MOOC « les fondamentaux

des marchés publics »

Support détaillé
Séance 6
La commission d’appel
d’offres
17 janvier 2020

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 les fondamentaux – Séance 6 –
Support détaillé
Texte modifié– C.AGUILLON – MAJ 01/2020

I Présentation des textes relatifs à la CAO

La commission d’appel d’offre est l’organe chargé, notamment pour les collectivités
territoriales, d’examiner les candidatures et les offres des entreprises ainsi que
d’attribuer le marché public.

Avant la réforme des marchés publics de 2016, le CMP n’était pas le seul texte qui
traitait de la CAO, il n’était donc pas aisé de savoir à quel texte se reporter pour
connaitre la composition ou encore le rôle de la CAO.

Ainsi l’ordonnance n° 2015-899 du 23 juillet 2015 relative aux marchés publics et le

décret n° 2016-360 du 25 mars 2016 relatif aux marchés publics ont abrogé les
dispositions du Code des Marchés Publics relatives à la CAO.

Dans le cadre de la démarche de simplification, la réforme de 2016 (et non le code de

la commande publique de 2019) a rassemblé l’intégralité des dispositions relatives à la
CAO au sein du Code Général des Collectivités Territoriales (CGCT). La CAO est
désormais régie par les articles du L.1414-2 à 1414-4 du CGCT ainsi que l’article 1411-
5 pour ce qui est de sa composition.

Que nous disent ces textes ?

- L’article 1414-2 du CGCT traite du périmètre d’intervention de la CAO et de la

possibilité de l’organiser à distance, cette modalité d’organisation est d’ailleurs une
nouveauté.

« Pour les marchés publics dont la valeur estimée hors taxe est égale ou supérieure aux
seuils européens mentionnés à l'article 42 de l'ordonnance susmentionnée, à
l'exception des marchés publics passés par les offices publics de l'habitat, pour lesquels
la composition, les modalités de fonctionnement et les pouvoirs de la commission
d'appel d'offres sont fixés par décret en Conseil d'Etat, et par les établissements publics
sociaux ou médico-sociaux, le titulaire est choisi par une commission d'appel d'offres
composée conformément aux dispositions de l'article L. 1411-5. Toutefois, en cas
d'urgence impérieuse, le marché public peut être attribué sans réunion préalable de la
commission d'appel d'offres.

Les délibérations de la commission d'appel d'offres peuvent être organisées à distance

dans les conditions de l'ordonnance du 6 novembre 2014 susvisée ».

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- Cet article renvoie à l’article 1411-5 du CGCT qui traite de la commission de
délégation de service public. Toutefois, pour ce qui est de la composition de la CAO,
l’ordonnance renvoie également à cet article, traitée au point II de cet article :

« II.-La commission est composée :

a) Lorsqu'il s'agit d'une région, de la collectivité territoriale de Corse, d'un département,

d'une commune de 3 500 habitants et plus et d'un établissement public, par l'autorité
habilitée à signer la convention de délégation de service public ou son représentant,
président, et par cinq membres de l'assemblée délibérante élus en son sein à la
représentation proportionnelle au plus fort reste ;

b) Lorsqu'il s'agit d'une commune de moins de 3 500 habitants, par le maire ou son
représentant, président, et par trois membres du conseil municipal élus par le conseil à
la représentation proportionnelle au plus fort reste.

Il est procédé, selon les mêmes modalités, à l'élection de suppléants en nombre égal à
celui de membres titulaires.

Le quorum est atteint lorsque plus de la moitié des membres ayant voix délibérative
sont présents.

Si, après une première convocation, ce quorum n'est pas atteint, la commission est à
nouveau convoquée. Elle se réunit alors valablement sans condition de quorum.

Lorsqu'ils y sont invités par le président de la commission, le comptable de la collectivité

et un représentant du ministre chargé de la concurrence peuvent participer, avec voix
consultative, aux réunions de la commission. Leurs observations sont consignées au
procès-verbal.

Peuvent participer à la commission, avec voix consultative, des personnalités ou un ou

plusieurs agents de la collectivité territoriale ou de l'établissement public désignés par
le président de la commission, en raison de leur compétence dans la matière qui fait
l'objet de la délégation de service public. ».

Toutes les CAO devront désormais être composées de 5 membres issus de l’assemblée
délibérante, élus à la représentation proportionnelle au plus fort reste et par un
Président qui devra être le représentant de l’autorité habilitée à signer les marchés
publics.

L’article traite également du quorum.

- L’article 1414-3 traite de la CAO pour les marchés publics lancés en groupement de
commande :

« I.-Lorsqu'un groupement de commandes est composé en majorité de collectivités

territoriales ou d'établissements publics locaux autres qu'un établissement public
social ou médico-social, il est institué une commission d'appel d'offres composée des
membres suivants :

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1° Un représentant élu parmi les membres ayant voix délibérative de la commission
d'appel d'offres de chaque membre du groupement qui dispose d'une commission
d'appel d'offres ;

2° Un représentant pour chacun des autres membres du groupement désigné selon les
modalités qui leur sont propres.

La commission d'appel d'offres est présidée par le représentant du coordonnateur du

groupement. Pour chaque membre titulaire peut être prévu un suppléant.

II.-La convention constitutive d'un groupement de commandes peut prévoir que la

commission d'appel d'offre compétente est celle du coordonnateur du groupement si
celui-ci en est doté.

III.-Le président de la commission peut désigner des personnalités compétentes dans

la matière qui fait l'objet de la consultation. Celles-ci sont convoquées et peuvent
participer, avec voix consultative, aux réunions de la commission d'appel d'offres.

La commission d'appel d'offres peut également être assistée par des agents des
membres du groupement, compétents dans la matière qui fait l'objet de la
consultation ou en matière de marchés publics.

Le comptable du coordonnateur du groupement, si celui-ci est un comptable public, et

un représentant du ministre chargé de la concurrence peuvent participer, avec voix
consultative, aux réunions de la commission d'appel d'offres, lorsqu'ils y sont invités.
Leurs observations sont consignées au procès-verbal. »

Cette CAO peut être soit celle du coordonnateur du groupement de commande soit
une CAO créée et composée spécifiquement pour ce groupement de commande, en
application des dispositions précitées.

- Enfin, l’article 1414-4 du CGCT traite également du périmètre d’intervention de la

CAO pour les marchés en cours d’exécution, s’agissant des avenants.

L’article précise :

« Tout projet d'avenant à un marché public entraînant une augmentation du montant

global supérieure à 5 % est soumis pour avis à la commission d'appel d'offres. Lorsque
l'assemblée délibérante est appelée à statuer sur un projet d'avenant, l'avis de la
commission d'appel d'offres lui est préalablement transmis.

Toutefois, ces dispositions ne sont pas applicables lorsque ces avenants concernent
des marchés publics qui ne sont pas soumis à la commission d'appel d'offres. »

Il en résulte que la CAO a également à se prononcer sur les avenants de + de 5% du

montant global du marché lorsque celui-ci a lui-même été attribué par la CAO.

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 II Créer une CAO

Désormais, la composition de la CAO est régie par les dispositions de l’article 1411-5
du CGCT. En effet, l’ordonnance du 23 juillet 2015 a modifié le CGCT et inséré un
chapitre IV relatif aux MP au sein de celui-ci.

La CAO est aujourd’hui composée comme la commission de délégation de service

public, dont la composition a elle-même été modifiée par l’article 58 de l’ordonnance
n°2016-65 du 29 janvier 2016 sur les concessions. Cet article prévoit un nombre de
membre élus issue des assemblées délibérantes qui est fonction de la taille et de la
nature de la structure concerné.

La CAO se compose de membres à voix délibératives et de membres à voix

consultatives. La nouveauté pour la présidence concerne l’alinéa 1er pour les commune
de +3500habitants pour lesquelles le président est l’autorité habilitée à signer le
marché. Dès lors, si le maire ou le président de la collectivité a délégué cette
compétence à un adjoint, c’est à celui-ci de présider la CAO.

Cette composition est décrite dans le tableau ci-dessus qui synthétise les dispositions
de l’article L1411-5 du CGCT.

Type de collectivité commune département Région Etablissement

public
Membres à voix +3500hts : -3500hbts 5 élus et suppléants 5 élus et suppléants 5 élus et suppléants
délibératives (ou 5 élus et 3 élus et issus de l’assemblée issus de l’assemblée issus de l’assemblée
suppléants) suppléants suppléants délibérante + 1 délibérante + 1 délibérante + 1
issus de issus de président président président
l’assemblée l’assemblée
délibérante délibérante +
+ 1 1 président
président (maire ou son
représentant)
Membres à voix Représentant du ministre chargé de la concurrence + comptable de la collectivité +
consultatives personnalités ou 1 ou plusieurs agents de la structure désignés par le président en raison de
leur compétence dans la matière.
Régime électoral Représentation à la proportionnelle au plus fort reste

Ainsi la CAO est composée de 6 membres titulaires (un président et 5 élus), de 5

suppléants le cas échéant, et d’invités à voix consultatives que sont les représentants
de l’Etat, les personnalités et/ou les agents de la collectivité qui présentent une
compétence dans la matière abordée au sein de la CAO.

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Hormis ces personnes, nul ne peut assister ou participer à la CAO. En effet, une
composition irrégulière de la CAO constitue une cause de nullité de la procédure
(Conseil d'état, 8 décembre 1997, société Ricard, n°162116) car cela porterait atteinte
au principe d’égale concurrence et de protection du secret industriel et commercial et
donc vicierait la procédure.

De par cette composition, la CAO est à la fois un organe de contrôle des procédures et
un organe de décision d’attribution de certains MP.

Cette évolution de la règlementation n’a pas vocation à conduire à une réélection de

la CAO, toutefois certaines structures ont dû procéder à ce renouvellement ; structures
pour lesquelles le nombre d’élus est inférieur aux 5 désormais nécessaires.

Il en est de même lorsque le régime électoral n’a pas été celui de la représentation
proportionnelle au plus fort reste.

Le scrutin est régi par les dispositions des articles L2121-21 et L 2121-22 du CGCT. Le
vote s’effectue au scrutin secret s’agissant de nomination. La composition doit
respecter pour les communes de plus de 1000 habitants le principe de la
représentation proportionnelle, afin de permettre l’expression pluraliste des élus au
sein de l’assemblée délibérante.

L’article D1411-3 dispose que « Les membres titulaires et suppléants de la commission

chargée d'ouvrir les plis, prévue à l'article L. 1411-5, contenant les offres des candidats
susceptibles d'être retenus comme délégataires d'un service public local sont élus au
scrutin de liste suivant le système de la représentation proportionnelle avec application
de la règle du plus fort reste sans panachage ni vote préférentiel ».

Il en résulte pour la CAO qui est composée à l’identique de la commission issue

de l’article L1411-5 que le scrutin est le même, à savoir un scrutin de liste suivant le
système de la représentation proportionnelle, avec application de la règle du plus fort
reste sans panachage ni vote préférentiel.

A- Comment procéder à l’attribution des sièges ?

L’article D1411-4 prévoit qu’ « en cas d'égalité de restes, le siège revient à la liste qui
a obtenu le plus grand nombre de suffrages. En cas d'égalité de suffrages, le siège est
attribué au plus âgé des candidats susceptibles d'être proclamés élus. »
Cette méthode permet à chaque liste d’obtenir un nombre proportionnel de siège au
nombre de suffrage qu’elle a recueillis.

Le nombre de sièges revenant à chaque liste s’obtient en divisant le nombre de

suffrage par le quotient électoral (QE). Le QE s’obtient quant à lui en divisant le nombre
total de suffrages exprimés par le nombre de siège à pourvoir au sein de la CAO.

En pratique : les listes se constituent en fonction des affinités politiques. Les conditions
de dépôts des listes sont fixées à l’occasion d’une délibération de l’assemblée
délibérante (article D1411-5), préalablement au scrutin.
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Il semblerait au vu des jurisprudences et des réponses ministérielles que les listes
présentées doivent être en principe issue de celles présentées aux élections
municipales, ceci afin d’éviter la multiplication des listes au sein de la majorité qui
aurait pour conséquence la disparition de l’opposition au sein de la CAO.

Exemple concret : Il y a 3 listes, pour 5 sièges soit un QE : 52/5 =10.4

Liste A : nombre de suffrage exprimés : 35/10.4, le nbre de siège = 3.36

Liste B : nombre de suffrage exprimés : 15/10.4, le nbre de siège = 1.44
Liste C : nombre de suffrage exprimé : 2/10.4 = 0.19

La méthode du plus fort reste signifie que les sièges sont au nombre de 3 pour la liste
A et de 2 pour la liste B, car c’est cette dernière qui dispose du plus fort reste après le
premier calcul (0.44).

Comme l’indique l’article D1411-4, si les restes avaient été égaux, le siège aurait été
attribué à la liste qui a le plus grand nombre de suffrages. Si les suffrages avaient été
égaux, le siège aurait été attribué au plus âgé des candidats.

Les suffrages et les calculs sont réalisés lors de la séance par le service des assemblées
ou un membre de l’administration.

B- La durée du mandat des membres de la CAO :

L’élection des membres de la CAO est effectuée en début de mandat pour la durée de
celui-ci. Cette élection peut également se faire pour chaque affaire, la Direction des
Affaires Juridiques de Bercy (DAJ) nous précisant dans sa fiche dédiée à la CAO que
celle-ci n’a pas obligatoirement un caractère permanent. (Voir fiche DAJ en document
complémentaire)

Il est toute fois intéressant de procéder à une élection pour la durée du mandat, afin,
d’une part d’alléger la charge administrative et l’ordre du jour des assemblées
délibérantes et d’autre part afin d’optimiser les délais de procédure qui seraient alors
rallongés par un passage en assemblée délibérante.

C- Que se passe-t-il en cas d’empêchement définitif d’un membre titulaire ?

Un membre peut être démissionnaire ou décédé. Il s’agit alors de procéder à son

remplacement. Les textes de la réforme de 2016 non modifiés par les textes portant
partie réglementaire ou législative du code de la commande publique et notamment
le CGCT ne prévoient plus de dispositifs pour pallier à cet empêchement définitif.
L’ancien dispositif prévoyait que le suppléant inscrit sur la même liste immédiatement
après le membre empêché, soit le remplaçant.

Dans le silence des textes, on peut penser que l’acheteur public est libre d’organiser
comme il souhaite ce remplacement, dès lors qu’il respecte le pluralisme de la CAO.

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Toutefois, le dispositif précédent ayant été validé, il est souhaitable d’utiliser celui-ci
en veillant à ce que l’élection se fasse par liste et par ordre de priorité.
De plus, l’expression du pluralisme de l’assemblée doit toujours être présente, c'est-à-
dire la représentation de l’opposition.

Ce remplacement peut s’effectuer sans nouvelle délibération si les suppléants ont été
élus par liste et par numéro d’ordre. Il s’agit alors de faire application de la délibération
relative à l’élection de la CAO.

D- Le nombre de CAO à élire ?

A la question de savoir si une collectivité peut comme par le passé élire plusieurs CAO
en fonction du secteur d’activité, les textes restent silencieux. Toutefois la doctrine de
la DAJ précise que la rédaction de l’article 1414-2 du CGCT n’a pas pour effet d’interdire
cette possibilité en application du principe constitutionnel de libre administration des
collectivités territoriales.

III Le périmètre obligatoire et le périmètre facultatif de la CAO

A- Le périmètre obligatoire

Comme cela a été indiqué dans l’introduction, les conditions générales du périmètre
obligatoire de la commission d’appel d’offre sont déterminées par l’article L.1414-2 du
CGCT.

Conditions générales

En effet, deux conditions cumulatives sont nécessaires pour un passage obligatoire en

CAO :
- le marché public doit être passé selon une procédure formalisée (appel d’offre ouvert
ou fermé, procédure avec négociation et dialogue compétitif)

ET

- avoir une valeur estimée hors taxe égale ou supérieure aux seuils européens.

Ces deux conditions cumulatives ont été précisées par la loi ELAN (loi 2018-1021 du 23
novembre 2018 portant évolution du logement, de l’aménagement et du numérique).
Exemple : un marché d’approvisionnement en carburant d’une collectivité territoriale
d’une valeur estimée de 250 000 euros HT, passé selon la procédure d’appel d’offre
ouvert devra passer obligatoirement en CAO.

Le cas d’un groupement de commande

Dans le cas d’un groupement de commande, outre les conditions précédentes, le

passage en CAO n’est obligatoire que lorsque le groupement de commande est
composé en majorité de collectivités territoriales ou d’établissements publics locaux

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autres qu’un établissement public social ou médico-social ou qu’un office public de
l’habitat (article L.1414-3 du CGCT).

Avenant avec augmentation de plus de 5%

Enfin, un avenant avec une augmentation du montant global supérieur à 5% doit être
traité en commission d’appel d’offre, lorsque le marché public initial est passé en CAO
(article L.1414-4 du CGCT).

B- Le périmètre facultatif

En plus du périmètre obligatoire, un périmètre facultatif peut être exercé par la

commission d’appel d’offre.

En effet, les marchés inférieurs au seuil européen et/ou ceux n’étant pas passés par le
biais d’une procédure formalisée n’ont pas à être traités en commission d’appel
d’offre.

En conséquence et en principe, cela induit qu’une douzaine de cas de marchés publics

ne sont pas attribuées en CAO. La liste complète, donnée dans la fiche de la DAJ
« L’intervention de la commission d’appel d’offre », est la suivante :

1- ceux attribués sur le fondement d’une relation de quasi-régie (articles L. 2511-1 à

L. 2511-5) ;
2- ceux attribués sur le fondement d’une coopération public-public (article L. 2511-6)
;
3- ceux attribués par une entité adjudicatrice à une entreprise liée (articles L. 2511-7
et L. 2511-8) ;
4- ceux attribués par une entité adjudicatrice à une coentreprise (article L. 2511-9) ;
5- ceux conclus en application de règles internationales dans les conditions des
articles L. 2512-1 à L. 2512-2 ;
6- ceux liés à la sécurité ou à la protection des intérêts essentiels de l’État dans les
conditions de l’article L. 2512-3, quand bien même il demeure difficile de déterminer
dans quelle hypothèse une collectivité territoriale pourrait être amenée à passer un
tel marché public ;
7- ceux entrant dans le champ d’application des articles L. 2512-4 à L. 2512-5, L.
2513-1 à L. 2513-5 ou L. 2514-1 à L. 2514-5 8 ;
8- ceux passés sans publicité ni mise en concurrence préalables (urgence impérieuse,
réponse à un besoin estimé à moins de 40 000 euros HT…) de l’article L. 2122-1, dans
les conditions des articles R. 2122-1 à R. 2122-9 ou R. 2122-10 à R. 2122-11 ou dans les
conditions de l’article 1er du décret n° 2018-1225 du 24/12/2018 portant diverses
mesures relatives aux contrats de la commande publique ;

9- ceux passés selon une procédure adaptée, quelle que soit la valeur estimée du
besoin auxquels ils répondent, en application du 3° (marchés publics de services
sociaux et autres services spécifiques – exemple un marché de restauration scolaire)
ou du 4° (marchés public de services juridiques des avocats) de l’article R. 2123-1 ;
9
10- ceux passés selon une procédure adaptée en application du 2° de l’article R.
2123-1 (règle des « petits lots »), à condition que l’acheteur ait décidé de mettre en
oeuvre une telle procédure adaptée) ;
11- ceux qui répondent aux conditions du 1° de l’article R. 2123-1, même lorsque
l’acheteur a décidé de ne pas recourir à une procédure adaptée mais à l’une des
procédures formalisées ;
12- ceux qui correspondent à un besoin qui, globalement, est d’une valeur égale ou
supérieure aux seuils européens mais qui font l’objet de différentes procédures qui,
prises individuellement, ont un montant estimé inférieur à ces mêmes seuils.

Ces critères, notamment du seuil, conduisent à ce que certains MAPA aux enjeux
importants ne sont pas attribués en commission.
Or la commission permet aux élus d’être au courant de projets et de se prononcer sur
certains dossiers, notamment pour les élus de l’opposition.

La commission est un organe facilitant la transparence des procédures. Cela est

d’autant plus notable pour les marchés de travaux dont le seuil européen est de
5 350 000 euros HT (au 1er janvier 2020): peu de travaux atteignent ce montant.

Ainsi certaines collectivités font passer en commission d’appel d’offre, des marchés
publics qui n’auraient normalement pas à y passer : elles créent un seuil interne
supplémentaire. Elles renomment parfois cette commission en « commission MAPA »,
« commission consultative », etc.

La commission d’appel d’offres intervient alors en qualité d’organisme consultatif et

non décisionnel, c’est-à-dire pour donner un avis et non pour rendre une décision.
Cette décision d’attribution sera prise par l’exécutif ou l’assemblée délibérante.

IV Le rôle de la CAO

Tout d’abord, les membres de la CAO ont pour rôle d’attribuer les marchés publics
supérieurs aux seuils européens et passés selon une procédure formalisée.

A- Le rapport d’analyse

Cette décision d’attribution s’effectue à partir d’un rapport d’analyse qui présente et
classe les offres dans le but de proposer le choix de l’offre économiquement la plus
avantageuse.
Les membres ont vocation à choisir les titulaires dans le respect des principes de la
commande publique.

Dans la mesure où elle ne rejette plus les offres inacceptables, irrégulières,

inappropriées, anormalement basses, ni ne sélectionne les candidats, son rôle consiste
davantage à agréer les choix de titulaires en fonction du rapport d’analyse des offres
qui lui ait présenté.
D’ailleurs, le site internet de la DAJ propose un modèle de rapport d’analyse, le
formulaire OUV8
10
Les membres peuvent débattre sur l’ensemble des analyses opérées et souhaiter
disposer d’informations complémentaires.
Ils peuvent également ne pas agréer le choix et ainsi demander au service de revoir sa
copie (même si cette situation est plutôt rare).

B- Le procès-verbal

Cette décision prend la forme d’un procès-verbal qui indique le choix effectué sous
réserves de la production des attestations fiscales et sociales par le titulaire de l’offre
économiquement la plus avantageuse.
Pour information, le site internet de la DAJ propose un modèle de procès-verbal de la
commission d’appel d’offre, le formulaire OUV9.

C- La décision d’attribution

Ce n’est seulement qu’après attribution du marché qu’il est possible d’adresser les
lettres aux candidats non retenus ainsi que la décision d’attribution au titulaire choisi.

Tant que les candidats ne sont pas informés de la décision, il est toujours possible de
renoncer à la conclusion du marché pour motif d’intérêt général.

De plus, la décision d’attribution est soumise à une condition suspensive puisqu’elle

ne sera effective que lorsque le titulaire (l’entreprise retenue) aura transmis
l’ensemble des documents prévus par l’article 2343-3 du code de la commande
publique.

Une fois la décision devenue effective, l’acheteur public (la collectivité) ne peut plus
revenir sur son choix sauf si ce choix a été fondé sur des éléments frauduleux ou
erronés et si le délai de validité des offres n’a pas expiré.

Lorsque la décision d’attribuer revient à l’assemblée délibérante, la décision prend la

forme d’une délibération.

Lorsqu’elle est prise, par délégation, par la personne physique représentant la

collectivité, il n’y a pas d’obligation de formalisation de la décision. En effet,
l’apposition de la signature vaut décision, d’autant qu’elle rejette les offres non
retenues et donc manifeste de fait sa décision d’attribuer.

D- La communication des éléments

En vertu du principe de transparence de la commande publique, le rapport d’analyse

des offres (et plus précisément les mentions qui concernent l’attributaire) ainsi que le
procès-verbal d’attributions sont communicables.

Il faudra cependant penser à supprimer les éléments protégés au titre du secret

industriel et commercial.
11
E- Le rôle facultatif

De plus, la commission d’appel d’offre peut intervenir pour avis consultatif.

Comme il a été dit précédemment, l’acheteur public peut décider de soumettre à la

CAO, pour avis, d’autres dossiers que ceux qui nécessitent son intervention obligatoire.

Le rôle de la commission d’appel d’offre est alors d’émettre un avis consultatif sans
que celui-ci n’empêche l’exécutif ou l’assemblée délibérante, selon les délégations de
compétence, de prendre une décision d’attribution contraire à l’avis. Toutefois, dans
la pratique cette situation est plutôt rare.

V- 1 : Le règlement intérieur d’une CAO

La réforme de 2015-2016 a fait disparaitre les règles de fonctionnement de la CAO.

Désormais, rien ne précise les conditions de convocation, de quorum et de majorité
etc. Face à cela, certains acheteurs publics souhaitent continuer à se doter de règles
de fonctionnement de la CAO, règles inscrites au sein d’un règlement intérieur.

Chacune de ces règles est à adapter en fonction de l’acheteur public : par exemple,
une CAO d’une collectivité de moins de 3 500 habitants n’aura pas la même
composition qu’une collectivité de + de 3 500 habitants.

A- L’adoption du règlement intérieur

Deux façons d’adopter ce règlement intérieur :

- par l’assemblée délibérante. Cependant, à chaque modification, il faudra passer en
assemblée délibérante, ce qui peut présenter quelques inconvénients.
- par la CAO concernée. Certes, il n’y a aucun texte qui prévoit cela, mais aucun texte
n’interdit cette possibilité. Cette solution ne présente à priori pas de grands risques
contentieux et permet une certaine agilité dans la modification éventuelle du
règlement intérieur de la CAO.

Pour réaliser ce règlement, il peut être intéressant de reprendre les règles qui
préexistaient à la réforme à savoir, celle des délais de convocation, du quorum et des
conditions de majorité.

B- Le délai de convocation

En premier lieu, concernant les délais de convocation, en l’absence de texte, on peut

considérer que la liberté est grande en la matière. En toute hypothèse, le délai de 5
jours franc auparavant en vigueur semble tout à fait approprié, celui-ci ayant été
précédemment validé par les textes.

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Il n’en demeure pas moins que la liberté existe, il est ainsi possible de prévoir un délai
de convocation plus court, par exemple 3 jours ouvrables. En effet,on sait depuis la
décision Danthony du CE du 23 décembre 2011 que le non-respect du délai franc de
convocation (précédemment prévu par l’article 25 du code des marchés publics)
n’entache d’illégalité la délibération que si cette méconnaissance a exercé une
influence sur le sens de la décision prise ou qu’il a privé les intéressés d’une garantie
(cf. plus récemment l’arrêt de la CAA de Nantes 19 septembre 2016) .

Quel que soit le choix, il est de bon sens de prévoir des délais de convocation qui
permettent aux membres de s’organiser afin d’être présent.

Pour se faire, il est souhaitable d’installer un rythme de travail issu d’un calendrier
prévisionnel des dates de CAO. Il est également conseillé, ceci afin de prendre en
compte l’agenda des élus et s’assurer ainsi le quorum, de prévoir ce délai de
convocation avec les membres lors de la première séance par exemple.

Le règlement doit préciser ce délai. Il peut également s’inspirer des règles de son
règlement intérieur pour son organe délibérant.

Il peut arriver que la commission doivent être « re-convoquer » (absence de quorum,

report de prise de décision etc.), il est alors possible de prévoir un délai plus restreint
de convocation pour cette hypothèse.
Ce règlement devra également fixer les modalités de convocation

C- Les modalités de convocation

Les membres de la CAO doivent être convoqués avant la tenue de la CAO. Pour se faire,
les convocations sont formalisées par courrier adressé soit par voie postale, soit par
remise en main propre (contre récépissé), soit par voie électronique (l’article 43 de
l’ordonnance n° 2015-899 du 23 juillet 2015 relative aux marchés publics autorise
d’ailleurs les communications et les échanges d’informations effectués par voie
électronique).

L’objectif étant que l’acheteur public puisse attester de la transmission des

convocations

Là encore, l’acheteur public peut s’inspirer du décret du 23 octobre 2015 portant code
des relations entre le public et l’administration : « La commission se réunit sur
convocation de son président, qui fixe l'ordre du jour. Cette convocation peut être
envoyée par tout moyen, y compris par télécopie ou par courrier électronique. Il en est
de même des pièces ou documents nécessaires à la préparation de la réunion ou
établis à l'issue de celle-ci. ».

Ces convocations sont généralement signées du Président de la CAO. Toutefois, le

règlement peut prévoir un autre signataire. Elles sont accompagnées de l’ordre du
jour.

D- Le quorum
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La tenue de la CAO peut se faire physiquement ou en visio ou audio-conférence
puisque c’est une des nouveautés de la réforme de 2016 qui prévoit la possibilité pour
ses membres d’utiliser ce système (cf. article L1414-2 du CGCT) dans les conditions
prévue au sein de l’ordonnance n°2014-1329 du 6 novembre 2014. Ce système facilite
ainsi la tenue des CAO en matière de quorum notamment.

En effet, l’article 25 du CMP indiquait que le quorum était atteint lorsque plus de la
moitié des membres ayant voix délibérative étaient présents. Les textes n’expriment
plus cela. Toutefois, le renvoi à l’article 1414-2 du CGCT prévoit que « le titulaire est
choisi par une CAO composée conformément à l’article 1411-5 », cet article disposant
que le quorum est atteint lorsque plus de la moitié des membres ayant voix
délibératives sont présents.

A supposer que l’on puisse considérer que le renvoi se limite à la composition de la

commission et non à ses modalités de vote, il n’en demeure pas moins qu’au vu de la
jurisprudence, l’on peut considérer que la commission peut valablement délibérer dès
lors que plus de la moitié de ses membres sont présents.

Il convient alors et afin d’éviter tout débat de prévoir au sein du règlement intérieur
que le quorum est atteint comme pour les organes délibérants lorsque plus de la moitié
des membres sont présents. On peut également s’inspirer de l’article 133-10 du code
des relations entre le public et l’administration qui dispose que : « Le quorum est
atteint lorsque la moitié au moins des membres composant la commission sont
présents, y compris les membres prenant part aux débats au moyen d'une conférence
téléphonique ou audiovisuelle, ou ont donné mandat.
Lorsque le quorum n'est pas atteint, la commission délibère valablement sans
condition de quorum après une nouvelle convocation portant sur le même ordre du
jour et spécifiant qu'aucun quorum ne sera exigé. »

L’on peut également penser qu’aucune règle de quorum n’est nécessaire, mais cela
irait à l’encontre du rôle de la CAO et de la jurisprudence en la matière.

En revanche, rien n’est prévu sur le départage des voix, puisqu’il n’est plus indiqué
comme auparavant que la voix du président de la CAO est prépondérante Est-ce à dire
que les textes ne le prévoyant plus, cette règle n’est plus possible ? A ce sujet le vide
juridique laisse le débat ouvert. On peut tout au plus extrapoler en lisant là encore les
dispositions du code des relations entre les particuliers et l’administration qui prévoit
en son article R133-11 «La commission se prononce à la majorité des voix des membres
présents ou représentés. Lorsqu'il a droit de vote, le président a voix prépondérante
en cas de partage égal des voix. » .

V- 2 : Exemples de clauses pour la rédaction d’un règlement intérieur

I la composition de la CAO :

I.1 La présidence
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La/le maire (ou le/la président(e)) de « nom de la collectivité » est le/la président(e) de
la CAO.
Il/elle peut, par arrêté, déléguer ses fonctions à un représentant et désigner un ou
plusieurs suppléants.
Cette désignation ne peut pas intervenir parmi les membres titulaires ou suppléants
de la CAO.

I.2.a Composition – les membres à voix délibératives

La CAO se compose de son/sa président(e) et de 5 membres de l’assemblée

délibérante (pour une commune de moins de 3 500 habitants : 3 membres au lieu de
5).

Ces membres sont élus à la représentation proportionnelle au plus fort reste.

Les listes peuvent comprendre moins de noms qu’il n’y a de sièges de titulaires et de
suppléants à pourvoir.
En cas d’égalité de restes, le siège revient à la liste qui a obtenu le plus grand nombre
de suffrages. En cas d’égalité de suffrages, le siège est attribué au plus âgé des
candidats susceptibles d’être élu.
La liste ne doit pas identifier le caractère titulaire ou suppléant de ses membres, ni
attitrer un suppléant à un titulaire.

Remplacement des membres :

Le remplacement d’un membre titulaire se fait par le suppléant inscrit sur la même
liste, après le dernier membre suppléant retenu.
Le renouvellement intégral a lieu lorsqu’une liste se trouve dans l’impossibilité de
remplacer des membres titulaires auxquels elle a le droit dans les conditions énoncées
ci-dessus.
Seuls les membres élus ont voix délibérative au sein de la CAO.

I. 2.b Composition – les membres à voix consultatives

Peuvent participer aux réunions de la CAO avec voix consultative :

- les agents publics compétents en matière de marchés publics (exemple : agent de
service marchés publics)
- les agents publics des services opérationnels compétents dans l’objet de la
consultation (exemple un responsable technique pour un marché d’espaces verts)
-…

En outre, sont systématiquement invités :

- le comptable public,
- le représentant du Ministre en charge de la concurrence.
Leurs observations éventuelles sont consignées au procès-verbal.

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II Les compétences de la CAO

II.1 Les compétences obligatoires

La CAO est l’organe compétent pour attribuer tous les marchés conclus au-delà des
seuils européens et selon une procédure formalisée (appel d’offre ouvert et restreint,
procédure avec négociation et dialogue compétitif).
La CAO se prononce également sur les projets d’avenants à un marché public,
entraînant une augmentation du montant global supérieur à 5%, lorsque le marché
initial a été passé en CAO.

II.2 Les compétences facultatives

A adapter selon chaque collectivité.

La commission d’appel d’offre donne un avis consultatif (et non décisionnel) pour les
marchés en-dessous des seuils européens ou passés selon certaines procédures, dans
les cas suivants :
Exemples :
- les MAPA de travaux supérieurs à 100 000 euros HT.
- les MAPA de fournitures et services de plus de 25 000 euros HT.

II.3 Les procédures qui ne relèvent pas de la CAO

Soit la liste des 12 cas ne relevant pas de la CAO.

Soit l’adaptation suite à la création de nouveaux seuils internes.

La CAO n’a pas la compétence pour rejeter les offres inacceptables, inappropriées,
irrégulières ou anormalement basses.

III Le fonctionnement de la CAO

III.1 Les règles de convocation

Les convocations sont adressées « par mail/ par courrier » au moins « nombre » jours
francs avant la date de la réunion par le/la président(e) de la CAO.
L’ordre du jour prévisionnel est joint. Il peut être modifié jusqu’au jour de la
commission. Les rapports seront communiqués « nombre de jours avant/ le jour » de
la CAO.

III.2 Le quorum
III.2.a Quorum - compétences obligatoires

Le quorum est indispensable.

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Le quorum est atteint lorsque plus de la moitié des membres ayant voix délibératives
sont présents. Si, après une première convocation, ce quorum n’est pas atteint, la
commission est à nouveau convoquée, sans condition de quorum.

En l’absence du/de la président(e) de la CAO ou de l’un de ses suppléants, la

commission ne peut pas se tenir.

III.2.b Quorum - compétences facultatives

Le quorum n’est pas requis dans le cadre des compétences facultatives.

En l’absence du/de la président(e) de la CAO ou de l’un de ses suppléants, la
commission ne peut pas se tenir.
III.3 Rédaction du procès-verbal

Un procès-verbal des réunions de la CAO est adressé et signé par les membres présents
ayant voix délibérative, ainsi que par le comptable public et le représentant du Ministre
en charge de la concurrence, lorsqu’ils sont présents.

III.4 Réunions non publiques et confidentialité

Les réunions de la CAO ne sont pas publiques. Les candidats au marché ne peuvent
donc pas y assister.
Le contenu des échanges et des informations données pendant les commissions sont
confidentiels.

VI La préparation et la mise en œuvre de la CAO le jour J

Il s’agit d’aborder sous forme de méthodologie de travail la mise en œuvre d’une CAO.

Pour précision, il s’agit d’un exemple général. En effet, suivant les tailles des
collectivités et les organisations, les étapes ci-dessous peuvent être différentes.

Les préalables : nous connaissons d’ores et déjà les dates de CAO. En effet, nous avons
au vu de notre programmation annuelle des marchés prévu un nombre de CAO selon
un rythme permettant d’assurer une fluidité dans l’attribution des marchés.
Si ce n’est pas le cas, il est conseillé de fixer tout de même à l’avance un calendrier à
minima semestriel fixant dans les agendas des élus les dates de CAO, ceci afin d’assurer
plus facilement le quorum.
Il nous reste donc à confirmer la tenue de la CAO pour la date prévisionnelle et à
élaborer puis à adresser l’ordre du jour (ODJ).
Prenons l’hypothèse d’une CAO/mois.

Etape 1/ préparation avant le Jour J

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Ainsi que nous l’avons vu précédemment, il est préférable d’adresser la convocation
aux membres de la CAO avec un ODJ afin d’assurer l’information de ces derniers.
Cet ODJ aura été préalablement préparé en vue de son envoi, disons, 5 jours francs
avant la date de la tenue de la CAO et au vu de la programmation des marchés.

Puis on adresse cet ODJ aux services afin qu’ils complètent, confirment suppriment les
affaires à l’ODJ. Nous les sollicitons afin de disposer de l’ODJ quelques jours avant son
envoi aux élus.
Cet ordre du jour est ensuite retravaillé selon un timing qui permet de fixer l’ordre de
passage de chacun. On le transmet aux rapporteurs des affaires. Ainsi, l’agent qui vient
présenter le rapport n’est pas mobilisé sur toute la durée de la CAO mais par créneau.
La durée des horaires de passage est fonction des affaires et des sujets (procédures à
lot unique ou plusieurs lots par exemple).
De cette façon, avant le Jour J, les élus et les services disposent de l’ODJ et de l’horaire
de passage des affaires.
Les rapports validés par les responsables hiérarchiques sont quant à eux centralisés
auprès de la direction de la commande publique (ou un autre nom de direction et/ou
service) au moins 5 jours avant la CAO, afin le cas échéant de les tenir à disposition des
élus pour garantir l’information de ces derniers.

Dans la pratique, l’analyse des offres et le rapport de présentation sont souvent

réalisés par les services opérationnels et les services marchés publics. Dans les très
petites collectivités territoriales, il peut arriver que les élus réalisent eux-mêmes
l’analyse et le rapport en partenariat avec le/la secrétaire de mairie.
Toujours dans la pratique, rare est la demande d’un membre de la CAO de venir
consulter un rapport. Il le découvre souvent en CAO et pose ses questions directement
au rapporteur de l’affaire pour être éclairé et prendre sa décision.

Ces rapports sont alors photocopiés et mis sous dossier en vue d’être distribués aux
membres de la CAO le jour J.
La trame du procès-verbal de jugement est également préparée en amont dans le but
d’optimiser le temps le Jour J.

Etape 2/ le Jour J

Nous partons en CAO avec les dossiers contenant, d’une part, les rapports d’analyse
des offres de chaque affaire classés dans l’ordre de passage et d’autre part, un ODJ.
Ces dossiers nominatifs sont distribués à chaque membre élu et on peut prévoir 2
exemplaires supplémentaires pour le cas où le représentant du ministre chargé de la
concurrence et le comptable de la collectivité répondraient favorablement à
l’invitation.

En parallèle, les agents de la collectivité viennent avec les éléments utiles aux
explications (par exemple les différentes offres).

Au fur et à mesure que la CAO prend la décision d’attribuer ou de reporter l’affaire

(cette dernière hypothèse étant particulièrement rare), on note la décision et les
éléments de débat afin de compléter le procès-verbal de jugement en vue de sa
signature à la fin de la CAO.
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La CAO achevée, on peut récupérer l’ensemble des dossiers distribués, ceci afin
d’assurer une complète confidentialité des décisions jusqu’à notification du marché à
l’attributaire.

On poursuit ensuite la procédure dont les principales opérations sont :

- Envoi des lettres de rejets

- Demande des attestations utiles avant attribution à l’attributaire désigné

- Notification (après épuisement du délai de stand still - délai de suspension)

- Transmission en préfecture.

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