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L'ESSENTIEL
DU BAIL COMMERCIAL
SOMMAIRE
La commisssion départementale
de conciliation des baux commerciaux - page 22
Contentieux de l'action
en fixation du loyer du bail renouvelé - page 24
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L'ESSENTIEL DU BAIL COMMERCIAL
Bien préparer
un bail commercial
vous permet de
mieux protéger
votre activité
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L'ESSENTIEL DU BAIL COMMERCIAL
FOCUS
u En principe, le bail commercial ne peut avoir signer plusieurs baux dérogatoires successifs LA CONVENTION D'OCCUPATION PRÉCAIRE
une durée inférieure à 9 ans, mais il peut
être d'une durée supérieure. Toutefois, il existe
sous réserves de ne pas dépasser le délai légal. La durée de la convention est obligatoirement liée
à un fait extérieur au bailleur comme au preneur
« Le bail
Aujourd’hui on voit apparaître des baux
d'autres montages juridiques :
dérogatoires de très courte durée qui sont appelés (en attente d'un changement de PLU - Plan Local commercial ne
d'Urbanisme). A défaut, cette convention fera
dans la pratique “bail éphémère ou pop-up store”;
ces derniers sont très utilisés pour des activités l'objet d'une requalification. peut avoir une
durée inférieure
LE BAIL DÉROGATOIRE saisonnières ou éventuellement pour tester de
Depuis le 1er septembre 2014, le bail dérogatoire nouvelles activités.
peut être conclu pour une durée maximale de 36 Les clauses du bail dérogatoire sont également
LOCATION SAISONNIÈRE à 9 ans »
mois. librement négociables comme celles du bail La durée de la convention doit être précisément
Au plus tard à l'issue d'un délai d'un mois à commercial. déterminée par les parties par rapport à une
compter de cette échéance, sans opposition saison touristique, avec des dates très précises Il convient de noter que même si le local était
La jurisprudence de la cour de cassation vient
du bailleur, le bail dérogatoire se transforme de début et de fin d'activité. Sachant qu'à la fermé et que le preneur laissait son matériel
d’autoriser la possibilité de contracter un bail
automatiquement en bail 3/6/9. fin de la location, le preneur doit absolument et stock à l'intérieur il ne s'agirait plus d'une
dérogatoire après un bail commercial 3/6/9.
quitter le local et éventuellement remettre en location saisonnière, mais d'un bail commercial
Il est possible, à l'intérieur du délai retenu, de état. d'une durée de 9 ans.
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LE DPE (DIAGNOSTIC DE PERFORMANCE LE DTA (DIAGNOSTIC TECHNIQUE AMIANTE) LE CONTRAT DE PERFORMANCE ÉNERGÉTIQUE
ENERGÉTIQUE) ET LE PLAN DE TRAVAUX D'ÉCONOMIE Pour les baux commerciaux conclus ou
D'ÉNERGIE renouvelés depuis le 1er septembre
Ce diagnostic est établi par le bailleur sur la base Ce diagnostic est obligatoire pour les immeubles
2014, le bailleur doit remettre
des trois dernières années de consommation dont le permis de construire a été délivré avant Ces documents étaient prévus par le Grenelle de DEPUIS PINEL
également les documents suivants :
énergétique et environne mentale du locataire le 1er juillet 1997. l'environnement 2 et concerne les immeubles
sortant (s'il y en a un) et doit être remis au en copropriété avec installation collective de u Un inventaire précis et limitatif des
Il s'agit d'un état simplifié qui ne justifie que la
preneur dès la visite du local. chauffage et/ou de refroidissement. catégories de charges, impôts, taxes et
présence d'amiante visible.
redevances liées à ce bail comportant
Si, après autorisation du bailleur, le preneur Le syndic doit ainsi procéder à un diagnostic l'indication de leur répartition entre le
réalisait des travaux importants et si de l'amiante de performance énergétique ce qui sera suivi bailleur et le preneur. Cet inventaire
devait être découverte et qu'aucune clause n'était dans un deuxième temps soit par l'élaboration devra être communiqué chaque année
notée dans le bail, le désamiantage resterait à la d'un contrat de performance énergétique en même temps que la régularisation
charge du bailleur. soit par l'élaboration d'un plan de travaux des charges et au plus tard le 30
d'économie d'énergie, sachant que l'un et l'autre septembre.
s'imposeront au preneur.
u Un état prévisionnel des travaux
L’ANNEXE ENVIRONNEMENTALE réalisés depuis 3 ans et envisagés
Prévue par le Grenelle de l'environnement 2 n'est dans les 3 années à venir avec un
obligatoire que pour les surfaces supérieures budget prévisionnel. Cet état devra être
à 2 000m2 mais rien n'empêche le bailleur et communiqué tous les 3 ans.
le preneur d'en prévoir une pour une surface
u Un état des lieux contradictoire à
E R P (ETAT DES RISQUES ET POLLUTION) inférieure.
l'entrée et à la sortie du local.
Cet état doit être remis au plus tard par le bailleur Elle permettra alors de réfléchir sur l'évo
lution des consommations énergétiques et u Le bailleur doit également faire
le jour de la signature du bail. Son absence
environnementales particulièrement d'actualité connaître au preneur toute information
de production ou une production avec des
au regard des nouvelles obligations concernant dont il aurait connaissance qui serait
informations erronées donnerait la possibilité
tout autant les enseignes lumineuses que déterminante pour lui et qu’il ne peut
au preneur de demander soit une diminution
l'éclairage des commerces la nuit pas connaître.
du montant du loyer, soit la résiliation du bail.
Ce nouveau diagnostic remplace l’ERNMT en y Depuis, le 1er octobre 2019, de Nouvelles u Il existe également depuis octobre
ajoutant notamment des renseignements sur la obligations sont prévues pour les immeubles 2016, la théorie de l’imprévisibilité
pollution des sols et depuis peu sur l’adjonction tertiaries avec remontée dans la performance pouvant permettre dans certaines
d’une rubrique dans une zone à potential radon énergétique et des obligations de calcul des conditions au preneur de demander
de niveau 3. consommations annuelles. une diminution du montant du loyer
(par exemple, les actions dites “des
gilets jaunes”).
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LA VIE DU BAIL
LA DURÉE DU BAIL
Elle est librement choisie par les parties, sans Elle est réalisée, en prin
cipe, par la formule
pouvoir être inférieure à 9 ans, sauf baux suivante :
dérogatoires.
Il est vivement conseillé d'opter pour une LOYER DE RÉFÉRENCE X INDICE
durée de 9 ans. Le preneur bénéficiera alors du
plafonnement légal de son loyer. Ce qui n'est pas NOUVEAU INDICE DE RÉFÉRENCE
le cas pour les baux d'une durée supérieure pour
lesquels le renouvellement est déterminé selon
la valeur locative, c'est à-dire correspondant au Concernant maintenant l’aménagement
prix du marché. conventionnel de l’indice elle est impossible.
Désormais, pour les baux commerciaux d'une Toute clause prevoyant uniquement
durée de 9 ans, le preneur a la possibilité de l’application de l’indice à la hausse est réputée
résilier le bail commercial au terme de chaque non écrite, il en est de même que la clause
période triennale, moyennant un préavis d'au prévoyant que le loyer ne pourra pas descendre
moins 6 mois délivré par acte extrajudiciaire. en dessous du loyer contractuel ou de l’indice
L'ÉTAT DES LIEUX D'ENTRÉE ET DE SORTIE CAPE ou de la clause TUNNEL.
S'agissant d'un commerce sous enseigne, il
Depuis le 1er septembre 2014, il est désormais d'activités connexes ou complémentaires, par est recommandé de s'assurer que la durée du u Le loyer du bail renouvelé sera déplafonné :
obligatoire pour les baux conclus ou renouvelés une déspécialisation simple ou plénière. La contrat de bail coïncide bien avec la durée du
En cas de modification notable des
à cette date. demande de déspécialisa tion par le preneur contrat choisi (franchise, concession exclusive,
distribution sélective...). caractéristiques du local, de la destination des
peut s'effectuer par acte extra judiciaire ou par lieux, des obligations respectives des parties
A défaut d'accord entre les parties, il est établi
lettre recommandée avec demande d'avis de ou des facteurs locaux de commercialité ou si
par voie d'huissier de justice à frais partagés par
réception. du fait de la tacite prolongation du bail initial,
moitié entre le bailleur et le preneur. LE LOYER, SA RÉVISION, SON INDEXATION
Il serait bon que le preneur avant de prendre celui-ci se poursuit au delà de 12 ans.
un bail en commerces se renseigne bien sur Le loyer constitue la contrepartie de la mise à
Enfin, un bail conclu pour une durée supérieure à
la classification du local par rapport à la disposition par le bailleur du local.
LA DESTINATION 9 ans (par exemple 10 ans) fera automatiquement
réglementation des établissements recevant du Pour un bail commercial de 9 ans, réparti en 3 l’objet d’un déplafonnement.
Elle est librement négociée entre le bail public. périodes triennales, le bailleur peut appliquer la La loi PINEL prévoit désormais que pour
leur et le preneur, sous réserve du règlement
clause de révision triennale du loyer en fonction les baux conclus ou renouvellés à compter
de copropriété s'il existe et de ses limites
de l'évolution de l'indice choisi. Quant au preneur, du 1er septembre 2014, même en cas de
(ex. interdiction de toutes nuisances, bruits,
il peut partir à la fin de chaque période triennale
odeurs...).
« Le loyer peut aussi être sous réserve d'en avoir informé le bailleur par
déplafonnement, le loyer restera plafonné.
En effet, la variation du loyer qui pourra
Elle peut aller d'une clause large dite « tous
commerces » à des clauses plus restrictives par
soumis à une indexation acte d'huissier ou lettre recommandée AR, au
moins 6 mois avant la fin de la période. éventuellement en découler ne pourra permettre
activité (coiffure, restauration traditionnelle, annuelle, si cela est prévu Le loyer peut aussi être soumis à une indexation
des augmentations supérieures pour une année
à 10 % du loyer acquitté au cours de l’année
petite restauration, prêt à porter général, prêt à
porter enfants...). dans le contrat. » annuelle, si cela est prévu dans le contrat. précédente.
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En effet, le statut des baux commerciaux et plus u Pour executer des travaux prescrits ou u Indiquer que le locataire a la faculté de saisir OÙ EN EST-ON CONCERNANT LES MISES AUX
particulièrement l’article L.145-4 alinéa 3 du autorisés dans le cadre d’une operation de le tribunal avant l’expiration d’un délai de deux NORMES « HANDICAPÉS » ?
code de commerce permet au bailleur d’un local restauration immobilière. ans à compter de la date à laquelle le congé a La loi handicap de 2005 prévoyait des obligations
commercial de donner congé à son locataire soit été donné, s’il entend le contester ou demander
u Pour démolir l’immeuble dans le cadre d’un concernant les accessibilités « handicapés »
à l’expiration d’une période Triennale, soit à la
projet de renouvellement urbain. le versement d’une indemnité d’éviction. en visant d’une manière générale le handicap
fin du bail, dans les cas suivants :
physique, psychique, mental, cognitif et
La loi ELAN créée un nouveau droit de reprise au Il semble évident que dans la plupart des cas, le
u Pour construire, reconstruire ou surélever sensoriel.
profit du bailleur d’un local commercial en lui preneur aura intérêt à demander une indemnité
l’immeuble existant. d’éviction et cela le plus rapidement possible
permettant de donner congé à l’expiration d’une Elle laissait un délai de 10 ans pour les ERP de
u Pour réaffecter le local d’habitation accessoire période triennale pour transformer à usage dès qu’il a connaissance de ce congé. toutes catégories y compris les ERP 5 et même
à cet usage. principal d’habitation un immeuble commercial les ERP 5-R.19 pour se mettre aux normes.
Ce nouveau motif peut être invoqué depuis le 25
existant ou un pied d’immeuble existant par novembre 2018. Devant le retard pris, il a été créé un nouveau
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mécanisme imposant la mise en place d’Agenda il y a lieu également de s’interroger sur le fait
d’Accessibilités programmé dit Ad’AP. de savoir qui doit payer et il est fort possible
que leur bail ne vise pas les mises aux normes
Ce mécanisme de dépôt des Ad’AP a été plusieurs
handicapés comme étant à leur charge.
fois reporté dans le temps, mais depuis le 31
mars 2019 il n’est plus possible d’en déposer. Dans un tel cas, ces obligations seraient à la
charge du bailleur et il serait très judicieux qu’il
Le dispositif se poursuit cependant avec la mise
se rapproche le plus vite possible de celui-ci
en œuvre des travaux à travers l’instruction des
pour lui demander de faire le nécessaire.
autorisations de travaux, le suivi des Agendas
de plus de trois ans et la présence obligatoire
dans tous les commerces d’un registre public
d’accessibilités pouvant être consulté par toutes
personnes le souhaitant.
LA LOI ÉLAN - DU DROIT DE PRÉEMPTION
Désormais, il n’est plus possible de déposer DES COMMUNES VERS L'OPÉRATION DE
des dossiers d’Ad’AP, cela signifie que pour REVITALISATION DE TERRITOIRE
ceux qui n’ont pas fait le nécessaire, ils
devront pour répondre à leurs obligations de Depuis de très nombreuses années, il existe un
mise en accessibilité déposer des demandes droit de préemption sur les fonds de commerces,
d’autorisation de travaux ou de permis de les fonds artisanaux, les baux commerciaux.
construire de mise en conformité totale sous
Celui-ci a comme conséquences qu’à partir du
peine de sanctions administratives et pénales.
moment ou un preneur veut céder son fonds de
Pour ceux-là, il existe aujourd’hui un formulaire commerce, il doit vérifier s’il n’est pas dans une
CERFA n° 15797* 02, il s’agit du dossier simplifié zone de protection avec un droit de préemption, dont l’objet est d’adapter et moderniser le prévues et leur répartition dans les secteurs
de demande de mise aux normes accessibilité il doit dans un tel cas notifier à la commune la parc de logements et de locaux commerciaux d’intervention délimités.
pour un ERP de 5ème catégorie et de type M* ou et artisanaux ainsi que le tissu urbain de ce
cession de son fonds, qui peut préempter dans Par dérogation au statut des baux commerciaux,
N* ou abritant des professions libérales.
des conditions très réglementées. territoire. la convention peut prévoir que dans les centres
Pour les autres, il s’agira de l’utilisation d’une villes, les baux relatifs à un local commercial,
Ce droit s’ajoute à un droit qui existait déjà Ces opérations sont quasiment déjà organisées
demande de permis de construire traditionnelle. conclus postérieurement à la signature de celle-
précédemment, le droit de préemption urbain dans les villes dites « actions cœur de ville »
Concernant le registre public d’Accessibilité, il est en cas de vente des murs. mais elles peuvent également être prévues ci ne peuvent porter que sur ce local dans les
obligatoire depuis le 30 septembre 2017 et doit dans d’autres cas et elles donnent lieu à une immeubles qui abritent à la fois un ou plusieurs
contenir un certain nombre de pièces, comme la Dans certaines opérations, il y a donc lieu de locaux commerciaux, ainsi que des locaux
convention entre l’état, ses établissements
présentation globale de toutes les prestations purger les deux droits. destinés à l’habitation.
publics, ses communes membres ainsi que
proposées par l’ERP, le degré d’accessibilité.
En cas de cession de droit au bail, avec l’accord toutes personnes publiques ou tout acteur privé Elle peut également donner lieu à l’instauration
Le ministère de la transition écologique susceptible de participer à la réalisation de ces
du bailleur le même droit de préemption du droit de préemption urbain renforcé prévu à
et solidaire dans le cadre de la délégation opérations.
s’applique et il faudra également le purger. l’article L.211 – 4 du code de l’urbanisme.
ministérielle à l’accessibilité a mis au point
un guide d’aide à la constitution pour les ERP La convention définit le projet urbain Le droit de préemption des fonds de commerce,
du registre public d’accessibilité facilement La loi ELAN a créé un article L.303 – 2 du code
économique et social de revitalisation de évoqué précédemment prévu au même article
téléchargeable sur internet. de la construction et de l’habitation définissant territoire concerné, elle précise sa durée, le peut être délégué à l’opérateur chargé de la mise
les opérations de revitalisation de territoire calendrier, le plan de financement des actions
Pour les Preneurs qui n’ont rien fait à ce jour, en œuvre des actions prévues par la convention.
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LA FIN DU BAIL
LE CONGÉ EN FIN DE BAIL AVEC OU SANS OFFRE L’INDEMNITÉ D'ÉVICTION
DE RENOUVELLEMENT
Cette indemnité d'éviction est due par le
Le bailleur peut donner congé à tout moment et bailleur pour compenser la perte probable
au moins 6 mois avant la fin du bail. de la propriété commerciale du preneur,
dans la mesure où un fonds de commerce est
Il peut s'agir d'un congé soit avec offre de difficilement transférable.
renouvellement, soit sans offre de renou
vellement avec indemnité d'éviction. Le preneur peut rester dans le local tant que
le bailleur ne la lui a pas versé, sous réserve
En cas de renouvellement, le bailleur peut de s'acquitter d'une indemnité d'occupation
seulement proposer la fixation d'un nouveau calculée sur la valeur locative.
loyer. Il ne peut imposer aucune modification
des clauses du bail.
Le preneur est libre d'accepter ou de refuser la LE DROIT DE PRÉFÉRENCE AU PROFIT
proposition du nouveau loyer ou de l'indemnité DU PRENEUR
LE PRÉ-ÉTAT DES LIEUX DE SORTIE ET L'ÉTAT civil en cours, conformément aux termes de la d'éviction.
DES LIEUX DE SORTIE loi. Si aucune des parties ne se manifeste avant A défaut d'accord entre les parties, l'une ou Avec la loi Pinel, depuis le 18 décembre 2014, si
la fin de la 12ème année, le déplafonnement du l'autre peut saisir la Commission départementale le bailleur d'un local commercial ou artisanal
Ces documents ne sont pas obligatoires, mais bail de 9 ans est automatique. Le loyer du bail veut le vendre, il doit en informer au préalable
vivement conseillés. Il est recommandé de les de conciliation des baux commerciaux. En toute
renouvelé sera déterminé à la valeur locative. hypothèse, il dispose d'un délai de deux ans le preneur, par lettre recommandée avec accusé
faire établir par des professionnels. de réception ou lettre remise en mains propres.
pour saisir le juge des loyers.
Sauf cas de dégradations, le bailleur est tenu de Cette lettre d'information vaut offre de vente au
restituer le dépôt de garantie le jour de la remise LA CLAUSE RÉSOLUTOIRE Afin de mettre un terme au bail à la fin d'une preneur.
des clefs par le preneur, sauf délai particulier période triennale ou en l'absence de congé
Cette clause vise à mettre un terme définitif au délivré par le bailleur au terme du bail, le preneur Le preneur ne bénéficie pas du droit de préférence
noté dans le bail. lorsque le bailleur envisage de céder :
contrat de bail, sans indemnité pour le preneur. peut, 6 mois avant la fin du bail demander
Dans les nouveaux baux, l'état des lieux de le renouvellement du bail ou donner congé. u En une cession unique plusieurs locaux d'un
Elle peut être mise en jeu par le bailleur
sortie comme dit précédemment est désormais Depuis la loi Pinel, ce congé peut désormais ensemble commercial ou plusieurs locaux
notamment pour non-paiement du loyer et
obligatoire. être délivré soit par acte d'huissier soit par lettre commerciaux distincts ou la ces sion d'un local
pour toute autre raison sous réserve qu'elle soit
recommandée avec avis de réception. commercial au coproprié taire d'un ensemble
prévue dans le bail.
Si le preneur notifie son congé au bailleur par commercial.
LA PROLONGATION DU BAIL Pour s'en prévaloir, le bailleur doit d'abord
lettre recommandée, il est recommandé de u En une cession globale un immeuble
adresser un commandement visant la clause
Celle-ci n'est possible qu'à partir du moment vérifier l'adresse exacte du bailleur (par exemple, comprenant des locaux commerciaux.
résolutoire par acte d'huissier de justice.
où ni le bailleur, ni le preneur ne se manifestent si c'est une société, lever un k-bis récent) et
avant le terme du bail. Le locataire doit impérativement dans le délai surtout de respecter impérativement le délai de u Ou lors de la cession d'un local au conjoint du
d'un mois soit payer, soit exécuter l'obligation 6 mois. Le délai court dès la date de la première bailleur, ou à un ascendant ou un des cendant
On rentre alors dans une période appelée mise à sa charge pour le bail ou agir en justice présentation de la lettre recommandée. du bailleur ou de son conjoint.
«prolongation tacite » qui peut s'interrompre pour contester le motif et éventuellement
à tout moment, à l'initiative à l'une des La cour de cassation vient de dire dans un arrêt
demander des délais de paiement. En toute
parties pour donner congé ou demander le que ce droit de préférence au profit du preneur
hypothèse, la clause résolutoire n'est pas
renouvellement en respectant un délai de 6 était d’ordre public et que le bail ne pouvait y
exécutoire de plein droit. Elle doit faire l'objet
mois auquel il convient d'ajouter le trimestre déroger.
d'une constatation judiciaire.
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L'ESSENTIEL DU BAIL COMMERCIAL
Qu'elle soit saisie par le bailleur ou par le ses propres informations. Mais dans la plupart
locataire, la juridiction compétente est, en des cas, il désignera un expert qui recherchera
principe, celle du lieu de la situation du local si les conditions d'un déplafonnement sont
pris à bail. réunies et déterminera le montant de la valeur
locative.
Après la délivrance d'un acte tel qu'un congé ou
une demande de renouvellement, la procédure Il va de soi qu'à aucun moment, le locataire
s'effectue par échange de mémoires entre les doit interrompre le versement du loyer à
parties, notifiés par lettre recommandée avec l'ancien montant, sauf si le juge fixe un loyer
accusé de réception. provisionnel différent pendant l'instance.
Il s'agit d'une procédure sans représentation A la fin de la procédure, le juge des loyers
obligatoire par avocat, mais écrite. commerciaux rend une décision de « fixation »
du loyer du bail renouvelé.
Ainsi, les mémoires doivent obligatoire ment
indiquer l'adresse du local pris à bail et les u Si le montant fixé par le juge convient aux
informations complètes relatives aux parties parties, ces dernières ne sont pas obligées de
en présence et notamment contenir une copie signer un nouveau bail. La décision du juge des
de la demande en fixation du prix, l'indication loyers commerciaux vaudra renouvellement de
des autres prétentions et les explications bail aux mêmes conditions que celles du bail u En cas de litige portant notamment sur la fixation du loyer renouvelé, mais également depuis la
de droit et de fait de nature à justifier les expiré, excepté le montant du loyer renouvelé loi Pinel, pour les litiges relatifs aux charges et aux travaux, le bailleur ou le preneur peut saisir, par
prétentions de leur auteur ou à réfuter celles et la durée du bail qui ne pourra excéder 9 ans. lettre recommandée avec accusé de réception, la Commission départementale de conciliation de baux
de l'autre partie. Il est donc recommandé de se commerciaux, composée de bailleurs et de preneurs en nombre égal et de personnes qualifiées.
faire assister par un avocat. u Sinon, les parties peuvent renoncer à la
décision de fixation. Elles exercent alors leur
L'envoi d'un mémoire est une formalité droit d'option dans le délai d'un mois suite à la La Commission s'efforce de concilier les parties En cas de conciliation, il est dressé un acte signé
préalable indispensable à la saisine du juge. En signification de la décision. et rend un avis. par les parties.
effet, ce n'est qu'après l'expiration d'un délai
de 1 mois, après la réception par le destinataire Si le bailleur refuse le renouvellement du bail, Si le juge est saisi parallèlement à la Commission A défaut de conciliation, la Commission rédige
du mémoire, que la partie expéditeur peut il sera redevable du paiement de l'indemnité par l'une ou l'autre des parties, il ne peut statuer une note faisant apparaître son avis que les
assigner l'autre partie devant le juge. L'objectif d'éviction au locataire. tant que l'avis de la Commission n'est pas rendu. parties pourront éventuellement utiliser en cas
de cette formalité étant de permettre la de contentieux.
Il convient de préciser que la partie qui La Commission est dessaisie si elle n'a pas
conciliation des parties avant la procédure exerce l'option devient redevable des frais de statué dans un délai de trois mois.
judiciaire. procédure de l'adversaire.
L'objectif est d'éviter le recours systématique au
Le juge peut se rendre sur place pour recueillir juge.
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