EXPOSE SUR LE THEME :

Le portage daction

Travail ralis par : MARDDI Abdellatif, FEZZI Nabih, TALEB Oussama, RAISS
Mohammed Nabil, ASTATI Mohammed, EL MAHFOUDI Bilal, LAT GRAND
Ndiaye, SYLLA Cheikh Amadou Tidiane, KHATORI Meriem.

Sous lencadrement de : Mr ELOUFIR CHAKIB

1
 Anne universitaire 2015/2016

Introduction :

La dynamique du monde conomique est marque par les diffrentes

oprations et transactions financires, dont usent ses acteurs dans la ralisation
de leurs fins. En effet, le but ultime de toute socit est la ralisation dun
maximum de bnfices, cest la raison mme de lexistence dun contrat de
socit.
Dans toutes les lgislations en matire de droit des socits, lorganisation
des gains est soumise des rgles notamment en ce qui concerne la jouissance
des droits sociaux. Les titres reus en contrepartie de l'apport fait par les associs,
ne sont pas figs, et peuvent faire lobjet de plusieurs oprations. Ils peuvent tre
vendus, servir de sret, ou faire lobjet de diffrentes transactions lorsque leur
nature juridique le permet. Cependant, la pratique commerciale peut donner
naissance plusieurs usages qui chappent la loi mais qui sont des fois
indispensables pour les socits, mettant en jeux des sommes inestimables, cest
le cas du portage daction.
Cette notion ne de la seule ingniosit de la pratique des affaires, trouve
sa dfinition dans peu de rflexions. On retiendra la plus classique et la plus
clbre, qui est celle dcrivant cette opration comme tant La convention par
laquelle une personne, le porteur, accepte sur demande du donneur dordre, de
se rendre actionnaire par acquisition ou souscription dactions, tant
expressment convenu que, aprs un certain dlai, ces actions seront transfres
une personne dsigne et un prix fix ds lorigine .1 La description de ce
mcanisme renvoie un montage juridico-financier mis au point et excut le
plus souvent par des professionnels dans le cadre de leurs activits dingnierie
financire2.
Son utilit est double : elle permet, dune part, de dcharger le donneur
dordre de la proprit des actions pendant une priode dtermine en la
confiant au porteur, et dautre part, dassurer au donneur dordre un certain
contrle sur les actions pendant la dure du portage, ainsi que leur appropriation
lexpiration de cette dure.

1
M. Dominique Schmidt, oprations de portage de titres de socits in les oprations fiduciaires, colloque de
Luxembourg du 20 et 21 septembre 1984. Ed. Fduci-LGDJ Paris 1985.
2
Lexique de finance, www.vernimmen.net. Consult le 11/12/2015 15h55.

2
 Dans un raisonnement du droit des contrats, le portage se prsente comme
un contrat innom, atypique et sui generis3 dont la qualification chappe nos
codes.
Par analogie, on peut admettre que la gense du portage remonte au
moyen ge, lorsque des chevaliers partant en croisade confiaient leur domaine
un ami pour quil le gre au profit de leur famille pendant leur absence4. Cet ami
devait avoir des pouvoirs plus tendus que ne limpliquerait normalement une
mission de gestion ou de la constitution dune sret. Cest de l que naquit lide
dun transfert temporaire de proprit. Llment cl tait donc la confiance.
Aujourdhui, il faut ladmettre, il sagit plutt dintrts communs. Cest le cas du
Trust5 chez les anglo-saxons et la FIDUCIE6 dans les pays de tradition latine.
En France, les pouvoirs publics, conscient de la richesse de la convention,
ont russi de la mouler dans lune des applications de la fiducie7.
Contrairement son homologue, le lgislateur marocain avance trs lentement et
le foss entre la pratique et le droit se creuse davantage laube dune
mondialisation o les changes internationaux dpassent toute prvisibilit et o
les accords de coopration se concluent de plus en plus dans un cadre de libre-
change.
Lopration de portage, intrigante par son ingniosit et son dynamisme,
ainsi que par la diversit de ses aspects, ouvre des perspectives dutilisations
majeures dans lavenir des socits qui en font lusage, ainsi que dans tout
systme juridico-financier qui ladopte. Son tude en fait un apport essentiel la
fois la connaissance de la vie des affaires, de ses besoins, de ses techniques, de
son esprit et, sur un plan plus gnral, lvolution du droit priv, de ses concepts
et de ses mthodes.

3
On dit dune institution, dun contrat ou dune situation juridique quelle est sui generis quand elle nest
rductible aucune catgorie prexistante ; elle constitue alors, elle seule, une espce nouvelle : ROLAND (H.)
et BOYER (L.), Locutions latines et adages du droit franais contemporain, d. LHerms, 1979,p.
4
Leila FATAH : la convention de portage daction, thse FSJES-AGDAL, 2008. p17.
5
Mcanisme par lequel le constituant ou settlor, transfre la proprit de son patrimoine un trustee charge
pour celui-ci de le grer et ventuellement le distribuer un ou plusieurs bnficiaires. Dfinition donne par
Ahsvin Dwarka et F. Micel, Trust et (in) transmissibilit du patrimoine : de la fascination la psychose, Gaz. Pal. 11
mai 2000 n132 p. 18.
6
Institution que nous dvelopperons plus loin
7
Institution promulgue par la loi 2007-211, intgre dans le code civil franais.

3
Cest la raison pour laquelle cette notion revt un intrt la fois juridique et
conomique, permettant de cerner les contours juridiques de la convention et de
mettre en valeur son importance non ngligeable dans le monde des affaires.
Ainsi, on sinterroge sur ltendu de cette pratique, toujours en qute dun
cadre lgal au Maroc.
Il nest pas de doute que la convention de portage est une pratique trs courante,
cependant ses applications peuvent dpendre de lintention de son utilisateur,
tendant dans certains cas des attitudes de mauvaise foi dont il est essentiel de
se mfier (I). Mais au-del de toutes ces prtentions, il sagit essentiellement de
tenter dintgrer, si possible, cette notion dans notre arsenal juridique pour
encadrer son utilisation (II).

4
 Plan :

I- Une pratique courante mais peu rassurante :

A- Une technique protiforme

B- Une opration risque

II- Ncessit dune conscration lgislative :

A- Tentative de rattachement

B- La fiducie : un cadre appropri.

5
 I- Une pratique courante mais peu rassurante :

Lopration du portage est une technique riche par ses applications (A),
cependant certaines utilisations de cette convention peuvent revtir un caractre
illicite ou se heurter certains principes de droit (B).

A- Une technique protiforme :

Le portage de titres des socits peut se raliser sous diffrentes formes

juridiques : soit par le biais de promesses croises de vente et de rachat, soit par
une socit en participation ou sous forme dun prt de consommation d'actions.

Plus quune fin en elle-mme, la convention de portage, travers son

caractre polyvalent, sadapte et sapplique aussi bien dans la sphre des activits
bancaires, qu des fins particulires.
Operations bancaires

Dans diffrentes oprations bancaires, le portage permet daccompagner

titre dillustration : les introductions en bourse, le financement dinvestissement,
la prparation dune cession de contrle ou la garantie de crdit bancaire.

Introduction en bourse : La socit aspirant dtre cote en bourse, mais

qui est handicape par linsuffisance de son capital financier, peut recourir au
portage comme suit : par demande de lactionnariat de la socit, une banque
souscrit laugmentation du capital voulu et porte les actions nouvelles pendant
la priode prparatoire au cours de laquelle sont accomplies les formalits
administratives pralable ladmission de la cote. A la veille de lintroduction, la
banque porteuse cde les titres aux actionnaires au prix gal celui de
souscription major dune rmunration du service rendu8.

Le financement dinvestissement : Le financement dinvestissement peut

prendre la forme de participation de la banque dans le capital de son client, par
laugmentation du capital. Deux formules coexistent pour cette opration : dans
le premier le donneur dordre consigne les fonds, et la banque ne supporte alors
aucun risque. Dans le deuxime, la banque court le risque, puisquelle avance les

8
Fix ds le dpart par les clauses de la convention de portage.

6
fonds pour le compte du donneur dordre. Le financement peut tre octroy
contre un engagement des actionnaires majoritaires de racheter les titres que la
banque a souscrit.

Cession de contrle dune socit : Cela consiste faire porter les titres
un tablissement de crdit comme la banque jusqu ce que les hritiers de
lentrepreneur soient en mesure dassumer la responsabilit de la direction. Cela
donne le temps aux hritiers et leurs permet de sorganiser et de dsigner celui
ou ceux qui vont assurer la responsabilit. Ensuite le portage consistera la
dtention des titres en attendant un nouveau centre de pouvoir. Cest le portage-
gestion.

Garantie de crdit bancaire : Le portage garantie de crdit se

rfrant la formule la proprit est la reine des srets 9. Ce procd
consiste au schma suivant : au lieu de demander un nantissement pour les
activits quil finance, le banquier peut opter pour la proprit de celles-ci. Ainsi,
linvestisseur pour le compte final duquel les actions sont portes par la banque,
sengage racheter les titre lissu du dlai convenu, permettant la banque de
rcuprer le capital immobiliser et de rendre ainsi les titres. Cest le portage-
sret.

Portage des fins particulires

Autre que les oprations bancaires, avec les socits ne relevant pas de la
rglementation boursire, le portage y assure entre autres la discrtion, et peut
mme y jouer un rle fondamental darbitrage.

Le portage fin de discrtion : La convention de portage peut servir tenir

secrte lidentit dun investisseur dsireux de prendre une participation dans
une socit vise, et ce, pour des raisons de stratgie ou par crainte de se heurter
lhostilit des dirigeants et des actionnaires.

Le portage fin darbitrage : Le portage permet de solutionner un

problme dquilibre et de contrle dans une socit. Au regard du blocage qui

9
CL Witz, La fiducie-sret en droit franais in lvolution du droit des srets : RJ Com 1982,No spcial,
colloque de Deauville des 13 et 14 juin 1981 p.67.

7
rsulte souvent du fait de partage du pouvoir dans une socit par deux groupes
dactionnaires, lopration de portage se droulera comme suit : chaque groupe
va cder temporairement un tiers porteur une faible participation. Cela
permettra ce dernier de faire pencher la balance du vote dun ct ou de
lautre, permettant ainsi de jouer le rle darbitre entre les deux entits. Le
problme tant rsolu, le porteur rtrocdera ses titres aux deux groupes au prix
dachat, major dune rmunration pour le service rendu10.

Si ces applications semblent valables aux yeux de la loi, linstar des socits
crans, certaines de leur utilisation peuvent se rvler risques, voir mme
dangereuses.

B- Une opration risque :

La convention de portage des actions peut tre, des fois, utilise de
manires abusives. En effet, par la technique de portage, des utilisateurs habiles,
dans la discrtion et la clandestinit, parviennent blanchir des capitaux
provenant de sources illicites ou mme financer des oprations terroristes.
Etant soumise au principe de libert contractuelle, la convention du portage peut
tre galement considre comme heurtant certains principes fondamentaux de
droit Marocain.

Des applications illicites

Le blanchiment de capitaux

Il s'agit d'un processus visant rinjecter dans l'conomie lgale les

produits provenant d'infractions pnales. Ce processus de blanchiment se droule
en trois phases majeures. D'abord l'tape de placement qui consiste introduire
l'argent liquide dans le circuit conomique et financier, ensuite l'empilage qui vise
brouiller les pistes afin de faire disparatre l'origine des fonds et enfin

10
On peut citer lexemple des socits Havas et Direction Gnrale des Tlcommunications qui possdaient
chacune 43.8 pour cent du capital de lOffice dAnnonces, et qui avaient demand la banque industrielle et
commerciale de Marais de porter 10 pour cent du capital de cette socit afin de rsoudre tout conflit pouvant
surgir entre les deux actionnaires principaux. M. ph.Gumery : portage de titres, mmoire de DEA Paris 4-
Dauphine, p.13

8
l'intgration, qui est destine rintroduire l'argent blanchi dans l'conomie
lgale, sans qu'il y'ait possibilit de le rattacher son origine illgale.

Ainsi, le portage risque d'tre une vritable machine juridique laver

l'argent sale, du fait quil est un montage juridique complexe permettant de
cacher l'identit du donneur d'ordre, en transfrant temporairement la proprit
des titres un porteur dsireux de se faire payer en contrepartie du service
rendu. C'est surtout, au niveau de la phase de rinjection des capitaux illicites
dans l'conomie nationale, que la convention de portage pourra faciliter le
blanchiment.

En plus de rendre facile le blanchiment d'argent, la convention de portage

peut aussi permettre le financement du terrorisme.

Le financement d'oprations terroristes

Le financement du terrorisme pose un problme majeur en ce sens mme

que fut adopte par l'ONU la Convention internationale pour la rpression du
financement du terrorisme, dont l'article 2 mentionne clairement que toute
personne qui, par quelque moyen que ce soit, directement ou indirectement,
illicitement ou dlibrment, fournit ou runit des fonds pour le financement
d'actes terroristes, commet une infraction .

En ce sens, la technique de la convention de portage apparat comme le

moyen idal pour cacher l'identit du bnficiaire final et permettre aussi
l'intgration de l'argent destin au financement du terrorisme dans l'conomie du
pays. Le procd serait le mme que pour une opration de blanchiment, mais
ce niveau, le donneur d'ordre pourrait tre connu sans pour autant donner
l'identit du bnficiaire final pouvant ventuellement tre une organisation
terroriste.

Donc, cette possibilit de cacher l'identit du bnficiaire final, dans une

opration de portage pourrait rendre possible le financement du terrorisme par le
biais de la convention de portage.

9
 Au regard de certains principes de droit

La prohibition des conventions de vote

La loi 17/95 relative la socit anonyme fait uniquement rfrence la

question des conventions de vote sous larticle 144, qui affirme quune socit est
considre comme contrlant une autre lorsquelle dispose seule de la majorit
des droits de vote dans cette socit en vertu dun accord conclu avec dautres
associs ou actionnaires.
Cependant, larticle 387 de ladite loi incrimine le trafic de votes en
sanctionnant de un six mois et dune amende de 8000 40.000 dirhams tous
ceux qui se seront fait accorder, garantir ou promettre des avantages pour voter
dans un certain sens ou ne pas participer. Les mmes sanctions frappent ceux qui
ont accord, garanti ou promis ces mmes avantages.
En recevant une rmunration du donneur dordre et en sengageant
prendre son avis pralablement aux dcisions sociales, le porteur subordonne le
sens de son vote lobtention davantages constitutifs de trafics de votes. En
consquence, il nous semble que le portage tombe sous le coup des dispositions
dictes par larticle 387 de la loi 17/95.

La prohibition des clauses lonines

Dnouer l'opration de portage c'est, dans la plupart des cas, mettre en

uvre le mcanisme de la clause du rachat stipule dans la convention. Ce
mcanisme soulve les questions de la licit de l'engagement, et supposer le
problme rsolu par l'affirmative, celle de l'efficacit de cet engagement.

Dans le cas o le portage suppose une prise de participation et donc un

transfert de la proprit des titres au porteur, la question de la clause lonine
prend une importance considrable. En effet, larticle 1034 du DOC dispose que
toute clause, qui attribue un associ une part dans les bnfices ou dans les
pertes suprieures la part proportionnelle sa mise, est nulle et rend nul le
contrat de socit11. Applique la convention de portage, cette rgle
traditionnelle du droit des socits a des consquences considrables:

11
Cette rgle est assortie de deux exceptions dictes par larticle 1035 DOC et qui dclarent nuls tantt la clause,
tantt le pacte social.

10
l'engagement du rachat voit sa clause de fixation du prix rpute non crite, car
elle permet au porteur associ de s'affranchir des pertes sociales ; il en rsulte
que l'engagement du rachat est, faute de prix stipul, dpourvu d'objet et, de ce
fait, n'a aucune valeur12.

Au-del des questions de la licit du portage se pose la question de

l'efficacit de l'engagement de rachat.

La convention du portage voit son efficacit remise en cause, ds lors que

le porteur refuse d'excuter son engagement en soutenant que le pacte serait
lonin, ce qui permet d'en supprimer les effets. Peut-on alors recourir
l'excution force, sachant que, seule l'excution en nature prsente un intrt
pour le donneur. Si la doctrine penche nettement pour cette solution, la
jurisprudence ne sest toujours pas clairement prononce en sa faveur.13
Face ces risques, les utilisateurs de cette convention peuvent tre
exposs des sanctions mme lorsquils sont de bonne foi, car la qualification de
cette opration reste tributaire de la conviction du juge, tenu par larsenal
juridique en vigueur, qui ignore toujours cette notion. Do la ncessit dune
conscration lgislative.

II- Ncessit dune conscration lgislative

Le portage daction est bas traditionnellement sur des promesses croises

de vente et d'achat d'actions, assorties gnralement dun accord organisant les
obligations du porteur en cours du portage. Comme le portage ne se relie
aucune catgorie juridique connue, nous allons confronter son mcanisme avec
certains contrats consacrs par le droit positif dans lventualit de son
rattachement (A), avant de chercher en droit compar un cadre susceptible
dabriter cette convention (B).

12
Sur ce point, il y a opposition entre la 1re chambre civile de la Cour de cassation franaise et la Chambre
commerciale de cette mme juridiction. Pour cette dernire, un engagement de rachat prix garanti n'est pas
constitutif d'une clause lonine un arrt du 10 janvier 1989 . Alors que la 1re chambre civile de la Cour de
cassation dans un arrt rendu le 7 avril 1987 retient le caractre lonin de cette stipulation
13
REINHARD (Y.), Excution en nature des pactes dactionnaires, R.D.C., 2005, p. 115 et s.

11
 A- Tentative de rattachement :

La technique du portage, comme nous allons le voir, ne peut tre assimile

ni une souscription ou acquisition dactions par prte-nom, ni une vente
rmr, ni mme une convention de pension.

Portage et prte-nom

F. C. DUTILLEUL et P. DELEBECQUE dfinissent le contrat de prte-nom

comme une convention par laquelle une personne promet d'agir pour le compte
d'une autre en dissimulant sous sa propre personnalit le vritable intress
l'opration projete14. La convention de prte-nom est encadre par les
dispositions rgissant les contre-lettres. Larticle 22 du DOC dispose que : les
contre-lettres ou autres dclarations crites nont deffet quentre les parties
contractantes et leurs hritiers. Elles ne peuvent tre opposes aux tiers sils nen
ont eu connaissance .
Le porteur et le prte-nom ne reprsentent pas le donneur dordre, ni le
maitre de laffaire, mais tous les deux agissent linitiative et pour le compte de
ces derniers. Malgr cette analogie, le portage se diffre du prte-nom.
Dune part, la convention de prte-nom vise exclusivement masquer
lidentit du maitre de laffaire, alors que le domaine dapplication du portage
englobe, cot de lide de la discrtion, une multitude dobjectifs. Et dautre
part, dans la convention de prte-nom, les tiers de bonne foi peuvent se
prvaloir, soit de lacte ostensible, soit de lacte secret dans leurs rapports avec le
prte-nom. Cependant cette option ne se retrouve pas en matire de portage o
il nexiste pas de dcalage entre la situation apparente du porteur, et ses rapports
internes avec le donneur dordre. Le porteur est rellement investi de la qualit
dassoci temporaire.

Portage et vente rmr

Le DOC travers son article 585, dfinit la vente rmr comme tant :
celle par laquelle lacheteur soblige, aprs la vente parfaite, restituer la chose
au vendeur contre remboursement du prix. La vente rmr peut avoir pour
objet des choses mobilires ou des choses immobilires .
14
F. C. DUTILLEUL et P. DELEBEQUE, Contrats civils et commerciaux, 6me d., Paris, Dalloz, 2002, p. 95.

12
 Lun des traits dominants du rmr est que le vendeur demeure libre
dexercer ou non la facult du rachat et quil ne soit engag daucune manire de
restituer le prix dacquisition. Dabord, si le rmr peut tre temporaire, le
portage doit ltre. Ensuite, la leve doption du rmr est une facult, alors que
la reprise des actions dans le cadre du portage est une obligation. Enfin, le
dnouement de lopration dans la vente rmr est ncessairement alatoire.
Ceci donc, va lencontre des attentes du porteur qui, ne dtient les actions qu
titre temporaire, et qui nacceptera de rendre service au donneur dordre quen
ayant la garantie que ce dernier rachtera les titres ports.

Il reste donc nous demander si la pension peut valablement rendre

compte la convention du portage.

Portage et pension

La loi 24-01 relative aux oprations de pension dfinit la pension de cession

en pleine proprit avec engagement ferme et rciproque de rtrocession un
prix et une date convenues.
Daprs une lecture comparative des deux dfinitions du portage dactions
et de la pension, nous constatons dabord, que tout les deux partagent la mme
physionomie gnrale, savoir un premier transfert de proprit lentre de
lopration et un second transfert de proprit en sens inverse lors du
dnouement. Ensuite, pendant la dure du portage et de la pension, le porteur et
le cessionnaire des titres sont investis de la proprit relle de ceux-ci15. Enfin, la
date de dnouement et le prix de cession sont fixs, dans les deux procds, ds
lorigine.
Au-del de cette apparente similitude, lanalogie entre les deux procds
nest que formelle. En effet, il convient de signaler dabord que le portage peut
mettre en scne trois ou quatre acteurs, alors que la pension se limite
ncessairement au cdant et au cessionnaire. Ensuite, le transfert de proprit
est ralis dans la pension au moyen dune vente terme, alors que le portage
repose sur le mcanisme de la double promesse irrvocable de vente et dachat.
Enfin, si le transfert de proprit des titres dans la pension avait pour but de

15
D.SCHMIDT, les oprations de portage de titres de socits ; in les oprations fiduciaires, Feduci-LGDJ, paris,
Paris, 1985, p30.

13
garantir lavance des fonds consentis par le cessionnaire au cdant, cela revient
dire que la qualification du portage au moyen de la pension, rduirait le premier
un but de garantie, alors que le domaine dapplication du portage est plus vaste,
ce qui en fait loriginalit.
Le lgislateur marocain, en encadrant la pension dans les oprations de
crdit, fait delle un instrument nouveau vhiculant une sret nouvelle base sur
la proprit. Ne serait-il pas en train de souvrir sur dautres horizons qui le
mneront, par fidlit la tradition romano-germanique, la fiducie ?

B- La fiducie : un cadre appropri :

La fiducie est dfinie comme lopration par laquelle un ou plusieurs

constituants transfrent des biens, des droits, ou des srets ou un ensemble de
biens, de droits ou de srets, prsents ou futurs, un ou plusieurs fiduciaires
qui, les tenant spars de leur patrimoine propre, agissent dans un but
dtermin au profit dun ou plusieurs bnficiaires.16

En matire de valeurs mobilires, la fiducie se prsente comme lopration

en vertu de laquelle : un tiers, le fiduciaire, acquiert des valeurs mobilires,
charge dune part dexercer, pour le compte du fiduciant, lensemble des droits
attachs aux titres et, dautre part, de transfrer les valeurs au fiduciant
lexpiration du contrat .17 En effet, la fiducie se prsente comme un contrat
translatif de proprit titre temporaire.
Au Maroc, certaines oprations peuvent tre qualifies de fiduciaires. Ce
qui veut dire que mme en labsence de contrat de fiducie proprement dit, il
existe des mcanismes qui reproduisent ce schma18. Mais le lgislateur marocain
prfre endosser ces oprations des qualifications classiques, mieux connues
que le concept de fiducie.
Cependant, cette situation ne peut perdurer et tt au tard, le lgislateur se
soumettra la pratique et aux intrts en jeux quelle prsente. Par ailleurs, la
fiducie peut constituer un cadre unique pour un ensemble dopration, ce qui a
pour avantage dviter une spcialisation excessive des contrats.

16
Art. 2011 code civil franais
17
CI Witz : la fiducie en droit priv franais . Ed Economica 1981, op.cit.p.96.
18
Notamment la pension des titres.

14
 De mme, la fiducie apparait tre la solution idal pour lencadrement du
portage daction. Toutefois pour remplir au mieux cette mission elle doit tre
soumise automatiquement au droit gnral des obligations. Et pour prsenter de
meilleures garanties, dune part le fiduciant doit tre une personne morale,
notamment un tablissement de crdit du fait de la rglementation et du
contrle rigoureux auquel il est soumis et dautre part, Le contrat de fiducie doit
tre irrvocable, ce qui constitue une scurit de lopration et un lment
important de la protection des bnficiaires non partie au contrat. A cela sajoute
linsaisissabilit par les cranciers personnels du fiduciaire, des biens dtenus en
fiducie, au nom du bnficiaire.
Pour conclure une quelconque qualification du portage par le contrat de
fiducie, il faut analyser sa similitude avec les deux grandes varits dutilisation de
la fiducie : la fiducie-gestion et la fiducie-sret.

La fiducie-gestion

La fiducie-gestion est une opration en vertu de laquelle le fiduciaire

devient pleinement propritaire des biens qui lui sont confis par son
cocontractant dans le but de les grer et de rendre service ce dernier ; le
fiduciant nayant quun droit de crance en vue du transfert devant intervenir au
terme prvu par les parties19. Elle se justifie par le souci du fiduciant de donner
les moyens dune gestion efficace dans lintrt dun tiers ou du fiduciant lui-
mme.
De cette dfinition, on peut dduire quatre traits essentiels de la fiducie-
gestion :

Le double transfert rel de proprit ;

Le droit de proprit exclusif quexerce le fiduciaire sur les biens
transmis en fiducie ;
Linterdiction faite au fiduciaire de tirer profit des biens remis en
fiducie ;
Lobligation de restitution qui pse sur le fiduciaire.

19
Ph. Malaurie et L. Ayns : cours de droit civil : les contrats spciaux , 3me dition, Cujas 1989, p544.

15
On constate, que les traits de la fiducie-gestion semblent identiques ceux de la
convention du portage. Il en rsulte que le portage nest alors quune application
de la fiducie.

La fiducie-sret

La fiducie-sret est une opration constitue dans lintrt du fiduciaire

qui, grce au transfert de proprit effectu son profit, verra sa crance
efficacement garantie. Mais quoique le fiduciaire tire un avantage personnel du
transfert de proprit, la finalit de la cession justifie que des obligations
viennent restreindre les droits du fiduciaire et sauvegardrent par la mme les
intrts du fiduciant : le transfert de proprit nayant lieu que pour garantir une
crance, le bien devra tre transfr au fiduciant lorsque la garantie na plus lieu
de jouer20.
Daprs cette dfinition, on constate quil y a une analogie entre les deux
contrats en ce qui concerne la technique utilise. Cependant, utiliser le portage
une fin de garantie de crdit nest concevable que pour les titres cots en bourse
dont la valeur est connue et liquide, et dont lattribution au crancier ne pose pas
de problme dvaluation conteste par les deux parties au contrat ou lune
dentre elles. Par ailleurs, la fiducie-sret vient alors en rponse cette
utilisation du portage en ce quelle permet de mouler lopration dans un moule
lgal aussi bien pour les titres cots que pour ceux non cots.
La fiducie serait donc la rponse adquate lensemble des questions
souleves par le portage daction. Mais celle-ci reste inoprante du fait quelle
permet la constitution dun patrimoine daffectation, qui est dnigr par notre
lgislateur au profit de lunicit du patrimoine. Cependant certains contrats,
malgr quils constituent de vritables patrimoines daffectation21, ont t
rglements.
On peut prdire le dclin de lunicit du patrimoine ce qui ouvrira le chemin
la fiducie, qui tout en tant un procd riche dapplications vitera une sur-
spcialisation des contrats et dont on ne peut se priver aussi longtemps.

20
CL. Witz, la fiducie en droit priv franais , Ed Economica, 1981, n280, p271.
21
Notamment les pensions, les fonds commun de placement et les fonds commun des crances

16
Bibliographie :
- A.DWARKA et F.MICHEL, Trust et (in) transmissibilit du patrimoine : de la fascination la
psychose , Gaz. Pal. 11 mai 2000 n132.
- C.WITZ, la fiducie en droit priv franais , Ed Economica, 1980.
- DOMINIQUE SCHMIDT, oprations de portage de titres de socits in les oprations
fiduciaires, colloque de Luxembourg du 20 et 21 septembre 1984. Ed. Fiducie-LGDJ Paris
1985.

- F.C. DUTILLEUL et P.DELEBEQUE, Contrats civils et commerciaux , 6me d.,Paris, Dalloz,

2002.
- PH. MALAURIE et L.ANYES : cours de droit civil : les contrats spciaux , 3me dition, Cujas
1989.
- Y.REINHARD, Excution en nature des pactes dactionnaires , R.D.C., 2005.
- H.ROLAND et L.BOYER, Locutions latines et adages du droit franais contemporain , d.
LHerms, 1979.

Thses et mmoires :
- L.FATAH : la convention de portage daction, thse FSJES-AGDAL, 2008.
- J.DELCOURT : le portage des titres en France, mmoire DESS universit de Paris 1 Panthon
Sorbonne 1994.
- M PH.GUMERY: portage de titres, mmoire de DEA Paris 4- Dauphine, 1989.

Webographie :
- Larme discrte : la convention de portage.
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:ALZAAcJxcbkJ:www.dynamique-
mag.com/article/l-arme-discrete-la-convention-de-
portage.3136+&cd=6&hl=ar&ct=clnk&gl=ma. Consult le 10/12/2015 11h15.

- L'intrt des conventions de portage.

http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:xWdSkHppHGAJ:www.affaires.juri
spilote.fr/2011/07/linteret-des-conventions-de-portage.html+&cd=4&hl=ar&ct=clnk&gl=ma.
Consult le 09/12/2015 21h00.

- La convention de portage : une opration complexe et risque.

http://www.legavox.fr/blog/maitre-sabine-sultan-danino/convention-portage-operation-
complexe-risquee-652.htm#.VmthwL_zrhk. Consult le 09/12/2015 20h10.
- Lexique de finance, www.vernimmen.net. Consult le 11/12/2015 15h55.

17