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Le droit positif القانون الوضعيest l'ensemble des règles juridiques en vigueur dans un
territoire donné à un moment donné. D'où proviennent ces règles ? Quelle est leur origine ?
Qu'elles en sont les sources ?
Le législateur évoque les sources du droit objectif dans le Code civil lorsque dans son article
1er il précise que « La loi régit toutes les matières auxquelles se rapporte la lettre ou l'esprit de
l'une de ses dispositions.
En l'absence d'une disposition légale, le juge se prononce selon les principes du droit
musulman et, à défaut, selon la coutume.
Le cas échéant, il a recours au droit naturel et aux règles de l'équité ».
Par cette rédaction, le législateur distingue entre deux catégories de sources : une première
catégorie, principale, qu'on qualifie généralement de « Loi » et une seconde catégorie,
subsidiaire, à laquelle le juge aura recours en l'absence de la première.
Un sens large المفهوم الواسعselon lequel la « Loi » recouvre des règles formulées par écrit par
l'autorité publique et ayant un caractère général, impersonnel et obligatoire. Ces règles sont
aussi bien celles contenues dans la Constitution, dans la législation, que celles contenues dans
la réglementation.
Un sens strict المفهوم الضيقselon lequel la « Loi » est le texte émanant du pouvoir législatif.
Ici, la loi est comprise au sens de « Législation » ; التشريعil s'agit uniquement des règles
juridiques élaborées et votées par le Parlement (le pouvoir législatif).
La hiérarchie des normes تدرج القوانينrépond un principe selon lequel la norme inférieure
doit se conformer à celle du niveau supérieur. On abordera donc les sources du droit objectif
algérien selon leur classement, du sommet à la base.
1. La Constitution.
3. La loi organique.
La Loi organique القانون العضويest un texte élaboré et voté par le Parlement. Elle a pour
fonction de fixer les règles relatives à l'organisation et au fonctionnement des pouvoirs
publics. Elle complète la Constitution et régie des domaines très importants et, par
conséquent, elle est adoptée par la majorité absolue االغلبية المطلقةdes députés. Elle est
soumise au contrôle de conformité à la Constitution avant sa promulgation االصدار. Dans la
hiérarchie des normes, la loi organique est supérieure à la loi (ordinaire).
Il s'agit de la loi au sens strict. Ce sont des règles élaborées et votées par le Parlement dans
les 30 domaines ميدان03 prévus à cet effet par la Constitution. Ses règles portent sur des
questions d'ordre politique, économiques et sociales.
Exp.
Les règles relatives aux droits et devoirs des personnes, les libertés individuelles et les
obligations des citoyens.
Les règles relatives au statut personnel et au droit de la famille.
Les règles relatives à l'enseignement et à la recherche scientifique.
Les règles relatives à la santé publique.
Comment est élaborée une loi ?
5. Les ordonnances.
6. Les règlements.
Les règlements (اللوائح) التنظيمrenferment l'ensemble des textes dont les règles juridiques sont
établies par l'autorité administrative : le pouvoir exécutif.
c. Les arrêtés القراراتsont des actes provenant d'une autorité administrative, autre que le
Président de la République ou le Premier ministre (ou le Chef du gouvernement), pour la
gestion des services administratifs.
Exp.
Un arrêté ministériel قرار وزاريétabli par un ministre.
Un arrêté interministériel قرار وزاري مشتركétabli par plusieurs ministres.
Un arrêté du Wali قرار الوالي.
Un arrêté du Président de l'Assemblée populaire communale قرار رئيس المجلس
الشعبي البلدي.
II. Les sources subsidiaires (secondaires) المصادر االحتياطية.
En l'absence d'une règle juridique écrite, le juge a recours à des sources subsidiaires afin de
trancher le litige.
1. La jurisprudence.
La jurisprudence االجتهاد القضائيest l'ensemble des décisions rendues par les juges en
application de la loi. Mais lorsque la loi n'est pas claire, le juge intervient à travers son
interprétation ; التفسيرil doit en interpréter l’esprit ( المضمونle contenu). Et en l’absence des
sources principales, le juge a un rôle créateur de la règle de droit ; il ne peut pas refuser de
trancher le litige qui lui est soumis sous prétexte d’absence de la loi. La décision qu’il va
rendre constituera un précédent سابقة قضائية. Ainsi, les décisions rendues par le juge, dans ces
deux cas, vont constituer une source de droit.
Exp. Le Droit administratif est d'origine jurisprudentielle ال قان ون االداري ذو ن شاة ق ضائ ية.
Les principes du droit musulman مبادىء الشريعة االسالميةsont repris par le juge en l'absence
de la loi, notamment dans les questions liées au statut personnel االحوال الشخصيةdont le
mariage الزواج, la succession الميراث, la Kafala الكفالة, … etc
3. La coutume.
La coutume العرفest une pratique constante ممارسة ثابتةet régulière مستمرةde la vie
juridique qui se transforme, avec le temps, en règle non écrite et devient générale et
obligatoire. La coutume existe généralement dans les transactions commerciales الممارسات
التجاريةet les relations de voisinage عالقات الجوار.
Le Droit naturel القانون الطبيعيdésigne des normes relatives à la nature de l'Homme طبيعة
االنسانen sa qualité d’être humain ou des choses. A ce titre, il est reconnu comme source de
droit objectif même en l'absence de droit écrit. Le Droit naturel confère à l'individu des droits
subjectifs inhérents à sa qualité d'être humain tels que le droit à la vie, le droit à la liberté, le
droit à l'égalité ...
L'équité العدالةest considérée comme une justice supérieure au Droit. Elle relève de la
conscience ضميرet de l'intime conviction قناعة شخصيةdu juge. L'équité est une manière de
résoudre les litiges, en dehors des règles de droit, selon des critères comme la raison, l'utilité,
la paix et la morale.
III. La hiérarchie des normes.
1. Le principe.
L'organisation des sources a pour objectif de garantir la cohérence تجانسet la rigueur انضباط
des normes qui composent le système juridique ال نظام ال قان ون يd'un Etat.
2. Le contrôle de la constitutionnalité.
La Constitution étant la loi fondamentale النص الجوهري, elle est placée au sommet de la
pyramide. Par conséquent, toutes les normes qui lui sont inférieures doivent être conformes à
son contenu ; elles doivent être constitutionnelles (conformes à la Constitution).
a. Avant la promulgation du texte dans les cas suivants : )رقابة قبلية ( قبل اصدار القانون
- Les conventions internationales et les traités internationaux avant leur ratification قبل
المصادقة
- La loi organique.
- La loi ordinaire.
- L'ordonnance.
b. Après la promulgation du texte dans les cas suivants : )رقابة بعدية (بعد اصدار القانون
- Les règlements.
- Une disposition légale ou réglementaire en cours de procès.