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D ROIT DES SURETES

Dernière sauvegarde : dimanche 29 août 2010

Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010
 

Informations pratiques
Œ Fond

Ø Ce ne sont que des notes de cours, se voulant retranscrire le cours de la
manière plus fidèle possible. A l’impossible nul n’est tenu. Des fautes,
coquilles, inexactitudes peuvent exister. Elles ne sauraient engager ni le
professeur ni même moi, à la rigueur toi, honorable lecteur, qui aura pris le
risque de te reporter sur le travail d’autrui pour combler tes lacunes, peu
importe leur origine.

Ø Ce ne sont que des notes de cours, gratuites. Elles ne doivent en aucun cas
être vendues, revendues, bref monnayées d’une quelconque façon.

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Ø Ce ne sont que des notes de cours, perfectibles. La critique est donc toujours
la bienvenue, si tant est qu’elle soit constructive.

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Ø C’est pour des raisons de compatibilité, et d’affichage uniforme, que le fichier
est en PDF.
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Ø Par conséquent, et c’est ballo, d’une part, les niveaux de texte (partie, sous-
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partie, titre et compagnie) ne sont pas utilisables dans la version PDF. Il
faudra donc le faire soi-même comme un grand si le besoin s’en ressent.
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D’autre part, les liens hypertextes ne sont pas disponibles dans la version
PDF, et il en est de même pour les notes de bas de page.
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Ž Annotations
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Ø Un (x) signifie qu’un morceau manque à l’appel. Un –x–, --x– ou –x-- signifie
que le morceau qui manque à l’appel est plus gros, probablement un cours
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en moins.
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Ø Un (≈⋲) signifie que le morceau est à prendre avec des pincettes car
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éventuellement avarié. C’est pareil lorsque le texte est écrit en rouge.

Ø Un (!) signifie quant à lui une information d’une importance toute
particulière, genre actualité, allusion suspecte au partiel…

Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement 2
 

2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles
 

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MES NOTES DE COURS SONT PARTICULIEREMENT ENRICHIES EN GRUYERE.
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IL MANQUE PAS MAL DE MORCEAUX, ET LA QUALITE EST ALEATOIRE, BREF :
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USE IT WITH CAUTION
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3 Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement
 

Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010
 

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Sans sûretés, pas de crédit, donc pas de consommation, pas d’investissement.

On relève deux grandes familles de sûretés, les sûretés personnelles et les sûretés
réelles. Les sûretés personnelles impliquent qu’un tiers, une personne, qui n’est pas le
débiteur, s’engage à payer le créancier en cas de défaillance du débiteur principal. Les
sûretés réelles ont elles pour objectif l’Art. 2285 qui révèle que le prix des biens du débiteur
se distribue entre les créanciers par contribution. On institue un droit de préférence sur la
chose. Si c’est une garantie, elle est insuffisante car on peut organiser, aggraver une
insolvabilité. Merci la fraude paulienne. Pour éviter ce genre de comportements, un droit de
suite peut être adjoint à la sûreté réelle. On pourrait ainsi saisir le bien du débiteur, peu
importe entre les mains de qui il se trouve.

Chaque famille de sûreté présente avantages et inconvénients. Les avantages d’une
sûreté, on la coupe en 4. On attend qu’elle garantisse effectivement le payement, que sa

ne
mise en place soit simple et peu coûteuse, qu’elle soit adaptée à la situation du débiteur, et
la dernière, c’est qu’elle soit réalisée de manière simple et rapide. Evidemment, rien ne passe

hi
comme prévu. La sûreté personnelle est simple, est adaptée à la situation du débiteur. Mais

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elle n’est pas toujours très efficace car l’espoir repose sur la solvabilité du garant, et qui plus
est, le législateur tend à surprotéger les cautions des profanes.  
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Le Droit des sûretés est la croisée de nombreux droits. Ce qui en fait un Droit varié,
mais assez technique.
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Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement 4
 

2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   ne hi ac aM /L PARTIE I • les sûretés personnelles m co d.sc w w w 5 Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement   . rib .

L'obligation est accessoire d’un contrat principal. c’est que le cautionnement soit un contrat unilatéral. Section 1 Le caractère accessoire du cautionnement La caution s’engage à payer la dette d’autrui. En général. c’est un cautionnement. au risque de lui faire perdre en efficacité. Il y a deux sortes de sûretés personnelles. TITRE I • Le cautionnement ne hi Le cautionnement est un contrat unilatéral par lequel une personne appelée ac caution s’engage au profit d’un créancier à exécuter l'obligation du débiteur en cas de défaillance de celui-ci. Un autre aspect important. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   La sûreté personnelle consiste en l’adjonction à l'obligation principale d’un engagement pris par un garant qui permet au créancier bénéficiaire d’agir contre le garant. ne s’engage que parce que le débiteur principal est engagé. La sûreté est alors accessoire. La première vise le cas d’un garant s’engageant à remplir la prestation du débiteur principal en cas de défaillance de celui-ci. Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement 6   . Le cautionnement est l’accessoire d’une obligation principale. La caution s’engage à payer la dette de quelqu'un. Qui dit contrat unilatéral ne dit pas que le m créancier puisse se faire rémunérer par le débiteur de l'obligation principale. Le caractère principal du cautionnement. Bis repetita. D’où une tendance jurisprudentielle et législative à surprotéger la /L caution. Il n’y a pas nécessairement de contrat entre la caution et le débiteur principal. rib . et la garantie n’est pas accessoire. c’est le fait qu’il soit aM accessoire. Il faut une obligation préexistante entre le débiteur principal et le créancier. (≈⋲) co d. La relation est en tout w cas nécessairement tripartite. La caution qui paye à la place du débiteur principal dispose contre celui-ci d’un recours subrogatoire. c’est celle où le garant s’engage de manière autonome. le garant dispose contre le débiteur d’un recours subrogatoire.sc Chapitre I Les caractéristiques du cautionnement w w Le cautionnement est un contrat entre la caution et le créancier. La deuxième hypothèse.

sc reposant sur une entreprise en difficulté. la caution peut se prévaloir de la prorogation du terme. La caution est tenue de garantir les restitutions. la caution ne peut opposer au titre de l’exception de nullité que les seules nullités absolues. L’Art. Si l'obligation principale n’a pas été annulée. Dans un arrêt du 17 juin 1990. La solution est valable quelle que soit la cause d’extinction de l'obligation principale. celui-ci est réduit. L’Art. 2290 CCiv. L’Art. Dans tous les cas. caution n’existe plus non plus. La dette principale est le plafond du cautionnement. 2289 CCiv exprime que le cautionnement ne puisse exister que sur une obligation valable. aM Si jamais l'obligation principale a été annulée. seulement la manière d’exiger. 2244-1. On en retient 3 effets principaux. La validité et l’étendue du cautionnement sont donc appréciées par rapport au contrat principal. la caution ne peut pas s’en prévaloir. w (≈⋲) w 2 · Les exceptions tenant à l’étendue de l'obligation principale Vu l’Art. rib Une cause d’extinction particulière. si l'obligation principale n’existe plus par extinction de celle-ci.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   Paragraphe 1er La subordination de la dette de la caution à la dette du débiteur principal Ce caractère accessoire du cautionnement est vital. 2313 CCiv évoque enfin que la caution ne peut opposer les exceptions purement personnelles au débiteur. la Cour de cassation estime que le défaut d’inscription au passif du débiteur principal pouvait être invoqué par la w caution. la caution reste tenue de l’obligation de restitution consécutive à l’annulation. c’est le défaut d’inscription de la créance . Si la caution s’est engagée à payer un taux d’intérêt supérieur. 2290 CCiv révèle lui que le cautionnement ne peut excéder ce qui est dû par le débiteur. sous condition que le créancier l’accorde. L’Art. la caution est éteinte par voie de conséquence. la d. la caution ne peut pas invoquer l’exception de nullité du dol qui ne ac protège que le seul débiteur. 1 · Les exceptions tenant à l’existence même de l'obligation principale a · Le cas de nullité du contrat principal Si jamais la dette principale a déjà été annulée. 3 · Les exceptions affectant les modalités de l'obligation principale L’existence n’est pas visée ici. le cautionnement ne peut pas excéder ce qui est dû par le débiteur. Si le délai de payement est accordé par le Juge via l’Art. 7 Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement   . 1244 CCiv permet au Juge de modifier le taux d’intérêt au profit du débiteur principal. pour a priori 2 ans maximum. la caution pourra opposer ne l’exception de nullité. Si le créancier accorde un délai de payement au débiteur principal. ce qui voit le taux d’intérêt de la caution modifié d’autant. /L b · L’extinction de l'obligation principale m co Normalement. Un arrêt de hi Chambre mixte du 8 juin 2007 a vu la Cour de cassation établir qu’en cas de nullité non constatée par la justice. Ce caractère est en outre d’Ordre public. ou sur des conditions plus onéreuses.

avant toute défense au fond. L’entreprise est vendue avec le prix qu’aura versé un éventuel repreneur. Le cautionnement est un contrat conditionnel. c’est le plan de redressement. la caution simple permet de contraindre le créancier à d’abord agir contre le débiteur principal et à faire saisir ses biens. Le Juge ne l’accorde pas d’office. Le créancier peut refuser de réduire sa créance. la caution simple bénéficie de deux moyens de défense. la caution n’est tenue de payer que dans le cas où le débiteur principal ne paye pas. Les dirigeants dégagent. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   En cas d’ouverture de procédure collective. c’est le cas où un jugement est intervenu pour une entreprise qui n’est pas encore en cessation de payement. Le bénéfice de discussion n’existe pas de plein droit. 2298. Vu m l’Art. la caution n’est tenue de payer que si l’insolvabilité du débiteur est w avérée. la plus commune. 2299 et 2300 les vise. les cautions peuvent se prévaloir des délais accordés. Il faut qu’il soit invoqué par la caution. Une fois cela avéré insuffisant. L’Art. La caution qui requiert la discussion doit indiquer au créancier les biens du débiteur principal et avancer les deniers suffisants pour opérer la discussion. a · Conditions Les Art. Si jamais il y a plan de conciliation. co Est-ce qu’il suffit ne paye pas ou qu’il ne soit plus en mesure de payer ? d. pas encore en cessation de payement. qu’une entreprise est donc en difficulté. mais les cautions personnes morales ne peuvent pas s’en prévaloir. L’autre hypothèse. tout va dépendre du cautionnement simple ou accessoire. 2299 précise qu’il doit être invoqué dès les premières poursuites. L’entreprise est dans le caca là.sc A · Cautionnement simple w w Dans ce cadre. c’est la liquidation. Un plan de sauvegarde peut voir le Juge ordonner la réduction de la créance. Elle boit la tasse mais peut être sauvée si les créanciers acceptent de renoncer à une partie de leur créance. Dernière hypothèse. cette même entreprise peut demander sur la base de la négociation du contrat à ses créanciers un plan de conciliation via et sous la surveillance du Juge. hi Paragraphe 2e Le caractère subsidiaire du cautionnement ac aM La caution n’est tenue qu’en cas de défaillance du débiteur principal. Cette règle /L s’applique dans tous les cas. rib Là intervient la distinction entre cautionnement simple ou solidaire . En cas de plan de redressement. S’il s’agit d’un plan de sauvegarde. Le créancier n’est obligé de discuter que si la caution le requiert. les cautions ne peuvent en aucun cas se prévaloir ne des délais accordés à l’entreprise principale. Troisième cas. Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement 8   . On entend faire le ménage pour permettre à l’entreprise de respirer. sur les premières poursuites dirigées contre elle. qu’elle coule dans tous les cas. A défaut. les cautions personnes physiques bénéficient du délai accordé à l’entreprise. le bénéfice de discussion et le bénéfice de division. le créancier pourra agir contre la caution pour le solde restant dû. Un administrateur judiciaire est nommé pour liquider les actifs et répartir ceux-ci entre les créanciers. mais où les difficultés sont certaines. 1 · Le bénéfice de discussion Vu l’Art. l’entreprise est en cessation de payement à l’issue ou non d’un plan de redressement. 2288.

Elles ne perdent pas le bénéfice de division. 9 Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement   . ce qui constitue généralement une condition dissuasive. Ce que recherchera généralement le créancier. On doit donc diviser la dette par le nombre de cautions. La Loi lui accorde une exception. Le bénéfice de discussion n’est invocable que dans le cas d’une caution simple. à peine d’irrecevabilité de la demande. . m co a · Conditions d. c’est celui de cautions solidaires entre elles. entendue toujours strictement. pas aux cautions réelles w ou solidaires. et non entre elles. w Le bénéfice de division en profite qu’aux cautions simples. Trois cas de figure existent. sans solidarité.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   L’Art. Le principe est que la caution s’engage et doit donc payer. hi ac 2 · Le bénéfice de division aM Ce bénéfice de division ne peut être invoqué que s’il y a plusieurs cautions. Elle ne perd que le bénéfice de division. Celle qui voit la caution démontrer que le débiteur est toujours solvable. Les cautions renoncent le plus souvent au bénéfice de division car la majeure partie des cautions est solidaire. L’idée est ici que le cautionnement est un acte civil par nature. S’il y a plusieurs cautions pour une /L même dette.sc Seules les cautions solvables donnent lieu au bénéfice de division. Une autre condition. et non celui de discussion. D’autres conditions existent. pas une caution solidaire ou une caution réelle. b · Les effets du bénéfice de discussion ne Ces poursuites engagées contre la caution sont suspendues jusqu’à ce qu’il apparaisse que la saisie des biens du débiteur soit suffisante. et avancer les deniers pour opérer cette saisie. ceux-ci sont liés conjointement. Le problème. mais pas à l’égard du débiteur principal. 2300 évoque que la caution doit indiquer au créancier les biens du débiteur principal à chopper. Le cas suivant voit les cautions engagées solidairement à l’égard du débiteur. w b · Cautionnement solidaire La plupart du temps. les créanciers demandent et obtiennent que les cautions s’engagent solidairement. Chacune peut alors être poursuivie pour la totalité de la dette. c’est que le bénéfice de division n’est accordé par la rib caution avant toute défense au fond. Le premier. Elles perdent alors le bénéfice de discussion. La caution doit donc collaborer moralement et financièrement. La condition commune. c’est qu’il ne faut pas que la caution ait renoncé au bénéfice de discussion. c’est que les cautions sont parfois de type différent. bref avancer les frais des poursuites.

Elle bénéficie de recours. genre pour l’aval. La question est soumise à l’appréciation souveraine des juges du fond. ne Sinon il est civil. L’acte de cautionnement doit faire expressément mention. sauf cas particulier. alors le cautionnement solidaire est interdit. L’acte de cautionnement lui-même correspond à une profession commerciale. et si le montant du cautionnement n’est pas déterminé. Les débiteurs d’une dette commerciale le sont solidairement. Un cautionnement commercial dans trois cas. les cautionnements sont majoritairement solidaires. Aujourd'hui toutefois. Est encore commercial le cautionnement donné par le dirigeant ou l’associé majoritaire d’une entreprise commerciale pour le compte de son entreprise. 2305 CCiv) et le recours subrogatoire (Art. cela ne vaut qu’à l’égard du débiteur. c’est le cautionnement commercial. c’est lorsque les parties s’engagent solidairement entre elles et à l’égard du débiteur principal. Si les parties indiquent malgré tout un aM cautionnement solidaire. Elles n’ont ni bénéfice de discussion. cautionnement d’une lettre de change. en théorie et par principe simple. mais la solidarité et la renonciation aux bénéfices de division et de discussion sont réputées non écrites. La solidarité est ici présumée. w w w Sous-section 1 • Les recours contre le débiteur principal Deux principaux recours. ni bénéfice de division. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   Le troisième cas. Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement 10   . les arrêts montrent que lorsque la caution s’est engagée en même temps que les autres. Il peut être commercial par la forme.sc la dette. elle n’est pas le débiteur définitif de . Ces deux recours sont soumis à des règles communes et à des règles propres. Quand ce n’est pas fait en même temps. Lorsque le cautionnement est donné par une personne physique. 2306 CCiv). vu L341-5 CConso. Il est par principe civil. rib Si la caution s’engage à payer la dette d’autrui. /L m co Section 2 Les recours de la caution contre le débiteur principal d. Petite grosse exception. 1202 suppose que la solidarité ne se présume pas. Il peut également l’être nature. L’Art. Paragraphe 1er Les recours après payement Les plus communs. c’est solidairement. il est valable. On retient le recours personnel (Art. La solidarité doit normalement être expresse. Le cautionnement solidaire est hi dorénavant la règle. En généralement. au ac profit d’un professionnel.

sans avertir le débiteur principal. Elle est donc subrogée de plein droit dans les droits du créancier. la caution pourrait demander la totalité des sommes qu’elle a déboursées. en vertu de l’arrêt des poursuites individuelles. Le recours doit être aussi ouvert. La caution peut être déchue de ces recours contre le débiteur principal. la caution peut se retourner contre l’un. c’est plus une promesse de porte-fort. solidairement. indu objectif. mais encore les intérêts à un 11 Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement   . Elle pourrait récupérer ce qui a été versé. alors la caution n’a pas de /L recours contre le débiteur. Il y a indu. c’est le droit de préférence. Mais puisqu’il s’agit d’un quasi contrat. le créancier ne peut pas poursuivre individuellement l’entreprise en difficulté. Ce n’est ne toutefois plus valable après 2006. d. en cas de renonciation au recours. ac (≈⋲) Les Art. 2305 CCiv) Celui-ci est fondé sur un mandat tacite. compte tenu des intérêts au taux légal. que le débiteur paye le créancier. 2308 CCiv évoquent eux une caution qui s’est montrée négligente dans aM son payement. 2306 CCiv) w On applique ici à la caution le principe de subrogation légale. Les deux inconvénients. La caution perd encore son recours en cas de redressement ou liquidation judiciaire. elle pourra se rib retourner contre lui. la caution perd son recours. 2 · Recours personnel (Art. Se porter caution d’un incapable. Deuxièmement. sur le fondement du recours subrogatoire (Art. donc une action en répétition de l’indu est invocable. En cas de liquidation judiciaire.sc w B · Les règles distinctes w 1 · Recours subrogatoire (Art. Elle peut l’avoir payé partiellement et ne dispose de recours qu’à concurrence de ce qui a été payé. il y a quasi contrat de mandat qui fonde le recours de la caution contre le débiteur. donc la caution doit avoir payé le créancier. c’est la suspension ou l’interdiction des poursuites individuelles. Si la dette principale était éteinte et que la caution l’a quand même payée. droits et actions du créancier. et si le débiteur principal est incapable. co S’il y a plusieurs débiteurs principaux. Il doit inscrire sa créance au passif du débiteur. et pas plus. On sait que le débiteur passe un engagement nul et la caution s’engage à y souscrire à sa place. . Lorsque le débiteur principal demande à la caution de s’engager en tant que tel. Si la dette du créancier est née avant le redressement ou la liquidation. et bah la caution n’a pas de recours. il y a redressement ou liquidation selon qu’il y a ou plus rien à sauver. Si al caution n’a cautionné qu’un seul des débiteurs principaux.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   A · Les règles communes Recours après payement. (≈⋲) La caution bénéficie de tous les accessoires de la créance. spontanément. qu’il y a cessation des payements. et non pas seulement ce qui a été versé au créancier. 2307). Le double effet. Si elle n’avertie pas qu’elle a payé. c’est premièrement que la subrogation n’opère qu’à hauteur du payement. C’est le Juge qui constate la cessation des payements et qui décide le redressement ou la liquidation. S’il ne le fait pas. Il s’agirait sinon d’une poursuite hi personnelle contre le débiteur. La caution est la personne qui paye pour autrui. Mais la caution a recours contre le créancier qui a accepté de m mauvaise foi le payement. Lorsqu’une entreprise est en difficulté. sûretés. et se retourner contre les autres. Il doit engager une procédure collectivité. celle-ci est éteinte. alors.

Si le créancier agit directement contre la caution. Le préjudice reste éventuel mais quasi certain. (≈⋲) Une jurisprudence fluctuante semble toutefois admettre une indemnisation du préjudice pour la caution d’être exposé à des poursuites. En tant que créancier. Mais bon on ne peut être payé qu’une fois hein. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   taux conventionnel. lorsque le débiteur a promis de payer le créancier dans un certain ac laps de temps. Ici toutefois. 2309 CCiv. Au bout de 10 ans. ce qui. w w w L'hypothèse. Ces deux recours peuvent être cependant combinés. il n’y a pas transmission des sûretés. celle-ci est obligée de payer et ne pourrait . la caution dispose d’une action oblique contre les débiteurs du débiteur principal. Il y a extinction de sa dette si elle n’est pas inscrite. Un arrêt du 21 janvier 2003 de la Chambre commerciale a vu la Chambre relever que la caution puisse agir par avance en vertu d’un préjudice d’être exposé à des poursuites qui n’ont cependant pas encore eu lieu. d. si bien qu’on lui autorise une action contre le débiteur principal.sc agir qu’après l’extinction de la procédure. (x). et même des dommages et intérêts pour le préjudice éventuellement subi du fait de l’engagement en tant que caution. qui voit la simple prorogation de terme accordée par le créancier au débiteur principal qui ne décharge pas la caution mais qui /L permet de forcer le débiteur à payer malgré les délais de payement écoulés. (x). n’intervient pas. Il peut survenir dans 6 cas. avant même d’avoir payé le créancier. même avant d’avoir payé. Lorsqu’elle est poursuivie par la justice en payement et donc que le créancier hi agit contre la caution. c’est la faillite. peut agir contre le débiteur pour être indemnisé. 2316 CCiv. Le but n’est pas de demander un remboursement. ne La caution. rib Le plus fréquent. Elle ne l’est pas encore mais va devenir caution. Paragraphe 2e Le recours avant payement La caution dispose à titre exceptionnel d’un recours. les frais de justice. soit la dette principale se prolonge dans le temps. Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement 12   . m Moralité. pour un temps supérieur à 10 ans ou à un délai raisonnable. aM Reste le cas bonux prévu par l’Art. Ce recours est prévu par l’Art. une fois écoulé. lorsque l'obligation principale n’a pas de terme fixe. soit il est avéré que le débiteur est insolvable et alors la caution est co certaine qu’elle va être poursuivie . c’est pour la caution de vouloir se faire reconnaître à titre préventif comme créancier.

Si ces autres cautions sont tenues pour des dettes différentes. mais pas spontanément. et ce qui peut être éventuellement combiné.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   Sous-section 2 • Les recours contre les autres garants La caution bénéficie de recours contre les autres cautions et les sous-cautions. le recours doit être exercé contre les cofidéjuceurs. la caution d’une dette X ne peut s’amuser à se retourner contre la caution . 2310 CCiv. le recours est après payement. Soit toutes les cautions sont engagées pour montant différent. Enfin. De même que pour le recours principal. soit subrogatoire. Il faut que le payement ait été réclamé /L par le créancier. Même si elle n’a pourtant pas payé la totalité de la dette. Dans les deux cas. Il n’y a pas de recours avant payement contre d’autres personnes autres que le débiteur principal. le recours contre les cofidéjuceurs est soit personnel. d. w w B · L’étendue du recours Deux cas de figure posés par l’Art. Soit toutes les cautions s’engagent pour le même montant et on répartie la dette. ne hi A · Les conditions du recours ac aM C’est toujours un recours après payement.sc tenue d’une dette Y. Paragraphe 4e Le recours contre les sous-cautions (x) 13 Chapitre I · Les caractéristiques du cautionnement   . Elle doit avoir payé. w Il n’est en revanche pas nécessaire que les cautions le soient solidairement. La caution doit encore avoir payé plus que sa part contributive. on la divise. m co Les causes de déchéance du recours contre le débiteur principal jouent également à l’égard des autres cautions. par le nombre de caution. Paragraphe 3e Le recours contre les cofidéjuceurs Ce recours est partiel. on répartie en fonction de la proportion à l’engagement initial. La caution doit déjà avoir payé. Il ne donne lieu qu’à remboursement partiel. les autres cautions d’une rib même personne tenues pour la même dette.

ou toute modalité propre au . la liberté contractuelle prévaut. co Vu l’Art. ce qui dit limite propre n’assimile pas cautionnement défini. qui prévoit si la caution est une personne physique. dette seulement et sous des conditions moins onéreuses. voire encore pour une personne physique que si le créancier est un non-professionnel. la durée du cautionnement. Objet du cautionnement. Chapitre II · La formation du cautionnement 14   . que l’engagement soit limité dès l’engagement de la caution. La violence est de son côté rarissime. le cautionnement couvre les dettes avant le terme prévu. le débiteur restant un tiers. qu’alors le cautionnement indéfini ne peut pas être donné solidairement et avec bénéfice de discussion. peu importe la date de leur exigibilité. Ce cautionnement défini est w plus prudent pour la caution et la Loi l’encourage ou l’impose dans certains cas à peine de w nullité. qui a une limite propre quel que soit son montant. Elle l’encourage à l’Art. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   Chapitre II La formation du cautionnement Section 1 Le consentement de la caution (x) Section 2 La capacité du cautionnement (x) Section 3 L’objet du cautionnement ne Consentement du créancier. Le cautionnement indéfini est dorénavant possible que dans un nombre limité. avec w un cautionnement partiel. L’Art. Attention toutefois. Les vices du consentement. la dette du débiteur principal et l’étendue du /L cautionnement. il ac n’est pas de même pour le dol. Dans le cas d’un cautionnement défini. que la caution est donnée à un professionnel. le montant fixé est un plafond. voire rib obligatoire.sc contrat. La limite peut porter sur le montant de la dette. aM Capacité des parties. si l’erreur est généralement inopérante. que les accessoires de la dette ne peuvent pas crever. m 2/ le cautionnement défini. 1326 s’applique pour hi les règles de preuve. Dans un tel cas. 2290 CCiv. Le cautionnement défini peut voir sa limite porter sur le montant mais aussi sur la durée. le cautionnement peut être contracté pour une partie de la d. l’acte authentique ou si le cautionnement est passé par une personne morale. L341-5 CConso. La Loi interdit encore l313-7 et 341-2 CConso prévoit quant à lui que la caution doive utiliser une formule obligatoire qui impose une double limite de montant et durée. indéfinie ou définie. Il est parfaitement admis.

objective. car ce ne sont que de simples motifs. Doit-on la rechercher dans le rapport entre le débiteur et le créancier. dation en payement. Il devient minoritaire. Rapport qui existe puisque la société a emprunté des tunes. cela n’impute pas la caution.sc w Section 1 L’extinction par voie accessoire w w A partir du moment où le cautionnement est un accessoire. estimant que la cause de son obligation en tant que caution ne réside pas dans le rapport entre la caution et ac le débiteur. prescription. (≈⋲) 15 Chapitre III · L’extinction du cautionnement   . si bien que le cautionnement s’éteint. remise de dette. ou entre le débiteur et la caution. compensation. mais dans le rapport entre le débiteur et le créancier. Ici. c’est un contrat unilatéral. comme grosso modo au régime général.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   Section 4 La cause du cautionnement Deux théories de la cause. On ne s’intéresse qu’à la cause abstraite. . donc du fait de son hi rapport avec le débiteur. Avec un arrêt l’empereur de 1972. celui- ci n’est éteint que lorsque cette dette est intégralement payée. pas les motifs. pas la cause du contrat. Il s’était engagé parce qu’il était majoritaire. dont on ne tient pas compte. La jurisprudence a toujours refusé d’admettre que la caution puisse opposer au créancier les exceptions tirées de ses rapports avec le débiteur. on ne peut pas rechercher dans le contrat de cautionnement lui-même quelle est la cause. Bref. Sinon. Dans un contrat synallagmatique. Il veut se libérer de son ne engagement de caution. rib La question est traitée aux Art. alors. A · Limites Celles-ci interviennent en cas d’extinction par payement et par remise de dette. Le Juge peut forcer le créancier à la remise de dette. L’Art. La Cour de cassation rejette son argumentation. 1 · En cas d’extinction de la dette principale par payement Le payement voit le débiteur payer le créancier. on estimera que lorsque le cautionnement ne garantie qu’une partie de la dette. c’est toujours dans le but d’obtenir une contrepartie. 2313 CCiv évoque que la caution peut opposer au créancier toutes les exceptions qui appartiennent au débiteur principal. novation. aM /L m co Chapitre III L’extinction du cautionnement d. est-ce que la caution peut soulever une exception tenant au rapport qu’elle entretient avec le débiteur ? La réponse est toujours négative. 2311 CCiv +. l’extinction du contrat principal intervient par payement. la réponse objective. Cela n’arrive que si le payement est intégral. sauf si ceux-ci sont entrés dans le champ contractuel. où ledit monsieur se porte caution d’une société dont il est actionnaire majoritaire. On entend répondre à la question de savoir dans quel but assumer l'obligation de cautionnement. En cas de payement partiel. et s’il est opéré par le débiteur.

Il n’y a pas libéralité. La créance lui est transmise avec tous ses accessoires. alors le débiteur voit sa dette éteinte. Dans le premier cas. La règle est assez favorable pour la caution. Chapitre III · L’extinction du cautionnement 16   . Si le cautionnement est indéterminé. genre en cas de liquidation. La doctrine l’exprime. il y a libéralité. alors ce tiers solvens sera subrogé dans les droits du créancier. c’est du fait d’une insolvabilité que le débiteur s’efface. qui passe à la caisse. mais qu’il hi ne le fait pas. L’obligation de règlement consiste en le payement par la caution. malgré le jugement. Au terme de celui-ci. m co Troisième cas. 2315 CCiv qui l’évoque. reste la caution. qui s’éteint pour les mêmes raisons que les autres contrats. quand l’obligation de couverture exprime l’assurance de l’insolvabilité du débiteur. c’est si la caution a été définitivement condamnée par un jugement à payer le créancier. (≈⋲) rib . il y a compensation. La remise volontaire et la remise forcée. indéfini. genre l’héritage qui permet au débiteur de payer sa dette. et qu’il porte sur une dette future. il reste lié. La distinction apparaît principalement en matière de cautionnement de dettes futures. 2 · En cas d’extinction de la dette principale par voie de remise de dette Deux types de remise de dette. Si le débiteur principal devient créancier du créancier. mais qu’après. Dans le second cas. la dette est éteinte tant pour le débiteur que pour la caution. Pour le cautionnement d’une dette présente. et si elle n’est pas demandée.sc w w Sous-section 1 • L’extinction par voie principale w Le cautionnement est certes un contrat accessoire. Si la remise est volontaire. B · Les faveurs faites à la caution ne 3 cas. pourra opposer cette cause d’extinction. une cause /L d’extinction apparaît. ici par le fait que le cautionnement seul s’éteint. aM Autre faveur. L’obligation de règlement se dissocie de l’obligation de couverture. Si la remise est forcée. la caution connaît à peu près le montant à régler. Il devient nouveau créancier du débiteur et de la caution. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   Si un autre tiers paye le créancier. redressement. Si le débiteur principal peut se prévaloir d’une cause d’extinction. C’est le cas de la dation en payement. et la caution peut ac le soulever. dérogatoire au principe de la chose jugée. l’acceptation volontaire que le créancier a faite d’un immeuble ou d’un effet quelconque en payement de d. La caution. pas la caution qui reste débitrice du créancier. on parle d’obligation de couverture car la caution ne connaît pas l’étendue de la dette du débiteur principal. c’est l’Art. encore que le créancier ne vienne à en être épargné. mais c’est un contrat à part entière. la caution peut quand même le faire. la dette principale décharge la caution. Il s’éteint pour des raisons tant de droit commun que spécifique.

la caution devient /L créancier du créancier à hauteur du même montant. ne libère pas les autres cautions. Si les causes de libération de la caution opèrent satisfaction partielle du créancier. la m compensation peut intervenir. Dans le cadre d’une remise de dette. Un débiteur doit 100000 à un créancier. L’intuitu personae est fort et déterminant dans l’engagement de la caution. La caution bénéficie de cette faculté vu l’interdiction des engagements perpétuels. quelle que soit sa cause. S’engager à couvrir le découvert futur d’un débiteur suppose un minimum de méditation transcendantale. C’est une cause d’extinction de l'obligation de couverture. la dette des cofidéjuceurs s’en retrouve diminuée d’autant. Si la caution est libérée par aM compensation. le débiteur reste débiteur du créancier.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   L’étendue du cautionnement va dépendre de la personnalité du débiteur et des relations qu’il entretient avec la caution. La jurisprudence admet encore qu’au-delà de cette faculté de résiliation unilatérale. là. Il est beaucoup plus fort qu’en cas de l’obligation de règlement. bref du hi renoncement du créancier à la caution. A · Les causes d’extinction du cautionnement de dette future Le cautionnement de dette future est indéterminé quant à son montant ou à sa durée. Les causes d’extinction du cautionnement de dette future tiennent compte de cet intuitu personae. La remise des charges conventionnelles accordées à la caution ne libère pas le débiteur principal. alors pas ne d’extinction de l'obligation du débiteur principal car celle-ci est transmise à la caution. A partir de là. Si le cautionnement s’éteint par le payement par la caution. mais la caution dispose de recours contre le débiteur. rib 1288 CCiv le détermine.sc w w Paragraphe 3e L’extinction de l'obligation de couverture w Ce n’est consenti que par une caution qui a un intuitu personae très fort avec le débiteur principal. genre payement partiel. 1287 CCiv l’exprime. alors. la caution peut invoquer l’extinction de son obligation par compensation. bref qu’elle devient créancière du créancier. 17 Chapitre III · L’extinction du cautionnement   . . 1234 CCiv. Si le créancier appelle la caution. Si le cautionnement s’éteint. Le débiteur principal ne peut pas se prévaloir de cette compensation. l’extinction du cautionnement n’entraîne pas extinction de l'obligation principale. L’Art. co La libération d’une des cautions. cela n’entraîne pas renonciation à la dette du ac débiteur principal. d. certains événements qui affectent les relations entre débiteur et caution peuvent entraîner résiliation. ce n’est pas le cas pour l’extinction de l’obligation de règlement. personnel. le cautionnement des dettes présentes. Paragraphe 2e L’extinction de l'obligation de règlement Ce sont les causes habituelles d’extinction du contrat qui jouent. On se rappelle l’Art. qui dispose de recours subrogatoire. il y a faculté de résiliation unilatérale pour les parties. L’Art. pour le débiteur principal. Sur les effets de l’extinction de l’obligation de règlement.

Chapitre III · L’extinction du cautionnement 18   . à peine de dommages et intérêts. engendrant résiliation de l'obligation de caution ne C’est un terme extinctif implicite. B · Les effets de l’extinction de l'obligation de couverture Bah c’est la résiliation. Dans le cas contraire. Les dettes nées au moment de cette résiliation restent couvertes par le cautionnement. pas la jurisprudence. mais il peut l’être expressément. la résiliation ne produit pas d’effet. Toute convention contraire est nulle. la responsabilité de celui qui résilie unilatéralement sans prévenir les autres est engagée. soit la fusion-absorption de l’entreprise créancière par une autre. Si la caution décède. Si la caution ne respecte pas les formes prévues par le contrat. la doctrine l’admet. il est admis qu’en cas d’obligation de couverture. la co jurisprudence refuse le terme extinctif tacite. lorsqu’un changement de débiteur intervient. forcément. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   1 · La faculté de résiliation unilatérale La résiliation n’est effective que si elle est notifiée au créancier. w w Enfin. que pour un objet social. La jurisprudence entend être sévère en vers la caution quant au respect des formes requises pour la résiliation. compte tenu des autres cofidéjusseurs. 2294 ac CCiv. donc de dette future. La résiliation doit également être notifiée aux éventuelles autres cautions. car elle correspondrait /L à l'hypothèse d’un pacte sur succession future. Avec aM un arrêt de la Chambre commerciale du 29 juin 1982. Si un changement de créancier intervient. les engagements des cautions passent à leurs héritiers. enfin sauf accord du défunt. hi Plusieurs cas de figure. le cautionnement qui n’était pas né à la date du décès. plus souvent dans le cas de fusion-absorption. elle produit tout de même ses effets à l’égard du créancier. 2 · La modification par une des parties à l’opération de cautionnement intervienne comme un terme tacite. au terme de l’Art. d.sc cas du fait des relations particulières entre la caution et le créancier. rib Soit la cession de créance. bref une w caractéristique essentielle du débiteur. La jurisprudence a admis la distinction entre cautionnement de dette future et cautionnement de dette présente. chose honnie. tant pour un changement de forme. n’est pas transmis aux héritiers. L’extinction n’a lieu que pour l’avenir à compter de la désignation de l’extinction. mais si les cautions se sont engagées ensembles. deux cas de procédure se présentent. engendrant une personne morale nouvelle. m Si un changement intervient dans les relations entre caution et débiteur. La jurisprudence admet parfois dans le premier .

hormis ceux vis-à-vis du débiteur s’il paye. Paragraphe 1er La faute du créancier cause d’extinction ne L’Art. notamment en terme d’information. La jurisprudence nécessite que ces sûretés soient faciles ou habituelles. Toute clause contraire est réputée non écrite. A défaut d’observer de les observer. enfin que de cette perte des sûretés résulte un préjudice pour la caution. L’efficacité de ces recours dépend de l’attitude du créancier. La jurisprudence interprète le terme de Droit comme toute prérogative rib octroyant au créancier un avantage supérieur au seul droit de gage du créancier par rapport au débiteur. ac Cette déchéance de la caution est l’exception de défaut de subrogation. Même si la caution n’a pas de droit vis-à-vis du créancier. On vise ici les sûretés de toute nature ou tout avantage. Cet Art. la condition d’antériorité disparaît.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   Sous-section 2 • La faute du créancier Contrat unilatéral qui n’octroie pas de droit au créancier. Deux correctifs jouent. 2314 CCiv révèle que la caution est déchargée lorsque la subrogation aux droits hypothèques et privilèges du créancier ne peut plus par le fait du créancier s’opérer en hi faveur de la caution. Si le créancier avait promis de constituer une sûreté. recours subrogatoire et personnel. w w On ne peut pas reprocher au créancier de ne pas effectuer l’action oblique ou d’avoir laisser s’appauvrir le débiteur. /L m A · L’existence de sûretés co d.sc ainsi que l’action en résolution pour inexécution est un Droit au sens de l’Art. que ces sûretés aient été perdues. La jurisprudence admet . le créancier peut le résoudre histoire de faire jouer la w caution. le créancier reste débiteur d’obligations vis-à-vis de la caution. Elle aM nécessite la réunion de trois conditions. de même que le soutenir abusivement. car celui-ci peut nuire à la solvabilité du débiteur. mais qu’il ne le fait pas. mais tout dépend de l’opération et de son montant. 19 Chapitre III · L’extinction du cautionnement   . parce que ces sûretés étaient faciles ou habituelles dans tel ou tel type d’opération. le créancier peut se voir opposer la déchéance partielle du cautionnement. Si jamais le débiteur ne s’exécute pas. il perd le bénéfice du cautionnement. 2314 CCiv. La condition étant toutefois que ces droits et garanties de payement restent antérieurs à l’engagement de la caution. à savoir d’abord le fait qu’il y ait eu des sûretés. 2314 évoque des Droits. hypothèques et privilèges antérieurs au cautionnement. qu’il laisse prescrire l’action. Si la caution pouvait légitimement croire que ces sûretés seraient constituées par le créancier. S’il ne le fait pas.

se garantie par un cautionnement. Dès lors qu’il y a perte de sûreté. mais n’en perd qu’une seule. 2314 CCiv. dans le même temps. Chapitre III · L’extinction du cautionnement 20   . Le créancier devra s’en charger. La caution n’est enfin déchargée qu’à hauteur du préjudice subi. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   B · La perte des sûretés par la faute exclusive du créancier 1 · Les droits privilèges et hypothèques doivent avoir été perdus Cette perte peut prendre une forme juridique pure et simple. 2 · Cette perte intervient par la faute exclusive du créancier La faute doit lui être imputable. il perd son recours subrogatoire. Une règle particulièrement favorable à la caution voit qu’il n’appartienne pas à la caution d’apporter la preuve de la faute. et la perte d’une sûreté empêche de faire jouer le défaut de subrogation. La Loi du 1er mars 2004 le permet. bref à hauteur de l’impossibilité pour la caution de faire jouer son recours subrogatoire. Il n’appartient pas à la caution d’apporter la preuve de cette perte. To be continued. aM A partir du moment où on crée un devoir pour le créancier de préserver systématiquement et en toute circonstance les intérêts de la caution. /L m Le créancier peut faire tomber l’exception de défaut de subrogation en rapportant la preuve que la sûreté a été perdue par un fait extérieur. Un arrêt de Chambre mixte du 17 novembre 2006 va dans ce sens. une présomption pèse sur le créancier. le w caution se voit transmettre d’autres sûretés efficaces. lorsque le créancier n’exerce pas une faculté qui lui permettrait de recouvrer sa créance et que cela s’effectue au détriment de la caution. il y a perte de la sûreté. Toute convention contraire est donc réputée non écrite. On ne peut y renoncer fissa. w Si le créancier bénéficie de plusieurs sûretés. La perte d’un privilège qui n’a pas d’effet sur la situation concrète de la caution. il s’oblige envers la caution à la ac rendre définitive. les créanciers demandaient un peu trop souvent aux cautions de renoncer à l’Art. Auparavant. Le hi créancier qui. Mais le créancier est-il fautif du simple fait de ne pas exercer une faculté ? La jurisprudence considère que. et constitue une sûreté provisoire – avec la sûreté de la rendre définitive. Cette exception du défaut de subrogation est d’Ordre public. plane le risque de perte d’efficacité du jeu de cautionnement. S’il ne le fait pas. même due à la faute exclusive du créancier. c’est que la caution bénéficie d’un recours subrogatoire grâce aux sûretés . n’est pas une cause w d’extinction du cautionnement. La jurisprudence retient une conception large de la perte de la sûreté. C · Un préjudice pour la caution rib L’idée. L’existence d’un préjudice est présumée dès lors qu’il y a perte d’une sûreté. genre un nantissement de fonds de commerce.sc qui auraient dû lui être octroyées. Lorsque le créancier laisse dépérir le bien qu’on lui remet en tant que sûreté. révélateur d’une faute. un fait qui empêche de déterminer co la faute comme exclusive du créancier. alors ne il en résulte une faute. et à lui seul. d.

sous les mêmes peines (perte du payement des intérêts). d. rib La Loi D. A · La sanction de l'obligation d’information La loi impose à informer les profanes de la portée de leurs engagements. totale ou partielle. la sanction.sc dette une dette professionnelle d’un entrepreneur individuel. 1 · L'obligation d’informer la caution de l’évolution de la dette ne hi Nombreuses sont les lois intervenues. bref toute l’opération de crédit qui se traduit par un décaissement. Comprendre cautionnement manifestement disproportionné avec les moyens de la caution. On retrouve l’idée d’erreur sur sa propre solvabilité qui n’est pas possible mais qui permet d’invoquer le caractère disproportionné avec ses moyens. du moins aM si la dette principale est un concours financier consenti à une entreprise. 4 cas principaux. c’est de ne pas demander un cautionnement excessif. la caution pourrait être appelée plusieurs années après s’avoir été engagée. Le deuxième. C’est d’Ordre public. En effet. m La Loi vise tous les créanciers. Le législateur a encore pondu en 1998 une Loi pour appliquer la même règle à tous les cautionnements indéfinis ou définis. mais seulement si la dette est une dette co professionnelle d’un entrepreneur individuel. Celle-ci L’Art. ac La Loi du 23 mars 1984 oblige les banques à informer toutes les cautions. La Loi impose à certains créanciers vis-à-vis de certaines cautions une obligation annuelle d’information sur l’évolution de la dette. les créanciers doivent avertir la caution de tout incident de payement. Chacun de ces devoirs est imposé sous peine de déchéance. par opposition au crédit par signature. pour tous les créanciers.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   Paragraphe 2e La faute du créancier cause de déchéance du cautionnement Le législateur impose aux créanciers deux devoirs. Le CConso interdit pour le créancier professionnel de demander une caution excessive à une personne physique. ce dès le premier incident de payement. la déchéance est totale. Le premier est dans certains cas d’informer la caution. dans un grand nombre de cas. A défaut. B · La sanction du cautionnement excessif La. c’est la déchéance du droit au payement des intérêts depuis /L la dernière information. Le créancier doit informer la caution de l’évolution de la dette mais aussi la défaillance du débiteur. lorsque consentis par les personnes physiques. w w 2 · L'obligation d’informer la caution de la défaillance du débiteur w A l’égard de toutes les cautions. de 2003 vise les cautionnements par les personnes physiques lorsque la . (x) 21 Chapitre III · L’extinction du cautionnement   . 341-4 CConso le rappelle.

la disproportion. (x) L’Art. ne pas laisser la situation de la caution s’aggraver. a · Le devoir d’information La jurisprudence admet une violation dudit devoir dans les cas où la réticence dolosive quant à la solvabilité du débiteur aurait été admise. On estimait que les créanciers qui acceptaient un engagement disproportionné Paragraphe 3e La responsabilité du créancier comme mode d’extinction de l'obligation ne hi La responsabilité du créancier ne devrait pas être un mode d’extinction. commet une réticence dolosive. /L A · La faute du créancier m co Cette faute consisterait pour le créancier à laisser s’aggraver la situation de la caution. La Cour d'appel estime qu’il y a eu cautionnement disproportionné. Avant 2003. La banque. il faut toujours une faute. la question de la disproportion avait déjà été invoquée. la caution s’engage dans un contrat unilatéral au seul bénéfice du créancier. un préjudice. vu sa bonne foi. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   En cas de cautionnement réel. créancier doit. mais encore faute. Genre le devant w d’information. Dans la ac pratique. toute une évolution jurisprudentielle reconnaît un plus grand devoir d’information. 2/ Les effets de ce texte la caution qui s’est engagée de manière disproportionnée est déchue. ou encore un devoir de mise en garde. 1 · La faute du créancier vis-à-vis de la caution .sc w Celle-ci résulterait de la violation d’une obligation contractuelle. L341-4 de la Loi dutreil n’est applicable qu’après le 1er juillet 2003 et les cautionnements donc postérieurs à cette date. aM Pour qu’il y ait responsabilité. contractuelle. genre le devoir de conseil. un cautionnement de 20 millions de francs était accordée à une caution avec 4 millions de capital. c’est le fait d’être totalement dans l’incapacité de payer. qui s’amuse à ne pas informer la caution du fait qu’elle s’engage sur la dette d’un débiteur déjà insolvable. qui compensent une Chapitre III · L’extinction du cautionnement 22   . les cautions l’invoquent pour avancer une indemnisation qui fait office de compensation. Dans cette affaire. Hormis ces cas-là. le d. il n’y a jamais disproportion car la caution est propriétaire d’une chose. L’aggravation peut résulter du comportement du créancier vis-à-vis de la caution ou du rib débiteur. entrainant des dommages et intérêts à hauteur de 15 millions. admettant que le créancier n’a pas seulement des droits w mais également des obligations de veiller aux intérêts de la caution. La jurisprudence reconnaît ces devoirs. (≈⋲) L’arrêt MACRON du 17 juin 1997 est ainsi à retenir.

Une entreprise est virtuellement en faillite mais survit grâce à un prêt accordé par une banque ou tout autre créancier. Les créanciers qui ne sont pas professionnels du crédit n’ont eux aucune obligation d’information. Alors. 2 · La faute du créancier vis-à-vis du débiteur De manière surprenante. La jurisprudence fait apparaître que la violation de ce devoir d’information est sanctionné par la responsabilité du créancier. La restriction étant que ce devoir n’existe qu’à l’égard des cautions qui ne peuvent pas connaître les informations des débiteurs.sc l’opération de crédit est particulièrement complexe ou hors du champ de ses compétences. (≈⋲) Avec l’arrêt NAHOUM de la Chambre commerciale du 8 octobre 2002. Il se dissocie du devoir d’information. Ce devoir de mise en garde du créancier porte sur les risques propres à co l’opération cautionnée. Ils sont appelés par la banque et les dirigeants invoquent l’arrêt précédent. Une personne physique peut l’être si ses connaissances sont suffisantes pour apprécier le risque. Très souvent. (-) Il y a donc obligation d’information sur la solvabilité du débiteur. Les personnes qui doivent être mises en garde sont les cautions non averties. La banque a donc manque à son devoir de mise en garde vis-à-vis de la caution. la Chambre commerciale rejette le pourvoi de la Banque. la banque commet une faute en maintenant un état de solvabilité apparent. b · Un devoir de mise en garde et de conseil /L m Ce devoir de mise en garde a été reconnu par la jurisprudence. au motif que la responsabilité d’une banque ne peut pas seulement être engagée sur le fondement de la disproportion. Un commerçant peut l’être si . Ce qui est apprécié in concreto par la jurisprudence. l’entreprise est sous perfusion. que les cautions ne disposaient pas.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   partie de 20 millions. Elles n’engagent pas hi leur responsabilité si elles acceptent un cautionnement disproportionné. dans la mesure où ils aM n’ont pas l’obligation d’information vis-à-vis des cautions. Ils se pourvoient en cassation qui les rejettent. 23 Chapitre III · L’extinction du cautionnement   . les banques engagent leur responsabilité vis-à-vis des autres créanciers d’un débiteur lorsqu’elles accordent un soutient abusif. La caution est rincée. Son passif s’accroît finalement. mais encore que la caution démontre que la banque détenaient des informations sur les revenus et patrimoine du débiteur. Ce devoir incombe seulement aux rib professionnels du crédit. la jurisprudence est assez sévère vis-à-vis des créanciers car avec l’arrêt du 17 décembre 2003. Les créanciers qui n’avaient pas cette qualité ne commettent pas de faute en faisant souscrire un engagement disproportionné. mais la Cour d'appel les rejette. Les professionnels du crédit doivent les mettre en d. garde quant aux risques de l’opération cautionnée. w w L’arrêt de la Chambre commerciale du 3 mai 2006 voit en l’espèce une jeune w étudiante être caution solidaire d’un crédit-bail à destination d’une entreprise dont elle dispose 30 % pour un montant de 2 millions de francs. vis-à-vis de ces autres créanciers. un prêt est consenti par une banque pour le financement d’une opération immobilière à hauteur de 70 millions de francs. Un arrêt du 13 ac novembre 2007 le démontre. cautionné à hauteur de 23 millions par les deux dirigeants. La banque qui agit de la sorte engage sa responsabilité vis-à-vis des créanciers et doit les indemniser si le débiteur se retrouve insolvable. Reste 5 millions. les cautions s’engagent en étant à peu près sûres de n’être jamais appelées comme caution. dans la mesure où les engagements étaient ici proportionnés aux revenus qu’ils auraient pu tirer de l’opération si elle avait réussi. la Cour de cassation a ne rendu une solution comparable au précédent arrêt. que la banque aurait du donc l’avertir des dangers spécifiques de cette opération. La Cour de cassation retient eu égard à son âge et à sa situation d’étudiante mais encore à la modicité de son patrimoine qu’il y a disproportion avec ses facultés de cautionnement.

mise en garde. hi ac Dans certains arrêts. En quoi consiste le préjudice ? ce n’est pas le fait de devoir payer. facile à être liquider. La jurisprudence libère rapidement la caution de ses engagements. mais seulement quand c’est liquidé. non. le montant du préjudice subi par la caution ne devrait pas être égal au montant du cautionnement. d’une perte des sûretés. la caution ne peut pas s’en prévaloir. car la jurisprudence estime que la caution peut se prévaloir de l’exception de défaut de subrogation. B · Le préjudice La preuve du préjudice incombe à la caution. la jurisprudence accorde purement et simplement au titre de dommages et intérêts le montant du cautionnement. Elle la pousse dans le fossé. Formalisme informatif. pas cher à mettre en place. En principe. Une banque peut encore engager sa responsabilité vis-à-vis des créancier si elle retire brusquement son soutien à une entreprise pourtant viable. encore plus les personnes physiques. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   Mais est-ce que les cautions peuvent se prévaloir d’un soutien abusif accordé par un créancier ? A priori. à la victime. rib . Ces mesures utiles sont par exemple la constitution d’une sûreté sur le patrimoine du débiteur. Elle entend protéger les cautions. contrôle de la /L proportionnalité de l’engagement… il en résulte une perte d’efficacité du cautionnement. co d. ou de lui venir en ne aide etc. aM La jurisprudence et le législateur se montrent des plus protecteurs avec les cautions. mais la perte d’une chance pour la caution de prendre des mesures utiles si elle avait été informée. mais ne peut pas se prévaloir d’une dégradation du droit de gage général sur le patrimoine du débiteur.sc w w w Chapitre III · L’extinction du cautionnement 24   . m Facile.

ce qui est toujours un handicap supplémentaire. seules deux d’entre elles ont été récemment reconnues par le Code Civil avec la réforme du 23 mars 2006. rib Section 1 Les garanties autonomes . m co d. La garantie autonome remplace les difficultés liées à la sûreté réelle du dépôt de garantie. c’est l’immobilisation très importante de capitaux. Elles visaient la bonne exécution d’un vendeur de marchandise ou d’un entrepreneur de travaux publics. Le cas le plus logique. La Commission Grimaldi à la base de la réforme de 2006 a créé les Art. Le constructeur peut alors demander à une banque de s’engager à payer à première demande une somme d’argent – dès que son client le lui demandera. Une entreprise française peut être candidate. C’est l’inverse du cautionnement. une usine. c’est une entreprise étrangère qui fait un appel d’offre mondial pour construire un immeuble.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   TITRE II • Les autres sûretés personnelles Ce sont pour la plupart des créations de la pratique. 2321 et 2322 dans le Code Civil.sc La garantie autonome est une sûreté personnelle où le garant s’engage de manière w indépendante. L’obligation visée est celle pour le débiteur principal de faire. Comment s’assurer que les travaux soient effectués. Les origines de la garantie autonome remontent aux années 1970 avec les pratiques bancaires. Le plus simple serait de demander au constructeur de faire un dépôt de garantie conservée en cas de non exécution. L’Art. Son partenaire pourrait souhaiter savoir si oui ou non elle est sérieuse. par rapport au débiteur principal. soit suivant les modalités convenues (…) ». ne hi ac Chapitre I Les sûretés nommées aM La lettre d’intention et la garantie autonome sont des sûretés principalement mises /L en œuvre dans le monde des affaires. non accessoire. Il ne pourra pas opposer au w créancier les exceptions que le débiteur principal pourrait faire valoir. 25 Chapitre I · Les sûretés nommées   . 2321 envisage « l’engagement par lequel le garant s’oblige en w considération d’une obligation souscrite par un tiers. Le problème. à verser une somme soit à première demande. ce qui ne retire pas leur intérêt aux autres.

.sc w A · Conditions de fond w 1 · Les dettes w A l’origine. non accessoire. on agit. Il ne peut opposer aucune exception tirée du rapport donneur d’ordre / bénéficiaire. Ce pourrait être une manière de violer les règles impératives de protection du m cautionnement. Le garant s’engage à payer une somme déterminée. le garant doit s’exécuter. en interne. Deux limites sont toutefois posées par l’ordonnance du 23 mars 2006. Et en outre. Le schéma est le même que le cautionnement. L’Art. Elle a admis la validité du montage en insistant sur le fait qu’il s’agissait de rib sûretés distinctes du cautionnement. et on peut la rapprocher en prime de la délégation imparfaite. il est apparu en Droit interne avec par exemple le Code des marchés publics et son Art. on ne peut pas demander une garantie autonome pour garantir le payement des loyers. on paye d’abord. La caution s’engage à payer la dette du débiteur. il n’y a plus de discussion. Si le bénéficiaire le demande. La première. Bref. même si la dette du donneur d’ordre vis-à-vis du bénéficiaire n’existe pas. C’est un acte abstrait détaché de sa cause par la volonté des parties. 2321 CCiv ne peut être souscrite qu’en lieux et places du dépôt de garantie et dans la limite du montant prévu par celui-ci. le propriétaire qui demande au locataire de lui verser un dépôt de garantie limité à 1 mois peut remplacer ce dépôt de garantie par une garantie autonome. du moins en théorie. Il ne paye pas la dette du débiteur principal mais sa propre dette vis-à- vis du bénéficiaire. aM Ce pourrait être une dérogation illicite au caractère accessoire du cautionnement. il ne peut plus demander de dépôt de garantie. L’Art. la garantie autonome trouve son origine dans les pratiques bancaires internationales relatives aux grands contrats de construction. Cette sûreté reste personnelle. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   Ce mécanisme a pendant longtemps été utilisé en matière internationale. c’est en matière de bail d’habitation. Mais même argument. 22-1-1 de la Loi du 6 juillet 1989 prévoit que la garantie autonome de l’Art. décembre 1982. et ensuite. La garantie autonome ne peut remplacer que le dépôt de garantie. Dans un tel cas. la garantie autonome est valable pour les engagements d’un faible montant. ne Paragraphe 1er Conditions de validité des garanties autonomes hi ac Le fait que quelqu'un puisse payer à première demande peut sembler… étrange. il y aurait abus. 2321 ne limite pas son fonctionnement à ce seul type. ou même si le donneur d’ordre s’est correctement exécuté vis-à-vis du bénéficiaire. 102 notamment. Mais bon alors. c’est bien sa fonction. co La Cour de cassation a admis la validité de ces garanties dans deux arrêts du 20 d. vu la consécration du Code Civil. Moralité. Chapitre I · Les sûretés nommées 26   . Mais on a très vite admis qu’il ne s’agissait pas d’un cautionnement mais d’un contrat sui /L generis. Le garant s’engage en effet à titre autonome. Désormais. qui reste celle d’un dépôt de garantie. Ce qui diffère. et ce n’est même pas réservé aux obligations de faire.

Sauf pour les banques et établissements de crédit. le garant autonome s’engage à payer une . pas la possibilité de discuter le bien-fondé de la demande. Avec l’arrêt du 18 mai 1989. 2321 CCiv ne pose pas de limite quant aux personnes qui souhaitent s’engager. celle-ci doit respecter les mêmes règles liées à l’adoption des actes (≈⋲). B · Conditions de forme ne Aucune des règles de forme requise en matière de cautionnement n’est applicable en matière de garantie autonome. Paragraphe 3e Les effets des garanties autonomes A · Les obligations du garant Le principe. ac aM Paragraphe 2e La qualification de garantie autonome /L m Deux critère cumulatifs appréciés relativement strictement. Mais en pratique. 1326 CCiv hi reste applicable à titre de preuve sous deux limites pratiques. Le garant doit ainsi de co manière claire à payer de manière autonome. A défaut. c’est l’autonomie de ses obligations par rapport au contrat principal. la Chambre commerciale était confrontée à un acte litigieux intitulé engagement autonome à première demande. La Cour a donc requalifié en contrat de cautionnement. mais cumulativement. Lorsque la garantie est donnée par une personne morale. w w Avec un arrêt du 13 décembre 1994. Pas besoin de mention manuscrite. Il s’engage à payer une 27 Chapitre I · Les sûretés nommées   . la Chambre commerciale le rappelle. d’échapper au régime juridique de la garantie autonome. sans référence donc à la dette du débiteur principal. car c’est un acte de gestion courant. mais le pseudo garant w s’était engagé à payer les sommes dues par le débiteur principal. 2 · Les personnes L’Art. permettant à la caution. Une personne physique peut s’engager comme garant autonome. Dans deux arrêts du 12 juillet 2005. mais l’Art. requalification. Ces deux critères sont cumulatifs. au faux garant. L'obligation du garant n’est pas liée à celle du débiteur garanti. la Chambre commerciale a établi que le garant n’ait d. mais ne s’engage certainement pas à payer la dette du débiteur principal.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   Autre limite. cela n’empêche pas que les montants coïncident. c’est celle posée à l’Art. rib Outre ce critère.sc somme déterminée dans le contrat liant le garant avec le bénéficiaire. 313-10-1 CConso qui interdit les garanties autonomes pour les crédits aux particuliers personnes physiques relatifs à des contrats de consommation. Le législateur estime qu’il doit y avoir un monopole du cautionnement en la matière.

le garant est mis sur un même plan que les cautions. m Le premier. ce serait une « erreur de plume ». L’extinction n’a lieu que pour les cas d’extinction posés à l’Art. c’est l’Ordre public économique. rib Le deuxième. Chapitre I · Les sûretés nommées 28   . 2321 §3 CCiv le rappelle. Et bah non. bref à première demande ou sur production de tel ou tel document. d’abus manifestes. peu importe. Le cautionnement peut s’éteindre par voie principale ou accessoire. ne La jurisprudence est très restrictive. Il ne peut pas non plus se prévaloir du défaut d’obligation d’information. sans qu’il soit nécessaire de ac sortir la loupe pour rechercher cet abus. Le garant ne sera pas tenu de passer à la caisse en cas de fraude. /L Deuxième limite. ce n’est pas un cautionnement. Les garants vont se prévaloir des délais et remises accordées par d. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   somme déterminée dans un contrat passé avec le bénéficiaire. ou de collusion du bénéficiaire avec le donneur d’ordre. mais pourraient toujours être invoqués les rapports bénéficiaire et donneur d’ordre. c’est l’opposabilité des exceptions tenant à la immoralité de l’objet . Quatrième limite. suite à la Révolution iranienne. ce n’est pas un accessoire du contrat. La plupart du temps. 1234 CCiv. L’Art. c’est le respect de l’Ordre public avec trois cas particuliers. au titre de l’Art. c’est l’extinction de l'obligation du garant. le contrat prévoit la simple demande. la libération pose pour difficulté que le garant n’est libéré que si le bénéficiaire le décharge. Il n’y a abus manifeste que si l’absence de hi droits du bénéficiaire apparaît de façon évidente et immédiate. même si le contrat principal est éteint. c’est le sort de la garantie en cas de transmission du contrat principal. C’était les histoires des affaires iraniennes. dans la pratique. c’est sauf convention contraire. la garantie autonome ne suit pas l'obligation garantie si celle-ci est transmise. aM Bon alors la collusion du bénéficiaire avec le donneur d’ordre. même si le donneur d’ordre prétend qu’il a correctement exécuté le contrat principal. la France a entendu interdire les payements à w destination de l’Iran. en principe. La première conséquence. Les embargos par exemple. 2321 §3 prévoit qu’il n’est en effet pas tenu en cas d’abus ou de fraude manifestes. Il ne peut être opposé d’exception tenant aux rapports entre le donneur d’ordre et le garant. w Le garant autonome ne peut pas se prévaloir du défaut de subrogation alors même qu’il en dispose. car encore une fois. les créanciers ou le Juge. dans les années 1980. Mais bon. Le garant doit payer. Cette somme n’est pas nécessairement calquée avec la somme due par le débiteur principal. Dans ce cas-là. même si le contrat principal est nul. c’est l’Ordre public de direction. ça reste rare. Mais bon. avec le cas de l’ouverture d’une co procédure collective à l’encontre du donneur d’ordre. Troisième limite.sc ou l’illicéité de la cause du contrat. L’Art. la liberté contractuelle prime. Le garant est tenu de payer dès que sont remplies les conditions formelles posées par le contrat de garantie. 2321 §4 CCiv. w Troisième cas. c’est l’inopposabilité des exceptions.

A défaut de quoi. 2321 CCiv ne le prévoit pas. pas de remède. . hi Le garant qui paye ne dispose pas de recours contre le bénéficiaire. Si le donneur d’ordre ne devait rien. applicable à celui tenu avec d’autres pour d’autres. m 2 · Le recours du donneur d’ordre co d. Section 2 La lettre d’intention L’Art. L’Art. le garant demande un recours w en remboursement contre le donneur d’ordre. le garant se fait rembourser par le donneur d’ordre et ce sera à lui. Mais la banque n’a aucun recours sur ce qu’elle n’aurait pas dû payer. ici. débiteur principal. L'hypothèse la plus fréquente vise le groupe de société où une filiale demande à une banque des sous. la banque lui demande des garanties. Ce recours n’est efficace que si le donneur d’ordre est le débiteur. de se retourner contre aM le bénéficiaire. donneur d’ordre qui va alors se retourner contre le bénéficiaire. Mais la jurisprudence a élargi cet article. une ne convention de crédit entre le débiteur principal et le bénéficiaire pour mettre en place un recours personnel du garant contre le débiteur principal. il peut se retourner contre le débiteur principal. Celui qui paye une dette qui lui est propre dispose d’un recours subrogatoire lorsque. il libère le débiteur définitif de son obligation. par son payement. Si le donneur d’ordre n’était pas débiteur. Le bénéficiaire obtient un payement sans que le débiteur ne cherche à bloquer la garantie. Si le w débiteur s’amuse à bloquer la garantie.sc La garantie est appelée abusivement. il y a recours ouvert soit contre le rib bénéficiaire soit contre le garant. 1251 §3 CCiv. Normalement. sur lequel on ne s’étendra pas. il peut y avoir un contre-garant. Il arrive que les garants payent malgré tout pour w maintenir une crédibilité certaine. même si celui-ci ac agit de manière manifestement abusive ou frauduleuse. La lettre d’intention pour les sûretés n’est pas la même lettre d’intention genre pendant les négociations précontractuelles. Répétition de l’indu. Afin d’éviter ce petit désagrément. Ce cas correspond toutefois à la subrogation légale de l’Art. Si la société mère ne veut pas 29 Chapitre I · Les sûretés nommées   . Elle se contentera de débiter le compte du donneur d’ordre. le garant ne pourra pas se retourner contre lui.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   B · Les recours après payement Deux types de recours. donneur d’ordre qui disposera d’un recours en remboursement contre le garant. 2322 CCiv la définit. Dans ce cas-là. 1 · Le recours du garant a · Contre le donneur d’ordre Le garant est passé à la caisse. ayant pour objet le soutien apporté à un débiteur dans l’exécution de son obligation en vers son créancier. la plupart du temps. enrichissement sans cause mes amours. C’est l’engagement de faire ou de ne pas faire. Dans ce cas-là. /L Pour les montants importants. le garant autonome ne paye que sa propre dette.

La nature juridique de la lettre d’intention dépend des termes employés par l’émetteur ou promettant. mais qu’il ne s’engage pas pour autant sur son résultat. donc depuis 2006. à verser des dommages et intérêts. B · Un caractère indemnitaire La lettre d’intention n’est toujours pas un cautionnement. co ce seront ces dommages et intérêts qui prendront la forme de garantie. A ceci près que le promettant ne w promet pas la conclusion d’un contrat mais l’exécution d’une obligation. Tout dépend encore des termes employés. Ce n’est pas un cautionnement. Sa nature et hi son régime dépendent des circonstance et des termes employés par l’émetteur. Le CCiv. . La Cour de cassation reconnaît la diversité de la lettre d’intention. L'obligation est de moyen si le promettant s’engage par exemple à faire rib tout son possible. Dans la plupart des cas. Si la partie s’engage à payer à la place du débiteur. Le problème. par exemple lorsque l’émetteur promet un acte précis. Au-delà de l'obligation de faire ou de ne pas faire. à ne pas faire. A · Une grande diversité de lettres d’intention ne La première fois remonte à un arrêt du 21 décembre 1987. Chapitre I · Les sûretés nommées 30   . Lorsque l’émetteur promet un résultat. c’est que cette ordonnance ne donne qu’une définition. et à défaut. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   cautionner. il arrive aussi que la promesse soit intermédiaire. L'obligation du garant est de moyen ou de résultat. dont la portée dépendra encore des termes employés par aM l’émetteur de la lettre d’intention. Sinon. d. 2322 est vague. les lettres d’intention font ac naître un engagement juridique. Il faut et il suffit que l'obligation principale existe. 1120 CCiv. on se rapproche w de la promesse de porte-fort. La jurisprudence le reconnaissait depuis le début des années 1980. La garantie est donc indemnitaire. elle peut ne faire que s’engager à soutenir sa filiale pour lui permettre de faire face à son obligation de remboursement du prêt. Le promettant ne promet pas de payer la dette d’autrui. juste sa propre dette. Est-ce que la lettre d’intention a un caractère accessoire ou autonome ? Elle a bien un caractère accessoire. Il s’engage à faire. là.sc Une société mère peut s’engager à opérer à une augmentation de capital mais peut ne pas s’engager à ce que la filiale endosse. on peut y voir une lettre d’intention. s’il s’engage à faire ou ne pas faire quelque chose. mais un caractère qui n’est pas renforcé. prévue à l’Art. /L L’inexécution par le promettant de son obligation entraînera la condamnation du m promettant à des dommages et intérêts. Ce peut n’être qu’une simple promesse morale. sans fournir aucun élément lié au régime. Paragraphe 1er La nature juridique La définition donnée à l’Art. la lettre d’intention est requalifiée en cautionnement. Le promettant n’est pas tenu de payer la dette d’autrui. w La jurisprudence est sévère quant à l’interprétation des lettres d’intention.

c’est que le bénéficiaire doit restituer les sommes. la jurisprudence estimait finalement qu’une lettre d’intention qui fait naître une obligation de résultat rentrait sous le coup de l’Art. Cet article ne distingue pas entre l'obligation de moyen et celle de résultat. Mais bon. co d. Avant le 23 mars 2006. l’Art. c’est un /L contrat consensuel. la lettre d’intention est nulle. l’Art. w 1 · La question de l’opposabilité des exceptions w w a · La nullité de l'obligation principale La lettre d’intention présente un caractère accessoire. la ne lettre doit être autorisée par le conseil d’administration. Après la réforme de 2006. B · Les effets de la lettre d’intention rib . La difficulté. 31 Chapitre I · Les sûretés nommées   . le garant doit soutenir le débiteur principal à son obligation non plus de remboursement mais de restitution. Dans tous les cas. 2322 CCiv ne dit rien. pour une obligation de moyen. L225-35 CCom. les mécanismes de la responsabilité contractuelle permettent d’opposer l’extinction de l'obligation principale au créancier. Aucune condition de forme spécifiques n’est requise. il n’y a pas lieu de demander l’autorisation du conseil d’administration. Si le contrat principal est nul. On applique le droit commun. 1326 CCiv est applicable aux engagements unilatéraux de sommes d’argent alors que dans une lettre d’intention. La jurisprudence a été hésitante sur les autorisations données par un conseil d’administration. La lettre d’intention.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   Paragraphe 2e Le régime juridique des lettres d’intention A · La formation de la lettre d’intention Capacité ? formalités ? 1 · La capacité de l’émetteur Pour les époux. il faut l’autorisation du conjoint. A priori. 1110-3 CCiv prévoit quant à lui une certaine liberté contractuelle. 2287-1 CCiv s’applique. hi 2 · Les conditions de forme ac aM Ici. La cause de l’engagement de l’émetteur réside dans le contrat principal. c’est comme la caution. b · L’extinction de l'obligation principale Là.sc La lettre d’intention va emprunter à la fois aux mécanismes des sûretés mais encore à ceux de la responsabilité contractuelle. L’émetteur de la garantie doit-il soutenir le débiteur principal dans la restitution de ces sommes ? A priori. sauf s’il s’agit d’une banque ou d’un établissement de crédit. l’Art. quand. cet article n’est en principe pas m applicable aux obligations de faire ou de ne pas faire. c’est qu’en cas de nullité d’un prêt. L’Art. à partir du moment où la garantie est indemnitaire. on ne transpose pas les règles du cautionnement.

le débiteur n’aurait pas pu répondre à ses obligations. Si l'obligation est de moyen. ne pas faire quelque chose. mais seulement ce qui est prévisible. Si l’émetteur arrive à prouver que le respect de ses obligations entraînera sa propre faillite. il répare. Quand bien même le promettant s’était engagé à faire ou ne pas aire. 2 · Les effets tenant à la fonction indemnitaire de la lettre d’intention L’émetteur qui n’exécute pas ou exécute mal engage sa responsabilité. il y a exonération en prouvant son absence de faute. Il faut une inexécution fautive.sc c · Un lien de causalité w Entre l’inexécution de ce qui avait été prévu et le préjudice prévisible. il ne suffit pas que le débiteur principal ne hi rembourse pas. Le créancier w doit prouver que c’est l’inexécution par l’émetteur qui entraîne la défaillance du débiteur w principal. Et il faut prouver que cette exécution est ac fautive. Il faut encore prouver que l’émetteur n’a pas fait ce qu’il s’était engagé à faire ou qu’il a fait ce qu’il ne devait pas faire. A défaut. un préjudice réparable et un lien de causalité. Chapitre I · Les sûretés nommées 32   . genre prescription de la dette. En cas de faute du créancier. alors le créancier n’est pas complètement payé et subit donc un préjudice. puisque le créancier n’a subi aucun préjudice. /L b · Un préjudice réparable m co L’émetteur ne s’engage toujours pas à payer à la place du débiteur. . inférieur ou supérieur au montant rib de la dette principale. Cela permet à l’émetteur de la lettre d’intention de soulever un moyen défense efficace. si bien que sa responsabilité ne pourrait pas être engagée. aM S’il s’engage à une véritable obligation de résultat. l’exonération est partielle. Si jamais il s’engage à une simple obligation de moyen. c’est le lien de causalité avec l’émetteur. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   Si l'obligation est éteinte pour une cause qui donne satisfaction au créancier. seule la force majeure lui permet d’être totalement libéré. remise de dette accordée au débiteur principal. L’Art. Ce préjudice réparable peut être égal. Si l'obligation est éteinte pour une cause qui ne donne pas satisfaction au créancier. quand la faute du créancier est une cause d’exonération partielle. juste à faire ou d. a · L’inexécution fautive de l'obligation de l’émetteur ne On distingue selon qu’il s’agit d’une obligation de moyen ou de résultat. la simple défaillance du débiteur suffit à engager la responsabilité de l’émetteur. 1150 est là pour ça. Il ne pourra pas opposer la responsabilité de l’émetteur car ce qu’il manque ici. Si l’émetteur s’engage à une obligation de résultat. il y a alors un cas de force majeure qui lui autorise à ne pas s’exécuter. l’émetteur est libéré même s’il n’a eu à s’acquitter de son obligation.

libère le débiteur principal et à ce titre. la simple délégation n’opère pas novation de la créance. une entreprise essaye d’emprunter des sous à une banque. 1272 CCiv sur la gestion d’affaire. /L m Section 1 L’utilisation comme sûretés de mécanismes généraux du droit des obligations co d. le délégant. 1275 CCiv. Chapitre II Les sûretés innommées ne hi Bref. vu l’Art. oh et puis finalement un autre mécanisme. le délégataire. le délégant reste débiteur du délégué. Sauf stipulation contraire. les sûretés qui ne sont pas envisagées comme telles dans le Code Civil. Concrètement. conformément à la jurisprudence actuelle. La délégation est en tout cas non accessoire à la délégation.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   3 · La fonction de garantie de la lettre d’intention (≈⋲) Le promettant qui indemnise le créancier libère le débiteur principal à concurrence du payement. 1251 §3 CCiv. C’est une obligation nouvelle. ac Le domaine des sûretés personnelles relève de la liberté contractuelle. rib . le délégué. en cas de délégation. La banque prête au chef d’entreprise avec pour obligation celle pour le chef d’entreprise d’employer ces fonds au sein de l’entreprise. A partir du moment où il paye la dette d’autrui. il peut se prévaloir dudit article. de s’engager envers une troisième. On peut utiliser la délégation comme une sûreté personnelle.sc Paragraphe 1er La délégation w Ce mécanisme est prévu à l’Art. une personne. Ni l’entreprise ni le dirigeant ne pourront opposer d’exception à la banque. Les parties aM peuvent s’en donner à cœur joie pour s’assurer de l’exécution de ses obligations par le débiteur. La banque voudrait que le dirigeant s’engage comme caution. est-il subrogé dans les droits du débiteur principal ? oui. w Le délégué accepte de s’engager parce qu’il est débiteur du délégant. 33 Chapitre II · Les sûretés innommées   . demande à w une autre. Il peut prétendre que l’émetteur de la garantie puisse se fonder sur l’Art. où le délégué s’engage à payer la dette d’autrui. l’émetteur de la garantie paye sa dette personnelle.

Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   Paragraphe 2e La promesse de porte-fort Au titre de l’Art. 1216 CCiv. genre cause d’extinction prévue à l’Art. La caution n’est tenue qu’à la condition que le débiteur principal ne paye pas. ainsi que celles qui sont communes à tous les débiteurs. directement. tout se passe comme dans un contrat normal où le débiteur non intéressé serait débiteur principal. 1234 CCiv. Paragraphe 3e L’engagement solidaire du codébiteur non intéressé à la dette A · Le mécanisme L’inconvénient du cautionnement est qu’il est subsidiaire. en vertu duquel le codébiteur solidaire poursuivi par le créancier peut opposer toutes les exceptions qui résultent de la nature de l'obligation et toutes celles qui lui sont personnelles. sans avoir à établir que le loyer n’ait été payer. c’est qu’il se retrouve avec un nouveau locataire. Chapitre II · Les sûretés innommées 34   .sc codébiteur non intéressé intervient comme caution. vis-à-vis du codébiteur solidaire. mais encore la remise de dette. L’Art. On va alors demander à l’ancien locataire de s’engager solidairement à payer le loyer du nouveau locataire. On applique donc la règle de la solidarité pour tous les débiteurs. En ce qui concerne l’opposabilité des exceptions. C’est un /L engagement du codébiteur non intéressé à la dette. Il n’a aucun droit vis-à-vis du créancier. 1216 CCiv évoque que si l’affaire dans laquelle ne la dette a été contractée solidairement ne concernait que l’un des coobligés solidaires. Il n’est pas pour autant cocontractant. il doit payer quand bien même il n’a aucun droit tiré du contrat. Mais vu l’Art. 1208 CCiv. w 1 · Vis-à-vis du créancier w w Le codébiteur est débiteur du créancier. m B · Le régime co d. on applique l’Art. qui dit codébiteur signifie qu’il n’est pas créancier de ce contrat. Les codébiteurs sont tenus des loyers. le locataire titulaire d’un bail commercial aM peut le céder sans l’accord du propriétaire. La Chambre commerciale a validé un montage consistant à utiliser la promesse de porte-fort comme sûreté avec un arrêt du 13 décembre 2005. Le codébiteur solidaire peut opposer des exceptions inhérentes à la dette. Chacun est tenu pour le tout. il est juste tenu par la dette du rib débiteur principal. 1120 CCiv. celui- ci serait tenu de toute la dette vis-à-vis des autres codébiteurs qui ne seraient considérés par hi rapport à lui que comme ses cautions. La solidarité permet de contourner cette subsidiarité. et il n’est pas sûr qu’il soit solvable. ac En cas de cession de bail commercial. le . Le problème. ce qu’il faut établir. le garant codébiteur solidaire devient débiteur. mais sauf la compensation. une personne promet que quelqu'un d’autre ratifiera un contrat. genre nullité absolue. Il – le codébiteur solidaire – ne peut opposer les exceptions qui sont purement personnelles à quelques uns des autres débiteurs. Dans ce système.

ou encore le recours hi personnel. ac Conclusion aM Au nom des libertés contractuelles. De ce fait.sc L’assurance sert à prévenir tous les risques. les parties restent libres d’inventer tout /L mécanismes permettant de garantir le créancier. sans oublier qu’il est accessoire. 1216 CCiv. et la compensation n’ayant pas encore eu lieu avec une dette dont le débiteur principal serait le créancier. Bien que codébiteur. Le défaut d’information aussi. l’Art. Si le créancier n’informe pas la caution de l’évolution de la dette. m co d. notamment sur les intérêts dus. il ne peut pas opposer les moyens de défense propres à la caution. Pour peu qu’ils soient efficaces. l’objet du contrat est le payement de la dette du débiteur. valides. L’objet du contrat est la couverture du risque de non-payement de la dette quand. 1251 §3 avec le recours subrogatoire. Le codébiteur peut-il opposer les moyens de la défense de la caution ? Le débiteur solidaire non intéressé à la dette est débiteur. du genre le vices du consentement dont le débiteur principal est victime.2009-2010 Droit des sûretés les sûretés personnelles   Enfin le codébiteur solidaire ne peut pas opposer les exceptions qui sont opposables seulement par le débiteur principal. pas une règle de validité. le codébiteur non intéressé à la dette est intervenu en qualité de caution. C’est le sens de la fin de l’Art. pas caution. Au terme de ce contrat. mais qu’ils soient encore licites. dans le cautionnement. Ce n’est pas un cautionnement car l’assureur est engagé là… à titre… principal. pas de codébiteur. ou d’insolvabilité de son débiteur. notamment ceux liés au crédit. une déchéance peut intervenir. l’assureur s’engage à indemniser le créancier des pertes qu’il risque de subir en cas de non-recouvrement de sa créance. après le ne payement. vis-à-vis du créancier. rib Section 2 L’utilisation de mécanismes liés au droit des assurances . Il existe plusieurs formes d’assurance-crédit. 2 · Le rapport du codébiteur solidaire avec le débiteur principal Vis-à-vis du débiteur principal. mais il pourra opposer tous les moyens de défense propres à un débiteur unilatéral. genre l’Art. normalement. w w Paragraphe 1er L’assurance-crédit A · Le mécanisme général L’assurance-crédit est un contrat passé entre le créancier et l’assureur. 35 Chapitre II · Les sûretés innommées   . il dispose de ces recours sur la totalité de la dette. mais w aussi ceux liés au décès ou à l’incapacité. 1326. son incapacité. C’est une règle de preuve. et non un mode pour échapper au règles de protection. le codébiteur non intéressé à la dette dispose contre le débiteur principal des recours de la caution.

Dans ce cas de figure. Mais certains roublards w ont voulu faire en sorte que les héritiers soient bénéficiaires directs et éventuellement échapper au remboursement du prêt. Contrairement aux apparences. 2 · L’assurance insolvabilité Alors ici. il s’agit purement et simplement d’un cautionnement rémunéré par le créancier. L’assureur bénéficie donc des recours propres à la caution. ses héritiers sont considérablement w enrichis. une première sur les opérations de préparation des exportations (prospection…). C’est pourquoi ont été adjoints des mécanismes de sûreté. /L m Paragraphe 2e L’assurance décès invalidité du débiteur co Il est fréquent qu’un prêteur demande ainsi dans un contrat de prêt que d. ils vont passer à la caisse des droits de succession. La COFAS propose plusieurs types de couverture. L’assurance de la COFAS est une aM sûreté non accessoire. Droit des sûretés les  sûretés  personnelles 2009-2010   1 · L’assurance cautionnement L’assureur s’engage à payer le créancier à l’échéance si le débiteur principal ne le fait pas. Buk. et non le non-payement à l’échéance. Le risque est accru. par exemple le nantissement de la police d’assurance.sc bien même c’est l’emprunteur qui souscrit. Certaines assurances proposent même de garantir l’emprunteur contre le risque de chômage. En réalité. De ce fait. le gage de la police d’assurance… Chapitre II · Les sûretés innommées 36   . Mais une Loi de 1972 prévoit spécifiquement qu’il y a recours subrogatoire spécial contre le débiteur. l’emprunteur souscrive un contrat d’assurance pour couvrir le remboursement du prêt en de rib tels cas. il ne peut se prévaloir de l’Art. w Le contrat d’assurance décès invalidité a un inconvénient fiscal majeur. 1251 §3. le bénéficiaire de l’assurance est le prêteur quand . B · L’assurance crédit au commerce extérieur ne La COFAS. une autre après ac ces exportations… Les engagements qui en résultent sont spécifiques. notamment au caractère international de la situation. A partir du moment où la personne décédée est libérée de sa dette. l’assureur ne s’engage qu’à couvrir l’insolvabilité du débiteur. c’est un organisme public qui garantie les risques des exportateurs hi français dans leurs opérations. l’assureur paye finalement sa propre dette et trouve une contrepartie dans les primes d’assurance versées par le créancier.

sc w w w 37 Chapitre II · Les sûretés innommées   .2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   ne hi ac aM /L PARTIE II • Les sûretés réelles m co d. rib .

Le premier créancier qui agit contre le débiteur sera payé le premier. ne Mais bon. le payement se fait par concours au marc l’euro. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Deux règles fondamentales régissent les rapports entre créanciers chirographaires d’un même débiteur. la sûreté permet juste d’empêcher de restreindre la possibilité pour le débiteur d’en bénéficier ou d’empêcher les autres créanciers de venir inscrire un droit réel sur ce bien. l’usufruit. qui ne transmettent pas économiquement la jouissance de la chose. Les droits réels accessoires. Le aM premier consiste à paralyser les droits réels des autres créanciers et le droit du débiteur sur son propre bien.sc TITRE I • Les sûretés réelles consistant en la restriction des droits des w w débiteurs et des tiers w Alors là. Chapitre II · Les sûretés innommées 38   . La réforme du droit des entreprises en difficulté a ainsi perturbé. Pour les créanciers qui agissent en même temps contre le débiteur. le mode de fonctionnement du de préférence. les créanciers vont proposer des modèles qui vont sont détacher du droit de suite ou du droit de préférence. Traditionnellement. avant les autres. Face à ces ac nouvelles pratiques. De nouvelles pratiques sont intervenues. m co d. tout ça a évolué. il en résulte un système de privilège sur un bien ou sur l’ensemble des biens du créancier. sans hi compter celle en préparation. Le mécanisme des sûretés réelles fausse ces deux règles pour permettre au créancier d’être payé avant les autres. abstraits. Le payement est le prix de course. 1994. Le second vise directement la /L propriété du bien. quelle que soit l’antériorité de la créance. les droits réels principaux comme la propriété. genre la clause de réserve de propriété. Deux types de nouvelles sûretés sont apparus. étaient préférées. l’usage ne constituaient pas des sûretés. Pour être payé le premier sur un bien. C’est le cas par exemple du droit de rétention. Le créancier ne sera alors en compétition avec personne sur le bien qui fait obligé de la sûreté. 2005. Ce l’est encore pour les sûretés négatives. Le droit de rétention est un bon exemple. Genre le droit de suite qui permet au créancier de saisir le bien pour le faire vendre en quelque patrimoine qu’il soit. un droit réel sur ce bien va venir s’ajouter au droit de gage général du créancier. rib . au gré des réformes 1985.

Paragraphe 1er Les conditions relatives à la créance Peu importe l’origine de la créance et donc qu’elle soit contractuelle ou extracontractuelle. peut se prévaloir d’un de rétention sur la chose. hi Reste à en cerner la nature juridique. considérée comme se rapprochant w fortement d’une forme de justice privée. L’expert comptable peut retenir les pièces du dossier tant que ses honoraires ne sont pas payés. les autres créanciers du propriétaire de la voiture ne peuvent la faire saisir. C’est opposable au débiteur. w La méfiance à l’égard du droit de rétention. la créance doit être certaine. traduit ces conditions. ou encore celui qui bénéficie d’un gage sans dépossession. M’enfin. Le garagiste a également un moyen de ne pression sur les autres tiers. celui à qui la .2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Chapitre I Le droit de rétention Le garagiste n’est pas payé. et en filigrane les conditions. celui dont la créance impayée résulte du contrat qui l’oblige à la livrer. Ça l’est aussi au tiers. (x) ac La jurisprudence admet le droit de rétention même quand il n’est pas aM spécifiquement prévu par la Loi. mais pas les effets. qui énumère les cas possibles. 39 Chapitre I · Le droit de rétention   . 2286 CCiv. ce droit de rétention est avant tout un moyen de pression sur le débiteur. exigible. /L m co d.sc chose a été remise jusqu’au payement de sa créance. Texte sommaire. intégrant le mécanisme général du droit de rétention à l’Art. Il a le droit de dire que tant qu’il n’est pas payé. La réforme du 23 mars 2006 consacre cette jurisprudence. Peu importe sa nature et donc qu’elle soit en argent ou non. Tant que la voiture est entre les mains du garagistes. Section 1 Conditions du Droit de rétention rib Vu l’Art. celui dont la créance impayée est née à l’occasion de la w détention de chose. voire liquide. 2286 CCiv. et bah il puisse la retenir.

le Droit de rétention peut également porter sur une somme d’argent. Cette solution peut s’avérer injuste pour l’acheteur. Chapitre I · Le droit de rétention 40   . Un arrêt de 1999 exclue la possibilité pour un créancier de faire valoir un droit co de rétention sur des marchandises contrefaites. sans autre précision. ni de fructus. La chose retenue peut être tant un meuble qu’un immeuble. Son efficacité suppose la mainmise sur la chose. Il consiste à conserver la chose pour empêcher le débiteur d’y avoir accès. B · Les caractéristiques de la détention elle-même 1 · La détention de la chose doit être effective La détention doit être effective. c’est qu’il n’est pas nécessaire que la chose retenue par le . La détention de la chose sur laquelle est exercée la rétention. Le Droit de rétention est un Droit réel qui reste opposable à tous. 2286 CCiv évoque lui une chose. produits illicites sont /L donc exclus. Le rétenteur ne se comporte donc pas comme un propriétaire. ac En théorie. pas nécessairement physique. n’est pas une possession. L’essentiel étant que la chose ne soit plus entre les mains du débiteur. des documents comptables sont de bons exemples. Mais le Droit de rétention peut encore s’exercer sur une chose qui n’a aucune valeur marchande. Le rétenteur ne dispose sur la chose ni d’usus. ce n’exclut donc pas les biens corporels. Un chirurgien dentiste ne peut pas s’amuser à retenir la prothèse qu’il est sur le point de poser.sc créancier soit la propriété du débiteur. le Droit de rétention peut porter sur une chose insaisissable. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Paragraphe 2e Les conditions relatives à la détention de la chose A · Les choses susceptibles d’en faire l’objet Traditionnellement. L’arrêt de la Première chambre civile du 7 janvier 1992 l’exprime. Le propriétaire reste le débiteur. le rétenteur doit avoir la maitrise de la chose. Corps humain. mais cela s’explique par le fait que le droit de rétention ne soit pas personnel mais réel. w w Cette solution vise encore le débiteur propriétaire qui la fait réparer et qui la vend w en même temps. rib Une règle importante. d. on peut imaginer qu’il puisse y avoir des équivalents pour un bien incorporel. mais dont ne la privation serait source de gêne pour le débiteur voire ses créanciers. Mais c’est seulement le cas lorsque la chose est remise volontairement par le débiteur. le Droit de rétention ne devrait pouvoir porter que sur une chose corporelle. La jurisprudence le reconnaît dans un arrêt de la Chambre commerciale du 7 avril 1998. Mais bon. Le Droit de rétention ne peut toutefois porter que sur des choses dans le commerce. Une entreprise de pompes funèbres ne peut pas retenir le droit de rétention m sur le cadavre. on ne cherche pas à hi s’attribuer la valeur. En théorie. Un établissement de crédit qui bloque le solde du compte d’un débiteur exerce en quelque sorte un droit de rétention. encore moins d’abusus. aM On pourrait imaginer qu’on retienne une somme d’argent appartenant au débiteur si celui-ci est débiteur d’une obligation de faire ou de ne pas faire. juste à casser les genoux. Dans la mesure où le droit de rétention est un moyen de pression. Retenir la carte grise d’un véhicule. L’Art.

Le Droit de rétention peut également être la prérogative d’une autre sûreté réelle. Le w gérant d’affaire qui fait réparer à ses frais une chose appartenant à un autre pour lui servir est en droit d’exercer un droit de rétention sur cette chose. 41 Chapitre I · Le droit de rétention   . Et ce n’est pas la même bonne foi qu’un possesseur. C’est l’exemple du garagiste créancier de la réparation et détenteur du véhicule visé par les réparations. ne hi Paragraphe 3e Un lien de connexité ac aM Les auteurs de l’ordonnance du 23 mars 2006 n’ont pas prétendu que tout créancier d’une chose puisse exercer un droit de rétention vis-à-vis du de son débiteur. donc un droit de gage sans dépossession. Il peut y avoir détention fictive. L’Art. . Ce type de connexité. m A · Le lien de connexité juridique co d. mais de bonne foi. Pas de fraude. ou par fraude. 2286 §2 CCiv l’illustre : Celui w dont la créance impayée résulte du contrat qui l’oblige à la livrer. C’est le cas lorsque le rétenteur est créancier et rib détenteur de la chose en vertu d’un même rapport juridique. voit celui dont la créance impayée est née à l’occasion de la détention de la chose. Ce lien de connexité juridique est également appelé connexité subjective ou intellectuelle. Il faut en effet un lien de connexité entre la créance et la détention de la chose ou entre la créance /L et la chose elle-même. violence vis-à-vis du débiteur. La victime a le droit de retenir la chose jusqu’au payement des dommages et intérêts qui lui sont dus. Le rétenteur exerce la rétention. par force. le lien se fait entre la détention et la chose. ruse. B · Le lien de connexité matériel Ici. Un tiers peut le faire. Mais l’un des deux suffit. Entre la détention et la créance. C’est encore le cas lorsque la chose entraîne un dommage au rétenteur. 2286 §3 CCiv. Ce sera le cas lorsque le rétenteur effectue des dépenses sur la chose. La connexité est matérielle lorsque la créance du rétenteur se rattache à la chose elle-même. 2 · La détention de la chose doit être régulière La régularité de la détention implique qu’on ne reconnaît pas le Droit de rétention à un créancier qui se serait procuré la chose qui fait l’objet du droit de rétention.sc Ce lien de connexité juridique peut résulter d’un contrat. On s’aperçoit dans la plupart des cas qu’il y a cumul de la connexité juridique et matériel. dès lors que ce dernier est à la fois à l’origine de la créance et de la détention. Sans quoi le créancier ne peut exercer de droit de rétention. Il suffit qu’il soit loyal quand à l’origine de la détention. Mais il en faut un. comme d’un quasi- w contrat. visé à l’Art.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   La détention n’implique pas nécessairement que la chose soit entre les mains du créancier rétenteur.

2286 §1 CCiv l’a consacré. Peut se prévaloir d’un droit de rétention celui à qui la chose a été remise jusqu’au payement de sa créance. Le rétenteur peut retenir la chose jusqu’au payement encore une fois complet. du fait qu’il n’y a pas de proportionnalité. mais cela permet surtout de se faire attribuer un bien à la valeur largement supérieure à la valeur du contrat. la chose qui fera l’objet du Droit de rétention. La Jurisprudence l’a admis. Ce Droit de rétention existe s’il y a gage créé par contrat. même en cas de divisibilité de la dette elle-même. en raison notamment de ses formalités relativement lourdes. mais le créancier peut vouloir éviter de devenir gagiste. Cela permet en outre de choisir librement le bien qui sera remis. Certains créanciers vont être tentés par ce Droit même en dehors des conditions de connexité matérielle et / ou juridique. rib L’effet principal. c’est qu’il s’agisse d’un moyen de pression. puisqu’on peut faire rétention sur un bien sans valeur. on ne peut pas reprocher au rétenteur d’exercer son Droit de rétention. qu’il vise une gêne. Il peut même refuser de la restituer en cas de pluralité de débiteurs. Le créancier peut refuser de restituer w la chose tant que le payement complet n’a pas été effectué. Chapitre I · Le droit de rétention 42   . discrétionnaire. L’Art. ne Section 2 Le régime du Droit de rétention hi ac aM Paragraphe 1er Les effets du Droit de rétention /L L’Art. En Droit commun. le rétenteur peut exercer discrétionnairement son Droit de rétention. 2286 n’évoque rien des effets du Droit de rétention. qu’il s’agit d’un droit indivisible. le droit de rétention existe sans proportionnalité. De ce fait. 2 · Un Droit discrétionnaire Dans la mesure où les conditions du Droit de rétention sont réunies. Mais en vertu du Droit de rétention. Cela permet de préserver le crédit du débiteur. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   C · Le lien de connexité conventionnel Le Droit de rétention reste une sûreté efficace. cela permet à un créancier de devenir rétenteur sans pour autant remplir les conditions du gage ou de l’antichrèse. Donc à coup de contrat. cela implique finalement l’intention de nuire.sc 1 · Un Droit indivisible w w Indivisible. Super jurisprudent va m passer par là ! co A · Les effets du Droit de rétention dans les rapports entre le rétenteur et le débiteur d. l’intention de nuire engage la responsabilité. . car il garantie la totalité de la dette. Même si le refus de restituer crée une gêne pour le débiteur qui est sans aucune commune mesure avec la dette.

perd son droit de rétention. m co B · Effets du droit de rétention vis-à-vis du tiers d. Le créancier rétenteur remet la chose ac volontairement. Il ne peut pas non plus se faire attribuer la chose en justice. Il ne sera pas payé en premier sur le bien dont il a abandonné le droit de rétention. PAS une mesure d’exécution. Mais au vu de la gestion d’affaire. L’acquéreur qui paye dispose d’un recours contre le débiteur. même si celui-ci n’est pas débiteur de la dette. Nemo plus juris. le droit de rétention est une sûreté. Vu l’Art. 1251 §3 ne fonctionne pas. attendre qu’un autre créancier sorte des fourrés et tente de faire saisir le bien. L’Art. vol. 22 de la Loi du 9 juillet 1991 relative aux mesures d’exécution : « L’exécution ne peut excéder ce qui se révèle nécessaire pour obtenir le payement de l'obligation ». en cas de dessaisissement involontaire. 1 · Les ayants-cause du débiteur rib Si le débiteur vend la chose qui fait l’objet du Droit de rétention. Il n’a pas le Droit de préférence sur celle-ci. même une sûreté sur le bien qui fait l’objet du Droit de rétention. c’est possible. ce qui est relativement plus original. le rétenteur perdrait son droit de rétention. Le rétenteur peut ester pour faire valoir une action /L en restitution. Ce qu’il peut donc espérer. L’acquéreur ne peut pas avoir w plus de droits que le vendeur. 2 · Les autres créanciers Le Droit de rétention est opposable aux autres créanciers. Le vendeur lui transmet un bien affecté par w un droit de rétention qui lui reste opposable même de bonne foi. les voies d’exécution sont elles proportionnelles à l'obligation. Il deviendrait un créancier chirographaire. le droit de rétention est maintenu. Le Droit de rétention est le seul Droit du rétenteur sur la chose. qu’il ne paye pas. et il pourra donc ne opposer sa créance à l’autre créancier pour lever le droit de rétention. Autre possibilité. le rétenteur peut tenter de faire saisir le bien soumis au droit de rétention. qu’ils soient chirographaires ou titulaires de sûreté. mais pas sur le fondement de la subrogation. L’acquéreur qui n’a pas encore payé le prix pourrait toutefois se libérer en imputant le prix de la rétention – genre réparation – sur le prix du bien vendu. 2286 CCiv. Il n’a pas non plus de droit de suite. ou vu l’enrichissement sans cause. on pourrait envisager une petite action. On ne peut pas saisir un appartement pour une créance de 1000 €. Si le débiteur s’obstine. on ne lui oppose pas l’Art.sc opposer son Droit de rétention à l’acquéreur. Mais dans le cadre d’un Droit de rétention. 43 Chapitre I · Le droit de rétention   . w Il en va de même lorsque la vente du bien intervient avant la mise en rétention. ne peut plus l’exercer dans le cadre d’un autre droit de rétention. le fait de payer la dette d’autrui dans son intérêt. Puisque le Droit de rétention est discrétionnaire. le rétenteur peut . c’est lui aussi s’entêter. reprise par la force. encore une fois. Mais alors. il ne peut que refuser de la rendre tant qu’il ne reçoit pas payement complet de la créance. le Droit de rétention se perd par hi le dessaisissement volontaire du rétenteur. par perte. aM A contrario. Le Droit de rétention est opposable à l’acquéreur.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   L’arrêt de la Première chambre civile du 17 juin 1969 est édifiant. c’est le fait de remettre la chose au débiteur.

C’est opposable à tous les créanciers. qui surveille la procédure. à retirer les biens constitués en gage ou la chose /L retenue. Parmi ces causes d’extinction. l’Art. mais pas sur le prix de vente des immeubles. en payant la dette. Mais pendant ce laps de temps. Même si le bien était assuré. le rétenteur va conserver son droit de rétention sur le prix de m vente de la chose. 2228 CCiv ne le prévoit pas. la perte. L’Art. Vu l’Art. le tribunal s’aperçoit que l'activité est structurellement déficitaire. c’est que l’on place l’entreprise sous observation de la Justice. le rétenteur peut se faire payer par les autres créanciers. reste l’exception. Au terme de cet article. b · Dans le cadre des procédures collectives Ø Soit l’entreprise est dans le cadre d’une procédure de sauvegarde ou de redressement Le principe. Dans ce cas-là. ou par la remise volontaire de la chose. à la suite de laquelle on espère que l’entreprise survive. hi Ø Soit l’entreprise est en liquidation judiciaire ac aM Là. en cas de sauvegarde ou redressement. d. En cas de régime particulier. Toute forme de dessaisissement volontaire va mettre fin à l’exercice du Droit de rétention. le Droit de rétention se perd par le dessaisissement volontaire. L’Art. L’Art. rib Paragraphe 2e L’extension du Droit de rétention . bref. L642-20-1 CCom. Les parties doivent se restituer ce qu’elles ont perçu en vertu du contrat. le Droit de rétention sera maintenu pour garantir les restitutions constitutives à l’annulation du contrat principal. A défaut de retrait. le liquidateur peut faire procéder à la vente.sc w A · Extension par voie accessoire w w Le Droit de rétention reste un accessoire de la créance. Chapitre I · Le droit de rétention 44   . On n’imagine pas de Droit de rétention sans créance. 2286 CCiv. la destruction de la chose engendre la perte du Droit de rétention. B · Extension par voie principale Elle a lieu par renonciation du créancier au Droit de rétention. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   a · En dehors des procédures collectives Si un autre créancier tente d’opérer une saisie sur le bien. toutes les créances en dehors de la procédure sont suspendues. 1324 CCiv s’applique. Il en découle un véritable droit de préférence. Tous les organes de la procédure n’ont pas le droit de mettre en œuvre un payement d’un créancier. même contre le gré du rétenteur. le rétenteur n’a aucun droit sur l’indemnité d’assurance qui peut en découle. Même si l’Art. le liquidateur autorisé par le Juge commissaire peut. même si le débiteur est insolvable. peut autoriser le chef d’entreprise ou l’administrateur à « payer des ne créances antérieures au jugement pour retirer le gage ou une chose légitimement retenue lorsque ce retrait est justifié par la poursuite de l'activité ». elle prend l’eau. il y a deux causes qui sont soumises à un régime distinct. L622-7 CCom prévoit que le Juge commissaire. L642-20-1 §4 révèle que le droit de rétention est de plein droit co reporté sur le prix.

en général. lorsqu’on demande au débiteur à s’engager par contrat à ne /L pas modifier la substance de son patrimoine. et si le débiteur n’est pas solvable. plus généralement. Mais la solution étant qu’en cas de changement d’avocat. La validité des clauses d’inaliénabilité. C’est en soi licite. car cela n’évite le concours des autres créanciers. S’il vend sa maison. ne hi Paragraphe 1er Les sûretés négatives conventionnelles ac C’est un ensemble de stipulations conventionnelles visant à limiter les prérogatives aM du débiteur sur certains de ses biens. ne pas vendre sa maison. corolaire d’une autre obligation. Mais. rib A · Les obligations personnelles à la charge du débiteur . B · La limitation des droits réels du débiteur La vente serait ici annulée. le nouveau demandera à l’ancien Chapitre II Suretés spécifiques Ce sont les sûretés négatives. Elles n’ont pas vraiment de consécration jurisprudentielle. elles ne font naître généralement que des obligations co personnelles pour le débiteur. 45 Chapitre II · Suretés spécifiques   . Ce cas de figure n’est pas totalement exclu. tempérament à cela. ne pas w emprunter une autre somme auprès d’un autre créancier. il y aurait déchéance du terme. le débiteur devient suffisamment solvable pour rembourser le créancier. Ce n’est toutefois qu’une obligation de w ne pas faire. 900-1 CCiv l’évoque. La déontologie s’y oppose complètement. L’Art. Si la maison est vendue. l’ordonnance du 23 mars 2006 n’en parle pas. pas l’avocat. ou qu’il pourrait y avoir atteinte au procès équitable. Ce qui était payé par échéance devrait être remboursé intégralement. m Mais bon. par contrat. Obtenir la nullité de la vente reste cependant relativement efficace. Ces limitations conventionnelles ont pour but de protéger le créancier contre l’aliénation de ses biens. il en résulte une restriction au droit de gestion de son patrimoine. les droits réels peuvent apporter quelque d. ou alors. le créancier l’aurait dans le baba. Elles sont soit d’origine conventionnelle.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Le comptable bénéficie d’un de rétention. Mais une stipulation conventionnelle peut prévoir qu’en cas de viol de ses obligations de ne pas faire. l’octroi de sûretés à d’autres créanciers. dont la violation ne se résout qu’en dommages et intérêts. Surtout qu’elles ont peu d’efficacité. D’autant plus qu’il pourrait y avoir obstruction à l’action de la justice. w l’acte de vente subsistera. mais la Loi a également créé des sûretés négatives.sc Le débiteur s’engage à ne pas faire quelque chose.

Pour une action paulienne. sauf pour un créancier. Ils visent à obtenir un droit réel de préférence. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Paragraphe 2e Les sûretés d’origine légale Un bien est frappé d’insaisissabilité. Le créancier titulaire d’une sûreté réelle doit déclarer sa créance lors de la procédure collective. le jeu des sûretés est largement affecté lorsqu’il existe une procédure collective à l’encontre du débiteur. Restent les privilèges. le créancier peut aussi faire saisir la partie pourtant insaisissable d’un salaire pourtant nécessaire à sa vie ou son travail. préférentiel rib . sauf pour le payement de leur prix au vendeur. sa sûreté. il pomme son droit. ne Les sûretés négatives légales hi ac aM /L m co TITRE II • Les création de sûretés réelles par l’octroi d’un Droit d. bien que traditionnelles. Ces mécanismes restent dérogatoires. les biens nécessaires à la vie et au travail du débiteur son insaisissables. Pour une pension alimentaire. L622-28 CCom. Le titulaire d’une sûreté peut se voir opposer des délais de payement. ça marche aussi. Cette régulation législative est organisée différemment en matière mobilière et en matière immobilière. Le vendeur d’un bien nécessaire à la vie du débiteur bénéficie d’une sûreté négative lui réservant l'exclusivité des poursuites pour ce bien. Elles sont organisées par la Loi et ont été réformées par l’ordonnance du 23 mars 2006. Sinon. mais surtout sa créance. Dans tous les cas. par lesquels la Loi accorde à certains créanciers le droit d’être payé avant même les titulaires de sûreté. vu l’Art. sont les plus importantes. Les autres créanciers sont en tout cas éjectés.sc w w w Ces sûretés. Chapitre II · Suretés spécifiques 46   . Le vendeur n’a pas besoin de se faire consentir une autre sûreté. voire une substitution de garantie.

Ainsi. il n’y a pas de droit de suite. est ainsi nécessairement légale. L’Art. Petite coupure de courant LOL. 2324 évoque encore un droit de préférence pour le créancier privilégié. Outre la source. 47 Chapitre I · La notion de privilège pleinement général   . C’est par opposition aux privilèges ne généraux mobiliers seulement ou aux privilèges généraux immobiliers. même ceux disposant de sûretés. les salaires bénéficient de divers privilèges. même hypothécaire. et d’ailleurs aucune mesure de publicité n’est requise. Certains privilèges portent sur la totalité de l’actif. Art. Ils sont opposables aux autres créanciers. Ces ac privilèges pleinement généraux ne peuvent être créés que par la Loi. de même que le Juge. s’il peut créer des . qui portent sur un bien et non le patrimoine. On en déduit 4 traits principaux. rib On ne peut les instaurer par contrat. w Les privilèges pleinement généraux sont occultes (≈⋲). En principe. La source des privilèges d. par rapport aux autres créanciers. 2324 CCiv. du moins autre que les privilèges pleinement généraux. Vu l’Art. la qualité de créance résulte de la situation spécifique de certains créanciers w dont la Loi entend assurer la protection ou accorder une faveur. le privilège est un droit que la qualité de la créance donne à un créancier d’être préféré à un autre créancier. mais aussi trésor public qui aurait tendance à œuvrer dans w l’intérêt de tous. pas par contrat.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Sous-titre I • Les sûretés portant sur la totalité de l’actif Bref. même s’ils n’ont pas été publiés. les privilèges pleinement généraux. C’est également par opposition aux privilèges spéciaux qui accordent un droit de préférence sur un seul ou partie hi des biens du débiteur. aM /L Chapitre I La notion de privilège pleinement général m co Rebelote. Ce sont les privilèges pleinement généraux. qui s’exercent aussi bien sur les actifs mobiliers qu’immobiliers du débiteur. 2324 CCiv. Certains privilèges spéciaux. peuvent revêtir un droit de suite sur ce bien. Salariés. La Loi est en tout cas généralement hostile à ce que des sûretés visent l’ensemble d’un patrimoine.sc sûretés à l’occasion d’une procédure. ne peut pas pondre de privilège pleinement général.

Il existe plusieurs privilèges généraux en matière de créance salariale. les honoraires d’un éventuel administrateur judiciaire. Ils permettent la conservation ou la liquidation des biens du débiteur. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Chapitre II L’application des privilèges pleinement généraux Section 1 Les créances bénéficiant d’un privilège pleinement général A l’origine assez peu nombreuses dans le Code civil. Pour ces derniers. ET doivent avoir été w engagés dans l’intérêt des autres créanciers. L’Art. bref tous les accessoires. on recouvre tous les frais d’huissier. ce qui inclut les salaires.sc d’expertise. L’Art. Ces frais lui incomberont à lui seul alors qu’ils profitent /L aux autres créanciers. bref tous les frais. le salaire revêt un caractère alimentaire. rib Quand on dit frais de justice. de scellée. 2375 CCiv crée lui un privilège co général sur les immeubles du débiteur pour le règlement des frais de justice. Les droits d’auteur. on est dans l'hypothèse où le débiteur est une entreprise avec des salariés. C’est généralement le cas pour les 6 derniers mois de travail. La notion de salaire doit être comprise de manière extensive. certains salaires sont garantis par un… super privilège. qui incombe à l’employeur. Paragraphe 1er Les privilèges pleinement généraux de droit commun ne Deux privilèges pleinement généraux applicables aux frais de justice et aux salaires. il engage nécessairement des frais de justice. w w B · Les salaires et assimilés Là. Chapitre II · L’application des privilèges pleinement généraux 48   . les indemnités compensatrices. y compris les indemnités de licenciement. la rémunération du séquestre. d. Restent qu’ils doivent être utiles aux autres créanciers. 2331 CCiv crée donc au profit des frais de justice un privilège général sur les meubles du débiteur. En cas de procédure collective. même s’ils n’ont pas de nature judiciaire. qu’il n’y a pas eu de démarche devant les tribunaux. avant d’être réduites à 2 courant des années 1950. hi ac A · Les frais de justice aM Si un créancier fait saisir un bien pour obtenir le payement de sa créance. les frais . Le créancier qui prend l’initiative de cette procédure passe à la caisse m de ce qui va profiter aux autres créanciers. elles se sont peu à peu multipliées. Ce privilège ne vise que le remboursement des frais de justice. Ces 6 derniers mois de salaire bénéficient en outre d’autres protections car ils sont protégés d’une assurance pour la garantie des salaires. rémunération des artistes bénéficient du même privilège. un privilège pleinement général sur les biens du débiteur avant les autres créanciers. D’où un régime particulier. les primes.

Paragraphe 2e Dans le cadre d’une procédure collective Les Art. où le débiteur est donc une personne physique. il existe deux privilèges généraux pour les meubles s’intercalent entre les frais de justice et les salaires. Il varie en fonction de ce rib que le débiteur fait ou non l’objet d’une procédure collective. hi Postérieurement à l’ouverture de la procédure collective. ➍ le privilège des salaires des 6 derniers mois couverts par l’assurance de garantie et enfin ➎ les autres créanciers.sc Paragraphe 1er Hors cadre d’une procédure collective w w Deux privilèges pleinement généraux. ➋ Ensuite. sans même qu’on prenne le temps de vérifier les créances. Ils énumèrent les rangs possibles. . Ce sont donc les privilèges découlant donc des frais de justice et les salaires des 6 derniers mois. Au terme de l’Art. qui voient les rangs fixés aux Art. 40 de Loi de 1985 – aujourd'hui l’Art. Les lois relatives aux entreprises en difficulté entendent les sauver. 2331. lors d’un plan de conciliation. ➊ Le super privilège des salaires en premier lieu. ce qui est donc rare. Les Art. deux types. le privilège des frais de justice nés à l’occasion de la procédure collective. ils doivent être payés immédiatement. Les associés qui font un nouvel apport en capital sont exclus. ➌ Le privilège de conciliation. Ce rang est fixé par la Loi suivant un rang de préférence. 2331 et w 2375. /L m Section 2 Le rang des créanciers privilégiés co d. Le super privilège des salaires pour les deux derniers mois de salaire et les indemnités compensatrices de congés payés. accepte d’accorder un délai de payement ou de nouveaux crédits à l’entreprise. quelle que soit sa forme. on garantie aux créanciers d’être payé prioritairement sur les actifs qui restent au niveau de l’entreprise. celui-ci n’est opposable au créancier qu’à la condition d’avoir été déclaré lors de la ne procédure de conciliation. Le privilège de conciliation est ouvert au créancier qui. 49 Chapitre II · L’application des privilèges pleinement généraux   . Le privilège de la procédure. L641-13 CCom voit les créanciers postérieurs à l’ouverture disposer d’un privilège. Les créanciers qui soutiennent l’entreprise en difficulté bénéficient aussi de privilèges.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Paragraphe 2e Les privilèges pleinement généraux applicables en cas d’ouverture de procédure collective contre le débiteur Là. ac l’Art. Il faut que leur créance est ait été utile à la procédure aM collective. Il s’agit des frais de funérailles du débiteur et des frais de la dernière maladie du débiteur. L622-17 et L641-13 CCom sont à relever. Pour encourager l’alerte à Malibu des entreprises en difficulté. L622-17 et L641-13 CCom s’appliquent ici.

sc En raison de leur importance. . w w Section 1 Les privilèges mobiliers pleinement généraux Ces privilèges mobiliers pleinement généraux sont nombreux. Donc pas besoin de les recenser de manière exhaustive. aM /L m Chapitre I Les privilèges mobiliers co d. et de ceux qui profitent à certains créanciers en raison de leur mission de service public. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Si l’entreprise finit par être liquidée. genre le gage et le nantissement. rib Ceux-ci ne donnent lieu qu’à un droit de préférence. qui ne portent que sur les meubles du débiteur ne hi ac Ces sûretés résultent de la Loi ou d’un contrat. 2324 les définit. Les salaires et créanciers qui bénéficient du privilège de la procédure sont payés à échéance. On se contentera de ceux qui découlent du droit privé. les créanciers qui sont pourvus de privilèges spéciaux passent devant ceux qui disposent de privilèges généraux. certains privilèges mobiliers généraux font l’objet w d’une publicité car dangereux de part leur montant pour les autres créanciers. L’Art. Chapitre I · Les privilèges mobiliers 50   . Sous-titre II • Les sûretés mobilières. pas à un droit de suite.

voire archaïques. Paragraphe 2e Les privilèges mobiliers généraux bénéficiant à certains créanciers en raison de leur mission de service public Deux. même s’ils sont débiteurs des frais d’obsèques. généralement. de vêtements. désuets ou presque. Nombreux. d’autre part le privilège de la Sécurité Sociale.sc La portée de ce privilège reste réduit. On crée un privilège au profit des créanciers des besoins élémentaires. 2331 CCiv. les mutuelles et autres tiers payants essuient déjà les plâtres alors… m co C · Les privilèges de fourniture de biens de subsistance d. /L Enfin aujourd'hui. mais la dernière en date quand celui-ci est aM guéri. Le législateur entend assurer que tout le monde ait droit à des funérailles descentes. mais qui ne porte que sur les meubles de la succession. 2331-6/-7/-8 CCiv w w D’autres privilèges. pas ceux des héritiers. car certains remontent à 1804. w D · Les Art. d’électricité.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Paragraphe 1er Les privilèges de Droit privé Ils sont visés par l’Art. On va accorder un privilège sur l’ensemble des meubles du débiteur. On ac lui accorde un privilège pour le payement des frais engagés pour soigner la dernière maladie. Une fois qu’ils se sont payés. même ceux endettés. ne B · Le privilège des frais de la dernière maladie hi Le législateur a voulu faire en sorte que les médecins soignent tout le monde. rib d’alimentation. D’une part le privilège du trésor. qui les liste et qui les ordonnance. A · Le privilège des frais funéraires Privilège qui existe à raison de la qualité de la créance. pas nécessairement celle qui le bute. il ne reste plus rien et les autres créanciers n’ont aucune chance d’être payés. la Sécurité Sociale. ce pourquoi les créanciers vont essayer de faire jouer une exclusivité sur certains biens… 51 Chapitre I · Les privilèges mobiliers   . . de gaz. Ces deux privilèges garantissent des sommes conséquentes.

Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010
 

A · Le privilège du Trésor
Tous les impôts sont garantis à l’Art. 2327 CCiv par les lois qui les concernent. Ces
privilèges sont nombreux. 1 par taxe grosso modo.

Il existe ainsi le privilège des contributions directes et taxes assimilées. L’Art. 1920
CGI les vise. Il y a encore le privilège des taxes sur le Chiffre d’affaire et là, c’est l’Art. 1926
CGI qui joue.

Ce privilège n’est opposable que s’il est publié. Sous 9 mois, dans un registre
particulier. Cela ne s’impose que si 4 conditions cumulatives sont remplies. Il faut ainsi que
le contribuable soit éligible à l’ouverture d’une procédure collective. Le contribuable doit
encourir une majoration consécutive au retard de payement. Il faut encore que l’arriéré fiscal
représente au moins un semestre d’impôts. Il faut enfin que les sommes dues excèdent
15000 €. Et si le contribuable accepte un plan d’apurement échelonné, le privilège tombe
aussi.

ne
Sans procédure collective ouverte contre le débiteur, le privilège reste opposable
aux autres créanciers.

hi
ac
L’avis à tiers détenteur voit le fisc disposer de la possibilité de demander aux
personnes qui détiennent des sous pour le compte de débiteur de payer leurs impôts. En
aM
général, on vise l’employeur, la banque du débiteur. Le fisc serait alors en situation
d’exclusivité sur ces sommes.
/L

Le fisc dispose encore d’un privilège général sur l’ensemble des meubles du
m

débiteur pour le payement de certaines créances non fiscales, mais dont le règlement se fait
entre ses mains, genre les amendes pénales ou d’autres sommes qui ne visent pas
co

directement l’impôt.
d.
rib

B · Le privilège de la Sécurité Sociale
.sc

Les Art. L243-4 + CSS le vise. Il vise l’ensemble des meubles du débiteur et ce pour
toutes les cotisations qui peuvent être dues aux différentes caisses de la Sécurité Sociale,
w

pendant 1 an à compter de leur échéance. Pour les autres, elle reste créancière, mais sans
w

faire jouer le privilège.
w

Ce privilège doit également être publié, dans les même conditions que celui du
Trésor. Ici, le montant varie entre 10000 et 20000 en fonction de la taille de l’entreprise, du
nombre de salariés… A défaut de publication, la Sécurité Sociale voit son privilège
inopposable, que le débiteur fasse ou non l’objet d’une procédure collective.

Section 2 Les privilèges mobiliers spéciaux
Ces privilèges ne portent que sur un meuble ou alors un ensemble de meubles
définis. On va survoler leurs énumérations dressées ça et là, genre à l’Art. 2332 CCiv.

Certains d’entre eux sont à noter car ils confèrent un Droit de suite au créancier.

Chapitre I · Les privilèges mobiliers 52
 

2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles
 

Paragraphe 1er Les privilèges mobiliers spéciaux fondés sur l’idée de gage tacite
Ces privilèges mobiliers spéciaux sont accordés à des personnes, qui, de manière
plus ou moins indirecte, sont entrés en possession d’un meuble ou d’une catégorie
particulière de meubles appartenant à leur débiteur. On estime qu’il y a alors gage tacite
conclu entre le créancier et le débiteur. Le débiteur aurait confié un meuble ou certains de
ses meubles à son créancier.

A · Le privilège du bailleur d’immeuble
L’Art. 2332 §1 CCiv le vise.

C’est un privilège important car fréquemment invoqué. L’idée est ici que le bailleur
d’immeuble bénéficie d’un gage indirect sur les meubles placés par le débiteur dans les lieux
loués.

Les bénéficiaires du privilège du bailleur d’immeuble sont tous les bailleurs de tous

ne
les immeubles occupés, qu’ils soient ou non propriétaires. Un locataire qui sous-loue en
bénéficie également.

hi
ac
Baux de commerce, baux ruraux… pas le crédit-bail, car lui n’est pas foncièrement
un bail mais plus une opération de crédit.
aM
Les créances garanties sont toutes les sommes qui découlent de l’occupation des
lieux, quelle que soit leur nature ou leur montant. Loyers au premier chef, mais encore les
/L

indemnité d’occupation, le charges locatives, les sommes dues au titre des réparations
m

locatives mais encore les éventuels dommages et intérêts qui pourraient résulter des
dégradations du locataire ou de l’occupant.
co

Concernant la durée de la créance garantie, on dissocie entre ce que l’occupant fait
d.

ou non l’objet d’une procédure collective. En dehors d’une procédure collective, le privilège
rib

du bailleur d’immeuble concerne les loyers échus, dans la limite de la prescription de 5 ans.
Le privilège va également porter sur les loyers à échoir, là pour une durée plus variable,
.sc

fonction de ce que le bail est conclu en la forme authentique ou sous seing privé. Le privilège
du bailleur d’immeuble portera sur tous les loyers à échoir pour la forme authentique. Si la
conclue s’est faite sous seing privé, le privilège ne portera que sur les loyers remontant à 1
w

an.
w
w

En cas de procédure collective, que le bail est donc commercial ou professionnel, le
privilège ne vise que les 2 années avant le rendu du jugement.

1 · L’assiette
Tout ce qui garnit la maison ou la ferme. Ça inclut Les meubles. Au-delà des
meubles meublants, l’assiette porte sur tous les éléments de l’actif mobilier, tout au moins
après une certaine durée. Cela inclut donc les récoltes. Les meubles incorporels sont eux
exclus, y compris donc le fonds de commerce.

(x)

L’assiette porte sur tous les meubles présents, y compris dans les lieux loués.

53 Chapitre I · Les privilèges mobiliers
 

Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010
 

2 · Prérogatives
Et ce dès lz premier arriéré de loyer. Si quelque chose est sorti on estimera que le
locataire l’a sorti frauduleusement, c’est une infraction pénale Art314-6 CP 3 ans de prison
375M€

Action en revendication : n’appartient qu’au propriétaire

(x)

il donne au bailleur un droit de préférence sur le meuble. Ce, même si les meubles
sont détruits. (x)

B · D’autres privilèges fondés sur l’idée de gage tacite

ne
Il y aura tout d’abord le privilège d’hôtellerie qui s’exerce sur les biens introduits

hi
dans un établissement par le voyageur, et qui protège le payement du logement ou encore
la nourriture. Dixit l’Art. 2332-5 CCiv.

ac
aM
Il y a encore le privilège du transporteur, lui visé à l’Art. 133-7 CCom. Il est ouvert
aux transporteurs de marchandises, pas ceux de personnes. Il doit s’effectuer par voie
terrestre ou aérienne, pas maritime. Il doit encore couvrir le prix du transport et ses
/L

accessoires, genre les frais de chargement, les éventuels frais de stockage, ou encore les frais
engagés lors du transport dans l’intérêt de la marchandise, tels les droits de douane ou les
m

frais de vérification de livraison.
co

Le transporteur va bénéficier de ce privilège, même pour le payement des
d.

opérations de transport antérieures. Mais il faut que toutes ces opérations relèvent du même
contrat.
rib

Outre ce privilège, le transporteur va bénéficier d’un Droit de rétention, exercé
.sc

dans les conditions de l’Art. 2286 CCiv.
w

Le privilège du commissionnaire, visé à l’Art. L132-2 CCom, reprend le privilège du
w

transporteur.
w

Paragraphe 2e Les privilèges mobiliers spéciaux justifiés par l’idée de l’introduction d’une valeur dans le
patrimoine du débiteur
Celui qui introduit un valeur dans le patrimoine du débiteur augmente le droit de
gage général des créanciers.

Chapitre I · Les privilèges mobiliers 54
 

2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles
 

1 · Le régime du vendeur de meuble
a · Les créances garanties
Le privilège du vendeur est reconnu pour toute vente de meubles, qu’ils soient
corporels ou incorporels. L’échange, proche de la vente, est également visé.

b · L’assiette
Elle est constituée par la chose vendue. Le privilège s’exercera sur le prix de vente
de la chose vendue.

Ce privilège disparaît si la chose a été transformée. Seule la chose vendue, brute,
peut faire l’objet dudit privilège. Il faut encore qu’elle soit identifiable chez l’acquéreur.
Puisque le privilège ne vise que les biens meubles, si le bien est incorporé à un immeuble, le

ne
vendeur perd son privilège.

hi
(x)

ac
Art. 2276 CCiv
aM
Ce privilège va disparaître lors de certaines occasions. Il y a disparition ainsi en cas
de transformation de la chose. Ce sera le cas s’il y a revente du bien à une personne de
/L

bonne foi qui l’a payé au comptant. La Loi fait aussi disparaître le privilège en cas de
m

procédure collective. Si, depuis la livraison de la chose, le débiteur est sous le coup d’une
telle procédure, le privilège disparaît. L’Art. 624-11 CCom l’illustre.
co
d.

c · Les effets du privilège et sa disparition
rib
.sc

2 · Les autres garanties
w

(x)
w
w

55 Chapitre I · Les privilèges mobiliers
 

Vu l’Art. un droit de suite est conféré au titulaire qui pourra saisir le fonds de commerce entre les mains du sous-acquéreur même de bonne foi. elle sera ouverte à tous les créanciers. Le privilège est mobilier. w (x) w B · Assiette (x) Chapitre I · Les privilèges mobiliers 56   . 2332 §3 CCiv. même après l’ouverture d’une procédure collective. ne vise que la conservation w du meuble. L622-30 CCom le prévoit. En effet. fondé sur l’idée de conservation d’un élément du patrimoine /L m Ce privilège est prévu à l’Art. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   3 · La situation du vendeur de fonds de commerce Les Art. et alors. celui qui permet la conservation d’une co chose rend service aux autres créanciers. ne hi ac aM Paragraphe 3e Le privilège mobilier spécial de l’Art.sc Le privilège garantit le payement des frais engagés par une personne pour conserver les meubles d’autrui. En cas de procédure collective. L141-5+ CCom s’appliquent ici. 2332 §3 CCiv. Ils soumettent donc la vente du fonds de commerce à un privilège plus favorable que pour le vendeur de meuble. il faut que le privilège soit inscrit au greffe du Tribunal de Commerce. L’Art. Ses effets sont plus notables. d. pas d’extinction. En outre. spécial. A · Les créances garanties rib . Cette inscription peut avoir lieu à tout moment. puisque la chose objet du droit de gage est conservée. L143- 12.

sc w w w 57 Chapitre I · Les privilèges mobiliers   . rib .2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Section 3 Le classement des privilèges mobiliers ne hi ac aM /L m co d.

au premier rang. Les privilèges mobiliers spéciaux fondés sur le gage tacite l’emportent sur ceux fondés sur l’introduction d’une valeur dans le patrimoine du débiteur. Viennent alors les créanciers postérieurs au jugement d’ouverture (en cas de ac procédure collective). Ensuite. /L m B · Le conflit entre les privilèges mobiliers généraux et les privilèges mobiliers spéciaux co d. 2331. Ensuite. et le privilège des frais de justice en premier lieu. celui de la Sécurité Sociale. si la Loi instaure un nouveau privilège. le conflit va se répartir entre eux par répartition. on retrouve les autres privilèges de l’Art. il y a le… hi super privilège des salaires. mais seulement en cas de procédure collective. les frais funéraires. Ensuite. . celle du Trésor public et celle de la Sécurité Sociale. celui-ci n’est pas rétroactif. en cas de conflit de privilèges spéciaux identiques notamment. Les rib privilèges spéciaux priment sur les privilèges généraux. La créance née en dernier sera favorisée. 2332-3 CCiv règle la question en partie. à l’intérieur desquels il y a aM classement impôt par impôt. le privilège du trésor. le privilège ordinaire des salaires. Pour les privilèges mobiliers spéciaux fondés sur le gage en conflit avec ceux visant une conservation. A · Le classement des privilèges généraux entre eux S’il y a conflit entre deux privilèges généraux différents sur un même bien. l’Art.sc w C · Les conflits entre privilèges mobiliers spéciaux w w L’Art. Au troisième rang. les frais de la dernière maladie. sauf exception. 2332 s’applique et fait référence à l’Art. sauf cas du privilège du dernier conservateur. 1 · Les conflits entre privilèges mobiliers spéciaux différents Trois types de conflit interviennent. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Paragraphe 1er Le classement de droit commun La date de la naissance de la créance est en principe indifférente. il y a le privilège des frais de justice. 2327 CCiv. Chapitre I · Les privilèges mobiliers 58   . le texte ne donne pas de solution. Le classement entre privilèges différents s’effectue. dont le rang est déterminé par des lois spéciales. tout va dépendre de la naissance de la créance. Lorsque les créanciers bénéficient du même privilège. Pour le Trésor public. puis le privilège de conciliation. il faut noter qu’au vu de l’Art. Le privilège de subsistance. Les premiers ne portent en effet que sur un bien ou un ensemble réduit de biens. ne Moralité. ou les privilèges fiscaux du Trésor. Eventuellement Le super privilège des salaires. 2331. Le privilège mobilier spécial fondé sur la conservation prime sur le privilège mobilier spécial fondé sur l’introduction d’une valeur.

/L B · L’exercice éventuel d’un Droit de rétention m Indépendamment de l’existence d’un privilège. la créance la plus ancienne l’emporte. Section 1 Le gage L’Art. Paragraphe 2e Les facteurs de perturbation du classement Les facteurs de perturbation du classement sont habituels. Ils n’ont pas besoin d’être payés par le débiteur lui-même mais peuvent l’être par les autres d. ce contrat implique nécessairement l’existence d’une autre créance. créanciers. Le super privilège des salaires. certains privilèges disparaissent. Le gage est en outre un contrat accessoire. Outre cela.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   2 · Les conflits entre privilèges mobiliers spéciaux identiques Là aussi trois cas. a ainsi un droit de rétention. le créancier rétenteur dispose co d’une place idéale.sc w w Chapitre II Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle w L’ordonnance du 23 mars 2006 a eu un impact non négligeable. contrairement aux privilèges qui ont eux pour origine légale. la plus ancienne des créances l’emporte également. si les privilèges mobiliers spéciaux reposent sur la conservation. 2333 CCiv le définit. Comme les autres sûretés. on va favoriser le dernier conservateur. ne A · L’incidence des procédures collectives hi ac Là. on entend donc le favoriser. Le gage est une sûreté conventionnelle qui naît par contrat. Si les privilèges en conflit sont tous deux basés sur l’idée de gage tacite. Si les privilèges sont tous deux fondés sur l’introduction d’une valeur dans le patrimoine du débiteur. allez. apparaissent deux. rib . Le gage est une convention qui voit le constituant accorder à un créancier le droit de se faire payer par préférence sur ses autres créanciers sur un bien mobilier ou un ensemble de biens mobiliers corporels présents ou futurs. 59 Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle   . C’est lui qui a empêché la chose de périr. comme celui du vendeur. Le conservateur. en plus de son privilège. genre l’incidence d’une procédure collective et l’exercice éventuel d’un Droit de rétention. privilèges. trois. ne serait-ce que de manière terminologique. le privilège de aM conciliation et le privilège de la procédure.

A défaut de payement de la dette. La validité du contrat de gage repose sur des conditions relatives à ces deux /L acteurs. dont la qualification dépend de la dette garantie. . Pendant longtemps. 2276. Cet Art. le gage impliquait une dépossession qui n’est aujourd'hui plus un de ses éléments. Vu l’Art. La nullité relative jouera. c’est le Juge compétent. mais la doctrine en a fait quelques constats. et bah le gage est commercial. le gagiste. 2335 CCiv exprime que le gage de la chose d’autrui est nul. La nullité est là aussi relative. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Le gage est par nature civil. L’Art. éventuellement le vrai propriétaire. La nullité n’est invoquée que par le constituant. 1599 CCiv n’octroie qu’une nullité relative. Depuis la réforme. soit se le faire attribuer. peu importe la bonne ou la mauvaise foi du créancier w gagiste. et un débiteur. Le constituant doit encore être propriétaire de la chose. Bref. ce qui changera. Cet Art. L521 CCom. la jurisprudence estimait que le gagiste de bonne foi à qui on avait remis une chose appartenant à autrui était protégé par l’Art. m 1 · Les conditions relatives au constituant co d. il doit avoir la capacité et être propriétaire de la chose. le gage est civil. Ils n’ont a priori pas de possibilité de faire du gage. la jurisprudence n’a pas eu à se prononcer. de même que les modes de preuve. La jurisprudence estime que l’acheteur de bonne foi pouvait l’invoquer. il y a nullité relative. il existe ainsi un gage commercial. Avant l’ordonnance de 2006. Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle 60   . A partir du moment où il est un contrat accessoire. L’Art. sauf avec autorisation d’un w tuteur ou équivalent. Le gage n’entraîne pas transfert de propriété. 2276 CCiv. le constituant. de le vendre. Si on calque le régime de l’Art. Si la dette est civile. 1599 CCiv. A défaut. Donc le constituant doit être propriétaire de la chose sauf si celle-ci est future. Mais bon. 2335 a été introduit par la réforme de 2006. Mais le gage peut porter sur une chose future. on devrait permettre au gagiste de bonne foi de faire jouer l’Art. Sous-section 1 • le droit commun du gage ne Paragraphe 1er La formation du contrat de gage hi ac A · Conditions de fond aM Le contrat de gage est conclu entre un créancier. 2335 est calqué sur l’Art. mais un risque de rib transfert de propriété. le gage était mal perçu par le législateur qui y voyait une forme d’exploitation de la misère par des usuriers. le créancier gagiste pourra soit faire vendre le bien. le régime sera sensiblement le même. Le constituant doit avoir la capacité d’aliéner le bien. 1599 au gage. au terme duquel la vente de la chose d’autrui est nulle. Auparavant. Le créancier gagiste ne pourra pas l’invoquer. si elle est commerciale.sc Un mineur ou un incapable majeur ne peut normalement pas faire d’acte de w disposition. il suit la nature de la créance qu’il entend garantir.

donc. les créances garanties peuvent être présentes ou futures.sc 1 · A peine de nullité w w Avec la réforme de 2006. la nullité encourue est absolue. 2336 voit le gage parfait par l’établissement d’un écrit contenant la désignation de la dette garantie. Effective. Dorénavant. apparente et permanente. le gage n’est plus désormais nécessairement un contrat w réel car il n’implique plus la dépossession du débiteur. le constituant estimera qu’il y a m violation de l'obligation de conservation. ils seront grevés d’un gage. Avec la réforme de 2006. la chose donnée en garantie doit nécessairement être un meuble corporel. le créancier gagiste va acquérir la d. toutes vues à l’Art. propriété des choses gagées. A défaut. celle-ci doit tout de même être déterminable. 2341 CCiv prévoit que. charge étant pour lui de restituer à la fin du gage la même quantité de chose de genre. le gage est alors opposable au tiers. à peine de nullité. 2 · opposabilité L’opposabilité du gage est aussi réformée. la publicité prend effet à sa date (opposabilité à cette date) et cela pendant 5 ans (sauf si renouvellement). La publicité va permettre de régler les conflits entre les créanciers 61 Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle   . la publicité implique une inscription faite à l’initiative du créancier au tribunal de commerce du lieu du domicile du constituant. le nouvel Art. 2333 admet que le gage puisse porter sur ne un ensemble de biens mobiliers. leur nature. S’il y a une clause d’inaliénabilité. l’Art. Dans un tel cas. Comme d’hab. la nullité ou l’extinction de la créance entraîne la disparition du gage. soit par la dépossession. il faut qu’il donne lieu à un écrit. Lorsque ces biens existeront. aM Le CCiv prévoit encore des règles spécifiques pour le gage avec dépossession des choses de genre. Pour éviter toute confusion. lorsque le gage /L avec dépossession porte sur des choses fongibles. Apparente. En revanche. 3 · Conditions relatives à la chose donnée en garantie Là. il est un contrat solennel. car. permettant au constituant de réclamer la co restitution du bien gagé. 2337. Vu l’Art. Dans le cas d’une créance future. L632-1 §6 CCom. Avec la remise au greffe du tribunal des documents prouvant l’existence du gage. le gage est un contrat… accessoire d’une créance. par définition.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   2 · Conditions relatives à la créance garantie Comme toute sûreté. le créancier doit les tenir séparées des choses de même nature qui lui appartiennent. soit par la publicité du gage. La dépossession implique qu’elle soit effective. rib B · Conditions de forme . L’Art. le bien ne peut ac être mis en gage. La créance peut être préexistante. 2333 §2 CCiv. sauf application de l’Art. leur espèce. Cette règle n’est toutefois pas d’Ordre public et peut donc être écartée par la volonté des parties. même des biens futurs. hi Le bien doit encore être aliénable. donc publique aux yeux des autres créanciers. la quantité des biens donnés en gage. en vertu duquel le gage d’une créance préexistante ne peut pas être constitué après la cessation des payements en cas de procédure collective. non fictive.

ou alors. celles de conservation et de restitution. auquel cas. lorsque le gagiste est mis en possession de la chose. rib 2 · Les obligations du constituant . Le gagiste peut alors réaliser la sûreté. utiles et nécessaires. argent). sans dépossession. il ne sera pas responsable s’il a pris toutes les précautions nécessaires. on interdit au créancier d’utiliser celle-ci. /L Afin d‘assurer la meilleure conservation de la chose. w Dans le cadre d’un gage avec dépossession. Il doit agir en bonus hi pater familias. Il a aussi l’obligation de ne pas faire usage de la chose remise sauf ac convention contraire entre les parties. En revanche.sc Dans le cadre d’un gage sans dépossession. soit le w complément de gage. mais en aucun cas le d. Soit la déchéance du terme. le créancier gagiste par publication publié prime dvt le créancier gagiste par dépossession Paragraphe 2e Les effets A · Obligations des parties 1 · Obligations du créancier gagiste Lorsque le gage est constitué par publication donc. il a un droit de suite. c’est à lui qu’appartient de conserver w la valeur de la chose. il peut demander le règlement immédiat de la dette. le créancier n’a aucune obligation. L’arrêt du 12 juillet 2005 de la Chambre commerciale voit la Cour de m cassation démontrer que la dépossession fait perdre au débiteur une partie de ses co prérogatives sur la chose donnée en gage. Etre créancier gagiste permet. Dans le cas contraire. et en cas de gage sans dépossession. et non d’une obligation. Si deux gages portent sur un même bien. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   gagistes. Vu l’Art. à hauteur de la perte de valeur sur la chose placée en gage. Ce Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle 62   . ne L'obligation de conservation est une obligation de moyen. il dispose d’un droit de rétention. le débiteur doit rembourser les frais de conservation. 2344 CCiv. il a deux obligations. droit de l’utiliser ou de l’administrer. d’un droit de gage sur tous les biens du débiteur. en cas de gage avec dépossession. vu l'obligation de conservation de la chose. S’il y a vol ou force majeure. B · Droits des parties On ne les entend qu’en cas de défaut de payement. au même titre que tous les créanciers. faire vendre la chose. le créancier a seulement le pouvoir de garder et conserver la chose. mais ne les confère pour autant pas au créancier. le créancier dispose d’une option. à la différence d’un dépositaire le créancier gagiste a en principe et sauf clause contraire le droit de percevoir les fruits de la aM chose remise en gage (ex : action. 1 · Le droit du créancier de réaliser le gage Il s’agit d’un Droit.

il y avait la clause de voie parée. C’est l’avantage principal. le gagiste pouvait vendre à l’amiable. le gagiste dispose d’un droit de préférence sur le prix de vente. L’Art. 2332 §2 CCiv l’illustre. le Juge doit accorder l’attribution judiciaire. Les dispositions qui y figurent sont d’Ordre public. Sinon. la vente doit obligatoirement se dérouler aux enchères publiques. Mais cette clause a finalement été interdite. 2346 CCiv la prévoit. Le pacte commissoire ne pourra pas être mis en œuvre si le débiteur fait encore l’objet d’une procédure collective. il n’y aura pas la possibilité pour le . Donc rang de ne préférence. demander l’exécution forcée du pacte commissoire. S’il ne réalise pas son gage. Afin de préserver les intérêts des créanciers. cette interdiction est partiellement levée. bah on tape à la porte d’un expert. Une voie la vente aux enchères effectuée. (+) 2 · Le droit de rétention du créancier gagiste Ce droit de rétention repose sur le régime habituel prévu aux Art. Normalement. le débiteur ne sera libéré que pour le prix découlant de la vente forcée. Dans les autres cas. avant cet article. dans certains cas. il a pendant longtemps été interdit. trois modalités pour ce droit. le bien qui en fait l’objet doit être évalué selon des procédés objectifs. si donc le contrat de gage l’évoque. w w c · Le pacte commissoire w L’attribution en pleine propriété doit normalement se faire par la voie d’un jugement. Avec la réforme de 2006. éventuellement. de refuser 63 Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle   . reste l’effet perturbateur des procédures collectives. qui n’est en fait qu’un rang médiocre. Le pacte commissoire qui attribue la chose en pleine propriété au créancier par la voie contractuelle est autorisé. Il peut enfin. Si le débiteur est sous leur coup. Si jamais le gage est valable et si le créancier gagiste /L n’est pas payé. Au même titre que la clause de voie parée. c’est le Juge qui d. qui prévoyait qu’en cas de non payement. hi b · L’attribution judiciaire ac aM Celle-ci est prévue à l’Art. il pourrait y avoir perte de celui-ci et la caution pourrait soulever l’exception de défaut de subrogation. Il peut demander son attribution judiciaire. 2286 + CCiv. détermine ce prix. m co Lorsqu’on procède à la vente forcée. La vente forcée doit dans tous les cas être autorisée en justice. au terme duquel le créancier qui n’est pas payé à échéance va demander que la chose lui soit remise en pleine propriété. 2348 CCiv distingue selon le bien qui repose sur des cotations officielles.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   droit peut cependant devenir une obligation lorsque le gagiste est également titulaire d’une caution. Le créancier gagiste peut procéder à la vente forcée de la chose mise en gage. (+) rib Si la vente forcée est en principe toujours possible. L’Art. l’attribution est supposée judiciaire. Si l’on procède à l’attribution judiciaire. a · La vente forcée L’Art. Si le Juge l’autorise. Le droit de rétention constitue une faculté de blocage. Le Juge a compétence liée et ne dispose donc pas d’option avec la vente forcée. il est tenu de l’accorder au créancier gagiste. 2347 CCiv.sc créancier de demander au Juge de quémander au Juge l’attribution judiciaire puisque toute poursuite individuelle est interdite.

Ce gage existe de plein droit au profit de deux personnes. Vu la réforme de 2006.sc w Tout un tas. à l’intérêt pratique. gage qui interrompt la prescription. En cas de perte. 2349 CCiv. pour un automobile immatriculé. le gage s’éteint de manière accessoire au principal. c’est le gage portant sur un véhicule automobile et le gage portant sur les éléments du fond de commerce. bah là. Il est opposable à tous. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   la restitution du bien jusqu’à complet paiement du prix et cela pour la totalité de la ou des choses remises en gage car ce droit est dits indivisibles. hi L’extinction opère par voie accessoire. En revanche. l’extinction donne lieu à restitution du bien gagé. w w Deux principaux. Le gage s’éteint encore par la renonciation par le créancier gagiste de sa sûreté. car le gage est en effet indivisible vu l’Art. l’Art. le gagiste avec dépossession qui s’est dessaisi de la chose ne dispose pas du droit de suite. Paragraphe 1er Le gage automobile L’ordonnance du 23 mars 2006 réforme partiellement un décret du 30 septembre 1953. le créancier gagiste rétenteur dispose toujours d’une action en revendication. de destruction de la chose. Paragraphe 3e L’extinction Comme pour les autres sûretés. ne Lorsque le gage est éteint. Le payement du créancier voit celui-ci restituer la chose. L’exception visant le cas de la chose volée ou reprise de force par fraude du débiteur. d. 2351 CCiv régit ce gage. m co La créance ne peut pas s’éteindre par prescription lorsqu’elle est assortie d’un gage. enfin quand les décrets d’application seront publiés. /L L’extinction complète de la totalité de la dette. y compris les acquéreurs de bonne foi. le vendeur à crédit du véhicule automobile et celui qui finance un prêt affecté à l’acquisition du véhicule. le gage peut disparaître par ac voie principale car le gagiste doit maintenir son gage sur l’indemnité d’assurance par l’effet aM de la subrogation réelle. rib Sous-section 2 • les gages spéciaux . 3 · Le droit de suite Ce droit de suite n’intéresse que le créancier sans dépossession. Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle 64   .

Le gagiste automobile dispose d’un droit de suite opposable à l’acquéreur. seulement 8 jours après une mise en demeure ou simple notification w du débiteur restée infructueuse.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Il découle de ce gage un droit de rétention fictif. D’où des règles particulières. mais tel n’est pas le cas en matière commerciale. m co Le gage commercial n’est ainsi pas un contrat solennel. même après la réforme de 2006. où celle-ci peut avoir lieu sans w autorisation judiciaire. pour des effets pas fondamentalement favorables au créancier. le gage impliquait la dépossession du débiteur. Ce droit de gage est inscrit sur un registre de la préfecture. même si son rang est relativement médiocre. a · Les conditions de constitution du gage de stock Rigoureuses tant sur le fond que sur le forme. Avant ne la réforme de 2006. on tolère ici la vente amiable du véhicule. Paragraphe 2e Le gage commercial L’Art. 2354 CCiv prévoit certaines dispositions pour la matière commerciale. la vente forcée avait en général lieu sur autorisation judiciaire. En matière civile. Le créancier gagiste sur automobile dispose encore d’un droit de préférence sur la vente. 65 Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle   . d. Le gage commercial n’implique pas en général la dépossession du débiteur. hi ac A · Des règles générales aM Le gage comme souvent les sûretés est par nature un contrat accessoire d’un contrat principal. ce qui est peu concevable en matière commerciale.sc matière civile. A ce titre. /L quelles que soient les qualités des parties. si celle-ci sont toutefois faite à l’initiative du débiteur et non pas du créancier. B · Des dérogations 1 · Le gage de stock Lui pose bizarrement sur les stocks de l’entreprise. rib La réalisation du gage sera beaucoup plus facile en matière commerciale qu’en . L’Art. L’inscription du gage sur les registres de la Préfecture vont paralyser l’exercice d’une possession utile. 521 CCom l’évoque. le gagiste sur automobile peut se le voir opposer. L521-3 CCom l’exprime. il est commercial lorsqu’il garantie une dette commerciale. même de bonne foi. sachant qu’il peut faire double emploi avec le gage de droit commun. L’Art. w Restent les exceptions. Petit détail. Lorsque le véhicule fait l’objet d’un droit de rétention par un autre créancier. qui dispose lui droit de rétention effectif. Il a encore la possibilité de demander l’attribution judiciaire du véhicule. des règles spécifiques s’appliquent. Le gage de stock a des conditions de formation rigoureuses. Lorsqu’un gage est commercial.

Le gage se transporte au fur et à mesure de la transformation de la chose. Le débiteur ne pourra placer un matériel en gage que si le vendeur de ce matériel ou le prêteur le lui a permis. Le gagiste n’a donc aucune obligation. Le débiteur doit encore agir dans le cadre de son activité professionnelle. Il peut se libérer avant terme sans que le créancier puisse refuser. puis produit fini. si la valeur diminue de plus de ce pourcentage. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Ù Sur le fond le créancier ne peut être qu’un établissement de crédit. L527-1 CCom les énumère. Cette condition est de validité du gage. b · Les effets ne hi Ce gage exclue la dépossession. obligatoirement. Le gage porte sur un stock.sc libéré des intérêts. il doit également être publié dans un registre spécial du Tribunal de Commerce. Ce gage doit lui aussi être constitué par écrit à peine de nullité. On admet cependant une tolérance de 20 %. Le débiteur doit encore être propriétaire des stocks. Il faut un écrit. L527-9 CCom. Ou alors. aM Quand à la conservation du stock. w 2 · Le gage de l’outillage a · Constitution Ce gage ne peut garantir que des créances connexes au matériel gagé. L’écrit doit comporter 7 mentions. repose sur le débiteur. L’Art. le débiteur est également . L’attribution w judiciaire peut permettre cette attribution en pleine propriété. Dans ce cas-là. à peine donc de nullité du gage. c’est l’assiette. Cette règle particulière est prévue à l’Art. stock qui se définit comme l’ensemble des matières premières. bah le créancier /L va pouvoir demander le rétablissement immédiat de la valeur du stock. puis intermédiaires. Le créancier peut faire saisir la chose. Mais le débiteur doit maintenir la valeur des stocks. d. il peut m demander le remboursement immédiat des sommes correspondant à la perte de valeur. rib On va permettre au débiteur de se libérer de manière anticipée. et seulement si aucune Loi spécifique n’autorise de loi spéciale. là aussi à peine de nullité. Mais le pacte w commissoire qui permet une attribution en pleine propriété est interdit. Détail. co L'obligation d’assurance. L’outillage ne vise que des biens professionnels. Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle 66   . Le débiteur ac a lui deux obligations principales. Il doit encore l’assurer. sans quoi le gage est inopposable par le gagiste au vrai propriétaire. Pas de pénalités. à peine là encore de nullité du gage. être payé sur le prix. Il faut encore une inscription dans un registre spécial du Tribunal de Commerce du lieu de situation des biens. Ù Sur la forme il ne peut donc pas y avoir de dépossession puisque l’entreprise a besoin de ses stocks. le fait qu’il circule implique que le débiteur s’engage à ne pas diminuer de son fait la valeur du stock. Il doit conserver le stock. A défaut. requis ad validitatem.

2356 à 2366 CCiv. 2355 admet cependant des originalités pour les créances et pour les nantissements spéciaux. On admet aussi le nantissement de créance pour dettes futures. sous réserve d’un certain degré de certitude. 2355 §2 CCiv décrit qu’il est conventionnel ou judiciaire. ce peut entraîner une infraction de détournement de gage. si le bien a par exemple été revendu. rib En général. L’Art. aux Art. avec droit de préférence d’assez bon rang. c’est alors un droit incorporel. les règles applicables sont celles du gage sans dépossession. présent ou futur. S’il s’en sépare. Il est même prévu qu’il ne puisse les déplacer sans l’autorisation du créancier. La jurisprudence a fini par admettre avec un arrêt d’assemblée plénière du 26 octobre 1984 la possibilité d’admettre l’attribution judiciaire en pleine propriété le bien matériel gagé.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   b · Effets Ù Pour le débiteur Il doit conserver les biens. La jurisprudence a cependant posé pour condition que ce soit possible ne seulement dans le cas où le débiteur soi en possession du bien. il peut y avoir déchéance du terme. le créancier gagiste ne peut pas faire opposer son droit vis- hi à-vis du tiers de bonne fois. Cette créance est cessible. mais devant le privilège du trésor. une pratique vise à marquer le matériel gagé. qui déterminent donc ses conditions et effets. s’il le fait. Si le constituant ne paye pas. 2355 §1 CCiv évoque que le nantissement est l’affectation en garantie d’une obligation d’un bien meuble incorporel ou un ensemble de biens meubles incorporels. Le nantissement de créance est visé. 67 Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle   . A · La constitution du nantissement de créance 1 · Assiette Le nantissement de créance peut porter sur un ensemble de créances. ac aM /L Section 2 Le nantissement de meuble incorporel m co L’Art. Dans le cas contraire. le créancier pourrait se faire payer par les débiteurs du constituant. Il passe juste après les frais de justice.sc w w Paragraphe 1er Le nantissement de créance w Une créance est un droit sur une personne. Ù Pour le créancier Il a le droit de faire réaliser le gage. mais également mettable en garantie. Pour contourner cette règle. même sur le solde positif d’un compte. On admet encore qu’on puisse asseoir la garantie sur une créance éventuelle. Les créances données en garanties peuvent également exister. . Il a encore un droit de suite. Ce droit de suite n’est pas opposable aux acquéreurs de bonne foi. depuis la réforme de 2006. L’Art. d.

A partir de la notification. cette règle disparaît. et ce. Le pacte commissoire même valable n’entraîne pas d’effet si le constituant fait l’objet d’une procédure collective. quelles sont les créances placées en garanties. C’est encore une fois la manifestation du principe de spécialité. Pour les créances futures. le créancier. 2364 CCiv évoque qu’en cas de défaillance du débiteur avéré. Si la créance garantie n’est pas encore arrivée à échéance. L’attribution judiciaire est possible même si le constituant fait l’objet d’une procédure collective. les fonds sont affectés au remboursement de la créance dans la limite de ce qui est dû. L’écrit doit désigner quelle est la créance garantie. -- Paragraphe 2e Les nantissements spéciaux Chapitre II · Les sûretés mobilières d’origine conventionnelle 68   .sc commissoire est licite. 2364 CCiv distingue selon que la dette principale est w arrivée ou non à échéance. Les ac actes sous seing privé n’ont en général pas date personne donc le droit commun en prend aM un coup dans le pare-brise. mais 8 jours après mise en demeure sans effet. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   2 · Conditions de validité Il faut un écrit. L4art. le débiteur du constituant. montants et dates d’échéance. vu l’Art. 2364 §1 CCiv. m co B · Les effets d. 3 · Conditions d’opposabilité ne L’objectif principal de la réforme de 2006 est de simplifier l’opposabilité au tiers. mais il n’est pas obligatoire. La réalisation du nantissement de créance prend l’effet d’une attribution en pleine rib propriété par voie contractuelle là donc autorisée. à peine d’inopposabilité. Si la créance garantie est arrivée à échéance au terme de l’Art. 2361 CCiv. Le pacte . ce contrat est donc solennel. w w Lorsque le créancier nanti perçoit le payement du débiteur avant que la dette du constituant n’arrive à échéance. le débiteur ne peut plus payer la dette qu’entre les mains du créanciers. Avant la réforme de 2006. Un tiers spécial. le créancier nanti conserve les sommes perçues sur un compte ouvert auprès d’un établissement habilité à les recevoir. l’Art. celles placées en garanties doivent préciser les noms. le but étant d’éviter que plusieurs nantissements visent une même créance. La dette s’éteint par la compensation. les sommes payées au titre de la créance nantie s’imputent sur la créance garantie. de les restituer si l'obligation garantie est exécutée. on demandait que le débiteur principal remette son titre au créancier. jusqu’à preuve du contraire. charge étant pour lui. doit avoir /L participé à l’acte ou doit au moins lui avoir été notifié le nantissement. Vu hi l’Art. Le nantissement de créance prend effet sans être signifié au débiteur. à peine de nullité. avec la réforme. Reste la voie judiciaire. 2364 §2 CCiv. le nantissement de créance est opposable aux tiers dès que l’acte est passé entre le créancier gagiste et le débiteur constituant.

c’est pour l’hypothèque légale qu’elle soit aM générale dans son assiette. ces hypothèques sont rares. peu importe la juridiction. Qu’elle soit entre époux ou judiciaire. rib Elles entendent protéger les débiteurs incapables et les époux. Elles sont ainsi ac accessoires. car porte sur tous les immeubles du débiteur par l’effet de la Loi. si l’hypothèque ne vise qu’un immeuble. il y a deux types hi d’hypothèques légales. c’est l’origine de la créance. immobilières. Elles existent de plein droit. Elles jouent de ne plein droit. les hypothèques légales partagent des points communs avec les hypothèques conventionnelles. en dehors de tout contrat. a · Conditions Ø Un jugement Tout jugement est concerné. 2396 CCiv les définit comme celles qui résultent de la Loi. La raison. w w Paragraphe 2e Les hypothèques judiciaires 1 · L’hypothèque légale proprement dite Attachée à un jugement de condamnation. et une raison particulière de suspecter l’insolvabilité du débiteur ou un risque de non-recouvrement w de la créance. indivisibles. m co Paragraphe 1er Les hypothèques « familiales » d.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   -. offrent un droit de préférence au créancier… La différence notable. comme les hypothèques conventionnelles. une crise. Quand bien même cela.gros trou -- Chapitre III Les sûretés immobilières légales Section 1 L'hypothèque légale L’Art. même les jugements provisoires sont assortis d’une hypothèque légale. Elle joue de plein droit. elle devient /L spéciale. ces deux hypothèques ne peuvent être inscrites – et . Dans la pratique. Peu importe qu’un recours ait été ou non exercé. à deux conditions. sans aucun consentement du débiteur à l’existence ou à l’inscription de cette hypothèque. Quand on dit tous les immeubles. et même les jugements étrangers 69 Chapitre III · Les sûretés immobilières légales   . En revanche. inscrites à peine d’inopposabilité. alors on s’en tape un peu. sauf jugement rendu à titre gracieux.sc donc opposables aux tiers – que si le Juge l’autorise.

sc w w Section 2 Les privilèges immobiliers spéciaux w Ce sont des privilèges plus proches des hypothèques légales que les privilèges. Le Juge l’accorde qu’à deux conditions cumulatives. il ne perd pas le droit de l’inscrire. ce sont des hypothèques légales au rang très préférable. droit de préférence… . L’hypothèque conservatoire n’est pas une saisie. droit de suite. En cas d’oubli. m co Le débiteur peut venir contester l’existence de l’hypothèque puisqu’elle est soulevée par référé. il devient une simple hypothèque légale (≈⋲). Restent les réserves. obligation étant pour le créancier privilégié d’inscrire son privilège sous deux mois. /L L’ordonnance arrête provisoirement le montant de la créance visé par l'hypothèque et désigne l’immeuble. (≈⋲) b · Caractères Spéciale quant à la créance garantie. d. Il prend rang au jour de la naissance de la créance. mais au-delà des deux mois. Elle est aM soumise à la libre appréciation du Juge. Pour la doctrine d’ailleurs. à raison de la qualité de la créance. L’hypothèque nait de plein droit au jour du jugement. La première étant que la créance (x). Générale dans son assiette. Le créancier peut inscrire une hypothèque sur tous les immeubles mais ne seront effectivement couvertes que les hypothèques inscrites sur un immeuble précisément désigné. 2374 CCiv établit 8 catégories de créancier : Ø Le privilège du vendeur d’immeuble Ø Le syndicat des copropriétaires pour le payement de 4 années de charge Ø Le prêteur de deniers Chapitre III · Les sûretés immobilières légales 70   . la seconde étant que le recouvrement de la créance apparaît menacé. Ø Un jugement qui prononce une condamnation Une Condamnation pécuniaire. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   sont reconnus si tant est qu’ils aient reçu exéquatur. L’hypothèque peut porter sur un immeuble présent ou à venir mais elle ne sera opposable aux tiers que si elle est inscrite. Elle porte sur tous les immeubles du débiteur. ne 2 · L’hypothèque judiciaire conservatoire hi ac Prononcée par le Juge à l’occasion d’une ordonnance sur requête en référé. Le Juge peut donc la refuser même si les conditions sont remplies. L’Art. L’immeuble visé demeure rib aliénable. Le créancier bénéficiant de l’hypothèque conservatoire a cependant tous les droits d’un créancier hypothécaire.

il ne peut être inscrit que sur l’immeuble vendu et que pour la créance. la vente elle même doit être publié pour que le privilège puisse l’être. 71 Chapitre III · Les sûretés immobilières légales   . L’inscription doit être faites dans les 2 mois suivants la vente. S’il ne l’est pas. si délai respecté le privilège prend rang à la date de la vente. m En revanche ce privilège ne bénéficie pas au donateur avec charge. d. entrepreneurs. Le privilège doit être publié.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Ø Les cohéritiers Ø Les architectes. l’inscription ne peut pas être prise en cas d’un événement qui arrête le cour des inscription tel que l’ouverture d’une procédure collective ou du décès de l’acheteur suivi de l’acceptation de la successions de tel sorte que l’héritier ne soit pas tenu au-delà de l’actif net de la succession. rib L’assiette s’étend aux améliorations et aux constructions fussent elles nouvelles. il peut stipuler une hypothèque hi conventionnelle. cela suppose que le vendeur soit désigné par la publicité comme ayant vendu le bien. ac Le privilège du vendeur d’immeuble né à l’occasion de la cession d’un droit aM immobilier. y compris s’il ne s’agit pas d’une vente stricto sensu. mais né également à l’occasion d’une dation en paiement. Le privilège obéit au principe de spécialité. Il peut bénéficier à l’échangiste qui bénéfice d’une soulte.sc Le privilège s’attache uniquement à la créance de prix et plus exactement à la créance du prix stipulé dans l’acte publié. réparer l’immeuble. maçons et autres ouvriers employés pour reconstruire. Les deux se font en même temps en général. Ou encore en cas d’apport en société dès lors qu’outre les parts sociales /L l’apporteur reçoit le paiement d’un prix. w Il couvre aussi les accessoires. le privilège dégénère en hypothèque légale. Paragraphe 1er Le privilège du vendeur d’immeuble Le vendeur d’immeuble dispose ou peut disposer de nombreuses garanties affectées au paiement du prix. mais pas d’éventuel w dommages et intérêts. . A défaut il a une action en résolution judiciaire. car la charge co n’est pas assimilable au prix. Il peut stipuler également une clause de réserve de propriété. Ø Les créanciers du défunt Ø Les accédants à la propriété Ø L’État ou la commune pour les frais engagés dans la réhabilitation d’immeubles insalubres. Assez curieusement au regard de la logique de la rétroactivité. notamment les intérêts pour une période de 3 ans w ainsi que les éventuels frais de l’acte mentionné dans celui-ci. Si la vente est au comptant il a le droit d’un droit de rétention ne ou de l’exception d’inexécution.

ne Ø Un prêt dont le montant est affecté au paiement de l’acquisition. Deux hypothèses sont possibles. Si ça se présente. (≈⋲) rib B · Le conflit des privilèges mobiliers spéciaux entre eux . dans ce cas la c’est la règle de l’ordre chronologique qui joue. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Paragraphe 2e Le prêteur de deniers Les sommes sont destinées au financement de l’acquisition immeuble. Par acte authentique.sc w Dans l’hypothèse où ce conflit né de ce que l’immeuble a été vendu plusieurs fois. apport en société). Chapitre III · Les sûretés immobilières légales 72   . C · Conflit entre privilège immobilier spécial et hypothèque ou antichrèse Chaque sûreté prend rang à la date de son inscription sauf hypothèse de rétroactivité du privilège immobilier spécial et les conflits seront résolus en fonction de la date de prise de rang. il a tendance aujourd’hui à supplanter les sûretés conventionnelles légales notamment l’hypothèque. Le 1er titulaire l’emporte. C’est un privilège fréquemment utilisé. le code précis qu’il peut être inscrit même en l’absence de subrogation. généraux priment sur toute autre sûreté spéciale. ac aM Paragraphe 3e Les cas de conflit /L A · Le conflit entre un privilège immobilier spécial et un privilège pleinement général m co Le conflit est résolu par l’Art. Par une décision assez peu rationnelle du législateur ce privilège n’est pas soumis au paiement de la taxe de pub foncière. Il n’est pas hi nécessaire que ce prêt soit concomitant à la vente. Par contre. 2376 CCiv. Ce privilège existe à deux conditions : Ø Existence d’une vente immobilière ou d’un contrat assimilé (dation en paiement. évoquant que ces privilèges pleinement d. Privilège indépendant de celui du vendeur. origine et destination visent cette acquisition. ou on considère qu’il y a égalité entre les 2 car l’inscription rétroagit sur les 2. w w Que se passe-t-il en cas de conflit entre titulaire de privilèges spéciaux nés à l’occasion de la même vente ? Ce cas de figure est assez rare en pratique et la question de savoir comment il est résolu ne s’est jamais posée en jurisprudence. ou bien on privilégie le vendeur sur le prêteur de deniers en considérant qu’il est le premier qui a introduit une valeur dans le patrimoine de l’acquéreur . les titulaires d’un privilège pleinement général bénéficient d’un privilège sur tout actif. les banques exigent une renonciation du vendeur à son privilège de telle sorte que le conflit ne se présente jamais en pratique.

73 Chapitre I · La propriété transmise au titre de garantie   . d. Le débiteur. Il emprunte auprès d’un créancier. même une créance future. La Loi DAILLY du 2 janvier 1981 le consacre aux L313-23 et suivants du CMF (code monétaire et financier).sc Paragraphe 1er Constitution w A · Conditions de fond w w Toute créance peut être cédée. (≈⋲) B · Conditions de forme Aujourd'hui plus rigoureuses. S’il est une personne morale. Il y a toutefois des limites portant sur les acteurs de la cession de créance professionnelle. c’est que le créancier cessionnaire ne puisse être qu’un établissement de crédit ou assimilé. bah le créancier co lui rend cette propriété.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Finalement. et il lui en m transmet l’entière propriété mais provisoirement. Ce mécanisme était validé par la jurisprudence. Il a besoin de fonds immédiatement. Quand le débiteur paye. rib . plus de qualité particulière n’est requise. Il faut que la personne physique soit au moins un professionnel car on ne veut pas que ça tourne en prêt à la consommation. Sinon. il en devient définitivement propriétaire. il lui transmet la créance qu’il a sur un tiers. celui qui a le plus de chances d’être payé est le vendeur. doit être nécessairement un professionnel. Il n’est pas nécessaire que le débiteur cédé consente. une première. TITRE III • Les sûretés réelles par l’octroi d’un droit exclusif (≈⋲) Chapitre I La propriété transmise au titre de garantie ne hi Section 1 La cession de créance professionnelle ac aM /L Le débiteur est lui-même créancier d’un tiers. pas nécessairement un commerçant. s’il est une personne physique.

introduction faite à l’Art. présents ou futurs. Limitée dans l’usage que le fiduciaire peut faire des biens transférés. des droits ou des sûretés ou un ensemble de biens. c’est les Art. noms du débiteur cédé. Si le cédé ne paye pas le cessionnaire. La propriété transmise est limitée. 2011. .sc w Section 2 La fiducie sûreté w w On a admis en 2007 la fiducie. car provisoire. Il ne peut opposer ses rapports co avec le cédant. En acceptant. là aussi à peine de nullité. à peine de nullité. à un ou plusieurs fiduciaires qui. avec pour exception la compensation avec m le débiteur cédant si cette dette est antérieure à la cession. cessionnaire. cédant. ne B · Vis-à-vis des tiers hi La cession est opposable dès la date de la cession. La fiducie est l’opération par laquelle un ou plusieurs constituants transfèrent des biens. d. sans qu’il soit nécessaire qu’elle ac soit notifiée. le débiteur cédé. un peu comme une caution. au profit de quelqu'un d’autre. si bien qu’en cas de décès. Chapitre I · La propriété transmise au titre de garantie 74   . les tenant séparer de leur patrimoine propre. Parmi ces tiers. 2011 + CCiv. entre autres. Là. En matière d’opposabilité des exceptions. Aujourd'hui. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   La cession de créance professionnelle est un acte formaliste. L’Art. les causes d’extinction de l’Art. quelle qu’elle soit. à ceci près que la transmission est provisoire. La fiducie opère d’abord un transfert de propriété du patrimoine du constituant vers celui du fiduciaire. il y a un faux tiers. Rien n’interdit que le constituant ou le fiduciaire soient eux-mêmes les bénéficiaires de la fiducie. si le débiteur cédé a accepté sa cession. agissent dans un but déterminé au profit d’un ou plusieurs bénéficiaires. Le débiteur cédant doit garantir l’existence de sa créance et la solvabilité du débiteur cédé. /L Le débiteur cédé peut opposer au créancier cessionnaire la nullité absolue de la dette. date de cession… Paragraphe 2e Effets A · Entre les parties Tous les effets de la cession ordinaire. 544 qui réfère à la propriété en prend pour son grade. La cession ne lui opposable qu’à partir du moment où elle lui a été notifiée. il perd alors le droit d’opposer toute exception. Cette notification / acceptation ne se fait pas aM nécessairement sous acte authentique. droits et sûretés. il s’engage rib irrévocablement à payer le créancier cessionnaire. il ne transmet toujours que son patrimoine. 1690 CCiv. cet écrit comporte 6 mentions. 1234 CCiv. Il y a un objet déterminé pour le fiduciaire. Sa propriété est limitée. le débiteur cédant doit garantir la créance du débiteur cédé. comme sous l’Art. Cela passe obligatoirement par la rédaction d’un écrit. 4 fois réformés depuis. Limitée dans le temps tout d’abord. le fiduciaire a son patrimoine et reçoit un autre patrimoine.

2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   On ne peut utiliser la fiducie à fin de libéralité. Paragraphe 1er Constitution La Loi envisage deux fonctions pour la fiducie. Mais cette fiducie peut faire aussi l’objet d’une sûreté. Le transfert de la propriété n’implique pas nécessairement le transfert de la profession. appartiennent au patrimoine commun des époux. en garantie. mission du fiduciaire. rib Cet écrit comporte 6 mentions obligatoires. Le débiteur transmet la propriété fiduciaire. Le fiduciaire n’est pas nécessairement un créancier. sur un ou plusieurs biens. sont des immeubles. C’est donc plus sûr que le mandat. /L 1 · Les conditions de forme m C’est un contrat solennel. Par 75 Chapitre I · La propriété transmise au titre de garantie   . si co les biens affectés à la fiducie. Il faut une dette. 2372-5 et 2488-5 CCiv l’illustrent. donc pas d’aliénation ou destruction. avec . le fiduciaire rétrocède le bien. fiducie sûreté ou la fiducie gestion. hi ac A · Les conditions de validité aM Pour être valable. Il semble qu’on veuille faire prendre conscience au constituant de la gravité de son w acte. il en devient définitivement propriétaire. dans un but déterminé et pour autrui. presque tout le monde peut être constituant de la fiducie. à peine de nullité. ne Les règles qui régissent la validité de la fiducie sûreté sont spéciales. Sinon. sauf probablement l’abusus. transmis au fiduciaire.sc pour max 99 ans. pouvoirs du fiduciaire sur le bien transmis. car la propriété reste temporaire. Le constituant n’est pas nécessairement le débiteur. la fiducie sûreté implique le respect de conditions de fond et de forme. à peine là aussi de nullité. w Principe de spécialité. (≈⋲) 2 · Les conditions de fond a · Rationae personae Le constituant ou le fiduciaire peuvent être désignés comme bénéficiaires. Les règles relatives à l’opposabilité de la fiducie sûreté sont générales. Bon. il faut un écrit mais aussi un acte notarié qui doit être publié à la conservation des hypothèques. ou s’ils d. identité des parties. La fiducie est en outre rechargeable. à condition que la possibilité de rechargement ait été prévue dès l’acte constitutif. Si la dette est remboursée. Cette fiducie entend permettre au fiduciaire de gérer les biens avec la souplesse de la propriété. Il implique un écrit ad validitatem. Les Art. en principe. La fiducie n’est pas ouverte à tout le monde. L’ordonnance de 2009 rajoute qu’il faille mentionner la valeur estimée du bien w transmis. au fiduciaire. Durée du transfert de propriété. Tout le monde peut en être bénéficiaire.

Quelques règles sont toutefois prévues. Chapitre I · La propriété transmise au titre de garantie 76   . financiers. pas de règle particulière. ce sont les biens appartenant à un mineur. En matière mobilière. en principe. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   contre. l’ordonnance du 30 janvier 2009. Pour l’assiette. b · Rationae matériae L’assiette et la créance sont visées. Pour un immeuble. a fortiori. à partir du moment où l’acquéreur est de bonne foi. mais dont les effets dépendent du fait que le débiteur paye ou pas la dette. Au moment où la dette est payée. sans restriction. mais pas un notaire par exemple. En ce qui concerne les meubles transférés. rien n’oblige de publier la fiducie. sans qu’il soit besoin d’un nouvel acte. la publication rend la fiducie aM opposable aux tiers. Le débiteur qui transmet la propriété d’un bien peut rester propriétaire apparent m aux yeux des tiers. si jamais le débiteur est procédure collective. pas tout le monde peut être fiduciaire. Dans le premier cas. que le débiteur ne paye pas. Roh. mais pas pour les créances nées antérieurement à l’ouverture de la procédure collective. La fiducie transfère la propriété. Dans le second cas. autonome et donc distinct de son patrimoine propre. malgré les 4 réformes en 3 ans. possession vaut titre. On envisage mal de transmettre un bien sur le point d’être saisi à un créancier qui du coup est favorisé. toute sorte de bien. il peut constituer une fiducie pour les créances postérieures à l’ouverture. un avocat. Tout d. rib . Toutes les créances peuvent être en principe visées. la fiducie ac doit être publiée et la sanction est la nullité. dépendra de la sûreté dont eux-mêmes bénéficient sur cette sûreté. Des droits peuvent en effet être transmis. La plupart des droits et obligations des parties entre elles sont définies par la convention elle-même. La fiducie emporte un transfert de propriété. depuis 2009.sc w w Paragraphe 2e Effets w Contrat emportant transférant la propriété fiduciaire. Sauf en matière de procédure collective. le débiteur constituant recouvre automatiquement propriété. établissements de crédit. dernière réforme en date distingue selon que le débiteur fait ou non objet d’une procédure collective. Vis-à-vis des autres tiers. corporel ou incorporel. la propriété doit l’emporter. le fiduciaire doit maintenir le bien dans un patrimoine fiduciaire. co Vis-à-vis des autres créanciers. La fiducie opère nécessairement transfert de propriété au bénéfice du fiduciaire. ne B · Les conditions d’opposabilité hi En matière de fiducie sûreté. Tant que la dette n’est pas échue. Des sûretés peuvent être aussi transmises… une petite restriction. il n’y a /L toujours rien. le transfert reste donc temporaire.

L624-16 CCom permet que cet écrit soit convenu non pas à la conclusion mais à la livraison du contrat. les effets sont amoindris. dont il pourra déduire des frais de gestion et de conservation engagés quand il était propriétaire fiduciaire. le créancier devra verser la différence entre la valeur du bien et la créance. sauf cas de valeurs cotées. la clause de réserve de propriété doit être convenue par écrit. tout va dépendre du fait que le transfert de propriété s’est accompagné ou non d’une dépossession. genre la vente. les effets sont normaux. Le /L débiteur ne transmet rien. L'obligation de livrer la chose est parfaite dès la w conclusion du contrat. 2367 à 2372 Paragraphe 1er La constitution de la clause de réserve de propriété L’Art. la propriété est acquise à l’acheteur dès qu’il y a accord sur la chose et sur le prix. d. mais encore que les CGV du vendeur suffisent. Sans dépossession. En cas de liquidation.sc C’est une clause contractuelle par laquelle l’effet translatif de propriété d’un w contrat est suspendu jusqu’au payement. ce qui permet au créancier de bénéficier de sa sûreté sans concours avec personne. Le créancier doit remettre la chose au débiteur mais se réserve la propriété de celle-ci tant qu’il n’est pas intégralement payé. En cas de redressement ou sauvegarde. mais consacré aux Art. 2368 CCiv traite la clause de réserve de propriété essentiellement mais pas seulement. m co La clause de réserve de propriété et le crédit-bail sont deux exemples. Ces articles 1138 et 1528 ne sont toutefois pas d’Ordre public. on va déterminer la valeur du bien par un expert. 77 Chapitre II · La propriété réservée   . En cas de redressement. la réalisation engendre un transfert définitif de la propriété. rib Section 1 La clause de réserve de propriété . S’il y a liquidation. Si le débiteur fait l’objet d’une procédure collective. Le bien transmis peut avoir une valeur supérieure à la créance. auxquelles le contrat conclu fait référence. bah là.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Si ce n’est pas le cas. mais qu’il ne paye donc pas. ne hi ac Chapitre II La propriété réservée aM On se situe en général d’un contrat translatif de propriété. L’Art. propriété fiduciaire qui devient ordinaire. deux étapes sont à noter. la fiducie dévoile ses pleins effets. Il n’est pas précisé si c’est à peine de nullité ou si c’est juste une règle de preuve. (≈⋲). les effets de la fiducie sûreté sont suspendus pendant la durée du redressement. Si la valeur du bien excède la créance. Ce mécanisme a w été utilisé depuis longtemps. On ne tient plus compte de l’estimation faite dans le contrat.

Si jamais le débiteur a versé une partie du prix. mais une action visant à la restitution d’une chose dont on est propriétaire. co res perit domino. L624-16 §1 CCom prévoit que l’action en revendication reste possible. et rien ne pourra s’opposer à lui. mais une sûreté ne peut pas enrichir son propriétaire. ne Le créancier qui bénéficie d’une clause de réserve de propriété doit exercer sa revendication en commençant par une revendication amiable. sous 3 mois à compter de hi l’ouverture de la procédure collective. l’action en revendication pourra porter d. Quant à la transmission de la clause de réserve de propriété. avant 2006. 1 mois pour exercer une action en revendication devant la Justice. la revendication peut encore avoir lieu. sans compter que le Juge peut refuser la résolution. il faut passer par la voie judiciaire. le créancier perd le droit aM d’opposer sa propriété aux autres créanciers en cas de non-respect de ces deux délais. pendant lesquels rien n’empêche aux autres créanciers de faire saisir le bien. soit le créancier reste propriétaire mais cède la détention. Cette action en résolution présente 3 principaux inconvénients.sc sans dommage. Alors. la clause est inopposable à l’acquéreur de bonne foi mais l’Art. mais si c’est efficace au regard des /L autres créanciers. Si la chose est un bien fongible. la clause de réserve de propriété est transmise à la prime d’assurance en vertu d’une subrogation réelle. La clause de réserve de propriété permet encore d’éviter le concours avec les autres créanciers tout en n’étant pas affectée par la procédure collective. sur tout bien de même nature appartenant au débiteur. Chapitre II · La propriété réservée 78   . mais revendu. Si la chose n’est pas assurée. 2372 CCiv prévoit que le créancier pourra exercer son w action en revendication sur le prix versé par l’acquéreur. c’est qu’en principe. donc ses délais. ni détruit. même si le bien est incorporé dans un autre bien appartenant au débiteur. Soit il reste détenteur. le créancier resté propriétaire va venir revendiquer la chose. Si le débiteur a déjà versé une partie du prix. c’est le droit de rétention. la seule possibilité pour le créancier serait d’exercer une action en résolution pour inexécution. Le sous- acquéreur pourra invoquer l’Art. Le créancier propriétaire devra restituer les sommes perçues. 2367 §2 CCiv issu de la réforme de 2006 le consacre. c’est la propriété. L’Art. pendant laquelle toute poursuive individuelle est rendue impossible. Ce n’est pas une action contractuelle. bon. il y a conflit. pourvu que la chose puisse en être séparée . w La petite limite. si le débiteur n’a pas aliéné. Pas d’enrichissement sans cause. Si le bien est détruit. Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   Paragraphe 2e Effets Le principal. les risques pèsent sur le propriétaire… à tout du moins qu’il n’y ait pas faute du débiteur. En matière immobilière. quand l’Art. la jurisprudence entendait valablement. La résolution ne pourrait être admise qu’en cas d’inexécution substantielle. là. Mais cela suppose qu’il n’y w ait pas eu publicité de la clause de réserve. bah il peut donc toujours en revendiquer la propriété. c’est que l’action est paralysée par l’ouverture d’une procédure collective. La première. 2279 CCiv s’il est de bonne foi. L’autre inconvénient. Le créancier reste propriétaire du bien. le Juge peut refuser. la personne en charge de la gestion de l’entreprise ac doit lui donner une réponse sous 1 mois. au-delà duquel c’est assimilé à un refus. En l’absence de clause de réserve de propriété. même après l’ouverture d’une rib procédure collective. qu’en est-il au regard du débiteur ? le créancier titulaire d’une telle clause m est également protégé.

elle va demander à un organisme de crédit de l’acheter pour son compte. à l’autre créancier. Moralité. ø obligation de couverture rib ø obligation de garantie . les traditionnelles ne sont pas nécessairement les plus efficace. à la condition que celui-ci soit nécessaire. ne hi -- ac Parmi les sûretés. vu la dérogation au principe des payements. En général. au-delà des mécanismes nommés. l’administrateur judiciaire ou équivalent va pouvoir imposer la continuation du crédit-bail ce malgré le non-paiement des loyers. C’est valable pour les sûretés comme allez toute matière. des réflexes. En échange de cela. aM c’est de l’imagination que sortira le mécanisme le plus efficace. à condition de publicité sur un registre spécial. La propriété est opposable au tiers. Cette opposabilité est également affaiblie en matière de procédure collective. utile à la poursuite de l'activité. le crédit-bail appartient au droit du financement. /L m -- co ø chapitre sur l’assurance d. Plutôt que d’emprunter. et la procédure collective vise au maintien de celle-ci. Mais ce ne sera pas le cas pour le sous-acquéreur de bonne foi.sc ø lettre d’intention w w w -- 9 juin 15. pour lui louer ensuite avec une option d’achat exerçable généralement à la fin du bail. On vise généralement l’amortissement fiscal. personnelles ou réelles. le crédit-bail vise généralement des biens servant à l'activité de l’entreprise.2009-2010 Droit des sûretés Les sûretés réelles   Section 2 Le crédit-bail A l’origine. l’administrateur sera autorisé à payer le crédit-bailleur pour lever l’option d’achat. Une entreprise veut acquérir un bien mais ne peut le payer dans l’immédiat. On utilise l’action en revendication pour parer aux inconvénients d’une procédure collective.15 79 Chapitre II · La propriété réservée   .

Droit des sûretés Les  sûretés  réelles 2009-2010   ne hi ac aM /L m co d. rib .sc w w w Chapitre II · La propriété réservée 80   .