Ouverture du redressement

judiciaire et de la liquidation
des biens

PROFESSEUR MAYATTA NDIAYE MBAYE

AGRÉGÉ DES FACULTES DE DROIT
FSJP/UCAD
 Prélude

Difficultés non décelées

Difficultés décelées
Dépistage
Recherche de solutions
Simulation des solutions
Echec de la prévention
Ouverture d’une procédure collective de traitement
des difficultés
 Prélude (suite)

Deux procédures:
- le redressement judiciaire: procédure destinée
à la sauvegarde de l’entreprise et à l’apurement de
son passif au moyen d’un concordat de
redressement
- la liquidation des biens: procédure qui a pour
objet la réalisation de l’actif du débiteur pour apurer
son passif
 Prélude (suite)

Deux procédures utilisées lorsque le règlement

préventif n’a pas été sollicité ou n’est pas possible.
Deux procédures à finalités différentes
Deux procédures avec similitude de conditions
d’ouverture.
Subsistance de quelques différences.
 Deux points à voir:
- Conditions d’ouverture de la procédure (I);
- Jugement d’ouverture de la procédure (II).
 I- Conditions d’ouverture de la procédure

Deux catégories de conditions:

- Conditions de fond
- Conditions de forme
 A- Conditions de fond

Deux catégories:
- Condition liée à la situation juridique;
- Condition liée à la situation économique et
financière.
 1- Condition liée à la situation juridique

Mêmes exigences que dans le règlement préventif.

Commerçant de fait?
 1- Condition liée à la situation juridique (suite)

Cas particulier de la personne physique ayant perdu

sa qualité de commerçant:
 Du commerçant décédé en état de cessation des paiements
(article 30 AUPCAP) lorsque le juge est saisi dans l’année qui
suit le décès.
 Du commerçant dont la radiation du RCCM date de moins d’un
an si la cessation des paiements est antérieure à cette radiation
(article 31 al 1er AUPCAP)
 De l’associé indéfiniment et solidairement responsable du
passif social dont la mention du retrait au RCCM date de
moins d’un an si la cessation des paiements de la société est
antérieure à cette mention (article 31 al 2 AUPCAP)
 2- Condition liée à la situation économique et financière

C’est l’état de cessation des paiements.

Trois points à appréhender:
- Notion de cessation des paiements;
- Preuve de la cessation des paiements;
- Date de la cessation des paiements.
 a- Notion de cessation des paiements

Notion essentielle des procédures collectives.

Cessation des paiements = situation du débiteur qui
est « dans l’impossibilité de faire face à son
passif exigible avec son actif disponible »
(article 25 al 1er AUPCAP).
Définition, assez floue, reprise du code de commerce
français.
a- Notion de cessation des paiements (suite)

Droit comparé:
En Belgique:
« Tout commerçant qui a cessé ses paiements de
manière persistante et dont le crédit se trouve
ébranlé est en état de cessation des paiements».
(article 2 Loi sur la faillite)
a- Notion de cessation des paiements (suite)

Aux Etats-Unis:
Pas de difficulté de définition.
Pas de conditions formelles pour initier l'ouverture
d'une procédure d’insolvabilité (liquidation ou
réorganisation).
Inexistence de la notion de cessation des paiements.
Seule condition: l'absence de fraude contrôlée par le
juge systématiquement.
Raison de cette position: le dirigeant est le mieux placé
pour savoir si l'entreprise est dans une situation
difficile; solution amiable privilégiée.
a- Notion de cessation des paiements (suite)

Appréhension de la notion à travers celles de « passif

exigible » et « d’actif disponible ».
a- Notion de cessation des paiements (suite)

1°- Passif exigible:

Contenu à rechercher dans la jurisprudence.
- Position traditionnelle: passif exigible = ensemble
des dettes certaines, liquides et exigibles (TRHCD,
28 janvier 2005; TRHCD, 31 décembre 2004)
a- Notion de cessation des paiements (suite)

- Evolution jurisprudentielle française: passif

exigible = passif exigible et exigé (Cass. com., 28
avril 1998, D. Aff. 1998. 1487, obs. A. Lienhard ;
J.C.P. éd. E. 1998. 1926, note G.-A. Likillimba,
R.T.D. Com. 1999. 187, obs. A. Laude; Cass. Com., 14
mai 2002, D. 2002. 1837, obs. A. Lienhard, D. 2003.
615, note V. Martineau-Bourgninaud, J.C.P. éd. E
2002. 1520, obs. Ph. Pétel)
Raison: le créancier est libre de faire crédit au
débiteur.
a- Notion de cessation des paiements (suite)

- Incertitude générale sur la notion de passif exigible:

Deux constats:
* Revirement jurisprudentiel français: passif
exigible = ensemble des dettes certaines, liquides et
exigibles sauf si le débiteur allègue qu’il dispose d’une
réserve de crédit ou d’un moratoire de la part de ses
créanciers (Cass. com., 6 juill. 2010, n° 09-14937; Cass.
com., 15 févr. 2011, n° 10-13625).
Raison: La négligence ou la complaisance d’un
créancier ne doivent pas être un obstacle à l’ouverture
d’une procédure collective.
a- Notion de cessation des paiements (suite)

* Prise en compte de la demande de paiement

du créancier: l’état de cessation des paiements est
avéré car une dette importante est exigée et impayée
(TRHCD, 28 janvier 2005; TRHCD, 31 décembre
2004).
Raison du maintien de la position traditionnelle:
L’exigence d’un passif exigé, d’un passif pertinent,
rend plus étroite la notion de cessation des
paiements et plus tardive l’ouverture potentielle de la
procédure de redressement judiciaire ou de
liquidation des biens.
a- Notion de cessation des paiements (suite)

2°- Actif disponible

Deux séries de composantes:
- Eléments figurant au bilan: éléments
suffisamment liquides pour permettre au débiteur de
faire face à ses dettes. Exemples: trésorerie
disponible; valeurs immédiatement réalisables
comme les effets de commerce échus ou susceptibles
d'être escomptés.
a- Notion de cessation des paiements (suite)

Ne sont pas compris dans l'actif disponible, les

immobilisations ou les stocks, à moins que ces
derniers ne soient en cours de réalisation.
Donc un fonds de commerce non encore vendu n’est
pas un actif disponible (Cass. com., 6 mars 1990, n°
88-15408; Cass. com., 15 févr. 2011, n° 10-13625)
a- Notion de cessation des paiements (suite)

- Eléments hors bilan: Eventuelles réserves de crédit

dont bénéficie le débiteur.
Celles-ci sont considérées comme actif disponible si
les crédits accordés ne sont ni fictifs, ni ruineux ou
disproportionnés compte tenu des forces de
l'entreprise.
a- Notion de cessation des paiements (suite)

L’actif disponible est composé « des sommes dont

l’entreprise peut disposer en raison de leur
liquidité ou de la possibilité de les convertir
en liquide à tout moment et sans délai » (Y.
GUYON).
Donc cessation des paiements = actif disponible
inférieur au passif exigible
Différente d ’insolvabilité = passif total supérieur
à actif total = gêne passagère de trésorerie ou non-
paiement de sommes dues.
 b- Preuve de la cessation des paiements

Moyens de preuve: situation de fait; preuve

établie par la constatation d’un nombre important de
refus de paiement ou, dans certains cas, par celle
d’un refus de paiement d’une dette très importante.
Charge de la preuve: incombe au demandeur.
Toutefois, le débiteur doit clairement exprimer sa
position s'il entend contester l'état de cessation des
paiements. À défaut, les juges ont la faculté de tenir
compte de cette carence.
Rôle du juge?
 c- Date de la cessation des paiements

Fixée provisoirement par le tribunal.

Dans la limite légale.
Sinon, date d’ouverture de la procédure.
Modification possible.
Intérêt de la date: détermination de la période
suspecte.
 B- Conditions de forme

Ce sont les conditions de saisine de la juridiction

compétente.
Quatre catégories de personnes:
- débiteur;
- créancier;
- juridiction compétente;
Représentant du ministère public.
 B- Conditions de forme (suite)

Débiteur:
- Obligation de déclaration de cessation des
paiements;
- Offre de concordat de redressement.
- Sanction du défaut de déclaration dans le délai
 B- Conditions de forme (suite)

Créancier:
- Procédure collective appréciée comme une
procédure d’exécution contre le débiteur
- Saisine facultative
- contenu de l’assignation: nature et le montant de la
créance; titre qui en constitue le fondement (article
28 alinéa 2 AUPCAP). Donc, le créancier doit ainsi
indiquer les procédures ou voies d’exécution
engagées pour le recouvrement de sa créance.
- sanction possible
 B- Conditions de forme (suite)

Juridiction compétente:
- saisine d’office
- sur informations reçues
- simple rumeur publique (TRHCD, jugement n°
1503 du 27 avril 2002, affaire Compagnie Air
Afrique)
- Audience d’homologation du concordat préventif
- Procédure en cas de saisine d’office (convocation,
audience non publique, attente observations du
débiteur)
 B- Conditions de forme (suite)

Représentant du ministère public:

- Pas de règle expresse
- Action en annulation du concordat préventif
- Informateur pour la saisine d’office.
 II- Jugement d’ouverture de la procédure

Aucune automaticité du jugement

Des préalables à respecter
Un jugement à contenu légalement déterminé
Un jugement à publier
Un jugement attaquable
Un jugement à effets directs
 A- Préalables au jugement d’ouverture

Deux préalables:
- Auditions
- Désignation d’un « juge-enquêteur ».
 A- Préalables au jugement d’ouverture (suite)

Auditions:
- Débiteur;
- Créanciers;
- Représentant du personnel;
- Toute autre personne.
 A- Préalables au jugement d’ouverture (suite)

« Juge-enquêteur »:
Désignation facultative
- juge du siège;
- toute personne qualifiée.
Mission?
Pas de décision avant l’expiration d’un délai de
trente jours à compter de sa saisine, quel que soit le
mode de saisine.
 B- Contenu du jugement d’ouverture

Contenu imposé:
- Choix la procédure collective;
- Date de cessation des paiements;
- Désignation des organes de la procédure;
- Appréciation de l’attitude du débiteur.
 B- Contenu du jugement d’ouverture (suite)

Choix de la procédure collective:

Redressement judiciaire ou liquidation des biens?
Redressement judiciaire si cessation des paiements et
concordat sérieux.
Liquidation des biens si cessation des paiements et pas de
concordat ou pas de concordat sérieux.
Choix, même en appel.
Possibilité de conversion de la procédure collective
Choix redressement judiciaire à confirmer par assemblée
concordataire ou comparution du collectif (juge-
commissaire, syndic, représentant ministère public et
contrôleur) et homologation du concordat
B- Contenu du jugement d’ouverture (suite)

Désignation des organes de la procédure:

- Juge-commissaire:
contrôle le bon déroulement de la procédure;
véritable juridiction qui statue sur demandes,
contestations et revendications
Opposition
 B- Contenu du jugement d’ouverture (suite)

 - Syndic:
 1 à 3 syndics
 Représente les créanciers regroupés en une masse
 Redressement judiciaire: Assiste le débiteur dans
l’accomplissement des actes d’administration ou de
disposition.
 Liquidation des biens: Représente le débiteur pour les actes,
droits et actions concernant son patrimoine (dessaisissement)
 Compte rendu de mission selon une périodicité fixée ou,
défaut, tous les mois.
 Reddition des comptes.
 Rémunération
B- Contenu du jugement d’ouverture (suite)

- Contrôleurs:
1 à 3 contrôleurs; incompatibilité spéciale
Principe: désignation facultative à tout moment de la
procédure
Exception: désignation obligatoire
Assiste le juge-commissaire
Droit de consultation
Bénévolat
B- Contenu du jugement d’ouverture (suite)

Représentant du ministère public:

Raison: protection de l’intérêt général et de l’ordre
public
Droit d’information et de communication
B- Contenu du jugement d’ouverture (suite)

Appréciation de l’attitude du débiteur:

Rare
Mais possible.
 C- Publicité du jugement d’ouverture

Publicité obligatoire.
Greffier ou, à défaut, syndic.
RCCM, JAL, autres.
Raisons:
- Protection des intérêts des créanciers;
- Détermination du délai de production ou de
déclaration des créances.
 D- Voies de recours contre le jugement d’ouverture

Appel.
Renvoi .
 E- Effets directs du jugement d’ouverture

Différence entre redressement judiciaire et

liquidation des biens.
Trois catégories d’effets:
 Effets sur le débiteur lui-même: liberté entravée ;
 Effets sur les créanciers: grands sacrifices pour aider au
redressement de l’entreprise; droits diminués, parfois
supprimés; constitution de la masse.
 Effets sur l’entreprise elle-même: détermination de son
sort.
 1- Effets sur le débiteur

Deux types d’effets: sur les droits et les actes du

débiteur.
Sur les droits:
- redressement judiciaire: Assistance de principe;
dessaisissement exceptionnel pour les actes
d’administration et de disposition.
Sanction: inopposabilité
- liquidation des biens: Dessaisissement
 sanction: inopposabilité
Dissolution de la personne morale
 1- Effets sur le débiteur (suite)

Sur les actes:

Actes non encore accomplis : assistance ou
dessaisissement
Actes accomplis avant l’ouverture de la procédure:
distinction entre les actes accomplis pendant ou avant la
période suspecte.
Inopposabilités de droit
Inopposabilités facultatives
Action en inopposabilité à exercer par le syndic avant le
dépôt de l’arrêté des créances.
Effets de l’inopposabilité
 2- Effets sur les créanciers

Plusieurs effets:
 -Constitution de la masse des créanciers représentée par
le syndic;
 Suspension ou interdiction des poursuites individuelles
des créanciers ;
 Obligation de production de créances avec vérification
par le syndic ;
 2- Effets sur les créanciers (suite)

 Naissance de garanties de certaines créances ;

 Quelques spécificités pour le bailleur et le vendeur de
meubles;
 Continuation des contrats en cours ;
 Possibilité de responsabilité des créanciers.
 3- Effets sur l’entreprise

Continuation de l’activité