par
ce dernier la caution qui, informe, peut avoir deux attitudes diffrentes : refuser la
prorogation car elle nest pas tenue daccepter le bnfice de la prorogation du terme. Dans
ce cas, elle peut poursuivre le dbiteur en paiement ou obtenir contre ce dernier des
mesures conservatoires ou des garanties ou accepter la prorogation car contrairement la
dchance, la caution peut bnficier des prorogations du terme accordes au dbiteur

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principal. Dans cette hypothse, elle ne sera poursuivie en paiement quaprs lcoulement
du dlai supplmentaire accord au dbiteur principal sauf lorsque la prorogation du terme
est dorigine lgale : moratoire lgal, grce accorde par le juge ou en cas douverture
dune procdure collective contre le dbiteur.

* La dfaillance du dbiteur principal

La caution nest tenue de payer la dette quen cas de non-paiement du dbiteur.


Cest la consquence du caractre accessoire et subsidiaire du contrat de cautionnement.
La dfaillance prouve du dbiteur principal est un pralable la poursuite de la caution.
Cette dfaillance doit tre constate et la caution doit en tre informe.

La poursuite de la caution est conditionne par une mise en demeure adresse au


dbiteur et qui est reste sans effet cest--dire quaprs le dlai assorti, ce dernier ne sest
pas toujours excut.

Une fois la dfaillance constate par la mise en demeure, la caution doit en tre
avise par le crancier dans le mois de la mise en demeure. Le crancier ne doit pas se
contenter dinformer la caution de la dfaillance, il doit en mme temps indiquer le montant
restant d en principal, intrts et accessoires la date de lincident de paiement. A dfaut,
la caution ne saurait tre tenue au paiement des pnalits ou intrts de retard chus entre
la date de cet incident et la date laquelle elle en a t informe. Toute clause contraire
est rpute non crite.

2. La mise en uvre des poursuites

Le crancier ne peut poursuivre la caution, quelle soit simple ou solidaire quen


appelant en cause le dbiteur principal. Lorsque la caution est poursuivie, cest pour quelle
paie. Elle peut donc ragir positivement en payant la dette du dbiteur principal ou
ngativement en opposant au crancier certains moyens de dfense.

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* Le paiement de la dette

La caution poursuivie est tenue de payer une somme infrieure ou gale au montant
de la dette due par le dbiteur en principal, intrts et accessoires mais dans les termes de
son engagement initial. Larticle 30 de lAUS impose la caution daviser le dbiteur ou de
le mettre en cause avant de payer. La caution qui a pay sans avertir le dbiteur ou le
mettre en cause peut perdre son recours contre lui.
A dfaut de payer, la caution peut retarder le paiement en opposant certaines
exceptions au crancier.

* Les moyens de dfense

Poursuivie en paiement par le crancier, la caution peut opposer deux moyens de


dfense. Il sagit dune part du bnfice de discussion et dautre part du bnfice de
division.

- Le bnfice de discussion

Le bnfice de discussion est le droit reconnu la caution damener le crancier


poursuivre dabord le dbiteur principal. Cest lune des consquences du caractre
accessoire de lengagement de la caution. A cet effet, larticle 27 al. 2 dispose : la
caution simple, moins quelle ait expressment renonc ce bnfice, peut, sur
premires poursuites diriges contre elle, exiger la discussion du dbiteur principal, en
indiquant les biens de ce dernier susceptibles dtre saisis immdiatement sur le territoire
national et de produire des deniers suffisants pour le paiement intgral de la dette .

Son domaine est limit car seule la caution simple et le certificateur de caution qui
est toujours considr comme une caution simple peuvent sen prvaloir. Ce bnfice est
expressment refus la caution solidaire et la caution judiciaire. Il faut noter que la
caution simple peut refuser de se prvaloir de ce bnfice par une renonciation expresse.

Le bnficie de discussion produit des effets tant lgard du crancier qu lgard


de la caution. Sagissant du crancier, il doit supporter les consquences de sa faute sil
sabstient de poursuivre le dbiteur alors mme que les conditions de discussion sont

17
Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

runies. Sil le fait avec retard ou ngligence, il est jusqu concurrence des biens indiqus
responsable lgard de la caution de linsolvabilit du dbiteur principal survenue par sa
faute. A lgard de la caution, lexercice des discussions suspend les poursuites contre elle
jusqu la fin de la procdure. Elles ne seront reprises que si la dette nest pas
intgralement paye. Mais la suspension totale des poursuites suppose que les biens
indiqus soient susceptibles de couvrir la dette entire.

- Le bnfice de division.

Il ressort de larticle 28 AUS que sil existe plusieurs cautions pour un mme dbiteur
et une mme dette, chacune delle peut, sur premires poursuites diriges contre elle
demander la division de la dette. Le bnfice de division suppose quil y ait plusieurs
cautions pour un mme dbiteur. Il faut par ailleurs quil ny ait pas de solidarit entre ces
cautions. De mme, la caution ne doit pas avoir renonc ce bnfice. Le bnfice de
division est une exception premptoire tendant la limitation dfinitive des poursuites la
part contributive de la caution qui linvoque et ce, contrairement au principe suivant lequel
chaque caution doit tre oblige la totalit de la dette cautionne.

B - LES RECOURS DE LA CAUTION

La caution dispose de recours soit contre le dbiteur soit contre les autres cautions
lorsquil en existe.

1. RECOURS CONTRE LE DEBITEUR


Le dbiteur exerce normalement son recours contre le dbiteur aprs le paiement
mais il peut le mettre en uvre exceptionnellement avant paiement.

* Recours normal aprs paiement

La caution qui a pay est en droit de rclamer au dbiteur le remboursement de ce


quelle a pay pourvu que certaines conditions soient remplies. Celles-ci concernent
essentiellement le paiement et le dlai de recours. Le paiement doit avoir t effectu par

18
Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

la caution, en sa qualit de caution. Ce paiement doit tre intgral, valable et libratoire.


Quant aux dlais, la caution ne peut agir utilement que si laction nest pas prescrite.

Ces deux conditions remplies, la caution peut poursuivre le dbiteur principal soit par
la voie de laction personnelle soit par la voie de laction subrogatoire.

* Recours exceptionnel avant paiement

Le lgislateur OHADA a numr de manire limitative les hypothses dans


lesquelles le dbiteur peut tre poursuivi par la caution avant paiement. Toute caution,
quelle soit simple ou solidaire, personnelle ou relle doit pouvoir exercer le recours si elle
se trouve dans lun des cas prvus. Il y en a quatre :
- lorsque le dbiteur est en tat de cessation de paiement ou est en dconfiture.
- Lorsque la caution est poursuivie en paiement. Dans ce cas, la caution poursuivie
par le crancier va appeler en garantie le dbiteur principal sauf si celui-ci est soumis une
procdure de redressement judiciaire ou de liquidation des biens.
- Lorsque le dbiteur est oblig de lui rapporter sa dcharge dans un certain temps.
- Lorsque la dette est devenue exigible par lchance du terme. On suppose ici que
malgr larrive du terme de la dette, le crancier na pas engag de poursuites contre le
dbiteur principal et la caution ne souhaite pas continuer assumer le risque dinsolvabilit
du dbiteur.

2. RECOURS CONTRE LES AUTRES CAUTIONS

Si plusieurs cautions appeles cofidjusseurs ont cautionn la mme dette et si lune


delle a acquitt la totalit de celle-ci, cette dernire bnficie de recours contre les autres
garants.

Pour que ce recours soit mis en uvre, il faut que la caution poursuivante ait
utilement acquitt la dette du dbiteur. Il ny aurait pas paiement utile si par exemple la
caution a pay une dette qui ntait pas encore exigible ou si elle a pay sans en informer
le dbiteur qui avait dj pay la dette. Par ailleurs, le paiement doit tre effectif et
libratoire pour les autres cautions poursuivies mais il peut tre partiel. La caution solvens

19
Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

doit informer les autres cautions du paiement fait par elle au crancier. Ce nest que sous
ces conditions que son action pourra porter des fruits.

La caution poursuivante, cest--dire la caution solvens bnficie de deux recours.


Un recours personnel qui lui permet dobtenir en plus du principal, des frais et des
accessoires, le paiement des dommages- intrts et un recours subrogatoire qui lui permet
dtre subrog dans les droits du crancier et de profiter ventuellement des garanties qui
lui ont t accordes par lune des cautions. Ces recours sexercent dans les mmes
conditions que les recours offerts au dbiteur principal.

Le but de laction est de faire supporter chacune des cautions sa part et portion.
Aprs dduction de sa part contributive, la caution doit diviser les poursuites. Linsolvabilit
de lune des cautions doit tre supporte par toutes les cautions solvables conformment
au droit commun des obligations.

P.4 : L'EXTINCTION DU CAUTIONNEMENT


Le cautionnement steint pas voie accessoire ou par voie principale (A). Chaque
fois que la caution aura perdu tout bnfice de subrogation dans les droits du crancier, le
cautionnement sera appel aussi s'teindre (B).

A- L'EXTINCTION PAR VOIE PRINCIPALE

Il sagit de lextinction de lobligation de rglement quil faut distinguer de lobligation


de couverture.

Lobligation de rglement cest lobligation qui pse sur la caution de payer les dettes
effectivement nes entre le dbiteur et le crancier autrement dit de rgler la dette
garantie . La plupart des causes classiques d'extinction de l'obligation se retrouvent dans
l'extinction de l'obligation de rglement quil sagisse de lextinction par le paiement ou de
lextinction par divers autres modes. L'extinction du cautionnement par l'effet du paiement
suppose que le paiement soit valable, quil ait t fait intgralement par la caution et quil
ait pay en qualit de caution. En cas de contestation, il lui appartient de prouver qu'il l'a

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

fait en cette qualit. Quant aux autres modes d'extinction, s'agit de situations dans
lesquelles l'obligation est teinte alors que le crancier n'a pas reu la prestation attendue
de la caution. Le lgislateur en a numr quelques-unes : remise de dette, compensation
ou confusion. Il faut ajouter que la nullit du contrat de cautionnement a pour effet la
libration rtroactive et totale de la caution.

Quant lobligation de couverture, son extinction marque la date partir de laquelle les
dettes du dbiteur ne seront plus couvertes par la caution. Elle peut rsulter du dcs de la
caution, de l'arrive du terme (exprs ou implicite) ou de la rsiliation du cautionnement
dure indtermine.

B - L'EXTINCTION PAR VOIE ACCESSOIRE

L'extinction totale ou partielle de l'obligation principale teint lengagement de la


caution dans la mme mesure. Cette extinction peut intervenir dabord par le paiement de
l'obligation principale. Le paiement fait doit pouvoir librer effectivement et intgralement
le dbiteur. La caution ne peut valablement opposer cette exception au crancier que si et
seulement si elle prouve que le paiement a t rellement effectu. Le paiement partiel ne
libre pas la caution.

Cette extinction peut intervenir ensuite par divers autres modes dextinction
accessoire. Il s'agit des situations dans lesquelles l'obligation est teinte alors que le
crancier n'a pas reu la prestation attendue du dbiteur. Larticle 29 pose en quelque sorte
une rgle gnrale en disposant que la caution peut opposer au crancier toutes les
exceptions inhrentes la dette appartenant au dbiteur principal et qui tendent rduire,
teindre ou diffrer la dette. La dette du dbiteur peut ainsi tre teinte en cas de remise
de dette, de dation en paiement, de novation, de compensation, de confusion, de
prescription ou encore de nullit ou rsolution du contrat principal. Dans toutes ces
hypothses, la caution est libre partiellement ou totalement.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

C- LEXTINCTION CONSECUTIVE A LA PERTE DU BENEFICE DE


SUBROGATION

Au terme de l'article 29 alina 2 de l'AUS, La caution simple ou solidaire est


dcharge quand la subrogation aux droits et garanties du crancier ne peut plus s'oprer
en sa faveur, par le fait du crancier . Sil arrive donc que la subrogation aux droits du
crancier rencontre des obstacles, ceci aura pour consquence de dcharger la caution de
son obligation. Ces obstacles peuvent tre la faute du crancier ou limpossibilit de
subroger. La dcharge de la caution est l'une des principales consquences de la perte du
bnfice de subrogation qui joue donc comme une exception oppose par la caution
poursuivie en paiement par le crancier. Elle profite aussi bien la caution simple qu la
caution solidaire et elles ne peuvent pas y renoncer dans le contrat car larticle 18 prcit
prvoit que toute clause contraire est rpute non crite. Toutefois, la caution nest
dcharge qu'en proportion de la valeur des droits perdus.

SECTION 2 : LA GARANTIE AUTONOME

Connue sous le nom de lettre de garantie avant la rforme de lAUS ou encore sous
celle de garantie indpendante ou de garantie premire demande, la garantie autonome
est rgie par les articles 39 49 AUS.

Trs utilise dans les relations commerciales internationales, elle se substitue dans
certains cas au crdit documentaire1, au cautionnement bancaire et parfois au dpt de
garantie. La garantie autonome est volontairement prsente comme une alternative au
cautionnement2, une rponse certaines principales faiblesses de cette sret justifies
pour la plupart par sa nature dengagement accessoire.

1
Qui est dfini comme lopration par laquelle le banquier intervenant sur lordre de son client acheteur pour
le rglement dune importation, promet de payer le vendeur exportateur contre remise par ce dernier de
documents attestant lexpdition des marchandises.
2
Au mme titre que les lettres dintention mme si celles-ci se caractrisent essentiellement par la variabilit
des engagements susceptibles dtre pris par le signataire de la lettre. Suivant les cas, lengagement du
signataire de la lettre sera qualifi soit de cautionnement soit de lettre de garantie de mme quil pourra
constituer une obligation de faire ou de ne pas faire.
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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

La garantie autonome est dfinie larticle 39 comme une convention par


laquelle, la requte ou sur instruction du donneur dordre, le garant sengage payer une
somme dtermine au bnficiaire, sur premire demande de la part de ce dernier . Elle
fait intervenir trois personnes que sont le donneur dordre, le garant et le bnficiaire. Elle
est une sret personnelle en ce quun engagement est pris par un tiers titre de sret
de la dette dun dbiteur principal. A ct de la garantie autonome, le lgislateur a
galement rglement la contregarantie dfinie comme une convention par laquelle le
contregarant sengage payer une somme dtermine au garant, sur premire demande
de la part de ce dernier. Le contregarant garantit donc les engagements du garant 3. Pour le
reste, la lettre de contregarantie obit exactement au mme rgime que la garantie
autonome.

La garantie autonome peut tre souscrite pour diffrents motifs. On distingue,


surtout dans la pratique internationale, entre diffrents types de garanties telles que :
- la garantie de soumission souscrite dans le cadre de la soumission un march par
le donneur dordre et par laquelle le garant sengage payer une certaine somme
qui peut tre value un pourcentage du montant du contrat dans le cas o le
soumissionnaire ne signerait pas le contrat suivant les modalits contenues dans la
soumission ou le cahier des charges.
- La garantie dexcution, encore appele garantie de bonne fin, qui engage le garant
payer une certaine somme pour le cas o le bnficiaire de la garantie, matre
douvrage ne serait pas satisfait de lexcution dun contrat.
- La garantie de remboursement dacomptes qui est exige lorsque dans le cadre dun
march, le bnficiaire a pay des acomptes au dbiteur (donneur dordre ) pour
faciliter lexcution de ce march.
Cette numration est loin dtre exhaustive4.

Lautonomie, linopposabilit des exceptions et lirrvocabilit caractrisent la


garantie autonome OHADA et permettent de la distinguer nettement du cautionnement.

3
Dans la pratique internationale, la garantie est mise par la banque du bnficiaire et la contregarantie par
la banque du dbiteur donneur dordre.
4
On pourrait citer dautres garanties comme la garantie de retenue ou de maintenance.
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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

- LAUTONOMIE : La garantie autonome cre des engagements autonomes, distincts des


conventions, actes et faits susceptibles den constituer la base ( art. 40). Par ailleurs, le
garant sengage payer une somme dtermine lavance et non la somme dont sera tenu
le dbiteur garanti. Lautonomie qui caractrise cette garantie est donc lantipode du
caractre accessoire qui marque le cautionnement. Le garant appel en paiement ne
pourra soulever aucune contestation que ce soit pour quelque cause que ce soit en dehors
des cas strictement prvus par la loi tels que la fraude ou labus manifeste.

- LINOPPOSABILITE DES EXCEPTIONS : Cette rgle vient renforcer lautonomie de la


garantie. Elle signifie que celui qui sengage comme garant renonce par cet engagement et
davance se prvaloir de tout fait susceptible dteindre ou de rduire son engagement et
qui rsulterait du contrat de base ou de faits propres la relation donneur dordre-
bnficiaire. Il sagit de toutes sortes dexceptions telles que la nullit, la rsiliation ou la
rsolution du contrat de base ou encore linexcution justifie par la force majeure, le fait
du prince ou le fait du crancier. Ne peuvent non plus tre admis les exceptions tendant
lextinction de la dette garantie comme la compensation, la novation ou la confusion. La
convention de garantie doit dailleurs comporter entre autres mentions celle prcisant
limpossibilit pour le garant de bnficier des exceptions de la caution.
Deux exceptions uniquement sont admises. Il sagit de lappel manifestement abusif
et de lappel frauduleux.

- LIRREVOCABILITE : Elle signifie dans le cas dune garantie et dune contregarantie


autonomes dure dtermine que les instructions du donneur dordre, la garantie et la
contregarantie sont irrvocables. Le donneur dordre accepte donc par avance de ne pas
contester le bien-fond des paiements que le garant sera amen effectuer entre les
mains du bnficiaire. Le garant pour sa part, ne peut plus, une fois que la convention de
garantie a t signe se soustraire lengager quil a pris savoir payer une somme
dtermine au bnficiaire si les conditions prvues au contrat sont runies.
Par contre, les garanties et contregaranties dure indtermine peuvent tre
rvoques par le garant et le contregarant.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Aprs ces lments de gnralit, il faut tudier la formation (P. 1) et surtout les
effets de la garantie autonome (P. 2).

P I: LA FORMATION DE LA GARANTIE AUTONOME

La constitution de la garantie autonome rpond une certaine rigueur aussi bien


pour ce qui est de lcrit (Paragraphe 2) que de la de la dure de lengagement (
paragraphe 2). Il faut par ailleurs prciser que le lgislateur OHADA a limit la souscription
des garanties et contregaranties autonomes uniquement aux personnes morales. Il peut
sagir aussi bien des personnes morales de droit priv que de droit public, commerantes
ou non. Habituellement, les garants sont gnralement des banques ou des tablissements
de crdit, des socits commerciales et parfois des socits-mres qui sengagent pour le
compte de leurs filiales.

A : L ECRIT
Aux termes de larticle 41, la garantie et la contregarantie ne se prsument pas et
doivent tre constates par un crit qui doit comporter peine de nullit, certaines
mentions limitativement numres par les textes ( article 41).

B: LA DUREE DE VALIDITE DE LA GARANTIE


La garantie autonome prend effet compter du jour o elle est mise sauf si les
parties dcident quelle produira effet une date ultrieure. Par contre, lengagement du
garant ne pourrait couvrir des faits antrieurs la signature de lacte comme tel est le cas
pour le cautionnement.
La garantie ou la contregarantie prend fin dans diffrentes hypothses prvues par
larticle 49:
- le jour calendaire ou lexpiration du dlai prvu.
- sur prsentation au garant ou au contregarant de documents libratoires spcifis dans la
garantie ou la contregarantie autonome.
- sur dclaration crite du bnficiaire librant le garant de son obligation.

PII : LES EFFETS

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

La garantie autonome est mise en oeuvre travers lappel en garantie adress par le
bnficiaire au garant. Celui-ci doit en principe payer mais exceptionnellement, il peut
invoquer des moyens de dfense. Une fois le paiement effectu, il dispose de recours.

A- LAPPEL EN GARANTIE

Certaines conditions doivent tre runies pour que le garant puisse effectivement
procder au paiement. Larticle 45 prcise ces conditions. Il faut un crit accompagn de
tout document prvu dans la garantie, une dclaration crite du garant en cas dappel en
paiement adresse par ce dernier au contregarant.

- lexigence dun crit : au niveau de sa ralisation, le formalisme de la garantie


autonome est galement renforc. Le garant ne sera tenu de payer que sil reoit en ce
sens une demande de la part du bnficiaire. La forme de lcrit na pas t prcise. Par
contre, son contenu a t prcis voire impos. La demande de paiement doit prciser que
le donneur dordre a manqu ses obligations envers le bnficiaire et en quoi consiste ce
manquement.

- la prsentation de documents. Le bnficiaire doit joindre sa demande les


documents prvus dans la convention de garantie. Ces documents sont susceptibles de
varier dune convention lautre en fonction des engagements du garant ou de la nature de
la convention de base. Il sagira par exemple de rapports dexpertise, de dcision de
justice, de factures non rgles, etc. Lexigence des documents fait penser que la garantie
autonome OHADA serait une garantie documentaire et non une garantie indpendante ou
autonome au sens strict.

B : LE PAIEMENT

Le garant doit payer la somme prvue au contrat de garantie et non la somme non
ventuellement paye par le donneur dordre puisque la garantie est autonome. Bien que le

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

paiement doive tre fait premire demande, il ne doit pas pour autant tre fait
immdiatement, les yeux ferms . Certaines mesures sont prvues.

Dabord, le garant doit disposer dun dlai de 5 jours ouvrs (article 46) pour
examiner la conformit des documents produits par rapport ce qui a t prvu dans le
contrat. Il ne peut rejeter la demande qu condition de notifier au bnficiaire, au plus
tard lexpiration ce dlai, les irrgularits justifiant le rejet. Ensuite, le garant doit
transmettre copie de la demande ainsi que les documents au donneur dordre pour
information. Enfin, le garant doit aviser le donneur dordre de toute rduction du montant
de la garantie ainsi que de tout acte ou vnement y mettant fin lexception de la date de
fin de validit.

PARAGRAPHE 3 : LES MOYENS DE DEFENSE

Larticle 47 est clair et prcis : Le donneur dordre ne peut faire dfense de payer
au garant que si la demande de paiement du bnficiaire est manifestement abusive ou
frauduleuse. Le contregarant dispose de la mme facult dans les mmes conditions .
Les notions dabus et de fraude manifestes, ici comme dans dautres domaines du
droit sont toujours difficiles dfinir. Lapprciation sera laisse aux parties et surtout au
juge lorsque le bnficiaire estime que dans un cas prcis, il ny avait pas lieu dfense de
payer. On estime quil y a abus en rgle gnrale lorsquon constate que le bnficiaire de
la garantie a us de son droit dune manire fautive et contraire la finalit de celui-ci. Il
doit rsulter de labus un prjudice pour le donneur dordre. Il y a fraude, par contre, en
cas de dtournement du droit par diverses manuvres du bnficiaire dans lintention de
nuire au donneur dordre.

PARAGRAPHE IV/ LES RECOURS

Il sagit de lun des aspects du rgime de la garantie autonome qui le rapproche du


cautionnement. Larticle 48 prcise que le garant qui a fait un paiement conformment aux
termes de la garantie dispose des mmes recours que la caution contre le donneur
dordre.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Le garant ne paye pas la dette dautrui mais sa propre dette. Pourtant, il doit tre
indemnis par le donneur dordre condition que son paiement soit conforme aux termes
de la garantie.

CHAPITRE 2 : LES SURETES IMMOBILIERES : L'HYPOTHEQUE

L'AUS institue une seule catgorie de sret immobilire savoir lhypothque


(articles 190 223 AUS). Elle est dfinie larticle 190 AUS comme laffectation dun
immeuble dtermin ou dterminable appartenant au constituant en garantie dune ou de
plusieurs crances, prsentes ou futures condition quelles soient dtermines ou
dterminables . Cest une sret immobilire qui porte sur un immeuble ou gnralement
sur un droit immobilier et qui confre son titulaire un droit de suite et un droit de
prfrence. Elle nemporte pas la dpossession immdiate du propritaire contrairement
lantichrse qui est une autre sret relle immobilire emportant dpossession du
dbiteur.

Lhypothque est une garantie trs utilise pour plusieurs raisons :


- Le constituant en premier lieu y trouve avantage : il conserve lutilit et la matrise
totale de limmeuble puisque cette garantie nemporte pas dpossession. La seule limite
sa libert est dviter de diminuer la valeur de limmeuble. Labsence de dpossession a
pour avantage quil peut obtenir plusieurs crdits dans la limite de la valeur totale du bien ;
- Les tiers et les autres cranciers trouvent galement avantage lhypothque : ils en
sont informs par la publicit qui en est faite ;

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

- le classement entre les cranciers hypothcaires est simple, puisquil repose sur
lanciennet par rapport la date dinscription ;
- Enfin, le crancier bnficiaire trouve avantage lhypothque car elle lui confre un
droit de prfrence bien class, il vient en troisime position dans lordre en cas de vente
de limmeuble.

LActe Uniforme portant organisation des srets constitue le texte de base en


matire de rglementation de lhypothque. Mais ce texte doit tre complt sur certains
points par les lois nationales qui organisent la publicit foncire. En plus, il faut y ajouter
les dispositions relatives la saisie immobilire contenues dans lAUPSRVE et les
dispositions en matire de procdures collectives contenues dans lAUPCAP ( par exemple
pour ce qui est de la constitution dune hypothque aprs louverture dune procdure
collective ou du sort rserv au crancier bnficiaire dune hypothque en cas douverture
dune procdure de redressement judiciaire ou de liquidation des biens contre le dbiteur).

Lhypothque a deux caractres principaux: elle est indivisible et spciale.


Lhypothque est indivisible
Lart. 193 AUS dispose : Lhypothque est indivisible par nature et subsiste
totalement sur les immeubles affects jusqu complet paiement et malgr la survenance
dune succession . Lindivisibilit concerne lassiette de la garantie dune part et dautre
part la crance elle-mme.
Quant lassiette, lindivisibilit signifie que tous les immeubles dsigns et chaque
fraction de limmeuble rpondent de la totalit de la dette. En consquence, le crancier
peut saisir la portion quil dsire. En cas de partage, chaque hritier qui reoit une part de
limmeuble est tenu de la totalit de la dette. Chaque immeuble, en cas de pluralit
dimmeubles hypothqus, rpond de la totalit de la dette. Le crancier peur donc saisir
lun quelconque pour son paiement.
Quant la crance, lindivisibilit peut tre envisage activement et passivement.
Lindivisibilit active de la crance, par exemple suite au dcs du crancier, permet
chacun des nouveaux cranciers (hritiers) de saisir la totalit de limmeuble lhypothqu.
Lindivisibilit passive de la dette notamment en cas du dcs du dbiteur, naffecte en rien
la situation du crancier hypothcaire. Si limmeuble grev est affect un seul hritier qui

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

ne supporte pourtant que sa quote part de la dette, il demeure nanmoins tenu du tout en
raison de lhypothque quitte se retourner pour le surplus contre les autres cohritiers. En
cas de paiement partiel, lhypothque demeure pour garantir le paiement du solde si
minime soit-il.

Lhypothque est spciale


Il y a spcialit quant lassiette de la sret et quant la crance garantie. La
spcialit quant lassiette dcoule dabord de larticle 190 prcit qui dispose que
lhypothque est laffectation dun immeuble dtermin ou dterminable appartenant au
constituant, la garantie dune crance . Ce texte est complt par larticle 192 qui
prvoit que seuls les immeubles prsents peuvent faire lobjet dhypothque . Comme
consquence du principe de spcialit, le contrat dhypothque doit prciser les immeubles
ou parties dimmeuble sur lesquelles sexercent les droits du crancier. En pratique il sera
donn dans lacte dhypothque une description des caractristiques de limmeuble ou des
immeubles : lieu de situation, nature, superficie, numro de titre foncier.
Mais, le principe de spcialit de lhypothque est dsormais relativis. Non
seulement, il nest plu exig expressment la mention dans le contrat dhypothque des
caractristiques de limmeuble ou des immeubles mais aussi et surtout, larticle 203 prvoit
que lhypothque conventionnelle peut tre consentie sur des immeubles venir. Trois
hypothses sont prvues :

- La premire concerne le cas o le constituant ne possde pas d'immeubles prsents


et libres ou quil n'en possde pas en quantit suffisante pour la sret de la
crance. Dans ce cas, il peut consentir, dans le contrat dhypothque, que chacun
des immeubles qu'il acquerra par la suite sera affect en garantie du paiement de la
crance au fur et mesure de leur acquisition ;
- La seconde correspond au cas o l'immeuble prsent assujetti l'hypothque a pri
ou subi des dgradations telles qu'il est devenu insuffisant pour la sret de la
crance. Dans ce cas, le constituant peut, sans prjudice du droit pour le crancier
de poursuivre ds prsent son remboursement, consentir une hypothque sur un
immeuble futur;
- La troisime renvoie la possibilit donne celui qui possde un droit rel lui

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

permettant de construire son profit sur le fonds d'autrui, sur le domaine public ou
sur le domaine national d hypothquer les btiments et ouvrages dont la
construction est commence ou simplement projete ; en cas de destruction de
ceux-ci, l'hypothque est reporte de plein droit sur les nouvelles constructions
difies au mme emplacement.
La spcialit quant aux crances garanties signifie que lhypothque ne saurait garantir
nimporte quelle crance du crancier lgard du dbiteur. Toutefois, la crance garantie
peut tre dtermine ou seulement dterminable. La crance garantie peut mme tre
future pourvu quelle soit dterminable conformment larticle 190 AUS. Cest le cas de
lhypothque garantissant le solde dun compte courant. Les lments permettant de
rendre la crance dterminable sont par exemple le montant maximal garanti ou la dure
de loctroi du crdit. Cette extension du domaine des crances garanties qui rsulte de la
rforme de lhypothque est mme, selon certains, damliorer lattractivit de
lhypothque

Le rgime de droit commun est celui de lhypothque conventionnelle, mais il y a


galement des rgimes spciaux propres aux hypothques lgales et lhypothque
judiciaire. Ces hypothques dites spciales ne le sont que sur les points qui drogent au
rgime de droit commun conformment larticle 191 qui dispose : Sauf disposition
contraire, les rgles applicables aux hypothques conventionnelles sappliquent galement
aux hypothques forces .

SECTION 1: LE REGIME DE DROIT COMMUN : LHYPOTHEQUE


CONVENTIONNELLE

P. 1. La constitution de lhypothque

Lhypothque est un contrat conclu entre le crancier qui bnficie de la sret et le


constituant qui la concde sur un ou plusieurs de ses immeubles. Il peut sagir du dbiteur
ou dun tiers. On parle, dans ce dernier cas, de caution relle et plus prcisment de
caution hypothcaire dont le rgime emprunte aussi bien celui du cautionnement qu
celui de lhypothque.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Lhypothque est constitue pour garantir une crance. La crance garantie est le plus
souvent une crance prsente cest--dire concomitante la constitution de lhypothque.
Il peut galement sagir dune crance future (art. 190) ou dune crance antrieure. Mais,
dans cette dernire hypothse, la constitution de lhypothque peut donner lieu quelques
difficults si le dbiteur fait lobjet dune procdure collective. Il rsulte de larticle 68 de
lAUPCAP que lhypothque consentie par le dbiteur pour dette antrieure est dclare
inopposable lorsquelle la t pendant la priode suspecte.

La constitution de lhypothque est soumise aux conditions gnrales de formation


des contrats et surtout des conditions particulires qui concernent les parties au contrat
et le contrat lui-mme.

A. Les parties au contrat dhypothque


Le contrat dhypothque se forme entre le crancier bnficiaire et le constituant.
1. Le crancier
La situation du crancier hypothcaire nappelle pas dobservation particulire. Tout
crancier peut se faire consentir une hypothque pour sret de sa crance. Il faut
toutefois rserver les cas o la demande de constitution est formule alors que le dbiteur
est en difficult. La sret constitue pourrait tre annule pour constitution en priode
suspecte.

2. Le constituant
Le constituant est celui qui consent une hypothque sur limmeuble lui appartenant. Il
peut sagir du dbiteur ou dun tiers, qui est alors appel caution relle.
Le constituant doit tre titulaire du droit hypothqu. Larticle 203 de lAUS dispose
cet effet que lhypothque conventionnelle ne peut tre consentie que par celui qui est
titulaire du droit rel immobilier rgulirement inscrit et capable den disposer . Lorsquil
sagit dun droit de proprit, il doit apporter la preuve de la proprit cest--dire, en
pratique, fournir le titre foncier qui constitue la preuve de proprit dans la plupart des
droits nationaux. Lhypothque constitue sur la chose dautrui est nulle sauf si le tiers est
dtenteur dun mandat donn par acte notari lorsque cette forme est exige pour la
constitution de lhypothque ( Voir en ce sens : Cour dAppel de Bobo Dioulasso,

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Chambre civile et commerciale, arrt n81 du 05 mai 2003, BIB C/ O. K. et O.


D., www. ohada.com, ohadata J-04-193).

Le constituant doit avoir la capacit et le pouvoir de constituer lhypothque.


Sagissant de la capacit, la conclusion dun contrat dhypothque peut, en cas de non
paiement de la dette, aboutir la vente de limmeuble et donc la diminution de son
patrimoine. Cest pourquoi la loi pose quelques rgles pour protger le constituant. On
applique ici les rgles gnrales dincapacit pour les mineurs et les majeurs sous
protection. La plupart des lgislations prvoient que le tuteur ne peut hypothquer les
biens du mineur ou du majeur sous protection sans autorisation du conseil de famille ou du
juge. Quant au pouvoir pour constituer une hypothque, le problme se pose surtout en
matire de rgimes matrimoniaux, de droit des socits et dans lhypothse dune
entreprise en difficults.

Pour ce qui est des rgimes matrimoniaux et en ce qui concerne lhypothque donne
par un poux sur les biens communs dans le rgime de la communaut, il faut ici se rfrer
aux rgles applicables dans les diffrents Etats en la matire. Le pouvoir de lun des poux
ou du mari de constituer seul une hypothque sur les immeubles de la communaut varie
suivant les diffrentes lgislations nationales.

Sagissant du droit des socits, le problme pourra se poser notamment lgard des
dirigeants sociaux ; il faut parfois dterminer sils ont le pouvoir dengager les biens sociaux
et par consquent de les donner en garantie.

En cas de procdures collectives, les pouvoirs pour constituer une hypothque sont
galement affects. En cas de rglement prventif, la dcision de suspension provisoire des
poursuites individuelles qui ouvre la procdure interdit au dbiteur la constitution des
srets (article 11 AUPCAP). En cas de redressement judiciaire, les pouvoirs du dbiteur
tant limits, lassistance du syndic est ncessaire pour continuer lactivit et donc pour
conclure certains actes tels que la constitution de lhypothque (article 52 AUPCAP). Dans
lhypothse de liquidation des biens, le syndic se substitue au dbiteur qui ne peut plus agir
(article 53) ; par consquent, celui-ci na plus le pouvoir de consentir une hypothque. Seul

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

le syndic dans lhypothse o la continuation de lactivit est autorise pourrait consentir


ventuellement une hypothque si lobtention dun crdit est ncessaire. Mais on peut
douter de lutilit pratique de ce pouvoir car lentreprise est appele tre liquide.

B. La formation du contrat dhypothque


Le contrat dhypothque doit tre tabli par crit et il doit tre inscrit.
Aux termes de larticle 205 AUS, lhypothque conventionnelle peut tre tablie sous
diverses formes mais dans tous les cas il sagira dun acte crit dont la nature dpend des
dispositions nationales applicables et plus particulirement de la loi du lieu de situation de
limmeuble. Lcrit peut prendre suivant les cas, trois formes diffrentes :
- acte authentique tabli par le notaire territorialement comptent ;
.- acte authentique tabli par une autorit administrative ou judiciaire
habilite faire de tels actes.
- acte sous seing priv dress suivant un modle agr par la conservation
de la proprit foncire.
Quelle que soit la forme de lcrit, il devra comporter les lments relatifs lidentit
des parties, notamment le constituant de lhypothque, la crance garantie et lassiette
de la garantie (tout en notant que la sret peut porter sur les immeubles futurs).

Le contrat doit tre inscrit. Linscription assure la publicit de lhypothque. Cette


publicit est utile pour les ventuels acqureurs de limmeuble qui, travers elle, peuvent
se renseigner sur la situation de limmeuble, pour les prteurs de deniers qui peuvent
sassurer de la situation relle de limmeuble que lemprunteur leur donne en garantie et
ventuellement pour tous les tiers.

Linscription de lhypothque est une formalit obligatoire prvue par larticle 195 de
lAUS pour les hypothques conventionnelles et judiciaires. Cette inscription est faite
conformment aux rgles de publicit dictes par lEtat Partie o est situ le bien grev.
Elle sera gnralement prise au livre foncier suivant les rgles de publicit foncire prvues
dans chaque Etat.

Aux termes de larticle 206 de lAUS et sagissant de lhypothque conventionnelle,

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

tant que linscription nest pas faite, lacte dhypothque est inopposable aux tiers et
constitue entre les parties une promesse synallagmatique qui les oblige procder la
publicit . Par ailleurs, en labsence dinscription de lhypothque consentie, le crancier
reste chirographaire.

Lorsque lhypothque porte su un dmembrement du droit de proprit, linscription


doit tre notifie par acte extrajudiciaire aux titulaires dautres dmembrements savoir le
propritaire, le trfoncier ou le bailleur ( art. 195, al. 4).

Certains vnements peuvent empcher que la sret rgulirement obtenue soit


inscrite. Ainsi, en est-il de la survenance dune procdure collective. Il ressort de larticle 73
AUPCAP que la dcision douverture dune procdure de redressement judiciaire ou de
liquidation des biens arrte le cours des inscriptions des srets. Par consquent,
lhypothque ne peut plus tre inscrite. Toutefois, linscription dune hypothque
rgulirement prise peut tre renouvele malgr louverture de la procdure. Par ailleurs,
sont inopposables de droit lorsquelles sont faites pendant la priode suspecte, les
inscriptions provisoires dhypothques cest--dire les hypothques judiciaires.

Linscription donne gnralement lieu la dlivrance au requrant, dun certificat


dinscription. Quant aux tiers, ils peuvent avoir accs ltat dinscription des hypothques
en se faisant dlivrer, par les services de la conservation foncire, un extrait ou des copies
des inscriptions. Il est gnralement dlivr cet effet, contre paiement des droits y
affrents, soit un certificat dinscription des droits ou charges, soit un relev des droits
immobiliers.

Quant ses effets, linscription de lhypothque lui confre un rang compter du jour
o elle est prise. Autrement dit, lhypothque rgulirement publie prend rang du jour de
linscription (art. 196 al. 4). Quant la dure de linscription, celle-ci na pas un caractre
perptuel. Linscription a une dure dtermine qui doit tre fixe par la convention ou la
dcision de justice. Cette dure ne peut excder trente ans compter du jour o la
formalit a t accomplie sauf disposition contraire dune loi nationale. Il sagit dune
innovation introduite dans lAUS. Leffet de linscription cesse et on dit quil y a premption,

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

si linscription nest pas renouvele avant lexpiration de la dure pour laquelle elle tait
consentie.
Le renouvellement, lorsquil intervient, doit ltre pour une dure dtermine. Il
permet de conserver le rang de la sret cest--dire que cest la date de premire
inscription qui est prise en compte, les vnements qui interrompent linscription nayant
pas deffet comme par exemple la survenance dune procdure collective.
Il faut toutefois prciser que la dure de linscription est diffrente de la dure de
lhypothque qui, elle, peut tre indtermine.

Les formalits prvues pour linscription doivent tre galement respectes pour tous
les actes relatifs lhypothque cest--dire la transmission, le changement de rang, la
subrogation et lextinction de lhypothque (art. 201 de lAUS).

C. Lobjet de lhypothque
Si lhypothque grve ncessairement un immeuble, limmeuble, en tant quune chose
peut lui-mme faire lobjet de diffrents droits immobiliers. A travers limmeuble, ce sont en
ralit ces droits qui sont hypothqus.
Il convient donc de faire des prcisions sur les droits immobiliers susceptibles
dhypothque et sur les immeubles susceptibles dtre hypothqus.

1.Les droits immobiliers susceptibles dhypothque


Tous les droits rels immobiliers sont susceptibles dhypothque. Cest ce que lon
peut dduire de larticle 192 de lAUS qui dispose que : Peuvent faire lobjet
dhypothque () les droits rels immobiliers rgulirement inscrits selon les rgles de
lEtat partie . Ainsi, le droit de proprit et les dmembrements du droit de proprit
peuvent tre hypothqus. Mais on peut sinterroger sur le sort de certains droits
immobiliers spcifiques.

- Le droit de proprit.
- Les droits rels dmembrs. Lart. 122 AUS prvoit expressment que
lhypothque peut porter sur diffrents droits dmembrs :
o lusufruit qui est le droit duser et de jouir dun bien charge den conserver

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

la substance. Dans ce cas, hypothque nest valable que pendant la dure


de lusufruit ;
o le droit de superficie qui confre au bnficiaire le droit de possder des
constructions, ouvrages ou plantations sur un fonds appartenant autrui ou
dtre autoris le faire.
o le bail emphytotique, encore appel emphytose et qui est un bail dont la
dure est gnralement comprise entre 18 et 99 ans. La dure de
lhypothque est gale, au maximum, celle du bail.
o ou le bail construction, bail de longue dure qui confre au preneur un
droit rel immobilier avec lobligation ddifier des constructions sur le
terrain lou, ces difices devant tre transfrs en tout au partie au bailleur.
Lhypothque peut porter aussi sur la nue-proprit. En revanche, elle ne
peut tre tablie ni sur un droit dusage ni sur une servitude active, ni sur
un droit de mitoyennet.
L'hypothque peut aussi porter sur les droits immobiliers spcifiques. Il sagit
des droits qui ne sont pas constitutifs de droits rels immobiliers classiques mais
qui confrent aux bnficiaires des prrogatives qui sen rapprochent plus ou
moins. Cest le cas des bnficiaires de concession sur le domaine national.

Les droits hypothqus peuvent tre des droits conditionnels ou indivis.


Lhypothque peut donc tre constitue sur des droits conditionnels, des droits soumis
rsolution ou des droits susceptibles de rescision. Elle se trouve dans ce cas affecte de
la mme condition suspensive ou rsolutoire que le droit lui-mme lorsque la condition se
ralise. Par exemple, lorsque lhypothque est constitue sur un bail emphytotique soumis
une condition rsolutoire, la ralisation de cette condition anantit rtroactivement
lhypothque constitue sur ce droit.

Lhypothque peut tre galement consentie sur les droits indivis. Lindivision suppose
que le bien appartient plusieurs personnes, chacune ayant droit une quote-part du bien
mais sans avoir de droit privatif sur une part tant que le partage na pas eu lieu. Lindivision
nempche pas, si les autres conditions sont runies, que le bien soit hypothqu. Larticle
194 de lAUS comporte les rgles applicables l'hypothque des biens indivis.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Il faut distinguer plusieurs hypothses :


*Lhypothque consentie par tous les indivisaires sur un immeuble indivis.
Dans ce cas, lhypothque conserve son effet quel que soit le rsultat du partage, si
elle a t consentie par tous les indivisaires.
*Lhypothque consentie par un indivisaire sur un immeuble indivis. Dans ce
cas, lhypothque ne conserve son effet que dans la mesure o lindivisaire qui la consentie
est, lors du partage, alloti de limmeuble indivis ou, lorsque l'immeuble est licit un tiers,
si cet indivisaire est alloti du prix de la licitation.
*Lhypothque dune quote-part dans un ou plusieurs immeubles indivis.
Dans cette dernire hypothse, lhypothque ne conserve son effet que dans la mesure o
lindivisaire qui la consentie est, lors du partage, alloti du ou de ces immeubles indivis ; elle
le conserve alors dans toute la mesure de cet allotissement, sans tre limite la quote-
part qui appartenait lindivisaire qui la consentie ; lorsque limmeuble est licit un tiers,
elle le conserve galement si cet indivisaire est alloti du prix de la licitation.

Lhypothque ne peut porter que sur un immeuble par nature, bti (maison, usine,
etc.) ou non bti (terrain nu, plantation, etc.). Limmeuble par destination cest--dire un
meuble affect un immeuble auquel il sincorpore ne peut pas, pris isolment, tre grev
dune sret. Cet immeuble doit tre dans le commerce cest--dire tre disponible. Ne
peuvent donc tre hypothqus les immeubles inalinables ou insaisissables (exemples :
immeubles du domaine public, biens de famille, immeubles frapps dune clause
dinalinabilit). Limmeuble doit tre galement immatricul conformment larticle 192
qui dispose que : sauf disposition contraire, seuls les immeubles prsents et immatriculs
peuvent faire lobjet dhypothque .

La sret immobilire peut stendre aux accessoires grevant limmeuble sils sont
rputs immeubles et sils appartiennent au mme propritaire (servitudes actives, droits
de mitoyennet, immeubles par destination). De mme, les fruits et les produits tant quils
sont pendants ( fruits non dtachs) sont grevs par la sret. La sret immobilire
stend galement aux termes de lart. 192 de lAUS, aux amliorations et constructions
survenues limmeuble. Est amlioration tout ce qui est ajout au support fondamental
originaire. Exceptionnellement, lart. 197 al.3 prvoit que la sret peut porter sur les biens

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

substitus ou sur les sommes reprsentant la valeur de limmeuble (exemples : lindemnit


verse en cas dexpropriation pour cause dutilit publique, lindemnit verse par
lassureur en cas dincendie de limmeuble hypothqu lorsquune assurance-incendie a t
souscrite).

P. 3 : Les effets de lhypothque


Ils doivent tre envisags successivement dans les rapports entre le crancier et le
constituant, dans les rapports entre le crancier hypothcaire et les autres cranciers et
enfin dans les rapports entre le crancier hypothcaire et le tiers dtenteur.

A- Dans les rapports entre le crancier et le constituant


Tant que la valeur de limmeuble grev nest pas apparue ou que la ralisation de cet
immeuble nest pas amorce, le crancier est protg contre les actes du constituant qui
diminueraient la valeur du droit grev. Lorsque la ralisation force de limmeuble est
engage, des obligations plus importantes psent sur le constituant dans le but de
prserver les droits dsormais acquis du crancier. Il faut donc distinguer les effets avant
et aprs la ralisation.

*Les effets avant la ralisation de lhypothque


Deux principes contradictoires gouvernent cette priode : dune part, il faut rduire au
maximum la gne du constituant qui reste en possession de limmeuble afin quil puisse
lexploiter ; dautre part, il faut prserver la valeur du bien, puisquelle est affecte au
crancier en garantie de sa crance. Le dbiteur ne doit rien faire qui diminue cette valeur.
Ses prrogatives seront dsormais limites. Il doit jouir du bien en bon pre de famille.
Son abusus est limit par linterdiction daliner les produits ou de dtruire les biens. Ainsi,
le propritaire de limmeuble :
1 Peut continuer habiter ou exploiter limmeuble, en percevoir les revenus ( ex :
loyers et revenus locatifs) et les fruits naturels (rcoltes dune plantation);
2 Peut consentir les baux mais dune dure limite ;
3 Ne doit pas entreprendre les travaux qui diminueraient la valeur de limmeuble ou
entreprendre tout acte ayant le mme effet : extraction de gravier sil sagit dune
carrire ; coupe de bois sil sagit dune fort.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

En fin de compte, le propritaire de limmeuble hypothqu ne peut, au dtriment des


droits du crancier, faire aucun acte de disposition matrielle ou juridique qui, directement
ou par sa nature, aurait pour consquence de diminuer la valeur de limmeuble. Le
crancier peut surveiller les actes matriels du constituant et solliciter toutes les mesures
conservatoires lui permettant dviter que des fractions dimmeuble ne disparaissent ou que
leur prix ne soit vers au constituant.
Mais les actes de vente ou de constitution des droits rels postrieurs lhypothque
ne peuvent nuire au crancier qui bnficie du droit de suite et du droit de prfrence.
Dans la pratique pourtant, les cranciers interdisent parfois aux dbiteurs
laccomplissement de tout acte postrieur la constitution dhypothque tels que la
constitution de bail, la dlgation des loyers, la constitution de nouvelles srets, etc. Il
sagit parfois de clauses abusives qui pourraient tre dnonces par le dbiteur ou le
constituant.

*Les effets lors de la ralisation de lhypothque


Le crancier non pay met en uvre la sret dont il bnficie. Alors que lAUS dans
sa version antrieure ne prvoyait quun seul mode de ralisation savoir la vente sur
saisie immobilire, le crancier disposait dsormais de trois moyens diffrents de ralisation
: la vente par voie de saisie immobilire, lattribution conventionnelle et lattribution
judiciaire de limmeuble.

- La vente par voie de saisie immobilire


La saisie de limmeuble hypothqu en vue de sa ralisation est le principal moyen
offert au crancier lorsque le dbiteur ne sexcute pas. Le produit de la ralisation servira
dsintresser le crancier hypothcaire et ventuellement dautres cranciers.

La procdure de saisie proprement dite relve des voies d'excution telles


quorganises par lAUPSRVE aux articles 246 et suivants ( saisie immobilire) auxquelles
les parties ne peuvent droger, dans la convention dhypothque.
Louverture dune procdure collective modifie les conditions de ralisation de
lhypothque prvues par lAUPSRVE.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

- Lattribution judiciaire: Larticle 198 issu de la rforme de lAUS dispose que


A moins quil ne poursuive la vente du bien hypothqu selon les modalits prvues par
les rgles de la saisie immobilire, auxquelles la convention ne peut droger, le crancier
hypothcaire impay peut demander en justice que limmeuble lui demeure en paiement .
Le droit OHADA admet donc que le crancier impay puisse obtenir en justice lattribution
de limmeuble hypothqu comme en matire de gage. La condition pralable
lattribution judiciaire est lvaluation de limmeuble par un expert. Celui-ci sera dsign soit
lamiable par le dbiteur et le crancier, soit par le juge saisi par lun des parties (art. 200
de lAUS). La seule limite lattribution judiciaire concerne le cas o limmeuble objet de
lhypothque constitue la rsidence principale du constituant cest--dire sert de logement
pour lui et sa famille. En dehors de cette exception, tout crancier hypothcaire peut
demander lattribution judiciaire de limmeuble donn en garantie. Le juge saisi est en
principe tenu de la prononcer sans pouvoir juger de lopportunit de la demande.
Limmeuble est attribu au crancier a d concurrence de sa crance. Cest la raison pour
laquelle larticle 200 nouveau al. 2 prvoit que si la valeur excde le montant de la crance
garantie, le crancier doit au constituant une somme gale la diffrence et sil existe
dautres cranciers hypothcaires, la somme doit tre consigne. On peut toutefois
sinterroger sur les moyens qui garantiront le paiement de cette diffrence au constituant.

* Lattribution conventionnelle: Elle est prvue et organise par larticle 199


nouveau de lAUS qui dispose : A condition que le constituant soit une personne
morale ou une personne physique dment immatricule au Registre du Commerce
et du Crdit mobilier et que limmeuble hypothqu ne soit pas usage
dhabitation, il peut tre convenu dans la convention dhypothque que le crancier
deviendra propritaire de limmeuble hypothqu. A lissue dun dlai de trente
jours suivant une mise en demeure de payer par acte extra-judiciaire demeure
sans effet, le crancier pourra faire constater le transfert de proprit dans un acte
tabli selon les formes requises par chaque Etat Partie en matire de transfert
dimmeuble . Cette disposition est quasiment identique larticle 2459 C.Civ.
franais tel quissu de lordonnance du 23 mars 2006. Le droit OHADA admet donc
dsormais le pacte commissoire qui est la convention selon laquelle les parties
dcident que le bien sera attribu au crancier en cas de dfaillance du dbiteur.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Elle tait dj reconnue en matire mobilire.

53. Il rsulte de larticle 199 prcit, les prcisions quant au domaine et aux modalits
de lattribution.

Sagissant du domaine et contrairement lattribution judiciaire qui peut tre mise en


uvre par tous les cranciers, lattribution conventionnelle est doublement limite quant
aux constituants et aux immeubles concerns. Pour ce qui est des constituants, cette
procdure ne peut concerner que les constituants ( dbiteurs ou tiers) qui sont des
personnes morales ou des personnes physiques immatricules (commerants ou
entreprenants). Prcisment, seuls les immeubles donns en hypothque par ces
personnes peuvent faire lobjet dattribution judiciaire. Elle ne peut donc tre mise en
uvre sur les immeubles des autres dbiteurs ou constituants personnes physiques. Pour
ce qui est des immeubles concerns ou prcisment de leur destination, lattribution
conventionnelle ne peut pas porter sur des immeubles usage dhabitation. Ceci exclut non
seulement ceux servant de rsidence du constituant ( quil sagisse de la rsidence
principale ou secondaire) mais aussi tous les autres immeubles destins lhabitation quils
soient ou non occups ou quils soient occups par des tiers ( cas des immeubles mis en
location). Seule importe donc la destination de limmeuble.

Pour ce qui est des modalits ou de la mise en uvre, lattribution judiciaire comprend
plusieurs tapes. Elle doit dabord tre convenue pralablement dans la convention
dhypothque. Elle ne saurait donc rsulter dune convention ultrieure ou dun avenant la
convention principale contrairement lattribution judiciaire pour laquelle le crancier
peut opter seulement aprs la dfaillance du dbiteur. Cest sur la base de cette convention
que le crancier pourra, en cas de dfaillance, opter soit pour la saisie, soit pour
lattribution de limmeuble. Ensuite, le crancier doit, en cas de dfaillance, adresse une
mise en demeure de payer au dbiteur. Il ne peut agir que si cette mise en demeure est
reste sans effet lissue dun dlai de trente jours. Enfin, le crancier doit faire constater
le transfert de proprit. Autrement dit, un acte de proprit doit tre tabli en son nom
suivant les formes requises par la loi nationale en matire de transfert dimmeuble. Dans la
plupart des pays de lOHADA, le transfert de proprit stablissant par un acte notari, le

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

notaire devra intervenir de nouveau pour tablir le titre de proprit au nom du crancier.
Il faut ajouter que, comme en ce qui concerne lattribution judiciaire, lintervention de
lexpert est ncessaire pour lvaluation de la valeur de limmeuble. Il pourra tre dsign
soit daccord partie soit judiciairement. Cette intervention peut tre source de cot et de
longueur supplmentaire de la procdure. Comme en matire dattribution judiciaire,
lattribution conventionnelle de limmeuble si elle teint la crance, peut rendre le crancier
hypothcaire dbiteur de la soulte si la valeur de limmeuble qui lui a t transfre est
suprieure la somme qui lui tait due.

B. Dans les rapports entre le crancier hypothcaire et les autres


cranciers : le droit de prfrence

Lhypothque confre son titulaire un droit de prfrence par rapport aux autres
cranciers (art. 197). Aux termes de l'art. 225 3 de lAUS, le crancier hypothcaire vient
en troisime rang sur le prix de vente de l'immeuble ; il est prim par le privilge des frais
de justice et les crances de salaires superprivilgies, mais il prime lui-mme d'autres
cranciers notamment les cranciers chirographaires. Entre les cranciers hypothcaires,
tous bnficiaires dune crance hypothcaire, c'est la date d'inscription qui est prise en
compte pour le classement des cranciers et non la date de naissance de la crance
garantie. En cas d'inscription de lhypothque le mme jour, la prfrence devrait tre
accorde au titre le plus ancien. Mais, dans la pratique parfois, puisque lon ne mentionne
pas lheure de linscription, les inscriptions effectues le mme jour viennent en concours
sans considration de lanciennet du titre.

Le droit de prfrence s'exerce sur le prix de la vente de limmeuble. Peu importe que
la vente soit amiable ou faite aux enchres. Il sexerce aussi sur toute somme reprsentant
la valeur de limmeuble telle quune indemnit d'assurance ou d'expropriation. Le droit de
prfrence garantit le principal, les frais et trois ans d'intrts au mme rang. Pour les
intrts non couverts, le crancier peut prendre des inscriptions particulires portant

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

hypothques compter de leurs dates.

C- Dans les rapports entre le crancier hypothcaire et les tiers


dtenteurs : le droit de suite.

Le droit de suite prvu par larticle 197 de lAUS signifie que le crancier hypothcaire
inscrit, tant quil na pas t pay totalement de sa crance, peut faire saisir l'immeuble
entre les mains de celui auquel il a t cd pour le faire vendre et se faire payer sur le
prix. Aux termes de l'art. 223 al. 2 AUS, le droit de suite s'exerce contre tout tiers
dtenteur de l'immeuble dont le titre est publi postrieurement lhypothque . Le tiers
dtenteur est gnralement un acqureur, c'est--dire un acheteur, un donataire ou un
lgataire particulier. Il peut s'agir aussi d'un ayant cause titre universel tel un hritier non
tenu personnellement la dette et dont le droit est n aprs la constitution de
lhypothque.

Si la cession a t faite titre onreux et que le prix na pas encore t pay cest--
dire dans lhypothse dune vente de limmeuble faite crdit, au lieu de saisir limmeuble,
le crancier pourrait plutt chercher se faire payer en priorit selon son rang sur le
montant qui est d par lacqureur au vendeur. Dans ce cas, cest la mise en uvre du
droit de prfrence qui lui permet en ralit dtre pay.

Dans certains cas, la loi dcide que le droit de suite ne s'exerce pas contre le tiers
acqureur. Il en est ainsi en cas de vente sur saisie immobilire ou de vente aux enchres
qui emporte automatiquement purge des hypothques. Le droit de suite est galement
exclu en cas d'alination d'lments spars de l'immeuble qui deviennent alors meubles
par nature. Exemple: les rcoltes coupes ou les matriaux issus de la dmolition de
l'immeuble.

La mise en uvre du droit de suite prend obligatoirement la forme d'une procdure


de saisie immobilire mais qui connat quelques amnagements destins protger le tiers
acqureur : il est protg contre la vente force, il peut mettre en uvre la procdure de

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

purge et il peut dlaisser limmeuble.

* La protection contre la vente force


Le tiers acqureur est protg contre la vente force que lui impose le crancier
hypothcaire :
- Il peut invoquer les exceptions et moyens de dfense lis la dette garantie
(paiement, prescription, nullit) ou lhypothque.
- Il peut galement opposer l'exception de garantie que peut lui devoir le crancier
poursuivant, puisque <<qui doit garantie ne peut vincer>>.
- Il peut opposer le bnfice de discussion. Le tiers dtenteur peut retarder les
poursuites contre lui jusqu' la preuve que le dbiteur n'a pas d'autres immeubles
hypothqus la mme dette susceptibles de saisie. Mais, cette protection est limite, ses
conditions de mise en uvre tant restrictives.
- Il peut invoquer la facult de payer qui lui est faite au dbut de la procdure en se
fondant sur l'article 223 al.2 de lAUS qui permet au tiers dtenteur de dsintresser le
crancier poursuivant du montant intgral de sa crance en disposant que : Bien que le
tiers dtenteur ne soit pas personnellement oblig la dette, il peut dsintresser le
crancier poursuivant du montant intgral de sa crance, en capital, intrts et autres
accessoires, en se subrogeant lui . Le tiers adoptera cette solution s'il n'a pas encore
pay le dbiteur vendeur du montant de la crance et si celui-ci suffit pour payer les
cranciers. Il pourra mme payer une seconde fois si l'opration est plus avantageuse pour
lui. Et lorsqu'il a pay, il est subrog, dans les droits du crancier principal contre le
dbiteur et bnficie des srets que le crancier stait fait ventuellement consentir.

* La facult de dlaisser l'immeuble


Sil ne veut ou ne peut payer la dette, le tiers dtenteur peut dlaisser limmeuble
cest--dire faire abandon de la dtention mais le dlaissement nest possible que si le prix
est insuffisant pour payer les cranciers. Il peut donc tre rtract tout moment contre le
payement des cranciers jusqu' l'adjudication.

*La procdure de purge


Elle permet de librer limmeuble des srets qui le grvent. Par cette procdure,

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

lacqureur paie aux cranciers, de manire anticipe ds lacquisition de limmeuble ou


aprs lexercice du droit de suite, les sommes reprsentant la valeur relle de limmeuble
ce qui lui permet de garder l'immeuble et d'obtenir ainsi l'extinction et la radiation de
toutes les hypothques. Elle suppose videmment que le prix n'ait pas dj t pay au
dbiteur. Elle est obtenue mme si le prix offert ne permet pas de dsintresser tous les
cranciers.

P 4. La transmission de lhypothque
58. En sa qualit d'accessoire la crance, lhypothque suit normalement le sort de
cette dernire. Elle est donc transmise en principe titre accessoire mais elle peut l'tre
galement titre principal et dans ce cas, elle permet d'affecter la sret la garantie
d'une autre crance.

* La transmission titre accessoire: Lhypothque se transmet normalement avec


la crance, transmission qui peut tre titre universel ou titre particulier, par exemple en
cas de legs ou de cession de crance. La transmission peut galement se faire par
subrogation lgale ou conventionnelle. Quant la formalit de transmission, lart. 201 de
lAUS prvoit quelle peut se faire par acte notari ou par acte sous seing priv suivant un
modle conforme aux rgles de lEtat partie concern. La transmission doit tre galement
publie.

* La transmission titre principal: Elle peut se faire par plusieurs procds qui
relvent des mcanismes classiques de transmission des obligations mais la subrogation et
la cession dantriorit sont des mcanismes assez particuliers.
- La cession dantriorit. Cest la convention par laquelle deux cranciers inscrits
sur le mme immeuble dcident dintervertir leurs rangs respectifs. Une telle convention qui
ne saurait nuire aux tiers ne peut donc valoir que dans la limite de la plus faible des deux
sommes garanties. Ainsi, le cessionnaire nest class au rang avantageux quil a acquis que
dans la mesure o la crance du cdant nest pas teinte et seulement dans la limite de
son montant et dans la limite du montant de sa propre crance. Si la somme due au
cessionnaire est infrieure la crance du cdant, ce dernier est colloqu au rang quil a
cd pour la diffrence. La cession dantriorit nest soumise aucune formalit

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

particulire sauf quelle doit tre passe dans la mme forme que le contrat constitutif
dhypothque et quelle doit tre publie conformment larticle 201 de l AUS.

-La subrogation dans la sret: Cest la convention par laquelle le titulaire de la


sret concde les droits qui en dcoulent une autre personne pour garantir une autre
crance qua cette dernire sur le propritaire de limmeuble grev. Il ne sagit donc pas
dune vritable subrogation relle, mais de la mise la disposition du subrog de la sret
relle appartenant au subrogeant, dune substitution dans le bnfice de cette sret. La
convention nest soumise aucune formalit particulire mais doit tre passe dans les
mmes formes que lacte constitutif dhypothque et publie (article 201 de l AUS). Les
droits du subrog sont subordonns la crance du subrogeant qui reste le support de la
sret. Il ne peut donc faire valoir son droit de prfrence au-del de la somme due ce
dernier. Si la crance du subrogeant steint, les droits du subrog steignent
corrlativement.

P. 5 : Lextinction de lhypothque
Lhypothque conventionnelle ou judiciaire peut steindre accessoirement
lextinction de la crance garantie. Elle peut steindre galement titre principal.

* Lextinction titre accessoire: La crance garantie peut steindre par le


paiement ou par tout autre moyen. Dans ce cas, lhypothque, en tant quaccessoire de la
crance, steint par extinction de lobligation principale. Mais il faut rapporter la preuve ce
paiement, dfaut, lhypothque nest pas teinte. Le paiement pur et simple sans
subrogation teint la crance et donc lhypothque mais ce paiement doit tre total car
lindivisibilit de lhypothque impose son maintien en cas de paiement partiel pour le
reliquat. De mme, tout acte ou vnement qui a pour effet dteindre la crance garantie,
que son titulaire obtienne ou non satisfaction fait disparatre lhypothque. Il en est ainsi de
la prescription, de la compensation, de la remise de dette, etc.

* Lextinction titre principal


Lhypothque peut steindre indpendamment de la crance principale pour plusieurs
raisons dont les principales, numres par larticle 201 de lAUS sont : la renonciation

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

lhypothque, la premption de linscription et la purge de lhypothque. On peut y ajouter


la perte du droit hypothqu.

- La renonciation lhypothque: Le crancier peut renoncer lhypothque


sans renoncer sa crance. La renonciation peut sexpliquer par exemple par
linutilit de la sret. Cest un acte unilatral qui requiert de son auteur la libre
disposition de la crance garantie et la capacit daliner le droit immobilier. La
renonciation doit tre tablie dans la mme forme que lacte constitutif de
lhypothque et publie (art.201 AUS).

- La premption de linscription de lhypothque: Linscription de


lhypothque nest pas perptuelle. Elle est prise pour une dure dtermine qui ne
peut tre suprieure trente ans sauf disposition contraire dune loi nationale.
Son non renouvellement entrane sa premption. Mme lorsque linscription a t
prise pour une dure indtermine, elle se prime au bout de trente ans. Cette
premption doit tre atteste, sous sa responsabilit, par le conservateur du
registre de la publicit immobilire. Lattestation doit mentionner quaucune
prorogation ou nouvelle inscription naffecte la premption.
Quant son effet sur lexistence de lhypothque, la premption ne vaut pas
extinction de lhypothque mais seulement inopposabilit de celle-ci. Le crancier pourrait
procder une nouvelle inscription dont le rang ne rtroagit pas toutefois celle de la
premire inscription.

- La purge de lhypothque
Lhypothque est teinte en cas de purge. Celle-ci doit rsulter du procs verbal
dadjudication sur expropriation force et du paiement ou de la consignation de lindemnit
dexpropriation pour cause dutilit publique. Peu importe que le prix ou lindemnit
obtenue soit suffisant pour dsintresser tous les cranciers inscrits.

- La perte du droit hypothqu


Cette cause dextinction est difficilement envisageable lorsque le droit hypothqu est
le droit de proprit mais elle est possible pour dautres droits comme lusufruit, le droit de

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

superficie ou le bail emphytotique qui peuvent avoir une dure limite. De mme,
lannulation de la convention lorigine de ces droits peut entraner leur perte et par
consquent lextinction de lhypothque qui tait constitue.
Par contre, il ny a pas perte de droit en cas de destruction ou de dgradation des
constructions ayant pour effet de rendre limmeuble hypothqu insuffisant pour garantir la
crance. Larticle 222 de lAUS prvoit que, dans ce cas, le crancier peut obtenir soit la
dchance du terme, soit une autre hypothque.

CHAPITRE 3 : LES SURETES MOBILIERES : GAGES ET


NANTISSEMENTS

Mme si elles ne sont pas les seules srets mobilires, le gage et le nantissement en
constituent les principales et surtout elles ont en commun certains lments. La rforme de
lAUS a entran de nombreuses modifications leur rgime.

SECTION I : LE GAGE
Le gage est le contrat par lequel le constituant - dbiteur ou tiers - accorde un crancier
le droit de se faire payer par prfrence sur un bien meuble corporel ou un ensemble de
biens meubles corporels, prsents ou futurs (art. 92 AUS). Le gage soppose au
nantissement qui est l'affectation d'un bien meuble incorporel ou d'un ensemble de biens
meubles incorporels, prsents ou futurs, en garantie d'une ou plusieurs crances, prsentes
ou futures, condition que celles-ci soient dtermines ou dterminables.

A ct du rgime gnral du gage, il est prvu des rgles spciales pour certaines
formes de gage.

P.1: LE REGIME GENERAL DU GAGE

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Il faut envisager la formation, les effets et l'extinction du gage.


A. La formation du contrat de gage
La constitution du gage requiert certaines conditions et doit suivre certaines
formalits.
1 Les conditions
Elles ont trait lobjet du gage et la crance garantie.
- La crance garantie : Aux termes de larticle 93, le gage peut tre constitu en garantie
d'une ou de plusieurs crances peu importe quelles soient prsentes ou futures. La
garantie de crances futures est une innovation introduite dans lAUS. La seule limite la
garantie des crances futures est quelles soient dtermines ou dterminables. La crance
peut exister lgard du constituant ou dun tiers dont le constituant se porte caution
relle.

- Lobjet du gage : Tout bien mobilier corporel, pourvu quil soit dans le commerce,
quil ne soit pas inalinable et indisponible peut tre donn en gage. Le bien peut tre
prsent ou futur. Lorsque le gage porte sur des biens prsents, ces biens doivent
appartenir au constituant. A dfaut, le crancier gagiste de bonne foi, peut, en application
de larticle 95 AUS, sopposer la revendication du vritable propritaire dans les conditions
prvues par larticle 2279 C.Civ.

Le gage peut porter sur un bien isol ou sur un ensemble de biens. Le gage peut
galement porter, aux termes de larticle 94 sur des sommes ou des valeurs dposes
titre de consignation par les fonctionnaires, les officiers ministriels ou toute autre
personne pour garantir les abus dont ils pourraient tre responsables et les prts consentis
pour la constitution de cette consignation.

Du fait de leur nature, certains biens font lobjet de dispositions particulires quant
leur mise en gage. Il en est ainsi pour les choses fongibles. Les articles 101 et 102
imposent des mesures particulires quant leur conservation ( voir les effets du gage : les
obligations des parties).

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

2. Les formalits
Il sagit dune part de lexigence dun crit et dautre part de la dpossession du constituant
ou de linscription du contrat au RCCM. Lexigence de lenregistrement du contrat a disparu
alors quelle constituait une formalit importante du contrat de gage.
- Lexigence dun crit
Larticle 96 AUS dispose A peine de nullit, le contrat de gage doit tre constat
dans un crit contenant la dsignation de la dette garantie, la quantit des biens donns en
gage ainsi que leur espce ou leur nature . Lcrit nest plus seulement une condition de
preuve du gage, mais une condition de validit. Cest dailleurs la seule condition de
validit.

- La dpossession ou linscription du contrat au RCCM

Aux termes de larticle 97 AUS, le contrat de gage est opposable aux tiers, soit par
l'inscription au Registre du Commerce et du Crdit Mobilier, soit par la remise du bien gag
entre les mains du crancier gagiste ou d'un tiers convenu entre les parties. Dsormais, la
dpossession du constituant nest quune modalit du gage, une condition dopposabilit
qui peut tre remplace par linscription du contrat au RCCM. Celle-ci sera faite suivant les
rgles prvues pour linscription des srets au RCCM, conformment aux articles 51 et
suivants de lAUS. Linscription est prise par le constituant, le crancier ou lagent des
srets auprs de la juridiction comptente sur prsentation des diffrents documents
exigs par la loi. Des mesures particulires ont t prises pour protger le crancier gagiste
contre les risques quil encourt du fait de labsence de dpossession du constituant.

Lorsque plusieurs gages successifs sans dpossession ont t constitus sur le


mme bien, le rang des cranciers est dtermin par lordre de leur inscription (art. 107).
Par contre, lorsqu'un bien donn en gage sans dpossession fait ultrieurement l'objet d'un
gage avec dpossession, le droit de prfrence du crancier gagiste antrieur est
opposable au crancier gagiste postrieur lorsqu'il a t rgulirement publi et ce,
nonobstant le droit de rtention de ce dernier (art. 107 al.2).

B. Les effets du gage

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Avant la ralisation du gage, le crancier gagiste ou le constituant suivant le cas sont


tenus de diverses obligations et bnficient de quelques prrogatives. En cas de non
paiement de la dette lchance, le gage sera ralis.

1. Les obligations et prrogatives des parties


Les parties au contrat de gage bnficient de plusieurs prrogatives mais sont
galement tenues de certaines obligations relatives au bien remis ou conserv titre de
gage. Si les obligations et prrogatives concernent principalement le crancier gagiste qui a
reu le bien objet du gage, elles concernent aussi, dans le cas du gage sans dpossession,
le constituant du gage.

* Les prrogatives du crancier gagiste sont le droit de rtention, le droit


de suite et le droit de prfrence.
Le droit de rtention est reconnu expressment au gagiste par larticle 99 AUS qui
dispose que Lorsque le gage est constitu avec dpossession, le crancier gagiste peut,
sous rserve de l'application de l'article 107, alina 2 du prsent Acte uniforme, opposer
son droit de rtention sur le bien gag, directement ou par l'intermdiaire du tiers convenu,
jusqu'au paiement intgral en principal, intrts et autres accessoires, de la dette
garantie . Larticle 100 ajoute que s'il a t dessaisi contre sa volont, le crancier peut
revendiquer la chose gage comme un possesseur de bonne foi . Le droit de rtention
peut tre oppos au constituant mme si le bien est entre les mains dun tiers. Il peut ltre
galement aux acqureurs de la chose ou aux cranciers du constituant. Quant au droit de
suite, le crancier gagiste, en cas de dpossession, en bnficie comme le crancier
hypothcaire. En tant que possesseur, il peut aussi opposer son droit aux acqureurs
successifs et, surtout, sil est dpossd involontairement de la chose, il peut la revendiquer
comme un possesseur de bonne foi. Cest ce que prvoit larticle 100 AUS. Pour ce qui est
du droit de prfrence, le crancier gagiste en bnficie sur le prix de la chose vendue
(article 104). Ce droit de prfrence se reporte sur lindemnit qui lui est substitue en cas
de perte ou de destruction de lobjet du gage. Il couvre non seulement le principal de la
dette mais aussi les intrts et les frais. Il sexerce conformment larticle 226 AUS dont il

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

ressort que les cranciers gagistes sont classs en quatrime position sur le prix de vente
des meubles aprs les frais de justice, les frais de conservation et les crances de salaire
superprivilgis. Entre les cranciers gagistes, lordre de paiement dpend de lordre
dinscription du gage et, en labsence dinscription, de lordre de constitution des diffrents
gages.

* Les obligations des parties sont principalement le non usage,


l'obligation de conservation et l'obligation de restitution.
- Le non usage : Lorsque le gage emporte dpossession, le crancier gagiste ne
peut user de la chose donne en gage ni en percevoir les fruits. La solution est fonde sur
larticle 103 AUS qui rapproche le crancier gagiste du dpositaire qui reoit une chose en
dpt. La rgle nest cependant pas dordre public. Sil est autoris percevoir les fruits, il
doit les imputer sur les intrts qui peuvent lui tre dus et dfaut sur le capital de la
dette.
- Lobligation de conservation: Elle pse aussi bien sur le crancier gagiste ou le
tiers en cas de gage avec dpossession que sur le constituant en cas de gage sans
dpossession.
Le crancier gagiste ou le tiers doit conserver et en bon tat, le bien qui lui est remis
(art. 108). Cela sexplique par le fait qu lchance et en cas de paiement, il est tenu de
restituer le bien au propritaire. De ce fait, il est tenu responsable en cas de perte ou de
dtrioration de la chose due sa faute (ex. du fait de la ngligence). Il doit conserver la
chose et lui apporter les soins quelle ncessite. Toutefois, il ne supporte pas en principe les
frais qui en dcoulent puisquil doit tre rembours des dpenses utiles et ncessaires faites
pour la conservation quon appelle aussi les impenses ( article 113 AUS). La conservation
nemporte pas ncessairement lobligation de faire assurer la chose. La mconnaissance
des obligations de conservation entrane la responsabilit du crancier gagiste.

- Lobligation de restitution: Elle ne simpose quen cas de gage avec dpossession. Le


crancier gagiste ou le tiers convenu est tenu de restituer la chose lorsque, lchance, la
crance garantie a t entirement paye en capital, intrts et accessoires (article 113
AUS). La restitution porte sur les biens remis ainsi que les accessoires et les fruits ou
produits perus sur le bien et sur les sommes venues en remplacement ou les objets

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

substitus. Sil sagit de choses fongibles, le crancier doit remettre la mme quantit de
choses de mme nature.
Le dfaut de restitution, la restitution incomplte ou le retard dans la restitution
entrane la responsabilit contractuelle du crancier ou du tiers convenu. Le dfaut de
restitution peut galement tre sanctionn pnalement pour dtournement de gage par
application de certaines dispositions pnales.

2. La ralisation du gage

Lorsque le dbiteur ne paye pas lchance, le crancier peut continuer exercer


son droit de rtention lorsque le gage a t constitu avec dpossession. Mais, pour obtenir
paiement, il doit raliser le gage. Il bnficie pour cela dune option : faire vendre la chose
ou en demander lattribution judiciaire. Les parties peuvent galement, dans certains cas,
convenir de lattribution conventionnelle du bien au crancier.
- La vente force: Elle est prvue par larticle 104 AUS qui dispose : Faute de
paiement l'chance, le crancier gagiste muni d'un titre excutoire peut faire procder
la vente force de la chose gage, huit jours aprs une sommation faite au dbiteur et, s'il
y a lieu, au tiers constituant du gage dans les conditions prvues par les dispositions
organisant les voies d'excution auxquelles le contrat de gage ne peut droger . Il est
expressment rappel aux parties linterdiction de droger aux rgles prvues par
lAUPSRVE cest--dire que la clause de voie pare est interdite. Lorsque la vente est
ralise, le crancier exerce son droit de prfrence sur le prix de la chose vendue, dans
les conditions de l'article 226 AUS.
- Lattribution judiciaire du gage: Larticle 104 al.2 AUS permet au crancier
gagiste de faire ordonner en justice que le bien grev lui demeurera en paiement jusqu
due concurrence du solde de sa crance aprs une estimation faite par expert ou suivant
les cours pour les biens qui font souvent lobjet de transactions sur les marchs
internationaux tels que les matires premires. Cette estimation est destine viter la
sous valuation du bien. Elle ne simpose donc pas lorsque le gage porte sur des espces
cest--dire sur une somme dargent. En cas de pluralit de gagistes sur un mme bien, il
faut admettre que seul le gagiste de premier rang peut demander lattribution judiciaire.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

- Lattribution conventionnelle du gage: LAUS autorise dsormais les parties


convenir que le bien pourra tre attribu en paiement au crancier gagiste, faute de
paiement. Toutefois, larticle 104 al. 3 qui pose le principe, apporte quelques restrictions
son application. Elle nest possible que dans deux cas : le bien gag est une somme
dargent ou un bien dont la valeur fait lobjet dune cotation officielle, le dbiteur de la dette
garantie est un dbiteur professionnel. Mais, dans ce cas, le bien nest attribu quaprs
estimation faite, au jour du transfert, par un expert dsign lamiable ou par voie
judiciaire. Toute clause contraire est rpute non crite. Si la valeur du bien attribu est
suprieure au montant de la crance, le crancier doit consigner la somme reprsentant la
diffrence au cas o il existe dautres cranciers gagistes sur le mme bien. Sil nen existe
pas, cette somme est verse au constituant (art. 105). Toute clause contraire est rpute
non crite.

C. Lextinction du gage
Le gage peut steindre par voie principale ou par voie accessoire.
Larticle 117 AUS prvoit lextinction titre principal du gage avec dpossession
indpendamment de lobligation garantie dans trois hypothses : restitution volontaire de
la chose au constituant par le crancier gagiste, perte de la chose du fait du crancier
gagiste ( ar contre, la perte fortuite de la chose par ex. du fait dun incendie survenu au
local abritant les biens gags nentrane pas lextinction du gage mais subrogation du
crancier dans lindemnit dassurance sil en existe, lorsque la juridiction comptente
ordonne la restitution de la chose pour faute du crancier gagiste. Dans toutes ces
diffrentes hypothses, le crancier gagiste devient un crancier chirographaire.

Accessoire dune crance dont il garantit lexcution, le gage steint titre


accessoire lorsque la crance est totalement teinte en principal, intrts et accessoires
(article 116). Cette extinction de la crance peut intervenir par le paiement, la
compensation, la remise de dette, etc. De mme, lanantissement de la crance par
annulation ou rsolution devrait emporter lextinction du gage et donc la restitution du gage
dans lhypothse o il est constitu avec dpossession.

P. 2 : Les rgimes particuliers de gage

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

LAUS contient des rgles particulires applicables certains gages. Ces rgles
concernent le matriel professionnel, les vhicules automobiles et les stocks..

A. Le gage de vhicules automobiles


Il est rgi par les articles 92 117 AUS relatives au droit commun du gage. Seules
quelques dispositions particulires sont prvues par les articles 118 et 119 AUS.
* Le domaine: Le gage de vhicules automobiles porte, aux termes de lart. 118
AUS, sur tous les vhicules automobiles assujettis ou non une dclaration de mise en
circulation et immatriculation. Le gage peut galement tre constitu sur tout vhicule ou
engin quil soit neuf ou doccasion, quil soit utilis pour des besoins privs ou
professionnels. Malgr son imprcision, le terme vhicule englobe tous les vhicules
terrestres moteur ce qui inclut les tracteurs et les cyclomoteurs, mais exclut les engins
ariens ou maritimes soumis des lgislations spciales en matire de sret.
*La constitution : Le gage de vhicules automobiles est constitu sous les mmes
conditions que les gages de droit commun. Il doit donc tre tabli par crit et faire lobjet
dune inscription au RCCM. Cette inscription conserve les droits des cranciers pour la
dure convenue par les parties et qui ne saurait excder dix ans compter de linscription.
En plus de linscription, le gage doit tre mentionn sur la carte grise du vhicule par les
services administratifs des transports. Mais l'absence de cette mention ne remet pas en
cause la validit ou l'opposabilit du gage ds lors que linscription a t rgulirement
prise.
*La ralisation: Faute de paiement de la crance lchance, le crancier
bnficiaire dun gage sur vhicule automobile procde la ralisation de la sret. Il
dispose pour cela et conformment au droit commun de trois possibilits : faire procder
la vente force du vhicule, demander lattribution judiciaire ou obtenir lattribution en
proprit du vhicule si les parties en avaient convenu dans le contrat et si le dbiteur est
un dbiteur professionnel et ce, conformment larticle 104 AUS.

B- Le gage de matriel professionnel


Le gage de matriel professionnel est rgi par les rgles de droit commun du gage.
La seule rgle spcifique contenue larticle 118 est celle qui prvoit que le matriel

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

professionnel faisant partie d'un fonds de commerce peut tre nanti en mme temps que
les autres lments du fonds, conformment aux dispositions des articles 162 165 de
lAUS.
*Le domaine: Ce gage ne porte que sur des biens dquipement professionnel,
cest--dire outillages et matriels lexclusion des marchandises et autres biens de
consommation. Ces biens doivent tre utiliss dans lexercice de la profession ( profession
commerciale, professions librales, industrielles voire artisanales). Peu importe que le
matriel soit neuf ou doccasion. La sret ne peut porter sur un matriel professionnel qui
fait lobjet dune rglementation spcifique par la loi, lexemple des vhicules
automobiles. Les bnficiaires du gage de matriel professionnel ne sont pas limits.
Peuvent donc tre garanties non seulement les crances nes doprations dachat crdit
de matriel mais galement toutes les crances du propritaire de matriel.

* La constitution : La constitution du gage de matriel professionnel est rgie par


les dispositions du droit commun du gage. Il doit tre tabli par crit peine de nullit et
faire lobjet dune inscription au RCCM pour tre opposable. A dfaut dinscription, le
matriel doit tre remis au crancier gagiste. Mais cette modalit devrait tre rare dans la
pratique.

* La ralisation du gage: Le crancier bnficie des droits reconnus tout


crancier gagiste ; il a un droit de suite et un droit de prfrence et le droit de rtention si
le gage a t constitu avec dpossession. Conformment larticle 226 AUS, le
bnficiaire du gage sur le matriel est inscrit au quatrime rang.

C. Le gage des stocks


Le gage des stocks se caractrise par la fongibilit des biens sur lequel il porte,
cest--dire quil sagit dune quantit de choses dgale valeur et interchangeables (ex.
ptrole, caf, bl, sucre ) qui sopposent aux corps certains qui sont individualiss ds
lorigine. Le stock se caractrise plus par sa valeur que par la quantit de biens qui le
composent un moment donn puisque, par hypothse, il est appel se renouveler.
Le rgime du gage des stocks est, quelques exceptions prs, le rgime de droit
commun du gage.
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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

* Le domaine :Larticle 120 AUS prvoit que quatre catgories de biens distincts
peuvent faire lobjet de nantissement de stocks. Il sagit:
- des matires premires cest--dire les richesses naturelles provenant pour la plupart
du sol et sur (ex. les producteurs de produits ptroliers peuvent donner en gage des stocks
de ces produits) ;
- des produits de lexploitation agricole, cest--dire les rcoltes. Ces produits
sopposent au matriel et produits servant lexploitation elle-mme (semences, les
engrais, les animaux servant la reproduction) ;
- des produits de lexploitation industrielle. Il sagit de tous les biens qui rsultent de
lactivit industrielle, cest--dire de la fabrication partir des matires premires quil
sagisse de produits finis ou semi-finis, de produits en cours de fabrication (ex. voitures
produites en srie, pices dtaches, etc.).
- des marchandises destines la vente. Ce sont tous les biens acquis par le dbiteur
et non fabriqus par lui-mme et destins la revente.

* La constitution: En application de larticle 120 AUS qui renvoie aux rgles de


droit commun, le gage des stocks est constitu par crit sous peine de nullit et doit faire
lobjet, pour son opposabilit dune remise de la chose objet du gage au crancier ou de
linscription du gage au RCCM suivant les rgles prvues par les articles 51 et sv. de lAUS.
Bien que les deux modalits soient prvues, le gage des stocks sera trs souvent constitu
sous forme gage sans dpossession. Cest probablement la raison pour laquelle les
rdacteurs de la rforme de lAUS ont prvues des rgles particulires lorsque le gage est
fait sans dpossession. Il rsulte ainsi de larticle 121 que lorsque le gage est constitu
suivant cette modalit, il peut donner lieu lmission par le greffier ou par le responsable
de lorgane comptent de lEtat partie, dun bordereau de stock. Dans ce cas, lcrit
constitutif du gage doit comporter, peine de nullit, outre les mentions prvues par
l'article 96, le nom de l'assureur qui couvre les stocks gags contre les risques de vol,
d'incendie et de dtrioration totale ou partielle ainsi que la dsignation de ltablissement
domiciliataire du bordereau de gage de stocks.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Aprs linscription du gage au RCCM, le bordereau est remis au dbiteur. Il doit


comporter certaines mentions. La mise en gage du stock se fera donc en ralit par la
remise du bordereau au crancier gagiste par voie d'endossement sign et dat. En
l'absence de remise du bordereau, le crancier gagiste ne peut se prvaloir de la seule
inscription de la sret au RCCM. Le bordereau peut ensuite tre endoss et avalis dans
les mmes conditions qu'un billet ordre avec les mmes effets. L'endossement confre au
porteur du bordereau la qualit et les droits d'un crancier gagiste. A dfaut de convention
contraire, la dure de validit du bordereau est de cinq ans compter de la date de son
mission, sauf renouvellement.

* Les obligations et prrogatives du constituant

Ces obligations et prrogatives sont fortement influences par la nature fongible des
biens engags.

- Les obligations
La premire obligation qui pse sur le constituant est lobligation de maintenir la
valeur du stock. Ainsi, comme les biens faisant partie du stock sont par nature des choses
fongibles, il bnficie implicitement dune facult de remplacement cest--dire quil peut
utiliser les biens, pourvu quil les remette aussitt. Cette interdiction de ne pas diminuer la
valeur du stock est renforce par lobligation qui lui est faite de tenir constamment la
disposition du crancier et du banquier domiciliataire du bordereau ltat des biens gags
ainsi quune comptabilit de toutes les oprations les concernant.. La diminution de la
valeur des stocks a pour consquence la dchance du terme de la dette garantie. A
dfaut, le crancier peut solliciter un complment de gage (art. 109 AUS).
La seconde obligation qui pse sur le constituant est celle dassurer les stocks
contre les risques de vol, d'incendie et de dtrioration totale ou partielle. Il doit galement
assurer limmeuble o sont entreposs les stocks.

- Les prrogatives du constituant


La principale prrogative qui lui est reconnue est quil conserve, conformment
lart. 124 AUS, le droit de vendre les stocks nantis. Cela peut mme tre avantageux pour

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

le crancier bnficiaire dans le cas o le gage porte sur des biens sujets dprissement
rapide. Mais, pour protger les droits du crancier dont le gage risque dtre perdu du fait
de la vente du bien, la loi prvoit que le dbiteur ne peut livrer les biens vendus quaprs
consignation du prix chez le banquier domiciliataire. Cette limite tait dj contenue dans la
lgislation antrieure.

* La ralisation du gage
Lorsque le dbiteur ne remplit pas ses obligations relativement au payement de la
dette lchance, le crancier gagiste ou le porteur du bordereau peut procder la
ralisation du stock mis en gage. Il bnficie des mmes prrogatives que les autres
cranciers gagistes savoir quil bnficie dun droit de suite et dun droit de prfrence. Il
peut galement comme tout gagiste, demander lattribution judiciaire et sil en a t
convenu dans le contrat et que les conditions en sont runies, se voir attribuer la proprit
des stocks. En droit franais, cette attribution conventionnelle est expressment refuse au
crancier gagiste.

SECTION 2 : LES NANTISSEMENTS

Larticle 125 AUS dfinit le nantissement comme laffectation dun meuble incorporel ou
dun ensemble de meubles incorporels prsents ou futurs la garantie dune ou plusieurs
crances prsentes ou futures condition que celles-ci soient dtermines ou
dterminables . Le nantissement est donc une sret mobilire incorporelle contrairement
au gage qui est une sret mobilire corporelle. Il peut tre constitu soit
conventionnellement, soit judiciairement.
Le lgislateur na pas organis un rgime gnral du nantissement. Larticle 126 numre
plutt les diffrents biens pouvant lobjet de nantissement savoir les crances, le compte
bancaire, les droits dassocis et valeurs mobilires, les comptes de titres financiers, les
droits de proprit intellectuelle et le fonds de commerce. Cette numration nest toutefois
faite qu titre indicatif ce qui signifie que dautres biens pourraient galement faire lobjet
de nantissement.

P1 : LE NANTISSEMENT DE CREANCES
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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

LAUS organise un rgime de droit commun du nantissement de crances. Mais, il est


apparu que le nantissement de compte bancaire nest quun driv du nantissement de
crance puisque larticle 136 dispose : Le nantissement de compte bancaire est un
nantissement de crance .

A. Le rgime de droit commun

Il convient de prciser lobjet, la constitution et la ralisation du nantissement de crance.


* Lobjet
Il convient de faire des prcisions sur la crance garantie et sur la crance donne en
nantissement. Pour ce qui est de la crance nantie, il peut sagir dune crance prsente ou
future. Le nantissement peut mme porter sur une fraction seulement de la crance sauf si
elle est indivisible. Il stend aux accessoires de cette crance. Sagissant de la crance
garantie, le nantissement peut garantir toute crance du dbiteur lgard du crancier
nanti peu importe que cette crance soit prsente ou future.

*Les modalits de constitution


Le nantissement de crances est soumis une triple formalit : lcrit, linscription au
RCCM, la notification au dbiteur de la crance garantie.
Lcrit est exig peine de nullit. Il doit contenir un certain nombre dlments
numrs larticle 127.
Linscription du nantissement au RCCM a pour effet de le rendre opposable aux tiers
compter de la date de cette inscription mme si entre les parties le nantissement
prend effet la date de sa conclusion.
La notification au dbiteur de la crance nantie a pour effet de rendre le contrat
opposable son gard. Elle doit tre faite par crit, dfaut, le dbiteur doit
intervenir lacte. Il sagit daffirmer les droits du gagiste sur la crance qui est
affecte en garantie, dinterdire au dbiteur de se librer entre les mains du
crancier originaire sous peine de rgler deux fois la mme dette, car qui paye mal
paye deux fois. En labsence de notification, le constituant a le droit de recevoir
valablement le paiement mais lchance, il doit en verser le montant au crancier

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

nanti. Aprs la notification, seul le crancier nanti peut recevoir le paiement en


capital, intrts et accessoires.

*La ralisation du nantissement


La ralisation du nantissement de crance est influence par les chances respectives de
la crance nantie et de la crance garantie. Ainsi, lorsque lchance de la crance nantie
est antrieure celle de la crance garantie, le crancier nanti peroit les sommes et doit
les conserver titre de garantie dans un compte ouvert auprs dun tablissement de crdit
( ou assimil) . A lchance de sa propre crance, il affecte les sommes au remboursement
si le dbiteur ne sexcute pas. Dans le cas contraire, il restitue les sommes au constituant.
Par contre, lorsque lchance de la crance garantie est antrieure celle de la crance
nantie, le crancier peut se faire attribuer par la juridiction comptente ou en application de
la convention, la crance nantie avec tous les droits qui sy attachent. Mais, il peut
galement attendre lchance de la crance pour se faire payer.
Lorsque le crancier nanti peroit les intrts de la crance garantie, il les impute sur ce qui
lui est d. Et sil peroit une somme suprieure au montant de sa crance, il est tenu du
surplus lgard du constituant.

B. Les rgles propres au nantissement de comptes bancaires

Le nantissement de compte bancaire suit quasiment le mme rgime que tous les
nantissements de crance. Les articles 137 139 apportent toutefois quelques drogations.
Lobjet de la garantie sentend du solde crditeur provisoire ( arrt provisoire) ou dfinitif
( en cas de clture du compte) au jour de la ralisation de la sret ou au jour de
louverture dune procdure collective contre le dbiteur sous rserve des oprations en
cours ( chque mis, virement). Larticle 138 permet aux parties de dterminer les
conditions dans lesquelles le dbiteur ( constituant) pourra continuer disposer des
sommes inscrites sur le compte nanti. Quant larticle 139, il prcise que le nantissement
de compte bancaire subsiste tant que le compte na pas t cltur et que la crance
garantie na pas t intgralement paye. La sret est ralise dans les mmes conditions
que le nantissement de crance.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

P 2 : LE NANTISSEMENT DES TITRES SOCIAUX ET DES COMPTES DE TITRES


FINANCIERS

LAUS dans sa version antrieure, organisait dj le nantissement des titres sociaux


travers le nantissement des droits dassocis et valeurs mobilires. La rforme
intervenue y a ajout le nantissement de comptes de titres financiers. Bien quils soient
traits sous la mme section, ils relvent de rgimes relativement diffrents.

A. Le nantissement des titres sociaux ( droits dassocis et valeurs


mobilires)

Les titres sociaux peuvent faire lobjet de diverses oprations telles que la cession, la
saisie ou le nantissement rglement par les art. 140 145. Larticle 140 dispose cet
effet que les droits dassocis et valeurs mobilires des socits commerciales et ceux
cessibles des personnes morales assujetties limmatriculation au RCCM peuvent faire
lobjet dun nantissement conventionnel ou judiciaire . Le nantissement des droits
dassocis et valeurs mobilires peut tre conventionnel ou judiciaire. Lorsquil est
judiciaire, il ne prsente pas de diffrences notables avec le nantissement conventionnel
pour ce qui est des formalits et des effets, sauf quil comporte deux phases : une
phase provisoire qui aboutit linscription provisoire et une phase dfinitive qui conduit
linscription dfinitive du nantissement au vu de la dcision dfinitive qui valide
linscription provisoire.

1. Lobjet

Sous le terme de droits dassocis et valeurs mobilires des socits commerciales


et personnes morales assujetties limmatriculation, on englobe :
- les parts sociales mises par les socits en nom collectif, les socits en commandite
simple et les socits responsabilit limite qui sont toutes des formes de socits
reconnues et organises par lAUSCGIE.
- les valeurs mobilires mises par les socits par actions et plus particulirement les
socits anonymes. Ces valeurs comprennent les actions qui reprsentent les droits
dassocis et les obligations reprsentant les droits des crances. Ces titres de socits
anonymes peuvent tre des titres nominatifs ou au porteur ;
- les titres participatifs, les certificats dinvestissement, ds lors quils sont mis par les

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

socits commerciales et quils sont cessibles ;


- les titres mis par les GIE (groupements dintrt conomique), puisque la loi parle de
personnes morales soumises immatriculation.

2. La constitution
Le nantissement de titres sociaux doit tre tabli par crit. Cet crit doit contenir un
certain nombre de mentions numres lart. 141. Le nantissement doit ensuite tre
inscrit au RCCM aux fins dopposabilit aux tiers. En plus de ces formalits, il doit rpondre
aux exigences particulires prvues par lAUSCGIE ( art. 77, 319, 322 AUSCGIE).

3. Les effets

Il faut prciser les prrogatives du crancier nanti avant denvisager la ralisation de la


sret.
Le nantissement des titres sociaux confre au crancier un droit de suite et un droit de
prfrence qui sont mis en oeuvre comme en matire gage. Le crancier peut donc suivre
le titre sil passe en dautres mains, par exemple en cas de cession, pour le saisir, le faire
vendre et se payer sur le prix dans les mmes conditions quen matire de gage.

Pour ce qui est de la ralisation, dfaut de paiement de la dette, le crancier peut, soit
faire procder la vente force, soit demander lattribution judiciaire du titre jusqu due
concurrence et daprs estimation faite par expert ou suivant les cours. Pour les socits
dont les titres sont cots en bourse, lart. 145 prvoit que le crancier peut les faire
excuter en bourse. Ainsi, le cours des titres sur le march permet de dterminer leur
valeur.

B. Le nantissement de comptes de titres financiers

C'est la convention par laquelle le constituant affecte en garantie dune obligation,


des valeurs mobilires et autres titres financiers figurant dans un compte spcial ouvert au
nom du titulaire et tenu par la personne morale mettrice ou lintermdiaire financier .
Le nantissement de compte de titres financiers porte sur un ou plusieurs titres ou
instruments financiers inscrits dans un compte et qui peuvent tre de natures diverses.
Larticle 146 cite les valeurs mobilires ( actions, obligations) mais il peut y avoir dautres
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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

titres. Le compte peut mme comporter des sommes dargent qui reprsentent en gnral
le produit ou les fruits ( dividendes) des titres inscrits en compte.

S'agissant des formalits, ce nantissement est constitu tant entre les parties qu
lgard de la personne morale mettrice et des tiers par une dclaration date et signe par
le titulaire du compte. Cette dclaration contient, peine de nullit, certaines mentions
numres lart. 147. Linscription au RCCM nest pas une formalit obligatoire. Le
crancier nanti peut obtenir du teneur de compte, une attestation de nantissement
comportant lindication des titres financiers et des sommes inscrites. Il peut aussi obtenir
du teneur de compte spcial une attestation dinventaire des sommes inscrites au crdit de
ce compte (art. 150).
Le titulaire des sommes et titres nantis peut continuer en disposer dans les conditions
dfinies daccord parties avec le crancier. Le teneur de compte lorsquil nest pas
crancier nanti doit tre inform des conditions de disposition et il est tenu de les
respecter. Le crancier nanti bnficie dun droit de rtention fictif sur les titres et sommes.
La violation de ce droit de rtention a pour consquence linopposabilit des actes conclus.
Ce droit de rtention est galement utile en cas douverture dune procdure collective
contre le constituant.
La ralisation du nantissement apparat tre nettement simplifie du fait de labsence de
lintervention judiciaire. Toutefois, elle doit tre obligatoirement prcde dune mise en
demeure pralable adresse par le crancier nanti au dbiteur.
La ralisation proprement dite se fait suivant diffrents modes de ralisation prvus par
larticle 154 savoir: Le transfert direct en pleine proprit des sommes figurant dans le
compte ( comparer avec le transfert fiduciaire de sommes dargent); la vente des titres
inscrits dans le compte au besoin sur le march financier pour les titres des socits cotes
en bourse par le crancier nanti ou le teneur de compte ( sil est diffrent); lattribution en
pleine proprit des titres nantis.

P.3. LE NANTISSEMENT DES DROITS DE PROPRIETE INTELLECTUELLE

Le nantissement de droits de proprit intellectuelle est dfini comme la convention par


laquelle le constituant affecte, en garantie dune obligation, tout ou partie de ses droits de
proprit intellectuelle existants ou futurs.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

* Lobjet du nantissement
Ce nantissement porte sur les droits de proprit intellectuelle qui comprennent dune part
les droits dauteurs et dautre part les droits de proprit industrielle qui regroupent : les
brevets dinvention, les marques de fabrique et de commerce, les dessins et modles, etc.
sans que cette numration soit exhaustive. Le nantissement ne stend pas, sauf
convention contraire, aux accessoires et fruits rsultant de lexploitation du droit.

*La constitution: Le nantissement de droits de proprit intellectuelle doit tre


tabli obligatoirement par crit comportant certaines mentions peine de nullit. Le
contrat doit ensuite faire lobjet dinscription au RCCM pour tre opposable aux tiers. En
plus de ces formalits communes tous les nantissements, le nantissement des droits de
proprit intellectuelle doit faire lobjet dinscription dans les registres de proprit
intellectuelle dans les conditions prvues par les rglementations particulires. Le
nantissement doit tre galement publi lorsque les lgislations particulires le prvoient.

* Les effets : Pour ce qui est des prrogatives, le nantissement confre au


crancier le droit de suite et le droit de prfrence comme en matire de gage. La
ralisation du nantissement se fait suivant les conditions de droit commun cest--dire
comme en matire de gage.

P 4 : LE NANTISSEMENT DU FONDS DE COMMERCE

Le nantissement peut tre conventionnel ou judiciaire. Le nantissement judiciaire ne


prsente pas de diffrences notables avec le nantissement conventionnel pour ce qui est
des formalits et des effets, sauf quil comporte deux phases : une phase provisoire qui
aprs lautorisation judiciaire dinscription donne lieu linscription provisoire et une phase
dfinitive qui aboutit linscription dfinitive de la sret aprs la dcision judiciaire de
validit passe en force de chose juge. Il suit quasiment le mme rgime que
lhypothque judiciaire.

A- Le domaine

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Le nantissement porte obligatoirement sur la clientle, lenseigne et le nom commercial qui


sont les lments incorporels principaux du fonds de commerce. Mais, si les parties le
souhaitent, le nantissement pourra porter sur les autres lments incorporels (droit au bail,
brevets dinvention, marques de fabrique, de service et de commerce, dessins et modles
et tous les droits de proprit industrielle attachs au fonds) et sur le matriel
professionnel. Cette extension doit faire lobjet dune clause spciale dsignant les biens
nantis et elle doit tre soumise des mesures de publicit au RCCM. Le nantissement ne
peut pas porter sur les marchandises ou sur les crances.Tous les lments grevs du
nantissement garantissent de manire indivisible la totalit de la crance sans distinguer
entre la part de la crance affecte aux lments incorporels et celle affecte au matriel.

B- Les formalits
Le nantissement est constat par un crit (art. 163). Cet acte doit comporter
obligatoirement certaines mentions : noms et domicile des parties (crancier, dbiteur ou
tiers constituant), numro dimmatriculation du dbiteur au RCCM, dsignation prcise du
fonds ( sige et succursales), dsignation des lments nantis, montant de la crance en
prcisant les conditions dexigibilit et les intrts, lection de domicile du crancier. Le
nantissement doit tre inscrit au RCCM (art. 165) et est valable pour la dure de
linscription.

C- La protection du crancier
Le fonds de commerce nanti continue tre administr par le commerant qui peut mme
en disposer. Ceci contribue exposer le crancier bnficiaire certains risques tels que la
perte de valeur du fonds. Cest pourquoi la loi a pris des mesures pour parer ces dangers.
Le crancier est protg en cas de vente du fonds ou dlments spars du fonds. De
mme, le crancier inscrit, sil ne peut sopposer la vente peut, conformment larticle
177 AUS former une surenchre au 1/10e du prix global figurant dans lacte de vente cest-
-dire proposer de rattacher au prix propos major de 10%. En outre, si le commerant a
lintention de dplacer le fonds, il doit en informer le crancier lavance en indiquant le
nouvel emplacement. Sil ne respecte pas cette obligation, il y a dchance du terme. Par
ailleurs, il peut arriver que le propritaire des locaux abritant le fonds envisage de rsilier le
bail, par exemple pour dfaut de payement des loyers. Dans ce cas, il lui est fait obligation

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

de notifier sa demande au crancier inscrit et la rsiliation ne produit effet qu lexpiration


dun dlai de 2 mois suivant la notification. Pendant ce dlai, les cranciers peuvent
chapper aux consquences de la rsiliation en payant le propritaire la place du
locataire. En labsence de notification, la rsiliation est inopposable au crancier.

D. La ralisation du nantissement
Le crancier nanti bnficie, comme les autres cranciers, du droit de suite, du droit de
prfrence et du droit de ralisation. A travers le droit de suite, le crancier dispose,
lorsque le dbiteur manque de payer sa crance lchance, du droit saisir le bien, de
procder la vente force des lments du fonds de commerce et den recevoir le
payement pour le principal de la crance et des intrts. Dans la pratique, le droit de suite
est rarement mis en uvre, car lacqureur du fonds peut saffranchir des srets inscrites
par une procdure de purge, comme en matire dhypothque. Il faut aussi souligner que
le droit de suite ne sexerce que sur la vente du fonds en entier et non sur celle de ses
diffrents lments. Le droit de prfrence est reconnu quant lui au crancier nanti dans
les mmes conditions que les autres cranciers.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

CHAPITRE 4 : LES SURETES MOBLIERES PORTANT SUR LA


PROPRIETE: LES PROPRIETES - SURETES

Le lgislateur OHADA organise trois srets-proprits savoir la rserve de


proprit, la cession de crance titre de garantie et le transfert fiduciaire de crance
titre de garantie. La premire est qualifie de proprit retenue titre de garantie alors
que les deux dernires font partie des proprits cdes titre de garantie.

section 1 : La clause de rserve de proprit


La clause de rserve de proprit est la clause qui suspend leffet translatif dun
contrat jusquau complet paiement de lobligation qui en constitue la contrepartie (article
72). Les dispositions qui lui sont consacres sont les articles 72 78 AUS. A ces dispositions
de lAUS, il faut ajouter celles de lAUDCG (art. 59, 60, 63, 284) et celles de lAUPCAP
(art.103).
La rserve de proprit est une sret mobilire. Quant son rgime, les
dispositions prcites dfinissent les rgles relatives la constitution et la ralisation de
la clause de rserve de proprit.

P.1. La constitution de la clause de rserve de proprit


La clause de rserve de proprit suppose lexistence pralable dun contrat translatif
de proprit - lexemple du contrat de vente mais non exclusivement - dont la clause
permet de garantir le paiement en permettant au vendeur de conserver la proprit de la
chose vendue.
La constitution de la clause rsulte de deux formalits que sont lcrit et linscription
au RCCM.
* Lcrit: La clause de rserve de proprit est ncessairement crite conformment
larticle 73 AUS. Cette clause doit tre mentionne dans un crit qui peut tre le contrat
lui-mme, le bon de commande, le bon de livraison ou tout crit rgissant un ensemble
doprations prsentes ou venir entre les parties lexemple dun contrat-cadre. Cette
mention doit tre faite de manire apparente ce qui permet de porter lexistence de la
clause la connaissance du cocontractant. Lcrit doit tre tabli au plus tard au jour de la
livraison du bien. Il est exig peine de nullit. La clause de rserve de proprit doit faire
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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

lobjet dacceptation. Cette acceptation rsulte de lacceptation de la convention, du bon de


commande ou de livraison ou de tout document dans laquelle elle est porte.

*La publicit de la clause: elle est assure par son inscription au RCCM ( article
74 de lAUS) la demande du crancier, de lagent de srets ou du constituant par le
greffier de la juridiction du ressort dans lequel est immatricul le constituant ou de celui
dans lequel il a son sige social ou son domicile (art. 52) sur la base dun formulaire
dinscription comportant les mentions numres par larticle 53.. Leffet principal de cette
inscription est lopposabilit de la clause. La dure de validit de linscription peut tre
convenue librement par les parties mais elle ne saurait excder 10 ans compter de
linscription (article 58). Labsence de renouvellement entrane la premption de
linscription et sa radiation doffice par le greffe (art. 58).

P.2. La ralisation de la clause de rserve de proprit


En cas de paiement cest--dire lorsque le dbiteur sacquitte lchance du
montant total de la dette, la proprit lui est transmise par le crancier qui perd
dfinitivement tous les droits quil avait encore sur le bien. En cas de non paiement, le bien
devra tre restitu au crancier propritaire (art. 77). La procdure dinjonction de restituer
institue par lAUPSRVE devrait permettre au propritaire de rentrer en possession du bien
si le dbiteur ne restitue pas spontanment. Mais cette modalit ne concerne que le
dbiteur in bonis. Lorsque le dbiteur est soumis une procdure collective, la ralisation
prend la forme dune revendication (art. 103 AUS). Laction en revendication permet au
crancier revendiquant de ne pas subir la loi du concours avec les autres cranciers de
lacheteur sur le bien qui est rest sa proprit. Cette revendication est soumise des
conditions pralables. Elle nest possible que si le crancier a produit sa crance, sil exerce
son action dans le dlai lgal et condition de ne pas avoir reu paiement du syndic.
Lorsque la revendication ou laction en restitution aboutit, le vendeur doit restituer les
acomptes perus. La revendication ou la restitution porte en principe sur les objets
mobiliers qui ont fait lobjet du contrat et qui se retrouvent encore en nature dans le
patrimoine du dbiteur au moment de la demande de restitution ou de louverture de la
procdure collective. En dehors de cette hypothse de principe, il faut distinguer quelques
hypothses particulires celle de la demande de restitution des biens fongibles, celle de la

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demande de restitution des biens incorpors et lhypothse de la revendication du prix qui


sont soumis des rgles particulires.

SECTION 2 : LA PROPRIETE CEDEE A TITRE DE GARANTIE

Aux termes de larticle 79 AUS, la cession de proprit titre de garantie consiste


cder cest--dire transfrer la proprit d'un bien, actuel ou futur, ou d'un ensemble de
biens en vue de garantir le paiement d'une dette, actuelle ou future, ou d'un ensemble de
dettes. Le droit uniforme OHADA organise uniquement deux modalits de proprit cde
titre de garantie. Il y a dune part la cession de crance titre de garantie et dautre part le
transfert fiduciaire de somme dargent.

P. 1. La cession de crance titre de garantie


Elle consiste cder une crance actuelle ou future en vue du paiement dune dette
actuelle ou future. Rglemente par les articles 80 et sv de lAUS, cest une opration
trois personnes qui implique le cessionnaire qui est le crancier ou un tiers constituant, le
dbiteur qui est le cdant et le tiers cd.
* Le domaine de la cession de crance titre de garantie
Sagissant des bnficiaires, la cession de crance est une sret qui ne peut
tre consentie quau profit des personnes morales effectuant des oprations de banque ou
de crdit. Quant aux crances et dettes concernes, les crances donnes en garantie
sont celles dtenues sur un tiers qui est le dbiteur cd. Elles peuvent tre aussi bien
actuelles que futures. Il peut sagir dune crance isole ou dun ensemble de crances. Aux
termes de larticle 83, la cession stend, sauf volont contraire des parties, aux accessoires
de la crance cde tels que les intrts. Quant aux dettes garanties, elles peuvent tre
actuelles ou futures. Il peut mme sagir dun ensemble de dettes.

*La constitution
Aux termes de larticle 81, la cession de crance titre de garantie doit tre
constate par crit. Cet crit doit comporter, peine de nullit, certaines mentions
numres par la loi. La cession de crance doit tre obligatoirement notifie au dbiteur
cd pour tre valable. A dfaut, celui-ci doit intervenir lacte.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

* Les effets
La cession de crance produit effet entre les parties ds sa conclusion quelle que soit
la date de naissance, d'chance ou d'exigibilit de la crance cde. A compter de cette
date, le cdant ne peut plus, sans l'accord du cessionnaire, modifier l'tendue des droits
attachs la crance cde. A lgard des tiers, la cession prend effet compter de son
inscription au RCCM. Sagissant de la ralisation de la sret, larticle 86 prvoit que Les
sommes payes au cessionnaire au titre de la crance cde s'imputent sur la crance
garantie lorsqu'elle est chue. Le surplus s'il y a lieu est restitu au cdant. Toute clause
contraire est rpute non crite .

P. 2 . Le transfert fiduciaire de somme dargent


Le transfert fiduciaire de somme dargent est dfini comme la convention par
laquelle un constituant cde des fonds en garantie de l'excution d'une obligation . Le
rgime du transfert fiduciaire est organis par les articles 87 91 nouveaux de lAUS. Il
faut prciser les modalits de constitution et de ralisation de cette garantie.

* Les modalits de constitution: Il faut dabord prciser que contrairement la cession


de crance titre de garantie, le domaine du transfert fudiciaire est plus ouvert parce quil
peut tre constitu par toute personne (dbiteur ou tiers) en faveur de tout crancier et en
garantie de tout type de dette.
Le transfert de proprit est constitu par linscription des fonds donns en garantie
sur un compte bloqu ouvert au nom du crancier de lobligation, dans les livres dun
tablissement de crdit habilit les recevoir. Le transfert donne ensuite lieu
ltablissement dune convention crite. A peine de nullit et pour respecter le principe de la
spcialit, la convention dtermine la ou les crances garanties qui peuvent tre prsentes
ou futures, ainsi que le montant des fonds cds titre de garantie, et identifie le compte
bloqu. Le transfert fiduciaire devient opposable aux tiers la date de sa notification
l'tablissement teneur du compte. Linscription au RCCM na pas t prvu.

* La ralisation
Il faut dabord prciser quavant lchance de la dette, larticle 90 prvoit que si les
fonds cds produisent des intrts, ces derniers sont ports au crdit du compte, sauf
convention contraire.
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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Si le dbiteur paie la dette, il ny a pas lieu ralisation de la garantie puisque


larticle 91 prvoit qu l'chance et en cas de complet paiement de la crance garantie,
les fonds inscrits sur le compte sont restitus au constituant. Mais, si le dbiteur ne
sacquitte pas de la dette, le crancier peut procder la ralisation de la sret suivant la
procdure prvue larticle 91 alina 2. En effet, il peut se faire attribuer par le banquier
au besoin sur autorisation judiciaire si le banquier refuse de sexcuter spontanment,
concurrence du montant impay, les sommes bloques dans le compte, huit jours aprs
avoir averti le dbiteur.

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CHAPITRE 5 : LES SURETES MOBILIERES SPECIFIQUES: LE DROIT


DE RETENTION ET LES PRIVILEGES

Le droit de rtention et les privilges sont galement des srets mobilires qui ont
chacune leur particularit.

SECTION I: LE DROIT DE RETENTION


Le droit de rtention est la facult accorde un crancier qui dtient un bien du
dbiteur de refuser de le dlivrer jusqu complet paiement du prix. Il est rglement par
les articles 67 70 AUS. Larticle 67 dispose : Le crancier qui dtient lgitimement un
bien mobilier de son dbiteur peut le retenir jusqu'au complet paiement de ce qui lui est d,
indpendamment de toute autre sret . Il faut dterminer les conditions dexistence du
droit de rtention avant de voir son contenu et ses modes dextinction.

P. 1. Les conditions dexistence du droit de rtention


Elles sont relatives lexigence de connexit, la crance garantie, la dtention et
au bien susceptible de dtention.
A. Les conditions relatives la connexit
Larticle 68 AUS dispose que le droit de rtention ne peut sexercer que () sil
existe un lien de connexit entre la naissance de la crance et la chose retenue . La
connexit peut tre matrielle ou juridique. La connexit juridique ou intellectuelle tient au
fait que la crance et la dtention sont issues dun mme contrat ou nes dun rapport
juridique synallagmatique comme dans lhypothse de restitutions rciproques suite
lannulation ou la rsolution dun contrat. Elle rapproche le droit de rtention de lexception
dinexcution. La connexit matrielle ou objective pour sa part tient au fait que la crance
est ne loccasion de la chose retenue. Le droit de rtention est limit ici au contrat.
Le lien de connexit doit tre tabli mais dans certains cas prvus par l'article 69, la
connexit est prsume. Il nest donc pas ncessaire pour le rtenteur de prouver
lexistence dun contrat dtermin ou de prciser loccasion laquelle le droit de rtention
est n.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

B. Les conditions relatives la crance garantie


Le droit de rtention existe quelque soit la nature de la crance : crance de somme
dargent, crance rsultant dune obligation de faire ou de ne pas faire. La crance ne doit
avoir fait lobjet daucune saisie et elle doit tre certaine, liquide et exigible ce qui signifie,
pour les obligations de faire ou de ne pas faire, quelles doivent avoir t sanctionnes par
des dommages et intrts. La crance doit tre certaine cest--dire incontestable dans son
principe ce qui exclut les crances litigieuses. Elle doit tre exigible, ce qui exclut le droit de
rtention pour les crances terme.

C. Les conditions relatives la dtention


La dtention est une condition fondamentale du droit de rtention. Il faut que le
crancier dtienne lgitimement . La dtention signifie la mainmise physique sur une
chose en dpit de la volont contraire de son propritaire. La dtention doit donc exister
mais surtout, elle doit tre rgulire, non entache dillicit, de fraude ou de faute. Il nest
cependant pas ncessaire que le dtenteur soit de mauvaise foi. La dtention peut parfois
se faire par lintermdiaire dun tiers. La dtention doit porter uniquement sur les biens
meubles tels que vhicules, vlomoteurs, pirogues, etc. Il nest pas ncessaire, selon nous,
que la chose retenue soit dans le commerce car le droit de rtention est aussi un moyen de
pression. Ainsi, une chose inalinable ou sans valeur marchande peut tre susceptible de
rtention : documents juridiques ou comptables, dossiers administratifs, cartes grises de
vhicule, etc. Il faut rserver certains cas comme celui de pice didentit, de carte de vote,
ou de corps humain o la rtention ne serait pas admise pour cause datteinte lordre
public.

P.2. Les effets du droit de rtention


La principale prrogative que confre le droit de rtention au crancier est la facult
de ne pas dlivrer, de ne pas restituer la chose au propritaire. La dtention ou la
prolongation de la dtention ntant autorise qu titre de garantie, le dbiteur na ni
lusage, ni la jouissance du bien mme sil les avait antrieurement. Le crancier na pas
droit aux fruits. Il doit veiller la conservation puisquil dtient la chose dautrui. Il rpond
de la perte et de la dtrioration survenues par sa faute.

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Le droit de rtention est indivisible. Le crancier peut conserver la totalit de la


chose jusqu complet paiement, sans tenir compte des paiements partiels. De mme, en
cas de division de la dette entre plusieurs dbiteurs, le fait que certains se soient acquitts
de leurs parts nempche pas le crancier de refuser la restitution de la totalit de la chose
quand bien mme elle serait matriellement divisible.

P. 3. Lextinction du droit de rtention


Le droit de rtention steint titre accessoire et titre principal. Accessoire de la
crance quil conforte, le droit de rtention steint lorsque cette crance disparat pour une
raison quelconque. Lextinction titre principal se produit dans plusieurs hypothses: en
cas de destruction ou de perte matrielle de la chose; en cas de renonciation au droit de
rtention. La renonciation peut se traduire par exemple par la remise volontaire du bien au
dbiteur.

SECTION 2 : LES PRIVILEGES

Le privilge peut tre dfini comme un droit que la loi donne au crancier, en
fonction de la qualit de la crance, dtre prfr aux autres cranciers. Il se caractrise
par deux lments. Le premier est son origine lgale. Les privilges ont une seule source
qui est la loi ; il ny a pas de privilge sans texte. Le second est lattribution en fonction de
la qualit de la crance. Les privilges bnficient soit aux cranciers privs dont les
crances sont modiques mais dignes dintrt pour des raisons de dignit humaine ou de
justice sociale, soit aux cranciers publics : trsor, scurit sociale et ce, pour des raisons
dintrt gnral.

Lacte uniforme distingue essentiellement les privilges gnraux qui portent sur
lensemble de lactif mobilier et immobilier du dbiteur et les privilges spciaux qui sont
essentiellement mobiliers et portent sur un meuble dtermin de lactif du dbiteur.
Les privilges confrent essentiellement un droit de prfrence qui permet au
bnficiaire dtre pay suivant lordre prvu par lacte uniforme pour le classement des
diffrents cranciers (articles 225 et 226 AUS). Ils ne confrent donc pas de droit de suite.
En principe, les privilges, quils soient gnraux ou spciaux sont dorigine lgale et ne

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sont pas soumis lexigence de publicit pour leur opposabilit aux tiers. Toutefois, larticle
180 de lAUS impose la publicit de certains privilges. Cest le cas, en particulier, des
privilges pour les crances fiscales, douanires, et des organismes de scurit sociale
lorsque ces crances sont au-del dun certain montant prvu par la loi.

P.1. Les privilges gnraux


Larticle 179 AUS dispose que les privilges gnraux confrent un droit de
prfrence exerc par leur titulaire suivant les procdures de distribution prvues par les
articles 225 et 226 AUS. Les privilges gnraux ont pour assiette lensemble du patrimoine
du dbiteur cest--dire, tous ses biens meubles et immeubles. Ils sont indivisibles en ce
sens quils sexercent sur tout lment dactif pour la totalit de la somme quils
garantissent. Leur mise en uvre est toutefois soumise la rgle de la subsidiarit en ce
que lexcution sera poursuivie dabord sur les meubles du dbiteur et cest en cas
dinsuffisance du prix reu que lexcution sera poursuivie sur les immeubles.
Les privilges gnraux ne sont pas soumis la publicit lexception du privilge
des crances fiscales, douanires et des organismes de scurit et de prvoyance sociale
pour les sommes qui sont au-del de celles fixes pour l'excution provisoire des dcisions
judiciaires. Lordre des privilges gnraux, lexception des privilges soumis publicit,
est dtermin par larticle 180 AUS. Cet ordre est le suivant :
1) les frais d'inhumation, les frais de la dernire maladie du dbiteur ayant prcd
la saisie des biens ;
2) les fournitures de subsistance faites au dbiteur pendant la dernire anne ayant
prcd son dcs, la saisie des biens ou la dcision judiciaire d'ouverture d'une procdure
collective ;
3) les sommes dues aux travailleurs et apprentis pour excution et rsiliation de
leur contrat durant la dernire anne ayant prcd le dcs du dbiteur, la saisie des
biens ou la dcision judiciaire d'ouverture d'une procdure collective ;
4) les sommes dues aux auteurs d'uvres intellectuelles, littraires et artistiques
pour les trois dernires annes ayant prcd le dcs du dbiteur, la saisie des biens ou la
dcision judiciaire d'ouverture d'une procdure collective ;

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5) dans la limite de la somme fixe lgalement pour l'excution provisoire des


dcisions judiciaires, les sommes dues aux organismes de scurit et de prvoyance
sociales ;
6) dans la limite de la somme fixe lgalement pour l'excution provisoire des
dcisions judiciaires, les sommes dont le dbiteur est redevable au titre des crances
fiscales et douanires.

Il faut prsenter successivement les diffrents privilges gnraux.

A. Le privilge des frais dinhumation


Ce privilge, encore appel privilge des frais funraires vise assurer des
inhumations parfois appeles enterrements, obsques ou funrailles - dcentes au
dbiteur insolvable dont les biens ont fait lobjet de saisie avant le dcs. Il profite celui
qui a avanc les frais ou fourni les services ncessaires : frais de morgue, transport de la
dpouille, services funraires divers qui peuvent varier suivant les us et coutumes.
Il sagit de mesures sociales accordes aux dbiteurs indigents qui sont dcds.

B. Le privilge des frais de dernire maladie


Ce privilge, qui est class au mme rang que les frais dinhumation, profite tous
ceux qui ont concouru au traitement du malade pendant la priode qui a prcd la saisie
de ses biens. Ces frais sont privilgis quelle que soit lissue de la maladie, gurison ou
dcs. Le privilge profite tous ceux qui sont intervenus pendant la maladie : mdecins et
membres du corps mdical en gnral, pharmaciens, personnel para-mdical, etc. Le
montant maximum des sommes couvertes par le privilge na pas t dtermin.
C. Le privilge pour les fournitures de subsistance
Mme insolvable, il faut vivre ou tout au moins survivre et pour cela, le dbiteur
sera parfois contraint dacheter ou de consommer crdit. Ceux qui lui ont ainsi fait crdit
mritent dtre traits leur tour avec faveur, do linstitution du privilge des fournitures
de subsistance. Il repose sur un fondement humanitaire : favoriser la fourniture crdit de
biens indispensables (vtements, nourriture, lectricit, eau, etc.) toute personne qui se
trouve un moment donn dans un tat de ncessit. Il faut cependant quil sagisse de

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choses ncessaires et quelles soient fournies au dbiteur lui-mme mme si elles peuvent
avoir profit plutt sa famille.
.Ce privilge couvre la priode dune anne ayant prcd la saisie des biens, le
dcs ou louverture dune procdure de redressement judiciaire ou de liquidation des biens
contre le dbiteur sans que le montant maximum des sommes garanties au cours de cette
anne soit limit.

D. Le privilge des salaires


Ce privilge important consacr par larticle 180 3 AUS repose sur deux
fondements : dune part, le travail ntant pas une marchandise, sa rmunration mrite un
traitement prfrentiel du fait de son caractre alimentaire ; dautre part, le travailleur, par
son travail a contribu la conservation et laccroissement du patrimoine de lemployeur ;
il doit, de ce fait, tre prfr dautres cranciers quand lemployeur se trouve en
difficults. Ce privilge profite aux travailleurs et apprentis. Les travailleurs doivent, ici, tre
entendus au sens large du terme : travailleurs permanents, travailleurs temps partiel,
intrimaires, travailleurs domicile, etc. Peu importe quils soient du secteur priv ou du
secteur public lorsquils nont pas, dans le second cas, le statut de fonctionnaire. Par
contre, il ne profite pas aux mandataires ou aux reprsentants des personnes morales.
Quant aux sommes garanties, il couvre aussi bien les sommes dues pour lexcution mme
du travail (salaires de base, commissions, primes et indemnits diverses) que celles
ventuellement dues en cas de rsiliation du contrat ( indemnits de licenciement et
autres) pour la priode dun an ayant prcd le dcs du dbiteur, la saisie de ses biens
ou louverture dune procdure collective contre lui.
Ce privilge doit tre distingu du superprivilge des salaires qui bnficie galement
aux travailleurs pour la partie incessible et insaisissable du salaire telle que fixe par la loi
nationale. Comme son nom lindique, il est mieux plac que le privilge.

E. Le privilge des droits dauteurs


Larticle 180 4 prvoit le privilge pour les sommes dues aux auteurs des uvres
intellectuelles, littraires et artistiques. Il sagit de toutes les uvres de lesprit cest--dire
aussi bien les uvres littraires et artistiques (uvres musicales, thtrales,
cinmatographiques, dramatiques, etc.) que les uvres protges par les droits de

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proprit industrielle : brevets dinvention, certificats dutilit, dessins et modles,


obtentions vgtales, marques, etc. Il profite tous les auteurs (artistes, interprtes,
producteurs, diffuseurs, etc.). Le privilge garantit le paiement des sommes dues ( droits
dauteurs et redevances diverses) pour la priode de trois ans ayant prcd le dcs du
dbiteur, la saisie de ses biens ou louverture contre lui dune procdure collective.

F. Les privilges des crances fiscales, douanires et de la scurit et


prvoyance sociales

Les crances fiscales, douanires et de la scurit et prvoyance sociales


bnficient dun privilge gnral, mais il faut distinguer selon quils sont ou non soumis
publicit. Dans les deux cas, ils nont pas le mme rang. Les privilges non soumis
publicit passent avant les privilges soumis publicit.

1. Les privilges non soumis publicit


Aux termes de larticle 180 AUS, les crances fiscales, douanires et de la scurit
sociale sont privilgies sans exigence de publicit pralable pour la somme fixe par
chaque Etat pour lexcution provisoire des dcisions de justice.
Le privilge des crances fiscales connu galement sous le nom de privilge du fisc
ou du trsor repose sur le fondement que lEtat ou les collectivits publiques cest tout le
monde et que ses crances, profitant tous, doivent tre recouvres avant les autres. Ce
privilge garantit en gnral le recouvrement de tous les impts, droits, taxes et pnalits
assis et liquids par les services des impts et les pnalits de recouvrement liquides par
les services des impts et du trsor. Il couvre donc les contributions directes et taxes
assimiles telles que limpt sur les socits, limpt sur les bnfices, la taxe sur la valeur
ajoute (TVA), les taxes sur le chiffe daffaires (TCA), limpt libratoire, etc. Il couvre
galement les contributions indirectes (droits denregistrement et de timbre, amendes
pnales, etc.) ainsi que les frais de poursuite, les pnalits et ventuellement les
majorations.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

Le privilge de la douane pour sa part, couvre les frais dus lEtat au titre
doprations douanires notamment les droits, taxes, confiscations, amendes et restitutions
(Voir article 307 du code bninois des douanes).
Le privilge de la scurit et de la prvoyance sociales bnficie essentiellement aux
organismes de scurit et de prvoyance sociales pour les cotisations qui leur sont dues
notamment par les employeurs et ventuellement par les travailleurs.

2. Les privilges soumis publicit


Les crances fiscales, douanires et de la scurit et prvoyance sociales peuvent
toujours tre privilgies pour un montant suprieur celui indiqu larticle 180 5et 6
AUS. Seulement, dans ce cas, le privilge doit tre inscrit dans les six mois de lexigibilit de
ces crances. Cette inscription permet aux cranciers du dbiteur dtre informs du
privilge et dtre fixs sur la vritable situation du dbiteur.

Linscription est prise au RCCM du greffe de la juridiction comptente et conserve le


privilge pendant 3 ans partir du jour o elle a t prise (article 58 AUS). Elle peut tre
renouvele avant lexpiration du dlai, dfaut de renouvellement, son effet cesse. En
labsence dinscription, le fisc, la douane et les organismes de scurit et prvoyance
sociales resteraient, pour les sommes non publies, de simples chirographaires.

P. 2. Les privilges spciaux


Aux termes de larticle 182 AUS, les cranciers titulaires des privilges spciaux ont
sur les meubles qui leur sont affects comme assiette par la loi un droit de prfrence quils
exercent aprs saisie selon les dispositions prvues par larticle 226. LActe Uniforme
prvoit sept privilges spciaux : le privilge du vendeur de meuble, le privilge du bailleur
dimmeuble, le privilge du transporteur, le privilge de lauxiliaire salari, le privilge des
travailleurs et fournisseurs des entreprises de travaux, le privilge du commissionnaire et le
privilge des frais de conservation. Il faut y ajouter le privilge du vendeur de fonds de
commerce. Dans tous les cas, il sagit de privilges mobiliers cest--dire quils portent
toujours sur un ou des meubles dtermins du dbiteur.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

A. Le privilge du bailleur dimmeuble


Le bailleur dimmeuble a un privilge sur les meubles garnissant les lieux lous
(article 184 AUS). Peut bnficier du privilge, tout bailleur dimmeuble que le bail soit
commercial ou civil ( usage dhabitation), crit ou verbal, quil soit le propritaire,
lusufruitier ou mme un locataire principal en cas de sous location. Quant aux crances
garanties, il sagit de toutes les crances nes de loccupation des lieux, c'est--dire loyer,
charges locatives, rparations locatives et toute crance accessoire concernant lexcution
du bail et ventuellement les dommages et intrts qui pourraient tre accords au
bailleur. Quant ltendue, le privilge garantit les crances des 12 derniers mois chus
avant la saisie et des 12 mois choir aprs.
Le privilge porte sur les meubles garnissant les lieux lous ou meubles
meublant, c'est--dire les meubles qui se trouvent dans limmeuble lou quil sagisse des
meubles appartenant au locataire ou aux tiers. Y sont inclus : le matriel dquipement
professionnel (mobilier de bureau, ordinateur, poste de tlphone, vaisselle, linge de
maison), le mobilier de maison ( cuisinire, frigidaire, lits, appareils divers, objets dart), les
marchandises, etc. Sont exclus les effets personnels, les meubles incorporels, le numraire
(largent) ainsi que les meubles qui ne peuvent tre lobjet de saisie et les meubles sans
rapport avec loccupation des lieux.
Le bailleur court le risque de voir dplacer les meubles objet du privilge contre sa
volont par le preneur ou toute autre personne. Ainsi, la loi la protg pour limiter ce
risque. Il bnficie de deux prrogatives. Dabord, larticle 184 al.3 AUS prvoit que le
preneur ou toute personne qui, par des manuvres frauduleuses prive le bailleur de son
privilge, totalement ou partiellement, commet une infraction pnale rprime par la loi
nationale. On pourra appliquer ici les mmes peines que celles qui sappliquent au
dtournement de gage. Ensuite, en cas de dplacement de meubles sans son
consentement, le bailleur peut procder la saisie. Il bnficie donc dune sorte de droit de
suite. Il conserve son privilge sur ces meubles sil a fait la dclaration de revendication
dans lacte de saisie.
Le droit de prfrence permet au bailleur de se faire payer sur le prix de vente des
meubles. Mais le bailleur est prim par dautres cranciers comme par exemple les
cranciers de salaires superrpivilgis et il doit galement subir la concurrence des autres

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

bnficiaires de privilges spciaux. Sil nest pas totalement dsintress, il devient un


crancier chirographaire pour le reste. Il en est de mme pour le surplus de la crance non
couverte par la garantie.

B. Le privilge du transporteur
Larticle 185 AUS dispose que le transporteur terrestre a un privilge sur la chose
transporte pour tout ce qui lui est d, condition quil y ait un lien de connexit entre la
chose transporte et la crance . Ce privilge est mis en uvre par tout transport
terrestre quil soit routier ou ferroviaire ce qui exclut le transport arien, maritime ou fluvial.
Peu importe lengin utilis pour le transport. Par contre, sont exclus le remorquage de
vhicule, le cas o le transport est effectu par un commissionnaire, le louage du vhicule
et le contrat de dmnagement lorsque les oprations de dmnagement sont plus
importantes que le transport assur. Peu importe galement quune rmunration soit ou
non stipule pour le transport.
Quant lassiette, le privilge porte sur les biens remis en vue du transport, mme
sils appartiennent des tiers. Mais, il faut un lien de connexit entre la crance et la
marchandise transporte ce qui signifie que le privilge ne peut tre exerc sur les biens
transports en vue du paiement dune crance relative un transport antrieur.
Relativement aux crances garanties, il sagit des frais de transport proprement dit et
ventuellement des accessoires c'est--dire les frais de conservation de la marchandise ou
les droits de douane avancs par le transporteur.

C. Le privilge du commissionnaire
Le commissionnaire est un professionnel qui conclut des contrats en son nom, mais
pour le compte de quelquun dautre, le commentant en vertu dun mandat qui lui est
donn. Son statut est organis par les articles 192 et suivants de lAUDCG tel que
rcemment modifis.

Tout commissionnaire bnficie, aux termes de larticle 188 AUS, du privilge sur les
marchandises quil dtient pour le compte du commettant quil sagisse des marchandises
dposes, consignes ou expdies, mme si elles nappartiennent pas au commettant ; il
suffit quelles soient effectivement dtenues par le commissionnaire. Ce privilge prsente

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quelques diffrences avec le privilge du transporteur. Contrairement celui-ci, il garantit


toutes les crances nes du contrat de commission et pas seulement celles relatives aux
marchandises actuellement dtenues. Le lien de connexit nest donc pas exig ici et les
crances pour lesquelles le privilge est exerc peuvent tre antrieures la dtention.

D. Les privilges garantissant le paiement dun prix de vente


Il sagit du privilge du vendeur de meuble et du privilge de vendeur de fonds de
commerce.

1. Le privilge du vendeur de meuble


Le vendeur de meuble impay bnficie du privilge de larticle 183 AUS qui
dispose: le vendeur a sur le meuble vendu un privilge pour garantie du paiement du
prix non pay sil est encore en la possession du dbiteur ou sur le prix encore d par le
sous acqureur . Tout vendeur de bien mobilier corporel ou incorporel (exemple un
logiciel informatique) lexclusion de vendeur du fonds de commerce peut bnficier de ce
privilge. La crance garantie est le prix de vente plus les intrts et ventuellement les
accessoires mais pas les dommages et intrts pour non paiement. Quant lassiette de ce
privilge, il porte sur le prix de la chose vendue sur lequel le vendeur sera pay en
priorit ; il porte ventuellement sur lindemnit de remplacement ( par exemple en cas de
perte dune chose assure) mais il faut que le meuble soit encore en possession du
dbiteur ( puisque le crancier na pas le droit de suite). Si le meuble a t cd un tiers
de bonne foi, larticle 183 in fine AUS prvoit que le privilge se reporte sur le prix d par le
sous acqureur et qui n a pas encore t pay. En pratique, cest une saisie-attribution de
crance qui permettra de rentrer en possession de la somme. Si la chose a t incorpore
une autre et a perdu son identit, le privilge ne peut plus jouer. Il en est de mme si elle
a t transforme c'est--dire rendue mconnaissable (grains de mas transforms en huile
de mas, ciment transform en mortier) ou si, sagissant dune chose fongible, elle a t
stocke avec dautres choses identiques.
2. Le privilge du vendeur de fonds de commerce
Le vendeur de fonds de commerce impay dispose dun privilge sur le fonds de
commerce vendu. Il est rglement par les articles 166 et sv. AUS. Le vendeur ne peut se
prvaloir du privilge que sil a fait inscrire la vente du fonds de commerce ainsi que le

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privilge au RCCM selon les formalits prvues cet effet par les dispositions des articles
167 et suivants de lAUS. Le rgime du privilge est assimil pour une large part celui du
nantissement de fonds de commerce auquel il faut se rfrer.

E. Les privilges garantissant le paiement des crances salariales et


crances assimiles

A ct du privilge des salaires qui est un privilge gnral, certaines catgories de


crances salariales ou assimiles bnficient galement de privilges qui ne sexercent pas
toujours lgard de lemployeur principal.

1. Le privilge des travailleurs et fournisseurs des entreprises de travaux


Aux termes de larticle 187 AUS, les travailleurs et fournisseurs des entreprises de
travaux ont un privilge sur les sommes restant dues celles-ci pour les travaux excuts,
en garantie des crances nes leur profit l'occasion de l'excution de ces travaux . Ce
privilge nest mis en uvre que sil y a eu excution dun march de travaux, peu importe
quil sagisse dun march public excut au profit de lEtat, dune collectivit territoriale ou
dun tablissement public ou dun march priv ralis au profit dun particulier. Le privilge
bnficie aux travailleurs et fournisseurs des entreprises ayant excut les travaux ; mais,
larticle 187 in fine introduit un classement entre les travailleurs et les fournisseurs en
disposant que les salaires des travailleurs - qui bnficient par ailleurs du privilge des
salaires - sont pays par prfrence ceux des fournisseurs. Aux fournisseurs sont
assimils les sous-traitants. Lassiette du privilge est constitue par les sommes dues
lentrepreneur par le matre de louvrage au titre du march qui a donn lieu la prestation
de travail ou la fourniture. Le privilge disparat lorsque le paiement est fait directement
lentrepreneur.

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Cour de droit des srets ( OHADA) Pr KALIEU 2016

2. Le privilge de lauxiliaire salari


Encore appel privilge du travailleur dun excutant domicile, il est prvu et
organis par larticle 186 AUS. Il se rapproche sensiblement du privilge des travailleurs
puisque les bnficiaires ont la qualit de travailleur. Sa particularit tient cependant au
fait que le travailleur est li un employeur de type particulier appel excutant
domicile cest--dire un prestataire de services qui excute ses prestations non dans une
entreprise au sens traditionnel ( lextrieur) mais dans son propre domicile. On ltend au
prestataire qui na vritablement pas dentreprise lextrieur ou au domicile mais qui a des
prestations de travail ou de fourniture raliser pour le compte dun matre douvrage et
qui emploie pour cela des salaris. Lassiette du privilge est constitue des sommes dues
lexcutant domicile par le matre douvrage. Les travailleurs engags seront pays sur
ces sommes si elles ne lui ont pas encore t verses.

F. Le privilge des frais de conservation


Larticle 189 AUS dispose que celui qui a expos des frais ou fourni des prestations
pour viter la disparition d'une chose ou sauvegarder l'usage auquel elle est destine a un
privilge sur ce meuble . Le privilge joue aussi bien lorsque les frais ont t engags
(souscription dune assurance, paiement des frais de gardiennage, soins matriels apports
la chose quil sagisse dun meuble corporel ou incorporel) que lorsque des prestations ont
t excutes (rfection, amnagement supposant lachat de pices ou de matriel et le
paiement ventuel dune main duvre) mais il faut que ces frais ou prestations, valuables
en argent aient eu simplement pour but dviter la disparition totale ou partielle de la chose
ou de prserver son usage et non daccrotre sa valeur ou son rendement. Quant
lassiette, le privilge porte essentiellement sur les meubles qui ont bnfici des frais et
prestations et peu importe quils aient t engags sans le consentement du dbiteur. Peu
importe galement que le crancier nait pas la dtention effective de la chose.
Les privilges spciaux ne posent pas de problmes de classement puisque chacun
sexerce sur un bien dtermin. Ils viennent cependant en concours avec dautres srets.
De mme, il peut arriver que certains cranciers soient en concours lorsque leur privilge
sexerce sur le mme bien. Dans ce cas, la priorit est gnralement accorde au premier
saisissant - celui qui en premier lieu a exerc une mesure de saisie sur le bien - ou celui
qui a la dtention effective du bien.

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Orientations bibliographiques

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- CROCQ (P.), Les grandes orientations du projet de rforme de lActe uniforme


portant organisation des srets in Droit et patrimoine, n197, novembre 2010, p.
45 et sv. Not. P. 52.

- YONDO BLACK (L.), Lenjeu conomique de la rforme de CROCQ (P.), Les srets
fondes sur une situation dexclusivit et le projet de rforme de lActe uniforme
portant organisation des srets in Droit et patrimoine, n197, novembre 2010, p.
45 et sv. not. p. 46.

- CROCQ (P.), La rserve de sret in Jurisclasseur Priodique ( JCP) d. Gnrale,


supplment au n20 du 17 mai 2006, Commentaire de lordonnance du 23 mars
2006 relative aux srets, p. 23 et sv.

III/ Thses et mmoires

1. SOUPGUI Eloie, Les srets conventionnelles lpreuve des procdures collectives


dans lespace OHADA, thse de doctorat/Ph.D en droit, Universit de Yaound 2
Soa, 2008.
2. FOULENG TAMOKWE Eric Armand, La lettre de garantie dans lacte uniforme OHADA
portant organisation des srets, Mmoire de DEA, Universit de Yaound 2, 2001.
3. KABERA Athanase, Le renouveau des srets mobilires en OHADA, Mmoire de
DEA, Universit de Dschang, 1999.
4. KELESE G. NSHOM, Mortage as security in cameroonian law: the approach of
common law and OHADA, Mmoire de DEA, Universit de Dschang, 2006.
5. KENDA NANA Doresse, Lefficacit des surets provisoires dans lespace OHADA,
Mmoire de DEA, Universit de Dschang, 2004.
6. MAFO DIFFO Raymond, La protection de la caution par le lgislateur OHADA,
Mmoire de DEA, Universit de Dschang, 2005.
7. NDOUNKEU Eliane, La libert contractuelle dans les srets personnelles en droit de
lOHADA, Mmoire de DEA, Universit de Dschang, 2005.
8. NOUNENU Alain, Le droit de rtention dans lacte uniforme portant organisation des
srets, Mmoire de DEA, Universit de Dschang, 1999.
9. PECHE DJOUOMO Achille, Le classement des srets dans lOHADA, Mmoire de
DEA, Universit de Dschang, 1998.
10. PONKA SEUKAM Franklin, Les figures mineures ou oublies du cautionnement dans
lAUS, Mmoire de DEA, Universit de Yaound 2, 2008.

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11. TCHOUAMBIA TOMTOM Jean Louis Bedel, Le cautionnement rel en OHADA,


Mmoire de DEA, Universit de Dschang, 2004.
12. ZOMISSI NGAPOOH Gauthier, Le gage des droits de proprit intellectuelle dans
lespace OHADA, Mmoire de DEA, Universit de Yaound 2, 2006.
13. AGBENOTO Laurent, Le cautionnement lpreuve des procdures collectives, thse,
Universit d'Abomey Calavi, 2012.

IV/ DROIT COMPARE


1. ALBIGES Christophe, DUMOND LEFRAND Marie-Pierre, Droit des srets,
Dalloz, Paris, collection HyperCours, 2007.
2. CROCQ Pierre, La rserve de proprit in Jurisclasseur Priodique ( JCP) d.
Gnrale, supplment au n20 du 17 mai 2006, Commentaire de lordonnance du
23 mars 2006 relative aux srets, p.23.
3. DELEBECQUE Philippe, Le rgime des hypothques in Jurisclasseur Priodique (
JCP) d. Gnrale, supplment au n20 du 17 mai 2006, Commentaire de
lordonnance du 23 mars 2006 relative aux srets, p.29.
4. DUPICHOT Philippe, Lantichrse in Jurisclasseur Priodique ( JCP) d. Gnrale,
supplment au n20 du 17 mai 2006, Commentaire de lordonnance du 23 mars
2006 relative aux srets, p.26.
5. GRIMALDI Michel, Lhypothque rechargeable et le prt viager hypothcaire in
Jurisclasseur Priodique ( JCP) d. Gnrale, supplment au n20 du 17 mai
2006, Commentaire de lordonnance du 23 mars 2006 relative aux srets, p.33.
6. HOUTCIEFF Dimitri, Les srets personnelles in Jurisclasseur Priodique ( JCP)
d. Gnrale, supplment au n20 du 17 mai 2006, Commentaire de
lordonnance du 23 mars 2006 relative aux srets, p. 7.
7. Jurisclasseur Priodique ( JCP) d. Gnrale, supplment au n20 du 17 mai
2006, Commentaire de lordonnance du 23 mars 2006 relative aux srets.
8. LEGEAIS Dominique, Le gage de meubles corporels in Jurisclasseur Priodique (
JCP) d. Gnrale, supplment au n20 du 17 mai 2006, Commentaire de
lordonnance du 23 mars 2006 relative aux srets, p.12.
9. SIMLER Philippe, Avant propos in Jurisclasseur Priodique ( JCP) d. Gnrale,
supplment au n20 du 17 mai 2006, Commentaire de lordonnance du 23 mars
2006 relative aux srets, p.3.
10. SIMLER Philippe, Dispositions gnrales du Livre IV nouveau du code civil in
Jurisclasseur Priodique ( JCP) d. Gnrale, supplment au n20 du 17 mai
2006, Commentaire de lordonnance du 23 mars 2006 relative aux srets, p.5.

V/ LEGISLATION
AU portant organisation des srets du 15 dcembre 2010,
Loi camerounaise sur le crdit-bail de dcembre 2010,
loi sngalaise sur le crdit-bail de 2012.

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