COURS DE DROIT DES SOCIETES

Cours de licence science de gestion 2008-2009

Bernard FERRAND, Professeur agrg

Sommaire
Contexte dans lequel volue le Droit des Socits...........................................................................
Chapitre I : La cration des socits.....................................................................................................
S1. la constitution d'une socit.....................................................................................................
1. Les rgles de constitution communes toutes les socits.....................................
A. Un ou plusieurs associs..............................................................................
B. Les conditions de fond.................................................................................
C. Les conditions de forme...............................................................................
2. les sanctions lies au non-respect des rgles gnrales de constitution....................
A. Inobservation des conditions de fond..........................................................
B. Inobservation des conditions de forme.......................................................
S2. L'acquisition de la personne morale.........................................................................................
1. Caractristiques de la personnalit morale...............................................................
A. Distinction entre patrimoine social et patrimoine des associs...................
B. La capacit juridique et l'objet social........................................................
C. La dnomination sociale...........................................................................
D. Le sige social...........................................................................................
2. Porte et limites de la personnalit morale...........................................................
A. Dure de la personnalit morale des socits...........................................
B. Limite de la personnalit morale...............................................................
S3. Le fonctionnement commun l'ensemble des socits commerciales...................................
1 Les rgles relatives la socit.........................................
A. Les comptes de la socit................................................................................
B. Les actes de la socit.....................................................................................
2 Les rgles relatives aux associs.......................................
A. Les associs dlibrants............................................................................
B. Les associs dirigeants..............................................................................
3 La fin du contrat initial.....................................................
A. La dissolution de la socit.......................................................................
B. Transformation, fusion et scission............................................................
S4. Les lieux de cration des PME PMI.......................................................................................
1. Les incubateurs......................................................................................................
A. Dfinition....................................................................
B. Les structures juridiques..............................................
2. Les ppinires d'entreprises...................................................................................
A. La forme juridique et la gestion des ppinires..........................
B. Les diffrents types de ppinires..............................................
3. Les couveuses dentreprises..................................................................................

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Chapitre II : Les rapports entre l'objet social et le statut.............................................................

S1. Les critres de dtermination du statut juridique de la socit...............................................
1. Activit indpendante ou activit collective...........................................................
A. La libert du commerant indpendant.....................................................
B. L'efficacit des socits commerciales......................................................
2. Les socits civiles..................................................................................................
A. La facilit des crations des socits civiles.............................................
B. Quelques exemples de statuts de socits civiles......................................
.......................................................................................................................
3. Les associations pr figuratives..............................................................................
A. Les diffrents atouts...................................................................................
B. Les limites de leurs actions.........................................................................
S2. Les diffrents types de socits commerciales.......................................................................
1. Les socits de personnes.......................................................................................
A. La socit en nom collectif.......................................................................
B. La socit en commandite simple.............................................................
2. Les socits hybrides : EURL et SARL..................................................................
A. La SARL...................................................................................................
.......................................................................................................................
B. L' EURL....................................................................................................
3. Les socits par actions (SA, Soc en commandite par action, SAS,
SASU).........................................................................................................................
A. La SA.........................................................................................................
B. La socit en commandite par actions........................................................
C. La socit par actions simplifies...............................................................
D. La socit par actions simplifies unipersonnelle......................................
E Actions et actionnaires dans les socits par actions
4. La socit europenne
A. Le contexte..............................................................................................
B. La rglementation...................................................................................
.........................................................................................................................................
Chapitre III : Les difficults des socits........................................................................................
S1. Comment pour contourner les obstacles rencontrs lors de la cration de
l'entreprise...........................................................................................................................................
1. les aides lies la cration de l'entreprise
A. Les exonrations d'impts sur les bnfices...............................................
B. Les reports et dductions............................................................................
2. Les Avantages "implantations"...............................................................................
A. Les zones....................................................................................................
B. Les aides.....................................................................................................
C. La nature des impts recouvrs..................................................................
3. Les types de soutien dans le champ de la protection sociale et des
cotisations...................................................................................................................
A. Le cong pour cration dentreprise...........................................................
B. Le contrat daccompagnement de la cration dentreprise
C. Les rductions de cotisations sociales
D Lexonration pour lembauche du premier salari
S2. Les difficults au cours de la vie de l'entreprise.....................................................................

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1. La prvention des difficults des entreprises : les alertes.......................................

A. L'information,accord amiable, alertes........................................................
B. La procdure de conciliation......................................................................
C La nouvelle procdure de sauvegarde
2. Le redressement et la liquidation judiciaire des entreprises...................................
A. Le redressement judiciaire.........................................................................
B. La liquidation judiciaire.............................................................................
C. Le dnouement de la procdure..................................................................
3. Les acteurs au cours des priodes lies aux difficults de l'entreprise...................
A. Les cranciers.............................................................................................
B. Les salaris.................................................................................................
C. Le dbiteur individuel et ses proches ou le dbiteur socitaire..................
D. Les administrateurs judiciaires, mandataires judiciaires............................
a. Les administrateurs judiciaires........................................................
b. Les mandataires judiciaires la liquidation....................................
c. Les experts en diagnostics d'entreprise................................................
Chapitre IV : La restructuration des socits................................................................................
S1 Les procds de restructuration...............................................................................................
1. la fusion et la scission.............................................................................................
A. La fusion.....................................................................................................
B. La scission..................................................................................................
2. Les autres procds de restructuration....................................................................
A. L'apport partiel d'actif................................................................................
B. Les prises de participations........................................................................
S2. Les groupes de socits........................................................................................................
1. Les dfinitions du groupe de socits.....................................................................
A. Les dfinitions lgales................................................................................
B. Les dfinitions jurisprudentielles...............................................................
C. Les dfinitions doctrinales..........................................................................
2. La rglementation...................................................................................................
A. Les obligations comptables........................................................................
B. Les obligations sociales..............................................................................
S3. Les groupements d'intrt conomique.....................................................
1. Le groupement d'intrt conomique......................................................................
A. Les principales rgles de fonctionnement..................................................
B. Le rgime fiscal et social du GIE...............................................................
2. Le Groupement europen d'intrt conomique.....................................................
A. Caractristiques communes au GIE et au GEIE.........................................
B. Particularits propres au GEIE...................................................................
S4. Le contrle des concentrations...............................................................................................
1. les types de contrle nationaux et communautaires................................................
2. la rglementation des concentrations......................................................................
Conclusion gnrale...........................................................................................................................

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CONTEXTE DANS LEQUEL EVOLUE LE DROIT DES SOCIETES

En France, la cration dentreprise et notamment des PME fait depuis quelques

annes lobjet dune particulire attention.
En 2001 dans un rapport au Premier Ministre sur la simplification de la cration
dentreprises, MM Bockel, Rouvillois et Degroote, coauteurs de ce rapport, faisaient
observer que plus de 1300 aides la cration pouvaient tre recenses.
Or la mme poque les statistiques montraient un taux important de disparitions
des trs petites entreprises dans les annes suivant leur cration.
Ce constat a t confirm dans le rapport de MM Hurel et Cabana en 2002 ou encore
de ltude de Mme J. Socquet Clerc Lafont au Conseil conomique et social. 1
Le 18 dcembre 2002 le Secrtaire dEtat charg des PME a prsent au conseil des
ministres un projet de loi pour linitiative conomique devenu loi Dutreil ( L 2003721 du 1/8/2003 ): ce texte a eu pour ambition de donner une lgislation trs
favorable la cration dentreprise notamment en simplifiant considrablement les
formalits de cration, de transmission et de reprise de lentreprise.
Pour aider les PME les plus dynamiques plusieurs mesures fiscales et sociales et un
fonds baptis Gazelle destin promouvoir le capital-risque et le capital
dveloppement ont t mis en place en 2006. Gazelle est institu au profit des
entreprises de moins de 250 salaris dont la masse salariale progresse de 15% lan
pendant 2 ans. Les entreprises Gazelles (4000 devraient tre concernes)
bnficient dun gel de limpt sur les socit, dun report de charges sociales et dun
accompagnement personnalis auprs de lAdministration.2
La cration dentreprises sinscrit dans un contexte de modernisation gnrale des
socits.( en 2007 ont t enregistres au RC 193 117 socits commerciales et 84 506
socits civiles)3
Au-del des enjeux lis la restructuration des entreprises la volont de soutenir, en
France, la cration dentreprise est maintenant acquise.
Quelques repres dans lvolution du droit des socits pourront apporter un certain
clairage. Cest lun des objectifs de ce cours

Personne physique commerante et socit

Si les socits se sont dveloppes ct des personnes physiques commerantes cest

notamment du aux insuffisances de lentreprise individuelle au plan conomique, social
et fiscal.
Lentreprise individuelle qui reprsente le plus grand nombre dentreprises en France
(1,53 million) est par hypothse limite tant par les comptences techniques que par les
possibilits financires de la personne physique.
1

Cration et prennisation de lentreprise de petite taille 2001 Etude de Mme Lafont CES ed : JO
Afin daider ces gazelles passer un cap difficile, le gouvernement a annonc en 2006 la cration dun
statut dentreprise de croissance qui leur permettra de bnficier pendant au moins deux ans dun soutien
particulier visant neutraliser les surcots lis cette croissance.
3
statistiques infogreffes
2

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De surcrot, faute de personnalit juridique au moins jusqu lapparition des socits

unipersonnelles, elle ne pouvait avoir de patrimoine distinct. Il rsultait de cette situation
une responsabilit illimite de lentrepreneur sur ses biens prsents et futurs (art 2284 et
2285 du Cciv ). Lala majeur de lentreprise individuelle tait li la vie mme de
lentrepreneur.
Par ailleurs, sur le plan financier, les profits que lentrepreneur peut retirer de son activit
sont assimils des bnfices imposables (BIC) soumis aux taux progressifs de limpt
sur le revenu, taux plus levs que limpt sur les socits.
Enfin lentrepreneur individuel est aussi dfavoris sur le plan social : son rgime gnral
de scurit sociale nest pas identique celui de salari : titre dexemple on peut
rappeler que lassurance maladie de lentrepreneur supporte un ticket modrateur
beaucoup plus important.
La loi du 24 juillet 1966 puis celle du 4 janvier 1978 (art 1832 nouveau du C.Civ) ont
adapt le droit aux besoins de notre poque et plus gnralement aux directives de
lUnion europenne : grce lexistence de personnalits juridiques distinctes et donc de
patrimoines distincts, on sait clairement qui appartient tel ou tel lment du patrimoine;
la lgislation de ce fait a facilit la cration dentreprises.

Origines et tapes de lvolution du droit des socits

La socit est un contrat qui obit des rgles complexes avec cration dune
personne nouvelle dont le support juridique est la personnalit morale.
Il y a dj 4000 ans le code babylonien dHammourabi distinguait le contrat de socit
du contrat de prt ; le droit romain lui connaissait la socitas ; lAncien Rgime en
France cra la plupart des grandes formes de socits et utilisait le concept de personnalit
morale.
Dans notre droit actuel la socit est dabord un contrat par son origine et une institution
par son dveloppement. Deux textes en tmoignent :
- la loi du 11 JUILLET 1985 autorise pour la premire fois la constitution dune socit
compose dune seule personne : lentreprise unipersonnelle responsabilit limite
(EURL).
- larticle 1832 du Cciv prcise que la socit est institue par un contrat mais aussi
quil sagit dune entreprise commune
Parmi les socits il y a lieu de distinguer les socits civiles et les socits
commerciales :
Une socit est civile ou commerciale selon son objet :
- Selon larticle 1 alina 2 de la loi du 24 juillet 1966 sont commerciales en raison
de leur forme et quel que soit leur objet les socits en nom collectif, les socits
en commandite simple, les SARL et les socits par actions.
- les socits sont civiles ds lors que leurs activits ne sont pas numres par les
articles 110 - 1 et 110 - 2 du code de Com.. Pour l essentiel ce sont des
personnes morales dont lactivit principale est agricole, extractive, intellectuelle,
librale ou immobilires non commerciales.
Depuis quelques annes le lgislateur souhaite unifier le droit des socits en imposant
par exemple limmatriculation des socits civiles au RC4. On observera galement que

Naissance et mort des socits commerciales. M. Germain Mlanges Roblot 1984

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des professions librales comme celle davocat peuvent sexercer sous la forme de SA ou
de SARL 5.
**

CHAPITRE I

LA CREATION DES SOCIETES

Selon les termes de lart.1832 C Civ La socit est institue par deux ou plusieurs
personnes qui conviennent par un contrat daffecter une entreprise commune des
biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie
qui pourra en rsulter ; elle peut tre institue par lacte de volont dune seule
personne Les associs sengagent contribuer aux pertes. loi du 11 juillet 1985
Cette loi encadre celle du 24 juillet 1966 et le dcret du 23 mars 1967 qui dcrivent
lessentiel des rgles applicables aux socits commerciales elles mmes prolonges par
lordonnance du 23 septembre 1967 sur les Groupement dintrt conomique et la loi du
13 juin 1989 sur les GEIE. Enfin la loi du 3 janvier 1994 a institue la SAS, socit par
action simplifie.
Au mois de janvier 2005 on dnombrait au sens large 4,4 millions dentreprises de statuts
divers, socits commerciales, socits civiles, associations, mutuelles, coopratives.
On dcompte comme entreprises commerciales environ 3 millions dentreprises dont
1,53 M dentreprises individuelles, 1,1 million de SARL, 80 000 EURL, 150 000 SA et
130 000 dune autre forme.6
La cration dentreprise est aujourdhui plus dynamique qu la fin des annes 80 : ce
sont 321 500 entreprises qui ont t cres en 2007 7 (. Dans les 10 prochaines annes
600 000 entreprises vont changer de mains la suite de la cessation dactivit de leurs
dirigeants actuels. En consquence il faut la fois faciliter la transmission du patrimoine
conomique concern et favoriser la cration dentreprises nouvelles pour faire face ce
mouvement.
Pour aider la ralisation de ce dernier objectif, rappelons les rgles lmentaires de
constitution et de fonctionnement dune socit et les lieux privilgis de sa cration.

S1

LES REGLES DE CONSTITUTION D UNE SOCIETE

1. Les rgles de constitution communes toutes les socits

La modernisation du droit des socits Rapport Marini 1996 Documentation franaise

les chiffres clefs des PME Etudes et statistiques Ed 2006 Ministre de lEconomie des Finances et de
lIndustrie
7
Lanne 2007 prolonge donc une priode trs favorable pour la cration dentreprise avec une hausse de
12,5 % au regard de lanne prcdente.
La cration dentreprise a bnfici des nouvelles mesures mises en place dans le cadre de la loi pour
linitiative conomique (2003) dont le but est de favoriser la cration, le dveloppement et la transmission
dentreprise. Par ailleurs, la forte croissance observe depuis 2003 rsulte galement dune augmentation
importante de demandeurs demploi crateurs. Selon les chiffres de la Dares (Direction de lanimation de la
recherche, des tudes et des statistiques), le nombre de crateurs bnficiaires de lAccre sest accru de 229
% entre 2002 et 2007. Toutefois, lengouement pour la cration dentreprise sur cette priode concerne
lensemble des catgories de la population active (salaris, demandeurs demploi, inactifs) qui ont toutes
particip la croissance observe depuis 2003, bien que dans des proportions diffrentes.
6

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 Un ou plusieurs associs
Toute personne physique ou morale peut devenir associ pour crer une socit
condition davoir une pleine capacit juridique. A noter que le mineur ou les incapables
majeurs ne peuvent pas avoir la qualit de commerant

Les conditions de fond

Les conditions de validit des contrats se rsument traditionnellement dans la qualit du

consentement qui doit tre exempt de dol8, de violence ou derreur sur la personne ou sur
la chose, lobjet et la cause licites et la capacit de contracter.
Au del, les conditions concernent les apports, la participation aux bnfices et aux pertes
et laffectio socitatis.
Les apports
Lapport, part ou action, donne droit une fraction des droits sociaux proportionnelle au
montant de cet apport : lensemble des apports constitue le capital social. Ce capital est
compos de diffrentes faons :
- des apports en numraire
- des apports en nature, meubles ou immeubles : ce sont alors des biens dits
corporels ; ou cela peut tre un bien incorporel comme un fonds de commerce
- des apports en industrie : ce sont des comptences quantifies dans le capital
social des socits de personnes mais exclues en principe dans les socits de
capitaux. A noter que depuis la loi NRE (nouvelle rgulation conomique) du 15
mai 2001 lart L 223 7 du code de com. autorise la SARL des apports en
industrie; toutefois ceux ci ne concourent jamais la formation du capital social
mais donnent lieu lattribution de parts ouvrant droit au partage des bnfices et
de lactif net (art 1843 2 du Cciv).
La participation aux bnfices et aux pertes
Daprs lart.1832 et 1844 du Cciv la socit recherche par principe des bnfices ce qui
la distingue en particulier de lassociation. Le bnfice est qualifi par la Cour de
cassation comme un gain pcuniaire ou un gain matriel qui ajoute la fortune des
associs. Mais cette dfinition est largement conteste notamment depuis la cration des
GIE ( ord. Du 27 sept. 1967) structure qui bien que commerciale ne recherche pas de
bnfice ; plus encore depuis la loi du 4 janvier 1978, larticle 1832 du code civil assimile
au partage de bnfice le fait de profiter de lconomie qui pourrait rsulter de lactivit
de la socit.
Si la participation aux bnfices peut tre ingale, la clause lonine qui consiste priver
lassoci de tout bnfice est illgale.
Laffectio socitatis
I l suppose que les associs collaborent de faon effective lexploitation dans un intrt
commun et sur un pied dgalit.Il ncessite de participer la gestion au contrle et la
participation ladministration de la socit

Manuvre frauduleuse ayant pour objet de tromper lune des parties dun acte juridique en vue dobtenir
son consentement

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De ce fait, dans les socits de personnes, laffectio socitatis implique une entente totale
entre les associs ; dans les socits de capitaux, en revanche, cette exigence est trs
affaiblie du fait que le nombre dassocis est souvent trs lev.9

B) Les conditions de forme

La loi 94-126 du 11 fvrier 1994 portait dj notamment sur la simplification des
formalits administratives imposes aux entreprises. Cette tendance a franchi une
nouvelle tape avec la loi Dutreil : en effet limmatriculation mais aussi la modification
et la cessation de lactivit dune entreprise peuvent dsormais tre transmises par voie
lectronique.
- rdaction dun acte
Deux cas : il sagit dun acte authentique ou dun acte sous seing priv qui peut tre
dpos chez un notaire. Dans la plupart des cas un acte authentique doit tre fait compte
tenu, le plus souvent, des apports dimmeubles.
-

publicit de lacte et contrle de la lgalit

Pour avoir la personnalit morale la socit doit tre immatricule au registre du

commerce et des socits (Art 5 L 24 juillet 1966). Pour raliser cet objectif elle doit
procder des formalits de dpt et de publicit afin que les tiers puissent tre informs.
La procdure dimmatriculation simplifie par la loi Dutreil sopre concrtement en
plusieurs tapes :
Le centre de formalit des entreprises 10 (CFE) reoit un dossier en 3 exemplaires
pour limmatriculation de la socit qui comprend les lments suivants :
- 2 exemplaires des statuts dont un est revtu dune mention denregistrement
auprs du fisc
- 2 copies certifies conformes des actes de nomination des organes de direction
- les pices justifiant ltat civil des dirigeants et leur casier judiciaire
- lattestation du journal dannonce lgale qui a publi les principales
caractristiques de la socit en cours de constitution
- le certificat de dpt des fonds constituant le capital social auprs dune banque
- un justificatif du lieu du sige social.
Le CFE doit examiner le dossier dans les 24 heures du dpt. Cette dmarche entrane la
dclaration de la socit au greffe du tribunal de commerce.
Depuis la loi du 1er aot 2003 les formalits accomplir lors d'une cration d'entreprise
sont galement facilites par la loi, qui complte les dispositions du code du commerce
relatives au registre du commerce et des socits et l'immatriculation par l'insertion d'un
article L. 123-9-1 du code de commerce. Celui-ci institue la dlivrance gratuite d'un
rcpiss de cration d'entreprise (RCE) par le greffier du tribunal ou le centre de
formalits des entreprises, toute personne assujettie l'immatriculation du registre, ds
que celle-ci a dpos un dossier de demande d'immatriculation complet. Ce rcpiss
permet d'accomplir, sous la responsabilit personnelle de la personne physique ayant la
qualit de commerant ou qui agit au nom de la socit en formation, les dmarches
9

Arrt Addis c/ Savio du 30 mai 2000 CC ch.com

Dcret du 19 juillet 1996 sur les CFE modifi par le dcret 2002-375 du 19 mars 2002

10

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ncessaires auprs des organismes publics et des organismes privs chargs d'une mission
de service public - service des impts, de lURSSAF des ASSEDIC, de linspection du
Travail, lINSEE - (L. n 2003-721, 1er aot 2003, art. 2, insrant C. com., art. L. 123-91).
-

immatriculation au registre du commerce et des socits

Le greffier du tribunal de commerce vrifie la rgularit de la procdure : dpt des

statuts en 2 exemplaires, actes de nomination des organes de gestion et de contrle non
dsigns dans les statuts
Le greffier du tribunal dans lequel se trouve le sige social de la socit procde alors
son immatriculation au RC ; il adresse au dclarant un extrait du K bis, preuve de
limmatriculation. De surcrot, il notifie la socit son numro SIREN (rpertoire
national des entreprise) et SIRET pour les tablissements
-

enregistrement

Un paiement des droits dapport doit tre excut dans un dlai de 3 mois auprs de
ladministration fiscale

2. Les sanctions lies au non respect des rgles

constitution

gnrales de

A) Inobservation des conditions de fond

Les vices du consentement peuvent tre soulevs pour les socits de personnes. En
revanche, lincapacit doit atteindre tous les membres fondateurs des SA et SARL pour
tre retenue
Lobjet ou la cause illicite ou immorale peut entraner la nullit de la socit.
Toutefois ces actions doivent tre intentes dans les 3 ans de leur observation ; par ailleurs
elles peuvent tre teintes en cas de rgularisation demande par le ministre public ou
toute personne intresse. Afin de protger les tiers ces nullits ne sont pas rtroactives.
On fait valoir dans ce cas la thorie de la socit de fait11 (art. 1873 Cciv) . Cette socit
ne rsulte pas de la volont exprime par les associs mais de leur seul
comportement. La socit de fait est une socit qui a t voulue mais qui est entache
dun vice de constitution. Ces socits nont pas la personnalit morale ; en revanche, tous
les associs sont tenus indfiniment et solidairement responsables ds sa cration.

a. Inobservation
des conditions
de forme
La vrification de la rgularit par le greffier peut rvler un vice de forme et entrane une
action en rgularisation qui peut tre ordonne sous astreinte.
11

CC ch. Com 26 nov 1996 Rev Droit des socits 1997 N 25

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Toutefois labsence de dclaration au greffe nentrane pas la nullit du contrat mais son
blocage avant lacquisition de la personnalit morale.
Si les associs conviennent que la socit ne sera pas immatricule, une socit en
participation ( art 1871 CCiv ) aura t cre. Lexistence de cette forme juridique peut
tre prouve par tous les moyens ainsi que la ralit des apports, une volont de
contribuer aux bnfices ou aux pertes et laffectio socitatis. Cest le cas de concubins
ayant exerc un commerce ensemble.
La responsabilit civile dans le cas des inobservations de forme est prescrite par 10 ans.
Si la socit en participation nest pas soumise la publicit elle ne peut avoir de
personnalit morale contrairement lensemble de toutes les socits

S2

L ACQUISITION DE LA PERSONNALITE MORALE

Le contrat de socit cre une personne juridique nouvelle qui a un objet licite et doit tre
constitu dans lintrt commun des associs..
1. Caractristiques de la personnalit morale
Par lacquisition de la personnalit morale la socit devient comme une personne
physique caractrise par un nom, un domicile, un patrimoine, une nationalit, un objet
social ...
Ces lments sont protgs, notamment lappellation sociale, qui peut tre soumise une
procdure de concurrence dloyale.
A) Distinction entre le patrimoine social et celui des associs
Trois rgles guident cette distinction :
- La transmission des droits sociaux (parts sociales ou actions) se fait avec des
formalits minimales alors que la transmission des biens sociaux , lments du
patrimoine social, seffectue aprs de nombreuses formalits.
- En effet le patrimoine social est le seul gage des cranciers sociaux. En revanche
les cranciers personnels nont pas daction sur le patrimoine social.
- Enfin aucune compensation nest possible entre une crance de la socit contre
un tiers et une crance de ce tiers contre un associ
B) La capacit juridique et lobjet social
Toute socit a la capacit entire dacqurir, de contracter et dester en justice dans le
cadre de son objet social. Pendant longtemps la socit na t responsable quau plan
civil. Depuis la loi du 24 juillet 1966 (art 437 de la loi ) la socit peut tre rendue
responsable pnalement au travers de ses dirigeants. La responsabilit pnale des
personnes morales a t systmatise dans le nouveau code pnal applicable depuis le 1
er mars 1994. Par exemple le code de commerce dans son article 241-3 soumet un
emprisonnement de 5ans et une amende de 375 000 toute personne qui a donn un
apport en nature une valuation suprieure sa valeur relle.
La socit est rgulirement engage ds que la nomination des reprsentants a t
rgulirement publie. Les reprsentants engagent la socit par tous les actes entrant
dans lobjet social et mme, depuis 1969, pour les SA et SARL pour les actes ne relevant
pas de lobjet social.

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10

C) La dnomination sociale
Si la raison sociale nom de certains associs- est rarement utilise, la dnomination
sociale est plus largement employe : elle dcrit un nom de fantaisie. Le nom de la socit
est juridiquement protg.
D) Le sige social
Depuis la loi du 1 aot 2003 dite loi sur linitiative conomique, la domiciliation de
lentreprise et lexercice de son activit peut tre le domicile priv du crateur de
lentreprise.( art L 123 10 du C. com. ) mais aussi un local occup en commun par
plusieurs entreprises.(art. L 123-11 C. com. ). A noter que larticle 6 de cette loi prvoit
une insaisissabilit de la rsidence principale de lentrepreneur individuel sous certaines
conditions. Ainsi les articles L.526-1 et suivants du Code de Commerce disposent
dsormais que lentrepreneur peut faire une dclaration dinsaisissabilit de son
habitation principale. Cette dclaration doit tre faite devant un Notaire qui procdera
sa publication au Bureau des Hypothques charg de la publicit foncire.
Cette publication qui vise informer les tiers est primordiale car cest compter de sa
date que limmeuble pourra chapper aux poursuites. A contrario, un crancier antrieur
pourra toujours engager une procdure de saisie immobilire sur la rsidence principale
de son dbiteur en cas dimpay.
Le sige social, domicile de la socit, permet de dterminer en principe le tribunal
comptent en cas de litige mais aussi la nationalit de lentreprise. A remarquer que le
tiers peut assigner la socit auprs du tribunal du lieu dune succursale (thorie
jurisprudentielle dite des gares principales ).

2. Porte et limites de la personnalit morale12

A) Dure de la personnalit morale des socits art. 1838 C Civ
Par principe la dure de la personnalit morale est borne par limmatriculation au RCS
au dpart et par la dissolution. Elle est limite 99 ans. Au cours de la priode de
fondation la personnalit morale nexiste pas : cest pourquoi les personnes qui agissent
au nom de la socit durant cette priode sont tenues solidairement et indfiniment des
actes ainsi accomplis ; cependant si des actes accomplis avant la formation de la socit
sont repris par celle ci, ils sont considrs comme ayant t accomplis par la socit elle
mme.
Au terme de la vie de lentreprise, la liquidation nentrane pas systmatiquement la
radiation au RCS qui peut nintervenir que trois ans plus tard.
B) Limites de la personnalit morale
Pour les socits de personnes, la responsabilit indfinie des associs (commandits)
attnue les effets de la personnalit morale.
12

CC.com 30 nov 99 Bull Joly 2000 N 63 La socit en formation ne peut pas agir en justice

15/05/15

11

Pour les socits de capitaux la tendance lourde est de rechercher la responsabilit

personnelle des dirigeants. Celle-ci sajoute aux responsabilits civile et pnale des
personnes morales : pour cette dernire elle est gnralise depuis ladoption du nouveau
code pnal.

S3
LE FONCTIONNEMENT COMMUN A L ENSEMBLE DES
SOCIETES COMMERCIALES
1. Les rgles relatives la socit

Ce sont les rgles juridiques et comptables de la socit

A) les comptes de la socit
Ltablissement des comptes
Toute socit comme tout commerant doit produire un certain nombre de documents
divers organismes publics, au moins tous les ans :
- un inventaire des lments actifs et passifs du patrimoine
- les comptes annuels bilan, compte de rsultats
- la situation patrimoniale
Les socits cotes et les socits holdings ont des obligations particulires :
- dresser un inventaire des valeurs mobilires
- la publication de leur bilan
- la publication du compte de rsultats consolids
La clture de chaque exercice est prvue par les statuts et peut tre modifie par une
assemble gnrale extraordinaire avant mme la clture de lexercice en cours.
Les documents doivent tre sincres et prudents (provisions ncessaires). Ils doivent tre
prsents par les dirigeants (rapport de gestion) par le commissaire aux comptes
(certification des comptes sincres et rguliers)
Laffectation des rsultats13
Cest lassemble gnrale ordinaire ( AGO ) qui dcide aprs approbation des comptes
de lexercice coul laffectation des rsultats : il sagit soit de la distribution totale des
rsultats soit de la distribution partielle qui dans ce cas est combine avec une partie mise
en rserves sous forme dautofinancement. Toutefois 5% des bnfices doivent tre mis en
rserves jusqu ce que la rserve atteigne 10% du K social. LAGO peut aussi laisser
temporairement les bnfices en instance daffectation ;
La distribution de dividendes peut seffectuer soit au titre de prlvement sur les rserves
soit de prlvement sur les bnfices. En principe les bnfices sont distribus en espces.
La mise en distribution (dcision de distribuer les bnfices) est prise par l AGO ; en
revanche la mise en paiement est dcide par le CA dans les 9 mois qui suivent
La publicit des comptes
Comme pour les socits de personnes pour les socits de capitaux, les comptes et les
propositions daffectation du rsultat doivent tre publis au greffe dans le mois qui suit
13

La notion de dividende :aspects juridiques et fiscaux A.de Bissy Thse Toulouse

15/05/15

12

lAGO et au BODACC (Bulletin Officiel des Annonces Civiles et commerciales) art L

232-23 du code de commerce. Les socits cotes en bourse sont soumises des
obligations de publicit complmentaires

B) Les actes de la socit

Publicit des actes de la socit

Les principaux actes de la socit, modification des statuts ou des organes sociaux doivent
faire lobjet dune publicit par dpt au greffe du tribunal, par insertion au BALO et au
BODACC
Nullit des actes de la socit
Depuis la directive de lUnion europenne en date du 9 mars 1968 ni la socit ni les
associs ne peuvent se prvaloir dune nullit lgard des tiers de bonne foi sauf pour la
nullit pour vice de consentement ou pour incapacit.
Les actes modifiant les statuts comme les dcisions ordinaires des organes sociaux
peuvent tre rgulariss. Sils sont entachs de nullit, la nullit doit tre reconnue par les
tribunaux et peut entraner la dissolution judiciaire sans rtroactivit.14
2. Les rgles relatives aux associs
La participation des associs dlibrants aux dcisions collectives est la rgle.
A) les associs dlibrants
Quelques obligations communes aux diffrentes socits doivent tre respectes :
tout associ a le droit de participer aux dcisions
collectives (affectio socitatis)
les copropritaires dune part sociale indivise15 sont
reprsents par un mandataire unique choisi par les
indivisaires ou en dehors deux ( art 1844 du Cciv )
En cas dusufruit le droit de vote revient au nu
propritaire sauf pour les dcisions daffectation des
bnfices
Toutefois dans ces deux derniers cas les statuts de la socit peuvent droger ces
obligations.
B ) Les associs dirigeants
Ce sont les postes de dirigeants inhrents la structure mme de la socit : grant des
socits de personnes ou des SARL, membres de CA de SA
Lacquisition et la perte des pouvoirs doivent faire lobjet dune publicit.
Ltendue des pouvoirs est dfinie par la loi du 24 juillet 1966 pour les soc.com .
3. La fin du contrat de socit initial

14

La rgularisation des actes nuls C. Dupeyron LGDJ 1973

indivision : situation juridique ne de la concurrence de droits de mme nature exercs sur une mme
masse de biens par des personnes diffrentes sans quil y ait division de leurs parts
15

15/05/15

13

La dissolution de la socit ( art 1844 - 7

Cciv )

Les causes de dissolution dans lensemble des socits16

Elles peuvent tre soit conventionnelles soit judiciaires :
- lexpiration du terme contractuel ou plus gnralement la volont des associs
prvue par les statuts.
- la ralisation ou lextinction de lobjet social
- la survenance dune cause prvue dans les statuts
- la runion des parts sociales en une seule main lexception de la SARL
- la dissolution pour juste motifs, par exemple la msintelligence entre associs
- lannulation du contrat de socit
- la liquidation judiciaire
les rgles appliques lors de la dissolution pour lensemble des socits
Elles sont la consquence directe de lapplication de la thorie du paralllisme des
formes : la forme qui prvaut la cration dun droit est aussi celle que lon constate au
moment de sa disparition :
- insertion au journal dannonces lgales ou au BALO pour les socits faisant un
appel public lpargne
- dpt au greffe du tribunal de commerce
- inscription modificative au RCS dans un dlai dun mois
- insertion au BODACC
Depuis la loi Dutreil les formalits de radiation sont simplifies : il suffit dsormais, pour
obtenir la radiation totale ou partielle en l'absence de jugement, d'un acte sous seing
priv dment enregistr et non plus ncessairement d'un acte authentique de
consentement la radiation donn par le crancier (L. n 2003-721, 1er aot 2003,
prcite, art. 3, modifiant C. com., art. L. 143-20, al. 2). La loi permet enfin les
dclarations relatives la cration de l'entreprise, la modification de sa situation ou la
cessation de son activit par voie lectronique, contrairement la lgislation qui
jusqualors les avait proscrites expressment. Les conditions pour raliser de telles
dclarations seront fixes par dcret en Conseil d'Etat (L. n 2003-721, 1er aot 2003,
prcite.)

les effets de la dissolution

De faon gnrale il faut liquider lactif existant , rgler les cranciers et partager ce qui
reste entre associs. De ce fait la personnalit morale subsiste pendant cette priode
-

la liquidation L 24 juillet 66 art 330 et suivant

Il y a deux types de liquidation :

- la liquidation conventionnelle ( art L237 code de Com.)
La liquidation des socits est rgie par des dispositions contenues dans les statuts de la
socit. Un ou plusieurs liquidateurs sont dsigns par les associs si la dissolution rsulte
des termes statutaires ou si elle est dcide par les associs ( art.L 237-18 )
16

Rflexions sur les engagements perptuels et la dure des socits R. Libchaber Rev des Socits 1995

15/05/15

14

La volont des parties ( art 1134 Cciv ) est soumise des rgles impratives fixes par la
loi :
La clture de la liquidation doit tre faite par lassemble des associs qui doit approuver
les comptes du liquidateur ; lavis de clture doit tre publi.
Le liquidateur ne doit pas tre frapp dinterdiction de grer une socit ; sa nomination
doit figurer au BALO si la socit a fait un appel public lpargne.
De plus il a une responsabilit civile lgard des tiers.
Enfin les droits des cranciers subsistent pendant la priode de liquidation. Cependant une
prescription de 5 ans aprs la clture de la liquidation sexerce lgard des associs non
liquidateurs.
- la liquidation lgale sur dcision judiciaire
Elle est ouverte sans priode dobservation lgard de toute entreprise en tat de
cessation de paiement dont lactivit a cess ou dont le redressement est manifestement
impossible .
Elle est tablie soit sur ordonnance du prsident du tribunal de commerce soit la
demande dassocis (la majorit des associs pour la SNC, 1/10 du capital social pour les
socits par action), de cranciers sociaux ou de cranciers obligataires ou encore si la
clture de la liquidation nintervient pas dans les 3 ans compter de la dissolution.
Au del des rgles propres toute liquidation sajoutent les obligations suivantes :
- les pouvoirs des organes de direction prennent fin
- les organes de contrle subsistent (conseil de surveillance, commissaires aux
comptes)
- le liquidateur est nomm pour 3 ans (art. L 237-21 du code de com) par les
associs ou par dcision de justice ; il a les pouvoirs les plus tendus mais doit tre
autoris pour engager de nouvelles actions par ceux qui l ont nomm; il doit
rendre compte aux associs ( comptes annuels et runion dune assemble pour
statuer sur le compte dfinitif)
- La liquidation se clture par une assemble gnrale des actionnaires qui constate
la clture ou par une dcision du tribunal de commerce si les actionnaires se
refusent clturer. Le dpt des comptes dfinitifs se fait au greffe avec avis dans
un journal dannonces lgales. La radiation doit tre demande au RCS
- Le partage art. 1844-9 du Cciv
Le partage a lieu aprs paiement des dettes et remboursement du capital social
Il se fait selon les rgles du droit des successions ou selon des rgles prvues dans les
statuts ; en principe il sopre dans les mmes proportions que la participation aux
bnfices.
Le plus souvent les biens sont vendus; lactif est rparti sous forme despces : chaque
associ reprend un montant gal la valeur de son apport.
Le boni de liquidation est ensuite rparti selon les statuts ou dfaut dans les mmes
proportions que la participation au capital social.
3

Transformation, fusion et scission

La transformation dune socit consiste dans le changement de sa forme juridique dans la

continuit de sa personnalit morale. En revanche la fusion et la scission reprsentent une
rupture pour une partie ou lensemble des entreprises concernes.

15/05/15

15

Lvolution statutaire des socits17

Modifier la forme juridique dune socit suppose de respecter les statuts et doit se
raliser dans le respect des conditions de validit de la forme sociale envisage
-

les conditions gnrales

Pour les socits de personnes, il faut lunanimit des associs.

Pour les socits par actions, il faut la dcision dune AGE au vu du rapport dun
commissaire aux comptes attestant que les capitaux propres (actif net ) sont au moins
gaux au capital social.
Pour la SARL une majorit des est obligatoire.
La socit doit le cas chant soumettre sa dcision aux assembles dobligataires
-

les conditions particulires

Laccord de tous les associs est indispensable pour la transformation dune socit par
actions ou dune SARL en socit de personnes. En revanche la dcision de
transformation dune SA en SARL doit tre prise selon des majorits qualifies prvues
par les statuts.
La transformation dune socit nentrane pas la cration dune personne
nouvelle ; la situation du personnel et des cranciers nest pas affecte par la
transformation.
Lvaluation des apports en nature doit se faire au jour de la transformation.
Les obligataires quant eux sils ne sont pas rembourss de leurs obligations ont leurs
titres transforms en titres personne dnomme.

La fusion, la scission (art L 236 C com )18

Une ou plusieurs socits peuvent par voie de fusion transmettre leur patrimoine une
socit existante ou une nouvelle socit quelle constitue.
Une socit peut aussi par voie de scission transmettre son patrimoine plusieurs socits
existantes ou nouvelles
- La fusion
Cest la runion dau moins deux socits prexistantes pour fonder une socit
unique.
Il existe plusieurs modalits de fusion :
La fusion par absorption dune autre socit; dans ces cas labsorb disparat et
labsorbant saccrot.
La fusion par participation dune ou plusieurs socits la constitution dune socit
nouvelle
-

la scission

Il sagit dapports du patrimoine social dune socit des socits existantes ou

nouvelles.
17
18

Labsence dtre moral nouveau dans la transformation de socits Gaz.Pal 1986 II p 724
Les fusions des socits commerciales R. Routier LGDJ 1994

15/05/15

16

les rgles communes toutes les socits

Les dcisions de fusion ou de scission sont prises par chaque socit aux conditions
prvues pour les modifications statutaires.
Le projet arrt par les dirigeants doit tre publi.
La transmission universelle du patrimoine des socits absorbes ou scindes est
obligatoire.
La remise de parts ou dactions de la socit absorbante aux ayants droits de la socit
absorbe est toujours fonction du rapport dchange
Pour les SA ou SARL il y a une intervention de commissaires la fusion pour les apports
en nature ; par ailleurs la soumission du projet aux assembles dobligataires des socits
absorbes ou scindes est une obligation lgale ; de surcrot, un droit dopposition des
cranciers non obligatoires de la socit absorbante ou absorbe peut tre exerc et tend
soit au remboursement des obligations soit la constitution de garanties.

S4

LES LIEUX DE CREATION DES PME PMI

Lincubateur et la couveuse sont des structures daccueil et daccompagnement de projets

de cration dentreprise : ils offrent aux porteurs de ces projets un appui en matire de
formation, de conseil et de financement jusquau moment ou celui ci trouve une place
dans une ppinire ou dans des locaux appropris.
La ppinire est une structure dhbergement dentreprises rcemment cres.
Ces structures sont dautant plus importantes que le nombre dentreprises va croissant
pour atteindre en 2007 321 500 crations annuelles.
1. LES INCUBATEURS 19
Les incubateurs trouvent leur origine dans un rapport sur la technologie et
linnovation remis au ministre de lEducation et celui de lEconomie et des finances en
mars 1998 qui dressait un premier bilan des procdures de transfert de technologies et
daide linnovation et mettait en vidence leurs atouts et leurs faiblesse. Ds cette anne
l un projet de loi destin favoriser la cration dentreprises par les chercheurs, leur
participation la vie des entreprises et la mise en place dincubateurs tait mis en route
et une loi sur linnovation et la recherche tait adopte le 12 juillet 1999.
Un premier appel projet sur lincubation et le capital amorage des entreprises
technologiques a t lanc le 24 mars 2000 : il ne propose pas de modle dincubateur
afin de laisser une entire libert aux partenaires potentiels. A ce jour quelques dizaines d
incubateurs ont t labelliss par le MEN.
A Dfinition dun incubateur
Il ny a pas de formulation juridique dtermine pour dfinir un incubateur. Cest souvent
un lieu proche dun laboratoire ou dun tablissement denseignement suprieur dans
lequel des crateurs dentreprise prparent un projet.
19

les incubateurs :mergnce dune nouvelle industrie Rapport de recherche de MM Albert,

Bernasconi,Gaynor Avril 2002 CERAM Sophia Antipolis consulter : http://www.intevry.fr/entrepreneuriat/index.shtml

15/05/15

17

Il sagit pour un chercheur, un inventeur ou un ingnieur de dvelopper un produit ou un

service innovant (socits de conseils ou de capital risque) et dassurer sa
commercialisation.
Il dispose la fois de locaux, de moyens matriels divers (secrtariat, fax etc ) de services
comme de conseils pour le financement, le plan daffaires, de comptences scientifiques
de facilits aux rseaux institutionnels
On a tendance distinguer depuis peu quatre familles dincubateurs : ceux de
dveloppement local, les incubateurs entrepreneuriaux, les incubateurs stratgiques, les
incubateurs financiers.
B les structures juridiques
Si lincubateur a une personnalit morale qui lui permet de recruter du personnel, de
verser de recevoir des subventions, en revanche sa structure juridique nest pas prdtermine : ce peut tre un GIP (groupement dintrt public) une SEM (socit
dconomie mixte) un GIE (groupement dintrt conomique), une SA (socit
anonyme) ou une simple association. Ces structures offrent des intrts divers qui
dpendent de lobjet principal que se sont fixs les responsables de lincubateur.
Les incubateurs peuvent tre publics ou privs.
Lorsquils sont publics les incubateurs sont cres linitiative dtablissements
denseignement suprieur ou de recherche soit sous forme de service interne dans les
services dactivits industrielles et commerciales soit sous forme de filiale
dtablissements soit sous forme dassociation ou de socit cres par plusieurs
tablissements La formule de syndicat mixte destine aux collectivits locales et dans
laquelle les tablissements denseignement suprieur ne peuvent avoir que le statut de
membres associs nest pas satisfaisante pour la grande majorit des incubateurs
publics.
Ils sont privs lorsquils sont composs de personnes prives comme les groupes
industriels ou les multinationales. Leur fonctionnement est le mme que celui des
incubateurs dEtat si ce nest que le modle conomique de ces incubateurs est fond sur
la prise de participation dans le capital des socits incubes.
La plus grande innovation a t apporte pour les incubateurs publics par la loi du 12
juillet 1999 : en effet alors que les textes juridiques donnaient la proprit de linvention
des chercheurs publics linstitution qui les employait, la loi reconnat la primaut de
linventeur et protge le droit de linstitution. Elle ne modifie pas lquilibre de la cration
dentreprise mais offre au chercheur des possibilits nouvelles dintervention dans la
valorisation de ses travaux.
2. LES PEPINIERES D ENTREPRISES ( environ 200 en France) 20
La ppinire dentreprises est une structure d'accueil, d'hbergement,
d'accompagnement et d'appui aux porteurs de projet et aux crateurs d'entreprise. La
ppinire est un outil de dveloppement conomique local. Elle offre un soutien au
porteur de projet et au crateur d'entreprise jusqu'au dveloppement de l'entreprise, et
son insertion dans le tissu conomique. - Extrait de la norme NF X 50-770 Activits
des ppinires d'entreprises . Les ppinires ont t cres partir des annes 80
linitiative des collectivits territoriales et des chambres de commerce et dindustrie les
entreprises bnficient de services communs et notamment dun accompagnement dans
20

http://www.pepinieres-elan.asso.fr/index1.html

15/05/15

18

les domaines juridiques , comptables, bancaires, commerciaux, de gestion et de

dveloppement technologiques : la qualit de ces prestations est certifie par lAFNOR.
A La forme juridique et la gestion des ppinires
Trois quart des ppinires ont t cres linitiative de communes et dorganismes
intercommunaux. Pour les autres, ce sont soit les dpartements, soit les organismes
consulaires voire les grandes coles comme lEcole polytechnique qui sont leur origine.
La grande majorit des ppinires sont gres par des organismes disposant dune
autonomie juridique et financire. Les trois formes les plus frquemment rencontres sont
aujourdhui la gestion par une association, la gestion par une SEM et la gestion par une
socit prive.
B Les diffrents types de ppinires
Il existe deux sortes de ppinires :
- les ppinires gnralistes
Ce sont des ppinires qui accueillent des entreprises de tout type. Dans une mme
ppinire peuvent se ctoyer des entreprises qui ressortent de secteurs dactivits
diffrentes. En gnral la zone dimplantation de la ppinire agit sur la spcificit des
ppinires. En effet les ppinires des zones portuaires par exemple ont une composition
de leur essaim dentreprises trs diffrente des ppinires par exemple dIle de France
- les ppinires innovantes
Ce sont des ppinires qui hbergent des socits ayant une activit la pointe de la
technologie. Elles disposent dquipements particuliers, notamment de rseaux hauts
dbits et de moyens matriels adquats.

LES COUVEUSES D ENTREPRISES

La couveuse est un dispositif d'appui et d'aide pralable la cration de l'entreprise. Elle

s'adresse aux publics dits prioritaires (chmeurs de longue dure, jeunes en difficult,
handicaps, femmes isoles,...) qui ont lintention de crer une entreprise mais qui ne sont
pas suffisamment forms pour le faire. En gnral, le porteur de projet a besoin pour que
son entreprise soit viable moyen terme, de connatre son march, ses volutions, les
risques encourus Cette tude de march lui permet aussi d'accrotre son poids et sa
crdibilit auprs d'organismes comme les banques pour obtenir les fonds ncessaires
ses investissements.
Ainsi, la couveuse permet d'exprimenter avant mme sa cration, un projet d'entreprise
en grandeur relle (tester le march, effectuer les premires commandes)
En amliorant les projets de cration, le taux de survie de l'entreprise est lui-mme accrue
de prs de trois ans.
A fonctions et services

15/05/15

19

La couveuse offre au porteur de projet un accompagnement personnalis. Elle va l'aider

identifier ses clients et fournisseurs potentiels et valider son projet de faon dfinitive.
Cet accompagnement passe par une formation du porteur de projet au monde de
l'entreprise et son cadre juridique. S'il s'avre que le projet n'est pas viable, la couveuse
accompagnera galement le porteur du projet dans sa reconversion vers de nouveaux
marchs plus porteurs.
La couveuse n'offre pas de faon systmatique un espace (btiment, bureau) au porteur
de projet mais lui propose un encadrement permanent (animateur de la couveuse,
consultant spcialis), des moyens matriels (ressources documentaires, matriel
informatique, tlphone, fax) ainsi qu'un cadre lgal.
En gnral, les couveuses appuient de 15 20 entrepreneurs l'essai par mois pour une
dure moyenne de 6 12 mois. Elles sont la plus souvent gnralistes, et parfois
spcialises pour certaines activits (artistes par exemple).
B statut et partenaires
En gnral, les couveuses ont un statut associatif ou de cooprative d'activit de type
Socit cooprative de production. Nanmoins, une couveuse peut aussi bien tre une
socit de type Socit Anonyme (SA) ou Socit responsabilit limite (SARL).
La couveuse tablit l'ensemble des documents comptables et commerciaux du couv
et lui garantit un hbergement conomique. Les articles 20 et 21 de la loi pour l'initiative
conomique du 1er aot 2003, encadre la cration d'activits au sein des couveuses via le
Contrat d'appui au projet d'entreprise (CAPE). Le statut du couv varie selon les
couveuses. En gnral, il est soit salari soit stagiaire (le plus souvent de la formation
professionnelle dans le cadre de conventions avec la Direction Dpartemental du Travail
de l'Emploi et de la Formation Professionnelle ou des RMI avec les Conseils gnraux).
Les partenaires des couveuses sont trs divers. On retrouve les partenaires dits classiques :
collectivits locales (notamment les conseils gnraux), Agence Rgionale de
Dveloppement, chambres consulaires mais aussi, du fait de leur caractre social :
le Plan local pour l'insertion et l'emploi (PLIE), Direction Dpartemental du Travail de
l'Emploi et de la Formation Professionnelle (DDETEFP), agent charg de la politique de
la ville, ASSEDIC, Service Public de l'emploi, associations d'aide l'insertion des
personnes handicapes et les conseils gnraux
Certains agents spcialiss comme des banques, Boutiques de gestion, assureurs
peuvent galement tre partenaire au sein de couveuse.
C Incubateur ou couveuse
Ces deux dispositifs sont souvent confondus et pourtant diffrents. Certes, tous deux ont
pour objectif de vrifier la viabilit d'un projet d'entreprise avant mme l'tape de la
cration de la structure en tant que telle. Le service apport est donc identique.
Nanmoins, l'incubateur concerne exclusivement des projets technologiques ou
scientifiques innovants tandis que la couveuse n'a pas une approche sectorielle en soi. Les
deux types de structures diffrent surtout par leur public . Les incubateurs concernent
essentiellement les jeunes chercheurs ou universitaires ; les couveuses d'activits
s'adressent plutt un public en difficult sociale.

15/05/15

20

Ainsi, l'objectif des incubateurs est d'aider des scientifiques laborer leur projet
d'entreprise dans des domaines de pointe ncessitant la prsence de centres de recherches
ou laboratoires proximit, tandis que la couveuse a davantage un but social d'insertion
par la cration d'activit conomique et l'acquisition d'esprit entrepreneurial.

CHAPITRE II : LES RAPPORTS ENTRE LOBJET SOCIAL ET LE

STATUT
Pour dterminer le statut dune socit rpondant aux besoins de lactivit envisage,
il faut avant tout rpondre quelques questions essentielles :
- la responsabilit des dirigeants
- la rpartition des pouvoirs
- le montant en capital
- le rgime fiscal souhait
- le rgime social
- les conditions de cession
Trois questions dominent dans ces rflexions qui permettent de concrtiser un projet :
-

le type juridique de lactivit

Lexercice individuel ou collectif
le financement

Type juridique de lactivit

Lactivit envisage est soit commerciale soit civile.

Lart 110-1 du C de Com dit que sont rputs actes de commerce, notamment, tout achat
de meubles pour revendre, tout achat dimmeubles pour revendre, toute opration de
change et de banque, toute entreprise de transports. De ce fait la doctrine a dfini lacte
commercial comme un acte qui ralise une entremise dans la circulation des richesses et
qui est effectu dans un but lucratif.
Toutes les oprations qui ne rpondent pas cette conception large de lactivit
commerciale sont donc civiles : ainsi la gestion immobilire est civile comme le sont
aussi lagriculture ou lactivit librale qui consiste exercer une activit essentiellement
intellectuelle.
Parmi les activits librales certaines sont rglementes comme les architectes, les
pharmaciens, les mdecins, les avocats ou les experts comptables. Dans ces cas leur accs
est conditionn lobtention dun diplme.Les autres activits sont libres, soumises au
seul droit commun cest dire le respect de la loi, de lordre public et des bonnes murs.
La dtermination du type dactivit est dterminante car elle entrane des consquences au
plan juridique et plus prcisment fiscal et social.

Lexercice individuel ou collectif

Que lactivit soit commerciale, civile, librale, rglemente ou pas, il est possible de
lexercer seul ou plusieurs.

15/05/15

21

A cet gard lexercice unipersonnel dune activit nexclut pas lutilisation des
ressources du droit des socits. Lentreprise unipersonnelle responsabilit limite
(EURL) ou la socit par action simplifie unipersonnelle (SASU ) cre par la loi du 12
juillet 1999 illustre cette nouvelle tendance du droit des socits la cration de
nombreuses socits par la volont unique dune personne physique ou morale.
La question pose aux crateurs dentreprise est principalement dordre conomique :
souhaite t-il partager les risques conomiques, ou est il en aptitude affronter
lensemble des problmes juridiques, techniques, conomiques et sociaux qui se
prsentent notamment lors du dmarrage de son projet ?

Le financement de lactivit

Le projet de cration de la socit est dpendant dobligations lgales sur le plan

financier :
Il faut avoir au moins 37 000 21pour crer une SA ; la loi Dutreil autorise dsormais
depuis le 1 aot 2003 les crateurs de SARL fixer librement le montant du capital de
leur socit.
Mais il faut aussi envisager le potentiel de dveloppement : en effet, plus le chiffre
daffaires prvisionnel est important plus la forme juridique de la socit doit tre
labore.
La SARL est recherche pour le faible capital social runir lors de sa cration (aucun
capital nest lgalement exig au dpart) et la limitation de la responsabilit des associs ;
la SA en revanche est utilise pour favoriser la recherche de fonds.
Dun autre cot, la socit civile est un cadre adquat pour crer sans fond pralable
une structure ou pour permettre la transmission de biens.
Dans lensemble, si lactivit envisage entrane des emprunts et la cration demplois, il
est prudent denvisager une sparation entre lactivit sociale et le patrimoine personnel.

S1
LES CRITERES DE DETERMINATION DU STATUT JURIDIQUE
DE LA SOCIETE

Les socits civiles et commerciales poursuivent un but lucratif.

Comme pour les actes, cette distinction a t opre par la loi. Lart. 1 al.2 de la loi du 24
juillet 1966 dispose: sont commerciales raison de leur forme et quel que soit leur
objet les socits en nom collectif, en commandite simple, les SARL et les socits par
actions art L 210-1 du code de com.
Selon lart 1845 du C Civ ont le caractre civil toutes les socits auxquelles la loi
nattribue pas un autre caractre en raison de leur forme, de leur nature ou de leur objet
On observe depuis des annes un rapprochement entre les socits civiles et les socits
commerciales en particulier au plan de lenregistrement au RCS , des procdures de
cessation de paiement ou celui des appels publics l pargne. Mais les caractres
distinctifs sont encore les plus nombreux
1. Activit indpendante ou activit collective
A

La libert du commerant indpendant

21

Le passage du franc leuro : adaptation des montants exprims en franc dans le code de commerce JF
Bulle JCP 2001 p.1126

15/05/15

22

Tous les ans la moiti des crateurs dentreprises en France ont le statut dindpendant
ou dentreprise individuelle (162 290 cres en 2007) : il sagit des commerants, des
artisans et des professions librales.
La procdure de cration est simplifie : il sagit de remplir un formulaire auprs du
CFE ; il ny a ni statuts rdiger ni capital rassembler, ni dpt de comptes auprs du T
de Commerce.
Lindpendant est donc personnellement et indfiniment responsable des dettes de son
entreprise sur ses biens propres. Afin de protger le patrimoine des indpendants la loi
Madelin du 11 fvrier 1994 prvoit que doivent tre saisis en priorit les biens affects
lactivit professionnelle .
Les profits sont imposs sur l impt sur le Revenu ( IR ): en cas de profits importants ils
sont donc taxs au taux maximal de 40 % alors que limpt sur les socit nest que de
33,33% en principe, lexception des PME auquel lEtat applique un taux de 15% pour
les entreprises ralisant un bnfice infrieur 38120
Remarque : le conjoint du commerant
La loi du 10 juillet 1982 a cr trois statuts - le conjoint collaborateur, le conjoint salari
et le conjoint associ - tenant compte des diffrentes formes de participation du conjoint
aux cts du chef d'entreprise dans l'exercice de son activit professionnelle. Elle a surtout
introduit un rgime de protection sociale pour le conjoint collaborateur et le conjoint
associ, variable d'un statut l'autre quant l'tendue des risques couverts et au caractre
obligatoire ou seulement facultatif de l'assurance personnelle du conjoint.
Le lgislateur a souhait ainsi offrir la possibilit, pour les couples engags dans la mise
en valeur commune d'une entreprise commerciale ou artisanale, de choisir entre diffrents
statuts adapts la forme juridique de l'entreprise et sa capacit supporter les charges
d'assurance sociale particulires chacun des statuts. Il a laiss subsister le rgime
d'assurance volontaire en faveur des aides familiaux non rmunrs, dont peuvent relever
non seulement le conjoint du chef d'entreprise, mais aussi tout parent ou alli de ce
dernier jusqu'au deuxime degr.
Il a, par ailleurs, renforc la garantie des droits patrimoniaux du conjoint sur les actifs de
l'entreprise familiale, garantie complte par la loi n 89-1008 du 31 dcembre 1989
relative au dveloppement des entreprises commerciales et artisanales et l'amlioration
de leur environnement conomique, juridique et social.22
Lentreprise individuelle est donc utile pour mener bien un projet, monter une entreprise
sans investissements importants, exercer une activit intellectuelle. Sa transformation en
socit est frquente aprs des dbuts dactivit prometteurs.
22

Le conjoint salari : quelle que soit la forme juridique de l'entreprise familiale, le conjoint peut tre
salari de l'entreprise familiale. Il doit participer effectivement l'activit de l'entreprise, exercer son
activit titre professionnel et habituel, et percevoir un salaire pour son travail. Il bnficie de la protection
sociale des salaris. Le conjoint collaborateur :quel que soit le rgime matrimonial, le conjoint participant
l'activit familiale peut devenir conjoint collaborateur s'il est mentionn au registre du commerce et des
socits ou au registre des mtiers. Il agit comme mandataire du chef d'entreprise pour tous les actes
d'administration. Il dispose d'une protection sociale tendue en matire de retraite. Le conjoint associ :quel
que soit le rgime matrimonial du couple, le conjoint peut tre associ dans l'entreprise familiale en
participant la constitution du capital social. Il bnficie alors d'une protection sociale identique celle du
chef d'entreprise. En cas de dfaillance de l'entreprise, il n'est tenu aux dettes de la socit qu' concurrence
de ses apports.
Deux poux, seuls ou avec d'autres personnes, peuvent tre associs dans une entreprise et participer
ensemble ou non la gestion sociale, mme s'ils n'emploient que des biens de communaut pour les apports
en socit ou pour l'acquisition de parts sociales.

15/05/15

23

Lefficacit des socits commerciales

La diffrence entre le statut dindpendant et le statut socital tient la volont de crer

une entit juridique distincte de la personne physique cratrice dactivits.
Mais quel que soit le type de structure socitale choisi, il faudra runir un capital, rdiger
des statuts, nommer un ou plusieurs dirigeants, publier lavis de constitution, enregistrer
les statuts et enfin immatriculer la socit au RCS.
Du fait de la cration dune structure indpendante il y a en rgle gnrale limitation de la
responsabilit financire au montant des apports, scurisation des partenaires financiers et
des clients.
Pour lEURL, la SARL, la SNC et la SCS le capital est divis en parts sociales.
Leur organisation repose sur lintuitus personae qui implique que la volont de sassocier
dpend des personnes en prsence, en particulier de leurs qualits, personnalit et
comptences ; la raison dtre de ces socits est lie lentente des personnes qui la
constitue.
Pour la SA, la SCA,la SAS, la SASU socits de capitaux rserves aux activits gnrant
un CA important, le capital est divis en actions.
Quel que soit le type de socit commerciale adopt, lefficacit tient surtout la
distinction relle entre le patrimoine personnel et le patrimoine de lentreprise
2. Les socits civiles23
Les rgles gnrales applicables aux seules socits civiles sont prvues par les articles
1845 1870 du CCiv . Ces socits reprsentent environ 1 200 000 structures.
A

La facilit de cration des socits civiles

Les activits foncires, agricoles, civiles ou librales sont civiles.

Aujourdhui les personnes exerant des professions librales se regroupent pour mettre en
commun des locaux, des services. Le principal atout de ces socits est en gnral de ne
pas comporter de capital minimum et de pouvoir recueillir des apports en industrie cest
dire des comptences. Elles sont immatricules au RCS. Elles sont trs souples
juridiquement puisque un associ peut obtenir son retrait ou perdre la qualit dassoci
sil se trouve en rglement judiciaire ou en liquidation de biens (art 1860 du CCiv).Il y
aura alors remboursement des droits sociaux de lintress qui perdra la qualit dassoci.
Si une socit civile effectue des actes de commerce, lactivit sera alors rpute
commerciale. A contrario, une socit commerciale peut parfaitement exercer une activit
librale
B

Quelques exemples de statuts de socits civiles

Il y a de trs nombreuses socits civiles :

les socits civiles professionnelles, les socits civiles de placement immobilier, les
socits immobilires, les socits HLM, les socits agricoles, les socits dassurances,
les socits de crdit diffr, les socits dexercice libral
23

Le critre de distinction des socits civiles et commerciales V. B Mercadal Revue trimestrielle de droit
commercial et conomique 1982

15/05/15

24

Voici trois exemples :

La socit civile professionnelle 24

SCP L 29 11 66
Une SCP peut tre constitue entre personnes physiques exerant une mme profession
librale (mdecins, avocats..) et notamment entre officiers publics ou ministriels
( Notaires, huissiers ..) ; les socits civiles professionnelles jouissent de la personnalit
morale. Ces socits ont pour objet lexercice en commun de la profession de leurs
membres. Elles doivent tre immatricules quaprs lagrment auprs de lautorit
comptente, par exemple lordre des architectes.
La raison sociale de la SCP est constitue par les noms, qualifications et titres
professionnels de lun ou plusieurs des membres associs.
Le capital social est divis en parts gales souscrites en totalit par les associs ; elles ne
peuvent tre reprsentes par des actes ngociables. Toutefois un associ peut toujours se
retirer ; mais alors soit il cde ses parts, soit la socit lui rembourse la valeur de ses parts.
Les parts transmises ou cdes des tiers doivent ltre avec le consentement des associs
reprsentant au moins les des voix.
En principe tous les associs sont grants. Les associs rpondent indfiniment et
solidairement des dettes sociales lgard des tiers
Les rsultats de lactivit socitaire sont rpartis conformment la proportion du capital
dtenu par chaque coassoci. Ils sont ensuite imposables limpt sur le revenu de chacun
au titre des BNC. Une option pour l'IS est possible; l'option est alors irrvocable. Chaque
associ s'inscrit auprs des caisses sociales des professions librales et rgle des
cotisations calcules sur sa part de bnfices.

La socit civile de placement immobilier SCPI ord. 14

dcembre 2000 art. L 214-50 du code montaire et financier

Ces socits ont pour objectif exclusif lacquisition et la gestion dun patrimoine
immobilier locatif. Pour les besoins de cette gestion, elles peuvent procder des travaux
damlioration, dagrandissement et de reconstruction. Elles peuvent acqurir des
quipements ncessaires lutilisation des immeubles. Elles peuvent en outre cder des
lments de patrimoine immobilier ds lors quelles ne les ont pas achets en vue de les
revendre titre habituel.
Le capital social qui ne peut tre infrieur 760 000 euros est divis en parts
nominatives qui ne peuvent tre infrieures 150 .
La responsabilit des associs ne peut tre mise en cause que si la socit civile a t
pralablement poursuivie sans succs. La responsabilit de chaque associ l gard des
tiers est limite deux fois la fraction du capital quil possde.( art. L 214-55 code mon.
et fin.)
Quant la grance de ces socits elle est assure par une socit de gestion dsigne
dans les statuts ou lassemble gnrale la majorit des voix des associs prsents ou
reprsents. La particularit de cette socit de gestion est quelle est elle mme soit une
socit anonyme au capital minimum de 225 000 soit une SNC dont lun des
coassocis est une SA au capital minimum de 225 000

24

La Socit dexercice libral

SEL

L du 31.12 90

Loi 93-6 du 4 janv 93

15/05/15

25

La SEL a t cre pour toutes les professions librales. Cest une socit hybride qui
admet lexercice dune activit librale sous la forme dune socit de capitaux.
Il en existe de plusieurs sortes :
- les socits dexercice libral responsabilit limit SELARL qui ont un
fonctionnement proche des SARL.
- Les socits dexercice libral unipersonnelle SELU proche des EURL
- La socit dexercice libral forme anonyme SELAFA qui est proche des SA et
ce titre regroupe un grand nombre dassocis et des capitaux importants
- les socits dexercice libral en commandite par actions SELCA
Dans la SELAFA et la SELCA les actions revtent la forme nominative.
Pour ces socits plus de la moiti du capital social doit tre dtenu par des professionnels
en exercice au sein de la socit .
Ces structures permettent dluder une partie des difficults induites par les socits
civiles classiques en particulier la responsabilit financire solidaire : en effet, elles
limitent la responsabilit des associs au montant de leurs apports.
3. les associations pr figuratives25
La loi du 1er juillet 1901 dfinit lassociation comme une convention entre plusieurs
personnes pour la mise en commun permanente de leurs connaissances ou de leurs
activits dans un but autre que le partage des bnfices quen tout tat de cause elle ne
peut distribuer ses membres.
La cause et lobjet de lassociation doivent tre licites. Au del de cette obligation les
statuts peuvent tre rdigs avec la plus grande libert . Cependant certaines associations
doivent adopter certaines clauses obligatoires lorsque notamment elles sollicitent aprs 3
ans dexistence la reconnaissance dutilit publique ou bien lorsquelles dsirent tre
agres par tel ou tel ministre.
Les associations peuvent tre dclares en prfecture. Dans ce cas elles doivent
obligatoirement indiquer, leur nom, leur objet, leur sige, leur statut et les coordonnes
des dirigeants. La dclaration en prfecture donne la capacit juridique ; lassociation
partir de cet instant peut possder, acqurir, administrer, recevoir des dons , ester en
justice.
Une association peut mettre des obligations aprs une activit dau moins 2 ans
En cas de dissolution les biens de lassociation sont dvolus conformment aux statuts ou
dfaut de dispositions statutaires, une autre association dclare ayant souvent un objet
similaire.
A

Les diffrents atouts

Si lobjet de lassociation est toujours dintrt gnral associatif, il ne peut en aucun cas
tre commercial. De surcrot le cadre associatif ne ncessite aucun capital au dpart et les
formalits de constitution sont faciles et peu coteuses.
Quant au fonctionnement il est simple : lassociation doit runir une assemble annuelle;
elle nest pas oblige de publier ses comptes ou de tenir une comptabilit. Elle permet
aussi de faire lconomie des charges sociales forfaitaires la premire anne tant quaucun
salaire nest vers. Lassociation ntant pas lucrative, elle nest pas soumise limpt.
Les excdents de recettes nchappent limpt sur les socits, la TVA ou la taxe
professionnelle que si la gestion est dsintresse. En effet les associations qui sollicitent
25

http://www.citoyenne-tv.net/colloque_1901/ ( colloque CES 2001 Viviane Tchernogov intervention : le

thme : Le monde associatif aujourdhui

15/05/15

26

des subventions, contractent un emprunt sont soumises le cas chant limpt sur les
socits ou sont assujetties la TVA : dans ces cas elles doivent pouvoir fournir des
justifications comptables. Elles sont aussi imposables un taux spcifique de 24 % sur
certains revenus de leur patrimoine (revenus de locations immobilires, bnfices
agricoles ou forestiers, certains revenus de capitaux mobiliers). Ce taux est rduit 10%
pour certains revenus mobiliers tels que les revenus d'obligations.
B

Les limites de leur action

Parmi celles ci, il faut noter que le prsident, le secrtaire et le trsorier ne peuvent
recevoir aucune rmunration ni tirer un quelconque profit de lassociation ni plus encore
se partager les recettes.
Lassociation a donc des membres mais pas de clients.
Le contrle dune association est difficile organiser et une entre de nouveaux
adhrents peut bouleverser le fonctionnement et les structures de lassociation
A ces limites prs, le champ daction de lassociation est favorable pour tester une
activit.
Toutefois comme on ne peut transformer une association en socit et que de plus il leur
est interdit de concurrencer le secteur marchand, on peut affirmer que lassociation peut
au mieux tre une tape pour mrir en commun un projet de cration dentreprise
commerciale
***
Pour parvenir un choix de statut conforme lobjectif de lactivit socitale, il faut
viter de faire appel des statuts types qui risquent trs rapidement de favoriser des litiges
et donc dentraver lactivit principale.
Il faut de prfrence prvoir les situations de crise en instaurant notamment dans les
statuts un arbitre dsign (clause compromissoire) avant de saisir le tribunal comptent. Il
nest pas inutile dimposer parfois des majorits qualifies pour les dcisions les plus
importantes. Comme il est recommand pour le pouvoir des grants de prvoir des clauses
trs prcises pour les emprunts ou les hypothques.
Bien quil soit possible de changer de rgime juridique au cours de la vie de lentreprise,
il faut avoir des buts clairs moyens et longs termes car le cot de la transformation
juridique dune socit peut tre trs lev.

S2

LES DIFFERENTS TYPES DE SOCIETES COMMERCIALES

Pour parvenir un choix de statut conforme lobjectif de lactivit socitale, il faut

viter de faire appel des statuts types qui risquent trs rapidement de favoriser des litiges
et donc dentraver lactivit principale.
Il faut de prfrence prvoir les situations de crise en instaurant notamment dans les
statuts un arbitre dsign (clause compromissoire) avant de saisir le tribunal comptent. Il
nest pas inutile dimposer parfois des majorits qualifies pour les dcisions les plus

15/05/15

27

importantes. Comme il est recommand pour le pouvoir des grants de prvoir des clauses
trs prcises pour les emprunts ou les hypothques.
Bien quil soit possible de changer de rgime juridique au cours de la vie de lentreprise,
il faut avoir des buts clairs moyens et longs termes car le cot de la transformation
juridique dune socit peut tre trs lev.

1 Les socits de personnes

Elles sont traditionnellement de deux sortes si lon excepte la socit en participation qui
na pas de personnalit morale : les SNC et les socits en commandite simple.
La prise en compte de la personne de lassoci (intuitus personae) est dterminante dans
ce type de socit ; de ce fait la part sociale de chaque associ nest pas cessible sans
laccord des coassocis

La socit en nom collectif

17 code de com.

26

art L 221-1 L221-

Loi du 24 juillet 1966 ( art 10 22 )

Cest la socit type donne par le code de Commerce au dbut du XIX sicle.
Son principal inconvnient est la responsabilit solidaire et infinie des associs. Cest la
raison pour laquelle depuis 1925 les PME prfrent crer des SARL. Mais comme ce type
de socit ne requiert aucun capital minimum lors de sa cration, que par ailleurs la
rdaction de ses statuts est trs libre, elle est utilise notamment comme socit coupe
circuit avec pour principal associ une SARL.
Depuis quelques annes de grands groupes financiers ont utilis pour des raisons fiscales
le statut SNC; en effet, les associs tant soumis limpt sur le revenu cela permet une
socit mre, principale associe de la SNC de faire reprendre les bnfices par la SA
dorigine et de ce fait daider rsorber le dficit dautres filiales au moment de la
consolidation des comptes.
Il existe plus de 40 000 SNC qui ont depuis 1985 une dnomination sociale

Lorganisation

La SNC est une socit de personnes dans laquelle les associs sont responsables
indfiniment et solidairement des dettes de la socit. Les coassocis ont donc tous
obligatoirement le statut de commerant personne physique ou morale.
La SNC peut se constituer avec ou sans capital : les associs ont des parts sociales
proportionnelles leurs apports en numraires en nature ou en industrie.

les associs

Les associs doivent se runir obligatoirement en assemble lorsque celle ci est demande
par lun des associs et pour lapprobation annuelle des comptes.
26

La personne morale grante dune socit de personnes J. Richard Droit des socits 1987

15/05/15

28

Lassemble dcide
- lunanimit, pour la rvocation dun associ, pour la continuation de la socit
malgr la rvocation, pour la cession de parts sociales ou la transformation de la
socit notamment en socit par actions simplifie
- la majorit, dans tous les autres cas ; cette majorit peut tre soit celle des parts
sociales soit celle des associs
Le contrle de la gestion est naturellement assur en interne par les associs. A ce contrle
sajoute celui du commissaire aux comptes pour les socits de plus de 1,55M d euros au
bilan ou 3,1 M deuros de CA HT ou plus de 50 salaris 27. A noter quun commissaire aux
comptes peut toujours tre demand en justice.

la gestion et la fiscalit

la gestion

Le grant personne physique ou morale est choisi parmi les associs ou parfois en dehors ;
il peut tre dsign par les statuts ( grant statutaire dsign lunanimit ) ou par
lassemble gnrale postrieure (grant non statutaire dsign selon les modalits prvus
dans les statuts). Si les statuts ne sont pas prcis au sujet de la grance tous les associs
sont grants. Bien que non prvue par la loi le grant peut dmissionner; le plus souvent
un mandat dure dtermine renouvelable est prvu par les statuts lorsque tous les
associs ne sont pas grants. Dans le cas contraire, la rvocation de lun dentre eux doit
tre obtenu lunanimit des autres associs grants. Cette rvocation entrane la
dissolution de la socit en principe.
Le grant non associ est lui rvocable la majorit des associs sauf clause contraire. Il
relve du rgime du droit commun en tant que salari au titre de la scurit sociale et du
rgime de retraite mais na pas droit lassurance chmage des salaris.
Le grant associ est commerant ; il relve du rgime des travailleurs indpendants
Les dcisions doivent en principe (il y a des exceptions statutaires) tre prises
lunanimit dans lintrt de la socit.
Le ou les grants engagent la socit par tous les actes entrant dans lobjet social : il est
responsable civilement, pnalement et fiscalement.
Le ou les grants prsentent les comptes annuels quil nest pas ncessaire de dposer au
greffe du tribunal de commerce
Les clauses statutaires limitant les pouvoirs du ou des grants sont inopposables aux tiers

la fiscalit

La SNC est soumise limpt sur le revenu directement prlev sur les associs. Elle peut
toutefois opter pour le rgime de limpt sur les socits ; dans ce cas, sa dcision est
irrvocable.

la dure et la dissolution : la cession des parts28

La dure de la socit peut tre prvue par les statuts ou tre interrompue par la mort dun
des coassocis.
Lart.21 de la loi du 24.7.66 prvoit que la socit prend fin par le dcs de lun des
coassocis sauf si les statuts prvoient la continuation avec les seuls associs survivants
27
28

Deux des trois critres doivent tre runis.

art L 221 12 et suivant de la loi du 24 juillet 1966

15/05/15

29

ou encore avec les hritiers du de cujus ; dans ce dernier cas il doit y avoir agrment
lunanimit des coassocis.
La cession de part est toujours possible avec laccord des coassocis. La cession de parts
est soumise un droit denregistrement de 4,8 % du prix de cession.
B

La socit en commandite simple :art L 222 code de com.

( Loi 24.7.66 art 27 33)

Dans les socits en commandite, peu nombreuses ( Plus de 1400 en

2001), coexistent deux catgories dassocis :
Les commandits qui sont dans une situation identique aux associs de la SNC :ils sont
commerants et doivent en avoir la capacit juridique.
Les commanditaires qui ne sont responsables que dans la limite de leurs apports et qui ne
peuvent simmiscer dans la gestion de la socit
Il faut tre 2 pour constituer une socit en commandite simple

Les avantages

La responsabilit indfinie et solidaire des commandits constitue pour les cranciers

comme pour la SNC une garantie importante. Cest pourquoi dans ce cadre socital on
peut obtenir des emprunts sans difficults
La lgislation laisse par ailleurs une grande libert pour organiser la socit au moins
dans son fonctionnement ; cet avantage est renforc par le fait que la socit peut se
constituer sans capital social. Dans la pratique la socit en commandite simple est une
structure dvolution possible pour la SNC dont lun des associs dcde : les hritiers qui
ne veulent pas supporter de responsabilit demandent aux associs restants bnficier
du statut d associs commanditaires .

Les inconvnients

Ce qui est un avantage pour les tiers, la responsabilit indfinie et solidaire des associs
commandits constitue un lment dissuasif pour les fondateurs.
De plus la coexistence de deux catgories dassocis, les uns commerants, les autres
associs apporteurs de fonds rend la gestion interne de la socit dlicate par exemple au
regard des services fiscaux.
Les parts sociales dtenues par les commanditaires ne sont cessibles qu lunanimit.
2

A
com

Les socits hybrides : EURL et SARL

La SARL

Loi 24.7.66 art. 34 7229- art. 223 code de

Le nombre des SARL est de plus dun million dont 100 000 EURL fin 2006 : cest le
statut le plus couramment utilis.

29

Lentreprise en socit responsabilit limit B. Saintourens Dalloz

15/05/15

30

Cest une socit dont le montant du capital social est fix par les statuts (article 1 de la
loi du 1 aot 2003) et divis en parts sociales dont la valeur nominale est librement
dtermine dans les statuts. Depuis la loi NRE du 15 mai 2001 les parts en numraire
doivent tre libres dau moins 1/5 de leur montant, le solde devant tre libr dans les 5
ans. Le capital sold doit tre libr avant toute augmentation de capital; cette loi prvoit
aussi dans son article 124 que les apports en industrie sont possibles selon des modalits
prvoir dans les statuts. Les associs sont responsables dans la limite de leurs apports.
Une clause de variabilit du capital peut figurer dans les statuts: elle peut y tre inscrite
lors de la constitution de la socit ou insre au cours de la vie sociale. Dans ce cas le
capital dit "capital souscrit" doit tre en permanence compris entre un minimum (le
montant du capital social) et un maximum fix dans les statuts. Au del de cette limite
suprieure, il ne peut tre procd une augmentation du capital souscrit, qu'en respectant
les rgles ordinaires prvues pour les SARL classiques.
Le nombre des associs de la SARL ne peut dpasser 100 et la cession des parts sociales
nest ralisable quavec lassentiment dune majorit qualifie de lassemble gnrale
( AG ).
La SARL est en principe soumise limpt sur les socits
-

Les organes excutifs30 ordonnance du 25 mars 2004 et loi du 2 aot 2005

Les grants personnes physiques sont choisis soit parmi les associs soit en dehors : ils
peuvent tre dsigns soit par les statuts soit par une assemble gnrale postrieure au
dpt des statuts. Par ailleurs la grance peut tre individuelle ou collgiale.
La nomination et la rvocation des grants sont dcides la majorit de plus de la moiti
des parts sociales sous rserve de disposition des statuts prvoyant une majorit renforce.
Il y a deux types de grants associs :
- le grant majoritaire
Il dtient plus de la moiti du capital social. Le grant majoritaire relve du rgime de la
Scurit sociale, dallocations familiales et de retraite des travailleurs indpendants. Il est
impos sur les rmunrations perues.
- le grant minoritaire
Le grant minoritaire est celui qui dtient moins de la moiti du capital social. La
rglementation l assimile au salari ce qui lui permet de bnficier du rgime de droit
commun de scurit sociale et de retraite.
Dans les rapports internes, cest aux statuts quil appartient de fixer ltendue et les
limites des pouvoirs du grant.
A dfaut de clause statutaire, il peut accomplir tous actes de gestion rentrant dans lobjet
et lintrt de la socit.
En cas de pluralit des grants et dans le silence des statuts chacun peut agir sparement,
les autres pouvant toujours sopposer toute opration avant sa conclusion.
A lgard des tiers le grant engage la socit mme par les actes qui dpassent lobjet
social : les limites des pouvoirs des grants sont inopposables aux tiers
Enfin les grants doivent prsenter aux associs des comptes annuels donnant pour
chaque exercice une image fidle du rsultat des oprations de lexercice, de la situation
financire et du patrimoine. En cas de faux bilan, il est prvu que le ou les grants
concerns peuvent tre punis dun emprisonnement de 5 ans et dune amende pouvant
atteindre 400 000 .
30

Les organes dlibratifs

La pluralit des grants dans les SARL Rev des Socits 1975

15/05/15

31

Il y a plusieurs formes dassembles :

- Les assembles gnrales ordinaires AGO
Les AGO sont notamment comptentes pour :
- statuer sur les comptes des exercices couls et affecter le rsultat ; les comptes
annuels doivent tre dposs au greffe du tribunal de commerce dans le ressort
duquel la SARL est immatricule.
- nommer et rvoquer le ou les grants et fixer leur rmunration
- nommer les commissaires aux comptes
- approuver les conventions conclues par la SARL avec un associ
- autoriser un grant dpasser les limites de ses pouvoirs
L AGO statue toujours une premire fois au 1/4 des parts sociales ; mais ce quorum nest
plus exig lors dun deuxime vote.( loi du 2 aot 2005)
- Les assembles gnrales extraordinaires AGE
Elles peuvent dcider de toutes modifications des statuts. Les AGE statue la majorit
du des parts sociales pour la premire convocation et du 1/5 pour la deuxime
convocation.
La cession des parts sociales des tiers ne peut tre autorise par crit que si une AGE
statue la majorit en nombre des associs reprsentant les des parts sociales.
Toutefois la cession des parts entre conjoints, ascendants, descendants et associs est libre
sauf clause contraire des statuts.
Pour cder ces parts un certain formalisme est requis :
- dposer lacte de cession au sige social et remise dune attestation de ce dpt par
le grant ou un huissier
- dpt au greffe du tribunal de commerce 2 originaux de lacte
- enregistrement de la cession des parts auprs de ladministration fiscale et
paiement dun droit de cession de 4,8 % du prix de la cession
-

Les contrles 31

Ils seffectuent en particulier par lintermdiaire dun commissaire aux comptes.

A chaque fin dexercice un contrle simple rsultant de lart.12 du dcret du 23 mars
1967 est opr ; si deux des trois seuils indiqus ci aprs sont atteints la SARL doit
procder la nomination dun commissaire aux comptes :
- bilan gal ou suprieur 1,55 M d
- CA HT atteint 3,1 M d
- Le nombre de salaris sur lexercice est gal ou suprieur 50
Ce contrle se ralise galement par la rglementation de certains actes ou leur
interdiction : il est par exemple interdit aux grants ou associs de contracter sous quelle
que forme que ce soit des emprunts auprs de la socit, de se faire consentir par elle des
dcouverts ou de faire avaliser par la SARL des engagements pris par la socit l gard
de tiers.
Linobservation de ces interdictions est sanctionne par la nullit du contrat.
Ces interdictions peuvent tre souleves en assemble gnrale ordinaire lors du contrle
exerc par elle sur toutes les conventions conclues. Sauf dans lhypothse ou le grant est
un tiers, le contrle sexerce a posteriori.
31

La responsabilit du commissaire aux comptes dans le cadre dune procdure dalerte A. Lienard Revue
des procdures collectives 1996

15/05/15

32

Enfin le dfaut de ratification de la convention nentrane pas la nullit ; toutefois les

effets prjudiciables quelle serait susceptible de produire pourraient engager la
responsabilit de lassoci ou du grant concern.
-La dissolution
La SARL est dissoute hors des clauses statutaires soit lorsqu il y a perte de plus de
la moiti du capital social, soit augmentation du nombre des associs au dessus de
100.
La dissolution de la SARL entrane sa liquidation.
Sa dnomination doit alors tre suivie des mots Socit en liquidation . Le ou les
liquidateurs sont nomms par la dcision qui prononce la dissolution.
La collectivit des associs garde les mmes attributions qu'au cours de la vie sociale,
mais les pouvoirs du ou des grants, comme ceux des commissaires aux comptes s'il en
existe, prennent fin compter de la date de dissolution.
Le ou les liquidateurs sont investis des pouvoirs les plus tendus, sous rserve des
dispositions lgales, pour raliser l'actif, payer le passif et rpartir le solde disponible
entre les associs.
B

L EURL32

Loi du 11.7. 85

Ce type de socit na pas connu le succs escompt notamment parce qu il ny a pas eu

une formulation juridique qui diffrencie nettement les biens ncessaires lactivit
conomique des autres biens possds par la mme personne physique. Elle a pourtant
t encourage par la directive 89/667 CEE du Conseil du 21 dcembre 1989, en
matire de droit des socits.
Elles ne reprsentent que 3 % du nombre dentreprises existantes, 4,8 % des crations
contre 52,3 % lentreprise individuelle.
En 2001 seules 8560 entreprises ont t cres sous forme d EURL.

La constitution

Avec la cration de lEURL le lgislateur a pris en compte le fonctionnement rel de

certaines petites SARL dont lexploitant tait en fait le seul dcideur.
La cration dune EURL est soumise aux mmes conditions de fond et de forme que pour
une SARL.
Elle est compose dune personne physique ou morale ; dans ce dernier cas lEURL est
soumise lIS.
Une EURL ne peut tre associ unique dune autre EURL.
Cependant une EURL peut rsulter de la runion de toutes les parts dune SARL en une
seule main. Lorsque la socit devient unipersonnelle par la runion de toutes ses parts en
une seule main, l'indication de ce fait ainsi que l'identit de l'associ unique doit soit tre
transcrite un registre tenu auprs de la socit et accessible au public, soit tre verse au
dossier ou transcrite au registre au sens de la directive 68/151 CEE du Conseil europen.
De plus, l'associ unique exerce les pouvoirs attribus l'assemble des associs. Les
dcisions de l'associ unique ainsi que les contrats conclus entre lui et la socit
reprsente par lui sont inscrits sur un procs-verbal ou tablis par crit.

32

lEURL : vains regrets, vrais intrts Revue jurisprudentielle commerciale 1988

15/05/15

33

Enfin selon les mmes textes europens les tats membres de lUnion europenne
peuvent envisager la cration de socit unipersonnelle partir dun statut de socit
anonyme. (voir infra SASU )

Les organes et le fonctionnement

Lassoci unique peut tre grant except le cas ou lassoci est une personne morale.
Un tiers peut aussi dsign comme grant.
Si lassoci est grant, il doit veiller sparer la gestion de son patrimoine de la gestion
de ses biens propres. Il exerce les pouvoirs dvolus lassemble des associs dans la
SARL. Ses dcisions doivent tre consigns dans un registre sous peine de nullit
La communication des comptes et documents sociaux se fait une fois par an si lassoci
unique nest pas grant.
Les rgles applicables aux SARL le sont lEURL pour le contrle par lintermdiaire
dun commissaire aux comptes.

La dissolution

Les causes de dissolution des SARL sont applicables aux EURL. Si lassoci unique est
une personne physique la dissolution est suivie dune liquidation. Ce nest pas le cas si
lassoci unique est une personne morale : lassoci unique reoit lactif et le passif de la
socit dissoute

Les socits par actions ( SA, Soc en commandite par

actions,SAS, SASU) art 224-1 et suivant du code de com.

Les SA sont particulirement adaptes la gestion des grandes entreprises.

A noter cependant que les nouveaux statuts des socits par actions SAS, SASU
correspondent la volont du lgislateur de permettre des personnes physiques isoles
de crer leur entreprise sans formalisme excessif
A

la Socit Anonyme33
Loi du 24.7.66 et loi du 25 .7. 94

Elles sont environ 80 000 et reprsentent moins de 5% du total des socits;

Caractres gnraux et organisation
La SA est larchtype des socits de capitaux ;
Aucune capacit particulire nest requise de la part des associs qui doivent tre au
minimum de 7.
Le capital minimum requis est de 37 000 euros pour les SA qui ne font pas dappel
public lpargne et de 225 000 pour celles faisant un appel public lpargne.
Les SA sans appel public lpargne doivent avoir un capital libr de la moiti la
souscription ; la signature des statuts est alors la seule obligation lgale.
Pour les autres la constitution est plus complexe. Il faut notamment :
- dposer les statuts au greffe du tribunal de commerce avec notice au BALO
33

Selon lINSEE en 1989 il existait 137 286 SA avec CA et 1310 avec directoire et conseil de surveillance.

15/05/15

34

une note dinformation auprs de lAutorit des Marchs Financiers 34

un bulletin de souscription pour les futurs actionnaires
librer au moins la moiti des apports sous 5 ans
dposer dans une banque les sommes remises aux fondateurs jusqu
immatriculation
runir une assemble constitutive convoque par les fondateurs qui regroupe au
moins la moiti des souscripteurs et dcide au 2/3 des voix exprimes.

En revanche sont communes aux deux types de SA

- enregistrement des statuts
- le dpt des pices constitutives
- la publicit au JAL
- limmatriculation au RCS
Les actions sont ngociables et ne peuvent reprsenter des apports en industrie art. L 2253 code de com.
Les associs ne sont tenus des dettes que dans la limite de leurs apports.

gestion des SA

La gestion des SA est dpendante de son organisation soit avec un conseil

dadministration, soit avec un directoire comme loption en a t ouverte par la loi du 24
juillet 1966.
Les dirigeants sont civilement responsables
- des fautes commises dans leur gestion
- des infractions aux dispositions lgislatives et rglementaires de la SA
- de la violation des statuts
mais ils sont aussi pnalement responsables
- dabus de biens ou de crdits de la socit
- de distribution de dividendes fictifs
- de mauvaises prsentations des comptes
Cette responsabilit peut aller jusqu 5 ans de prison et 400 000 damendes
SA avec conseil dadministration 35( art.L 225-2 et suivants du code de com. )
Le plus grand nombre des SA sont ainsi organises
-

le conseil dadministration

Pour devenir administrateur du CA personne physique ou morale, il faut dtenir un certain

nombre dactions prvues par les statuts.
Une personne physique ne peut appartenir simultanment plus de 5 CA ( loi du 15 mai
2001 dite loi sur les nouvelles rgulations conomiques NRE)
Sauf disposition contraire, il ne peut y avoir plus du 1/3 des administrateurs de plus de 70
ans
Le nombre dadministrateurs est compris entre 3 et un maximum de18.( 24 en cas de
fusion)
34

AMF est depuis le 1er aot 2003 lorgane qui se substitue notamment la COB et au conseil des marchs
financiers
35
Conseils dadministration , les copains dabord Ph Manire le Nouvel Economiste N 700 1989

15/05/15

35

Les premiers administrateurs sont nomms pour 3 ans dans la SA sans appel public
lpargne et pour 6 ans dans lautre cas. La dure de 6 ans est ensuite la dure maximale
prvue par la loi.
Les administrateurs sont des mandataires sociaux qui peuvent percevoir aprs dcision de
lAGO un jeton de prsence.
Les administrateurs sont rvocables tout moment par lAGO
A lgard des actionnaires les administrateurs sont investis des pouvoirs les plus tendus ;
lgard des tiers ils engagent la socit dans tous les cas.
Ils ont pour pouvoirs spcifiques :
- la convocation des AG
- tablissement des comptes de gestion et des comptes sociaux
- la nomination et la rvocation du prsident
- la fixation de leur rmunration
- la dcision de transfert du sige social
- lautorisation des cautions avals et garanties
Cest en principe au Prsident de convoquer le CA ; toutefois lorsque le CA ne sest pas
runi pendant 2 mois le 1/3 du CA peut demander au Prsident de convoquer celui ci sur
un ordre du jour dtermin
Le CA doit statuer que si la des membres du CA sont prsents
-

Le Prsident du CA

Choisi parmi les membres du CA il ne peut en principe exercer plus de 2 mandats. La

limite dage est en principe de 65 ans. Il est rmunr
En sa qualit de Prsident il doit assurer le respect de la rglementation interne des
diffrents organes de la socit et agit au nom de la socit quil reprsente vis vis des
tiers.
-

Le directeur gnral Art L225-51 code de com

Le directeur gnral est souvent choisi parmi les administrateurs. Depuis la loi sur les
nouvelles rgulations conomiques dite NRE il ne peut avoir ni plus de 65 ans ni exercer
plus dun mandat simultanment. Il soumettra au Prsident la proposition de convocation
du CA sur un ordre du jour dtermin ;
Sur sa demande le CA peut nommer des directeurs gnraux dlgus dont le nombre ne
peut tre suprieur 5.
Le directeur gnral est rvocable par le CA.
Ses pouvoirs sont fixs par le CA .
A lgard des tiers il dispose des mmes pouvoirs que le Prsident.
SA avec directoire art L225-57 code de com.
Son originalit repose dans la sparation des pouvoirs de direction et de contrle.
-

le conseil de surveillance (CS)

Il est compos de 3 membres 18 membres nomms par lassemble gnrale constitutive

ou lAGO pour 6 ans au plus rduit 3ans sils sont dsigns par les statuts . Il est
collgial.

15/05/15

36

Ses membres depuis la loi Madelin du 11 fv. 1994 ont le droit de cumuler leur mandat
social avec un contrat de travail
Le CS exerce le contrle permanent de la socit sur son directoire : il prsente ses
observations sur les rapports du directoire et sur les comptes de lexercice.
Ses principales attributions sont :
- La convocation de lAGO
- La nomination des membres du directoire
- La proposition de rvocation par lAGO des membres du directoire
- Lattribution de reprsentations certains membres du directoire
- La nomination et la rvocation du Prsident et du vice prsident
- la rpartition des jetons
- la fixation des rmunrations des directeurs
- lautorisation des conventions entre la socit et lun des membres du directoire ou
du conseil de surveillance
- lautorisation donne au directoire des cautions et avals
- la dcision de transfert du sige social
Le Prsident et le vice prsident du conseil de surveillance sont obligatoirement des
personnes physiques charges de diriger les dbats.
-

le directoire36

Les membres du directoire (1 membre unique lorsque la socit a un capital infrieur

150 000 - art L 225-58 code de com -, 5 membres maximum, 7 lorsque
la socit est cote) sont dsigns par dlibration du conseil de surveillance. Ce sont
ncessairement des personnes physiques. Les statuts fixent la dure de leur mandat entre 2
et 6 ans. Lorsque les statuts ne se prononcent pas sur cette dure, ils sont nomms pour 4
ans.
Nul ne peut appartenir plus dun directoire.
Les directeurs par ailleurs ne peuvent exercer plus d un mandat de membre de directoire
art. L 225-67.
Les membres du directoire ne peuvent sauf disposition contraire des statuts poursuivre
leurs fonctions au del de 65 ans.
Mandataire sociaux ils peuvent cumuler leur mandat social avec un contrat de travail.
La rvocation des membres du directoire est prononce par lAGO et peut donner lieu
des dommages intrts sur proposition du conseil de surveillance. En revanche le
prsident du directoire est rvocable par le seul conseil de surveillance.
Le directoire est investi des pouvoirs les plus tendus et il est collectivement responsable
lgard des tiers lorsque les actes dpassent la limite de lobjet .Il reprsente la socit
lgard des tiers.
Il doit rendre compte de sa gestion au conseil de surveillance trimestriellement
Il convoque l AG et il lui prsente son rapport annuel de gestion.

contrle

Il est exerc par les commissaires aux comptes et, de plus, dans les socits avec
directoire, par le conseil de surveillance.
36

La socit anonyme directoire P. Le Cannu LGDJ 1979

15/05/15

37

Il y a un commissaire aux comptes dans toutes les SA ; depuis 1984, 2 commissaires aux
comptes sont ncessaires pour les SA ayant obligation publier leurs comptes consolids.
Ils sont dsigns par lAGO pour 6 ans.
Le contrle est aussi directement assur par les actionnaires :
LA loi sur les nouvelles rgulations conomiques prend en compte davantage le droit des
actionnaires.
Les actionnaires ont notamment un droit de communication sur les droits sociaux
loccasion des AGO comme ils ont le droit dapprouver les comptes par un vote.
De plus, le bilan, le compte de rsultat et lannexe doivent tre dposs au tribunal de
commerce et tous les trimestre pour les socits cots en bourse le BALO doit publier le
CA et le bilan provisoire. Dans les socits directoriales, le conseil de surveillance
contrle les grands objectifs. Pour ce faire il vrifie les comptes annuels

Les organes dlibratifs : AG constitutive, AGO et AGE37

Les AG sont les organes souverains des SA.

Elles dtiennent le pouvoir de nomination et de rvocation des organes
dadministration, de direction et de contrle; elles dcident de la distribution et de la
rpartition des bnfices etc
Elles sont convoques selon les cas, par le CA ou le directoire, par un mandataire de
justice, le liquidateur ou le conseil de surveillance.
Les AG sont convoqus 15 jours au moins avant la date de la runion par avis
dinsertion au JAL ou par lettre lorsque les actions sont nominatives. En cas dappel
public lpargne on recourt au BALO.
Toutes les AG font lobjet dun procs verbal consign dans un registre ct dont tout
actionnaire peut prendre connaissance pendant 3 ans.
Le droit des actionnaires sest considrablement renforc par la loi du15 mai 2001 :
depuis cette loi une association ou un associ reprsentant au moins 5% du capital
social peut poser par crit au prsident du CA ou au directoire des questions sur des
oprations de gestion de la socit ou des socits quelle contrle. A dfaut de
rponse dans le mois qui suit un expert peut tre demand par rfr.
-

lassemble gnrale constitutive

Elle est comptente pour constater que le capital est libr soit en totalit soit dun
montant exigible; statuer sur la valeur des apports en nature; nommer les premiers
administrateurs ou membres du conseil de surveillance et les commissaires aux comptes;
entriner les actes passs par les actionnaires fondateurs pour le compte de la socit en
formation et enfin approuver les statuts.
Le quorum est au minimum du tiers des actionnaires pour la premire convocation et du
1/5 pour la seconde. ( loi du 26 juillet 2005) LAG statue la majorit des 2/3.
-

lAGO

LAGO est comptente pour

- approuver les comptes annuels dans les 6 mois de la clture de lexercice
- nommer et rvoquer les administrateurs au sens large
- nommer ou renouveler les commissaires aux comptes tous les 6 ans
37

Lutilisation des moyens de tltransmission et les assembles gnrales dactionnaires- rapport en 2000
de Ph Bissara Association Nationale des Socits par Actions (ANSA)

15/05/15

38

ratifier la dcision du transfert du sige social

approuver ou refuser les conventions conclues entre la socit et des membres des
organes de direction
dcider du paiement des dividendes
dcider de lmission dobligation dcider de lachat de ses propres actions en vue
de la rgularisation des cours ainsi que de lachat en bourse de ses mmes actions
en vue de les proposer ses salaris.

Le quorum est atteint pour la premire convocation si le 1/5 des actions est reprsent ;
lAG statue la majorit des voix (loi du 26 juillet 2005) dont disposent les actionnaires
prsents ou reprsents. La deuxime convocation ne fait lobjet daucun quorum
-

L AGE

Elle est comptente pour modifier les dispositions statutaires.

Le quorum est atteint si les actionnaires possdent sur premire convocation au moins le
1/4 des actions ayant droit de vote et le 1/5 pour la deuxime convocation.. LAGE statue
la majorit des 2/3 des voix dont disposent les actionnaires La loi de 1966 est trs
rticente pour admettre la nullit dune AGE : elle est possible lorsque lAGE na pas
runi notamment le quorum exig.

La dissolution dune SA

Trois cas peuvent tre rpertoris :

- le capital est infrieur au minimum lgal
- lactif est infrieur la moiti du capital
- le nombre des actionnaires est infrieur 7
B
La socit en commandite par actions38art 226-1
code de com.
Cest une socit en voie de disparition qui distingue 3 commanditaires actionnaires au
moins et des commandits commerants personnellement responsables des dettes
sociales de la socit.
La direction est assure par les grants dsigns le plus souvent par les statuts.
LAGO se runit une fois par an pour approuver les comptes.
LAGE a qualit pour modifier les statuts mais avec le consentement des commandits.
Hors des cas prvus par les statuts, la dissolution survient lorsque le ou les commandits
dcdent, deviennent incapables, subissent un redressement judiciaire.
La transformation de la SCA en SA ou en SARL est dcide par lAGE avec laccord de
la majorit des commandits
La socit en commandite par actions rpond aux mmes critres de dissolution que la
SNC.

38

Du bon usage de la commandite par actions F. Bucher Revue des socits 1994

15/05/15

39

La socit par actions simplifie

Loi du 3 janvier 1994/ 12 juillet 1999/15 mai 2001

( art L 227-1 du code de com)

Cette socit assez rpandue ( 96 000 SAS 2007) rpond a deux situations particulires :
Lorsquau sein dun groupe de socits il faut allger les contraintes dues au
fonctionnement dune SA, mais galement lorsquil y a projet de cration dune filiale
commune par deux socits situes dans un groupe de socits.
Elle rpond aux besoins actuels dune plus grande coopration inter-entreprise
Constitution
La SAS est cre dans les mmes conditions que la SA entre socits dont le capital
global minimum est de 37 000 euros entirement souscrit. La SAS ne peut faire dappel
public lpargne ( loi du 26 juillet 2005)
Le nombre dactionnaires minimum est de 2 .
Lesformalitsdeconstitutiondune socitparactionssimplifiesontlesmmesque
cellesimposesauxsocitsanonymesnefaisantpaspubliquementappellpargne.Les
fondateursdeSASdoiventrespecterscrupuleusementlordredesformalitsprvu:
Naturedelaformalit/Rglessuivre/Rdactiondesstatuts
Unprojetde statut estindispensableafinquelesfutursassocisconnaissentleurs
droitsetobligations;danslamesureocesontlesstatutsetnonlaloiquidfinissent
lessentiel des modes de fonctionnement de la socit, les associs, mme ultra
minoritairesnesengagentquaprsavoirconsultunprojetdestatut.
Souscriptiondesactions Lesassocissouscriventaucapitaletdposentlesfonds
dansunebanque,soitchezunnotaire,soitlaCaissedesDptsetConsignations.
Les apports en espces doivent tre verss au moins hauteur de la moiti des
sommessouscrites.Cesfondssontindisponiblesjusqulimmatriculationauregistre
ducommerceetdessocits.
CertificatdudpositairedesfondsLedpositairedesfondstablituncertificatsur
prsentation dela listedes associs,mentionnant les sommes verses par chacun
deux.
SignaturedesstatutsLesstatutssontsignspartouslesassocissoitenpersonne,
soit par un mandataire justifiant dun pouvoir spcial. Cette signature entrane
approbationdupactesocial.CestcompterdecettesignaturequelaSASestrpute
constituemaisellenauraunepersonnalitquaprssonimmatriculationauRCS.
Dsignationduprsident LarticleL.22516ducodedecommerceapplicablela
SASimposeladsignationdupremierprsidentdanslesstatuts,quelquesoit,parla
suite,sonmodededsignation.
Dsignationdesautresdirigeants Toujours par rfrencelarticleL.22516du
codedecommerce,cesdirigeantsdevraienttredsignsdanslesstatuts;larticle
L.2271 prcise dailleurs que les attributions du conseil dadministration sont
exercesparleprsidentdelaSASouceuxdesesdirigeantsquelesstatutsdsignent
ceteffet.

15/05/15

40

DsignationdespremierscommissairesauxcomptesLecommissairetitulaireetle
commissairesupplantsont,conformmentlarticleL.22516prcit,dsignsdans
lesstatutsdontlasignatureemporteleurnomination.
EnregistrementLesstatutsdoiventtreenregistrsdanslemoisdeleurdateoudela
derniredatesilessignaturesdesassocissesontchelonnesdansletemps.
Aumomentdelenregistrement,lesdroitsdus(droitfixe,droitdapport,droitdevente)
nesontpaspays;ilssontexigibleslexpirationdundlaidetroismoisdeladatedes
statuts (article1717bisducodegnraldesimpts).Durantcedlai,la socit sera
immatricule, entranant le dblocage des fonds dposs chez le dpositaire, et le
paiementdesdroitsdenregistrementpourratrefaitaumoyendecessommes.Lebureau
comptentestceluidudomiciledelundesassocis,saufenprsencedunfondsde
commerceoudedroitaubailolarecettecomptenteestcelledulieudesituationdeces
biens.
Fonctionnement
Le lgislateur a voulu laisser aux associs une trs grande libert dans lorganisation de
leurs apports et dans la rdaction des statuts
-

les dirigeants

La composition et la nomination des dirigeants est fixe librement par les statuts. (organe
collgial de direction, rgle de quorum et de majorit de cet organe collgial. ..)
Le prsident a les pouvoirs les plus tendus lgard des tiers ; mais ces pouvoirs peuvent
tre limits vis vis des autres associs. Le prsident personne physique est assimil un
salari
-

les associs

Les statuts dterminent les modalits de consultation des associs. Hors des cas de
changement du montant des apports, de fusion, de nomination des commissaires aux
comptes, dapprobation des comptes ou de dissolution les statuts peuvent prvoir des
consultations par correspondance.
Pour les contrles les rgles applicables aux SA le sont galement pour la SAS ; cest le
cas du commissaire aux comptes qui prsente un rapport aux associs sur les conventions
intervenues directement ou par personne interpose entre la socit, son Prsident ou ses
dirigeants.

La socit par actions simplifie unipersonnelle39

SASU art L 227-1 code de com Loi du 12 juillet 1999

Lorsquune socit par actions simplifie ne comporte quune seule personne celle ci est
dnomme associ unique. Dans ce cas lassoci exerce tous les pouvoirs dvolus en
principe aux associs. A compter du 1er janvier 2009 le montant du capital social pourra
39

Remarques sur la rglementation des conventions dans la SASU C. Goyet Dalloz Affaires 1999 N 37

15/05/15

41

tre librement fix par lactionnaire unique et lapport en industrie sera autoris. La moiti
du capital en numraire devra tre libr.
Le rapport de gestion, les comptes annuels et le cas chant les comptes consolids sont
arrts par le seul prsident. Lassoci unique approuve les comptes aprs rapport du
commissaire aux comptes dans un dlai de 6 mois compter de la clture de lexercice.
Lassoci unique ne peut dlguer ses pouvoirs. Ses dcisions sont rpertories sur un
registre spcial qui peut ne pas tre cot ou paraph.
Il est fait notamment mention sur ce registre des dcisions des conventions intervenues
directement ou par personne interpose entre la socit et son dirigeant.
E

Actions et actionnaires dans les socits par actions

Lactionnaire est un associ au dveloppement de lentreprise mais aussi ses risques.

Toutefois il ne peut perdre plus que le montant investi dans laction. Cest en effet lun
des principes de base des socits par actions : le risque de lactionnaire est limit au
montant de son apport, quelles que soient les dettes contractes par la socit.
Les droits de lactionnaire
Dans le cadre gnral fix par la loi, la qualit dactionnaire confre des droits
fondamentaux :
Un droit de vote (art.1844 C Civ) ( art L225-96 et art L225-98 c com.)
Cest aux actionnaires runis en Assemble Gnrale quil appartient, la majorit simple
ou la majorit qualifie selon les cas, dlire les organes dirigeants de la socit,
dapprouver les comptes annuels et la rpartition des rsultats, de modifier les statuts, de
dcider des augmentations de capital ou des missions dobligations. La loi prvoit la
possibilit de voter par correspondance pour ceux des actionnaires qui ne pourraient se
rendre lassemble;( art L225-107 c com) ils peuvent galement se faire reprsenter par
une personne dsigne (sous rserve que cette personne soit elle-mme actionnaire)ou par
le Prsident dans le cas dun pouvoir en blanc.

Un droit dinformation ( art L225-108 c com)

Pour voter en toute connaissance de cause, lactionnaire peut se faire communiquer les
documents indispensables : bilan, compte dexploitation, compte de rsultats

Un droit au dividende ( art L232-12 c com )

Ce droit se manifeste aprs la clture de chaque exercice : tous les ans, lorsque les
comptes le permettent, les socits distribuent une partie de leur bnfice sous forme de
dividende.

Un droit sur les actifs

Lactionnaire dtient une fraction de lentreprise, donc de lensemble de ses actifs
(son patrimoine : immeubles, machines, brevets, trsorerie) et de ses dettes. Il a des
droits au remboursement de lapport, au boni de liquidation ( art L237-29 c com)
Participation aux assembles ( art L225 112 et 113 code com )
Un actionnaire est convoqu systmatiquement aux Assembles par un avis qui doit tre
publi au Bulletin des Annonces Lgales Obligatoires, trente jours avant la date de la
runion. Sil dtient des titres au porteur, il ne reoit pas dinvitation personnalise ;
15/05/15

42

lactionnaire devra faire une dmarche auprs de sa socit pour connatre la date de
lassemble et pour y participer, en lui adressant un certificat de blocage des titres tablis.
Le site internet www.euronext.com publie un calendrier prvisionnel des dates
dassemble, de publication des comptes, partir des donnes fournies par les socits.
LAssemble Gnrale Ordinaire runit tous les actionnaires, quel que soit le nombre de
titres quils dtiennent. Toutefois, il peut exister certaines restrictions, des socits
exigeant un minimum de titres pour y participer. Les actionnaires sont appels alors
statuer sur les comptes, la fixation du dividende, le renouvellement des administrateurs.
Les dcisions doivent tre approuves la majorit simple. LAGE se runit pour des
dcisions exceptionnelles comme une augmentation de capital. Ces assembles donnent
lactionnaire un moyen de s exprimer et de faire valoir son droit linformation et son
droit de contrle sur la gestion de lentreprise.
15 Le guide de lactionnaire individuel
Les principales caractristiques de laction
Les actions sont dans une socit par actions des titres ngociables qui reprsentent une
partie du capital social et donnent en principe droit aux divers produits du capital
Titres donnant accs aux actions

Bon de souscription daction

Cest un titre donnant droit de souscrire une action nouvelle un prix pralablement fix
et pendant une dure dtermine. Un bon ragira aux variations de cours de laction
laquelle il donne la possibilit de souscrire et prsente un effet de levier sur les
variations de laction. Il est ngociable sur le march jusqu son chance.

Obligation convertible (OC)

Cest un titre demprunt qui donne la possibilit dtre convertie en action au cours de sa
dure de vie. En la dtenant, deux solutions se prsentent: soit le titulaire peut percevoir
les coupons dintrt annuels et il est rembours la fin de la dure de vie du titre, soit il
peut dcider de convertir, au moment de son choix, son obligation en action(s) de la
socit mettrice, acqurant alors tous les droits de laction ordinaire. De ce fait, le cours
de bourse de lobligation convertible est trs li celui de laction correspondante.

Obligation remboursable en actions (ORA)

Elle est proche de lobligation convertible. A la date prvue pour le remboursement, le
porteur recevra obligatoirement des actions de la socit mettrice.
Action au nominatif ou au porteur
Les titres franais sont dmatrialiss cest dire quils existent seulement par
inscription en compte et non plus sous forme papier.
Les titres sont dits au porteur lorsque la socit mettrice nen connat pas le
propritaire. La simple inscription en compte auprs dun intermdiaire suffit prouver la
proprit du titre. On peut ngocier ces titres sans dlai et sans formalit. Les
mouvements de titres se traduisent par de simples critures comptables entre les
intermdiaires (celui de lacheteur et celui du vendeur), ces critures tant elles-mmes
compenses au sein dEuroclear France.40
40

Euroclear France est un dpositaire central qui conserve, comme une banque conserve les espces dun
dposant, les titres sous forme de lignes au compte des intermdiaires adhrents. Les livraisons se font par
crdit/dbit de compte dintermdiaire compte dintermdiaire. Aprs avoir rejoint le groupe Euroclear en
janvier 2001, Sicovam SA est devenu Euroclear France. http://www.euroclear.com

15/05/15

43

 Un titre est nominatif lorsque son propritaire est nommment connu de lmetteur: son
identit est alors enregistre dans les livres de la socit qui pourra faire parvenir
directement diverses informations sur son dveloppement et ses rsultats et lui adressera
une convocation aux Assembles Gnrales.
A noter que les statuts de certaines socits imposent que les titres soient nominatifs.
Dans ce cas, lactionnaire peut choisir entre :
le nominatif administr : lactionnaire est inscrit simultanment dans les livres de la
socit et en compte chez lintermdiaire financier de son choix qui il donne ses ordres
dachat et de vente ;
le nominatif pur :lactionnaire nest enregistr que dans les livres de la socit qui assure
gratuitement la gestion administrative de ses titres. Sauf exception, cette formule requiert
des formalits administratives (entranant des cots et des dlais) lorsque lactionnaire
voudra revendre ses titres :il devra au pralable les faire reconvertir en titres au porteur
ou, si les statuts de la socit nadmettent pas les titres au porteur, en titres nominatifs
administrs.
En outre, lors des dclarations fiscales et si lactionnaire est inscrit au nominatif pur de
plusieurs socits, il lui appartiendra deffectuer lui-mme la consolidation des
informations fiscales qui lui seront fournies par chacune des socits et de dterminer la
plus-value en fonction du prix de revient de ses titres.

Actions sans droit de vote

Actions dividende prioritaire (ADP)

Elles offrent une rmunration prioritaire et souvent suprieure celle qui est octroye
aux actions ordinaires en contrepartie de labsence de droit de vote.
Certificats dinvestissement (CI)
La scission dune action ordinaire donne lieu un certificat de droit de vote et un
certificat dinvestissement. Ce dernier donne droit au mme dividende que laction
ordinaire dont il provient. Quant au certificat de droit de vote, il est attribu aux anciens
actionnaires, quils souscrivent ou non au certificat dinvestissement. Un CI et un
certificat de droit de vote dtenus par un mme porteur sont obligatoirement reconstitus
en une action. La manifestation la plus typique de ce droit sexerce lors des augmentations
de capital.
Augmentation du nombre dactions
Pour augmenter son capital, lentreprise peut :
incorporer son capital les bnfices quelle a accumuls sous forme de rserves ( hors
rserve lgale qui slve 10% du capital ) ce qui, conforte la proprit des actionnaires
et donne lieu la cration en leur faveur dactions gratuites. Les actionnaires bnficient
alors dun droit dattribution;
demander des capitaux nouveaux pour financer ses investissements et mettre en
contrepartie des actions de numraire. Sauf ce quils y aient renonc, les actionnaires
jouissent dun droit prfrentiel de souscription cette augmentation de capital.
Pour collecter des fonds et aprs autorisation de lAG des actionnaires, les socits
peuvent mettre de nouvelles actions, cest--dire proposer des titres en priorit aux
anciens actionnaires et conforter ainsi leur trsorerie du produit de cette mission pour
procder aux investissements souhaits. Elles peuvent aussi mettre des actions sans droit
de vote ou des titres donnant accs au capital.
4

15/05/15

La socit europenne

44

Contexte

Crer une socit europenne ayant son propre cadre juridique afin de permettre des
socits constitues dans des tats membres diffrents de fusionner, de former une socit
holding ou une filiale commune, tout en vitant les contraintes juridiques et pratiques qui
rsultaient en 2001 des quinze ordres juridiques diffrents, tel a t lobjectif de lUnion
europenne ( Rglement (CE) n 2157/2001 du Conseil, du 8.10.2001, relatif au statut
de la Socit europenne [Journal officiel L 294 du 10.11.2001] Directive 2001/86/CE
du Conseil, du 8.10.2001, compltant le statut de la Socit europenne pour ce qui
concerne l'implication des travailleurs [Journal officiel L 294 du 10.11.2001] )
L a socit europenne a t aussi mise en place pour organiser l'implication des salaris
dans la socit europenne, reconnatre leur place et leur rle dans l'entreprise : il ne sagit
pas de faire participer les travailleurs la gestion journalire de la socit mais la
surveillance et au dveloppement des stratgies de lentreprise .
La Socit europenne (dsigne sous son nom latin de "Societas Europaea" ou SE)
devient maintenant une ralit quelque 30 ans aprs une premire proposition. La
lgislation la concernant est entre en vigueur en droit franais avec la loi du 26 juillet
2005.( voir aussi dcret du 14 avril 2006)
B

Rglement relatif au statut de la Socit europenne

Constitution

Quatre modes de constitution d'une SE sont prvus : la constitution par fusion (absorption
ou cration dune nouvelle socit), la constitution par cration d'une socit holding, la
constitution sous forme de filiale commune et la transformation d'une socit anonyme de
droit national. La fusion est limite aux socits anonymes d'tats membres diffrents. La
cration d'une socit europenne holding est ouverte aux socits anonymes et aux
SARL ayant une prsence communautaire, soit des siges dans des tats membres
diffrents ou des filiales ou succursales dans des pays autres que leur sige. La
constitution d'une SE sous forme de filiale commune est ouverte toute entit de droit
public ou priv suivant les mmes critres.

Capital minimal

La SE a un capital minimal de 120.000 euros. Un capital plus lev exig des socits
dans certains secteurs par des tats membres s'applique galement aux SE de cet tat.

Sige

Le sige de la SE, fix par les statuts (sige statutaire), doit correspondre au lieu o se
trouve son administration centrale, c'est--dire son sige rel. La SE peut facilement
transfrer son sige l'intrieur de l union europenne sans devoir -comme c'est le cas
actuellement - dissoudre l'entreprise dans un tat membre pour en crer une nouvelle dans
un autre tat membre. Cependant le projet de transfert du sige dans un autre Etat de
lUE fait lobjet dune publicit pralable trs prcise.

Immatriculation et liquidation

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45

L'immatriculation et la clture de la liquidation d'une SE sont publies pour information

au Journal officiel des Communauts europennes. Toute socit europenne est
immatricule dans l'tat du sige dans un registre dsign par la lgislation de cet tat.

Statuts

Les statuts de la socit europenne prvoient comme organes l'assemble gnrale des
actionnaires et, soit un organe de direction et un organe de surveillance (systme dualiste),
soit un organe d'administration (systme moniste).
Dans le systme dualiste, l'organe de direction assure la gestion de la socit europenne.
Le ou les membres de l'organe de direction ont le pouvoir d'engager la socit europenne
l'gard des tiers et de la reprsenter en justice. En outre, ils sont nomms et rvoqus par
l'organe de surveillance. Les fonctions de membre de l'organe de direction et de membre
de l'organe de surveillance ne peuvent tre exerces simultanment dans la mme SE.
Toutefois, l'organe de surveillance peut, en cas de vacance, dsigner un de ses membres
pour exercer les fonctions de membre de l'organe de direction. Au cours de cette priode,
les fonctions de l'intress en sa qualit de membre de l'organe de surveillance sont
suspendues.
En ce qui concerne le systme moniste, l'organe d'administration assure la gestion de la
socit europenne. Le ou les membres de l'organe d'administration ont le pouvoir
d'engager la socit europenne l'gard des tiers et de la reprsenter en justice. Seule, la
gestion de la socit europenne peut tre dlgue par l'organe d'administration un ou
plusieurs de ses membres.
Les oprations suivantes requirent l'autorisation de l'organe de surveillance ou une
dlibration de l'organe d'administration :
tout projet d'investissement dont le volume est suprieur au pourcentage du capital
souscrit;
la cration, l'acquisition, l'alination ou la liquidation d'entreprises,
d'tablissements ou de parties d'tablissements, lorsque le prix d'achat ou le
produit de la vente est suprieur au pourcentage du capital souscrit;
le recours au crdit ou l'octroi de crdits, l'mission d'obligations et la reprise ou le
cautionnement d'engagements de tiers, lorsque l'opration globale est suprieure
au pourcentage du capital souscrit;
la passation de contrats de livraison et de prestation lorsque le chiffre d'affaires
global qui y est prvu est suprieur au pourcentage du chiffre d'affaires du dernier
exercice commercial;
le pourcentage vis ci dessus est fix par les statuts. Il ne peut tre infrieur 5 %
ni suprieur 25 %.
Comptes annuels
La socit europenne tablit des comptes annuels comprenant le bilan, le compte des
profits et pertes ainsi que l'annexe et un rapport de gestion contenant un expos sur
l'volution des affaires et la situation de la socit et, le cas chant, des comptes
consolids.
Fiscalit
Sur le plan fiscal, la SE est soumise au rgime fiscal de la lgislation nationale applicable
au niveau de la socit comme de ses succursales. Les SE restent assujetties aux impts et

15/05/15

46

taxes de tous les tats membres o leurs tablissements stables sont situs. En ce sens,
leur statut fiscal n'est pas parfait, faute d'une harmonisation europenne suffisante en la
matire.
Dissolution
La dissolution, la liquidation, l'insolvabilit et la cessation des paiements sont en large
mesure couvertes par la loi nationale applicable. Le transfert du sige en dehors de l
Union entrane la dissolution de la SE la demande de tout intress ou de toute autorit
comptente.

CHAP III : LES DIFFICULTES DES SOCIETES

Deux types de difficults peuvent tre recenses

- les difficults lors de la cration dune entreprise : celles ci peuvent tre dpasses
par un ensemble daides de nature trs diverses ou attnues comme le propose la
loi Initiative conomique vote le 1 er aot 2003
- les difficults au cours de la vie de lentreprise qui peuvent tre rsolues par des
procdures qui ont toutes pour vocation de maintenir lactivit de la structure
entrepreneuriale.

S1

LE CONTOURNEMENT DES OBSTACLES

RENCONTRES LORS DE LA CREATION DE L ENTREPRISE

Les premires difficults rencontres sont lies la cration dentreprise. Elles sont
surmontes par des aides au moment de la cration, puis la phase dimplantation et
par une protection sociale spcifique.
1. Les aides lies la cration de lentreprise41
Le nombre des structures intervenant dans le soutien la cration dentreprise est de
lordre de 3000. Les aides proviennent de lEtat, de lUnion europenne, des collectivits
territoriales, des banques, des tablissements publics voire des entreprises, d associations
ou de particuliers. Parmi les nouvelles formes daides citons celles instaures par la loi du
1 er aout 2003 : les fonds dinvestissement de proximit FIP qui permettront aux
souscripteurs de capitaux de PME , personnes physiques, de bnficier dune rduction
dimpot sur le revenu gale 25% du montant de leur souscription.
On distingue gnralement les aides selon leur type : subventions, exonrations,
financement des entreprises, appuis divers sous forme de conseils, dinformations ou de
formation .
41

Laccompagnement des crateurs dentreprise en France APCE nov 2000

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47

Le constat le plus frquent est que laction des diffrentes structures nest gure
coordonne et que la plupart des aides ne bnficient qu un nombre limit de crateurs.
Lessentiel des dispositifs est centr sur le moment de la cration . Ils prennent peu en
compte le temps post cration pendant lequel lentreprise cre savre souvent
fragile.
A

Les exonrations, rductions et crdits dimpts

Exonrations dimpts sur les bnfices ( art 44 CGI )

Lexonration sur crdit dimpts sur les bnfices des entreprises nouvelles est possible
aussi bien pour les entreprises individuelles que pour les socits lexception des
activits librales.
Les conditions requises sont notamment :
- lentreprise doit tre nouvelle : ladministration fiscale nadmet pas daccorder
une exonration une activit transforme ou dlocalise
- elle est soumise au rgime rel dimposition
- elle simplante dans une zone prioritaire par exemple une zone franche urbaine
ZFU
Lexonration dimpt est dgressive de 100% pendant 24 mois 25% la dernire des 5
ans dexonration. A remarquer que la ralisation de bnfices au dbut dune priode
dactivits nouvelles est tout de mme assez rare.
Pour les entreprises cres depuis le 1er janvier 2000, le bnfice exonr ne peut en
aucun cas excder 225 000 euros par priode de trente-six mois.
Exonration de limpt forfaitaire annuel IFA
Lexonration dimposition forfaitaire annuelle (IFA) profite toutes les socits
nouvelles pendant 3 ans conditions que leur capital soit compos pour plus de la moiti
dapport en numraire.
LIFA est d par toutes socits dun CA suprieur 76 000 mme dficitaires. Il varie
entre 750 et 30 000 . A noter que cet impt disparat au 1 er janvier 2009.
Livret dpargne entreprise
Trs proche des produits d'pargne logement, le livret d'pargne entreprise (LEE)
comporte un double volet : une phase d'pargne qui, ensuite, permet d'emprunter.
L'ouverture d'un LEE est rserve aux personnes physiques domicilies en France raison
d'un livret par foyer fiscal. Cette ouverture doit s'accompagner d'un dpt initial d'au
moins 750 .
Il est possible de placer jusqu 45 800 au taux de 2,25 % en franchise dimpt. Les
sommes ainsi bloques sur ce livret permettront dobtenir un taux prfrentiel pour crer
ou reprendre une entreprise .
La rduction dimpt pour souscription de capital une PME (art. 199 du
CGI)
Elle est destine aux personnes qui participent la constitution du capital dune socit ou
son augmentation. Les socits concernes doivent tre non cotes et soumises lIS.
Pour encourager laide la cration dentreprise, les investisseurs vont bnficier dune

15/05/15

48

rduction dimpt gale 25% des fonds verss dans la limite dun plafond de 20 000
pour un clibataire et de 40 000 pour un couple. La souscription doit intervenir dans une
socit dtenue majoritairement par des personnes physiques ; le chiffre daffaire de la
socit doit tre infrieur 40 millions d.

Les reports et dductions

Report du versement des premiers acomptes dIS ( CGI art. 1668)

Il est prvu pour allger les charges des nouvelles entreprises. Le crateur dune socit
est dispens de verser les 4 premiers acomptes dIS pendant la premire anne de son
activit : ce nest quun simple report de paiement ; au del si son exercice comptable
nest pas encore clos les acomptes trimestriels sont valus 5 % du capital appel tant
que le premier rsultat nest pas dfini.
Report des dficits
Un tel report est autoris sous les modalits suivantes : une socit peut dduire des
bnfices durant 5 exercices les dficits de sa 1re anne (art. 209 du CGI). Ce dispositif
est ouvert aux crateurs soumis lIR dans la catgorie des bnfices non commerciaux.
Dduction des frais dtablissement
Le crateur impos lIR dans la catgorie BNC peut dduire de ses rsultats les frais
quil a engags pour sinstaller (honoraires, commissions, droit denregistrement, tudes
de march, publicit, frais de constitution de socit). Ces dpenses seront soit prises en
charge lanne de leur paiement soit rparties aprs demande expresse ladministration
fiscale et autorisation de cette dernire.
Rduction dimpt pour les dons des associations (CGI art. 200)
Les personnes qui effectuent des dons des associations but non lucratif dont lobjet est
daider la cration dentreprise peuvent dduire leur soutient de leur IR. Cet avantage est
limit a un montant gal 50% des sommes verses dans la limite de 1,75% du revenu
imposable.
2. Les avantages implantation
A

Les zones

Les lois dorientation et damnagement du territoire du 4 fvrier 95 et du 14 nov. 1996

ont instaur des rgimes daides aux entreprises cratrices demplois qui ont dcid de
simplanter dans des zones prioritaires :
Les ZAT amnagement du territoire
Les ZRP rurale prioritaire
Les ZUSurbaine sensible
Les ZRU redynamisation urbaine
Les ZFU franche urbaine (les tablissements crs depuis le 1 janvier 2002 sont exonrs
de TP)
Dans ces zones lentreprise peut bnficier pendant 5ans :
- dexonration de TP dans la limite dune base dimposition par tablissement
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49

dune exonration dIS ou dIR dans la limite dun plafond

dune exonration de la taxe foncire sur les proprits bties
dune exonration de la part patronale de SS pour les 50 premiers salaris
dune exonration de cotisations des dirigeant de lentreprise

Pour les ZRU il y a une rduction des droits de mutations pour lacquisition dun fonds de
commerce
Dans les ZFU, les ZRU ou les ZRR lentrepreneur bnficie dune exonration de
cotisations patronales pour tous les salaris sur la fraction des salaires n excdant pas
une fois et demie le SMIC pour les 50 premiers salaris embauchs en CDI en ZRU et
ZRR, et en CDD dau moins 12 mois en ZFU; lexonration sapplique pendant 5 ans
dans les ZFU et pour 1 an dans les ZRU et ZRR

Les aides

Le rgime des interventions conomiques des collectivits locales L 7 Janv. 1982

Les collectivits territoriales (communes, dpartement, rgion) ont mis en place toute une
panoplie daides la cration dentreprise : subventions directes ou indirectes
limplantation, prts taux bonifi ou sans intrt, aides lacquisition de locaux, aides
la location, aides la rhabilitation de friches ou encore lamnagement du site.
Ces aides sont souvent assorties de conditions de cration demplois.
Ces aides sont imposables limpt sur le revenu ou limpt sur les socits. En revanche,
elles sont exonres de TVA car elles ne constituent la contrepartie dune opration
effectue par lentreprise la collectivit territoriale qui sest engage verser la
subvention.
Dune manire gnrale, les collectivits locales remplissent plus aujourdhui une
fonction danimation du milieu (coordination, mdiation, mise en relation, amlioration
de lenvironnement de lentreprise) quune fonction de gestion directe qui est trs
svrement encadre par les rgles de lUE. Leur rle est plus de faciliter lmergence de
projets et de faire en sorte que les entreprises puissent trouver ce dont elles ont besoin
dans leur environnement.
Les modes dintervention les plus utilises
Parmi les modes dintervention les plus frquents, les collectivits locales misent sur les
aides lamnagement de zones industrielles, de btiments relais. En effet, les aides
financires ne constituent plus globalement un facteur dterminant de localisation
dactivits. Comme il a t dit les collectivits ont un intrt marqu pour les aides au
conseil, pour des dispositifs de suivi et daccompagnement des entreprises. Les rgions
notamment interviennent par lintermdiaire des fonds rgionaux (PRCE : prime
rgionale la cration dentreprises) pour la mise en uvre de certaines actions. A
lorigine, ces aides concernaient surtout le conseil lorganisation de la production, elles
ont t progressivement tendues aux tudes de marketing, au conseil en matire
commerciale ou lamlioration de la qualit et plus rcemment encore aux aides
lexportation.
C

15/05/15

La nature des impts recouvrs

50

Les impts sont identiques en France lexception notoire des impts locaux : la taxe
professionnelle est paye par les entreprises aux collectivits territoriales. Elle est
lexemple de limpt variable dans lespace mme si la loi du 12 juillet 1999 sur la
coopration intercommunale tente dattnuer ces diffrences : en effet une TPU (taxe
professionnelle unifie est cre au niveau des communauts dagglomration), ce qui
va permettre dattnuer la concurrence entre des collectivits locales de proximit dans la
recherche dimplantation de nouvelles entreprises.
Cest pourquoi avant de simplanter, il est indispensable de se renseigner sur les taux des
impts locaux pratiqus par la commune, le dpartement et la rgion dimplantation.
Ne pas avoir le rflexe de se renseigner sur les caractristiques des impts locaux revient
prendre des risques supplmentaires lors de la cration de son entreprise.

3. Les types de soutien dans le champ de la protection sociale et des

cotisations42
Les soutiens trs nombreux se sont enrichis de nouveaux dispositifs prvus par la loi
Dutreil du 1er aot 2003 notamment par la cration dun contrat daccompagnement la
cration dentreprise
A

Le cong pour cration dentreprise

Aprs 2 ans de salariat, un salari a droit soit un cong dune anne soit une priode
de travail temps partiel pour dmarrer un projet de cration dentreprise. (art L 122-3212 et suivant du code du travail) Le cong sans solde ou le travail temps partiel peut tre
prolong dune anne. De plus au terme de cette opration le salari peut rintgrer son
poste. Si le projet aboutit il suffit de prvenir lemployeur au moins 3 mois avant la
cessation du cong
B
Le contrat
dentreprise

daccompagnement

de

la

cration

Cest un contrat par lequel une personne morale soblige pendant au plus trois ans
fournir une aide continue une personne physique non salarie temps complet qui
sengage suivre un programme de prparation la cration et la gestion dune activit
conomique ( art L 127-2 et suivant du C.com. ). Jusquau terme du contrat
laccompagnateur et le bnficiaire sont tenus solidairement des engagements pris aprs
immatriculation.
C

Lexonration de cotisations des demandeurs demploi

Laide aux chmeurs crateurs-repreneurs dentreprise (ACCRE) prvue par l article L

351-24 du code du travail consiste en une exonration des cotisations sociales qui
sapplique de manire diffrente selon la catgorie laquelle appartient le demandeur
demploi ainsi quen loctroi de chquiers conseil
Les demandeurs demploi qui crent une entreprise sont totalement exonrs de
cotisations sociales obligatoires la premire anne de leur activit.
42

Les crateurs dentreprise en 1998- moins de chomeurs plus de diplomes INSEE Premire N743 oct
2000

15/05/15

51

Dans le droit fil de lACCRE la loi du 29 juillet 1998 dorientation relative la lutte
contre les exclusions a cre au bnfice des jeunes crateurs (EDEN encouragement au
dveloppement dentreprises nouvelles) de nouveaux outils conjuguant aides financires
(prt sans intrt de 6100 maxi remboursable sous 5 ans) et accompagnement suivi du
crateur. Ce dispositif disparatra au profit dun nouvel outil intitul NACRE le 1 er janvier
2009.
Le droit la conservation des allocations chmages est acquis jusquau dmarrage de
lactivit : le crateur conserve son statut de demandeur demploi tant quil na pas
vritablement dmarrer. LUNEDIC apprcie le dmarrage travers un faisceaux
dindices tels que la prise de commande ferme, lachat de marchandises ou la location de
locaux.
D

Les rductions de cotisations sociales

Si le crateur dentreprise ne bnficie pas dexonration de charges, en revanche il nest

exig aucune cotisation provisionnelle ou dfinitive pendant la premire anne dactivit.
Ces cotisations sur la demande expresse de lintress peuvent faire lobjet dun paiement
par fraction annuelle de 20% au moins pendant 5 ans au plus ( art L 131-6 du code de
scurit sociale). Un organisme particulier recouvre ce type de cotisation sociale des
professions artisanales industrielles et commerciales.
E

Lexonration
salari

pour lembauche du premier

Les grants de SARL,EURL, SNC peuvent embaucher leur premier salari en tant
exonr de charge sur la part patronale des cotisations de SS sur la fraction de salaire
gale au SMIC. Cette exonration est de 2 ans pour un CDI et de 1 an 6 mois pour un
CDD.Les cotisations salariales, les cotisations patronales de retraite complmentaire, la
CGS et la CRDS ( contribution remboursement de la dette sociale) restent la charge du
grant.
***
Il ny a gure de crateurs de petite entreprise qui ne sachent quils doivent tablir un
plan stratgique de cration dentreprise (business plan) : le futur chef dentreprise
transforme ses projets en chiffres. A cet gard les diffrents rseaux daides pourraient
avoir un rle davantage tourn vers la collecte de fonds et la diffusion de mthodes.
Dans le cas ou le projet de cration d entreprise ne mobilise que de faibles fonds
propres, le chef de projet a intrt mettre son patrimoine propre labri des alas de
lopration
Larticle 215-1 du code de laction sociale et des familles acte le principe dune fraction
insaisissable du patrimoine. Cette notion dinsaisissabilit du patrimoine correspond
celle du patrimoine daffectation.
Enfin comme il sagit au del de larsenal des aides potentielles dencourager fortement
et de faciliter la cration dentreprise, il convient de dvelopper laction du capital risque
et celle de lpargne de proximit. Les business angels , investisseurs dans les PME en
cration ou en dveloppement, sont encore peu nombreux en France : or ils apportent un
vrai soutien la jeune entreprise et leur participation au capital constitue une garantie

15/05/15

52

pour les investisseurs plus importants. Au del du financement, ils ont une activit proche
de laccompagnement conomique qui doit tre rmunr.
En 2004 ont t crs des socits unipersonnelles dinvestissement risque SUIR
Ces socits permettent aux business angels de grer activement leurs investissements. Ce
statut entrane des avantages fiscaux ds lors que le capital est investi majoritairement et
durablement dans des jeunes entreprises innovantes : la SUIR est exonr dimpt
pendant dix ans aprs sa cration ; de surcrot, le souscripteur initial est exonr dimpt
sur le revenu raison des distributions de dividendes mais aussi des plus values.
S2
LES DIFFICULTES AU COURS DE LA VIE DE L ENTREPRISE 43
LIVRE VI DU CODE DE COMMERCE
Ces difficults sont rpertories et rglementes depuis longtemps : le droit romain
connaissait la faillite ; les marchands banqueroutiers avaient, titre de sanction
pnale, leur banc rompu.
Les ordonnances royales sous lAncien rgime et le code de commerce de 1807 ont
dvelopp un ensemble de rgles de droit complexes concernant les banqueroutiers. La
rgle la plus grave concernait le dbiteur qui tait mis en prison pendant toute la
procdure.
La lgislation sest modernise avec la loi du 1 er mars 1984 sur la prvention et le
rglement amiable des difficults de lentreprise et son complment la loi du 25 janvier
1985 sur les administrateurs judiciaires, mandataires liquidateurs et experts en
diagnostic dentreprise qui furent conus pour donner plus de chances de survie aux
entreprises.
Une rforme concernant la sauvegarde des entreprises a t vote le 26 juillet 2005
dont lobjectif est de tenter de prvenir les dfaillances, trs nombreuses en France. Deux
directions ont guid la rflexion des rdacteurs de la loi :
dtecter et traiter au plus tt les dfaillances, afin d'viter que de simples
accidents ne se transforment en faillite. Environ 59 000 entreprises se retrouvent
prises dans cet engrenage chaque anne. Dans neuf cas sur dix, la procdure
aboutit la liquidation.
rendre plus quitable et plus rapide le traitement des liquidations. Le dispositif,
jusqu prsent tait extrmement contraignant. La recherche de tous les
cranciers pouvait prendre des annes. Il reste 4 500 dossiers encore ouverts
actuellement, aprs vingt ans de procdures ! De plus, le chef d'entreprise pouvait
se retrouver interdit d'exercice vie, mme quand la dfaillance n'avait rien de
frauduleux.
Pour pallier ces inconvnients, les entreprises auront dsormais le droit d'engager des
procdures l'amiable, "en cas de difficult avre" ou lorsque l'entreprise aura des
besoins ne pouvant "tre couverts par un financement adapt ses possibilits". Il sera
alors possible l'entreprise de ngocier avec ses cranciers un accord. Ceux-ci ne
pourront ainsi tre accuss de soutien abusif, en cas de redressement judiciaire ultrieur.
Dans le mme esprit, le texte permet, mme lorsqu une cessation de paiement imminent
n'est pas avre, au chef d'entreprise d'obtenir auprs du juge la suspension des poursuites
des cranciers. Un plan de continuation sera alors arrt par le tribunal dans l'anne.
Le dirigeant continuera grer son entreprise sous la protection de l'autorit judiciaire.
Les cranciers qui participeront au plan de redressement ne pourront, l encore, tre
accuss de soutien abusif. Le dispositif pourra s'taler sur dix ans maximum.
43

Travaux dirigs de droit des entreprises en difficults P.Petel ed Litec - Sauvegarde des entreprises en
difficults A.Lienhard. Ed Delmas 2006

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53

En cas de cessation de paiement, la loi a conu un dispositif l'amiable ou judiciaire,

appel chaque fois "redressement judiciaire". En ce domaine, le ministre de la justice
s'est voulu novateur. Les cranciers privilgis - impts, Urssaf -, qui reprsentent
l'essentiel du passif des petites entreprises en difficult, devront se manifester dans "un
dlai de trois mois" aprs le premier impay, sous peine de perdre leurs privilges. Cette
mesure a t imagine dans le but de reprer trs vite les premires difficults et d'viter
une accumulation de dettes publiques, l'origine souvent de dfaillance irrmdiable.
De mme, la cession d'une entreprise, aprs liquidation, ne pourra plus tre confie un
seul juge-commissaire, mais sera place sous la responsabilit du tribunal du commerce.
Celui-ci ne pourra plus, selon le texte, s'autosaisir des dossiers. C'est le seul changement
qui touche les tribunaux de commerce, toutes leurs autres prrogatives ont t maintenues.
Lobjectif affirm de la lgislation (Loi n 2005-845 du 26 juillet 2005 de sauvegarde
des entreprises) est de moderniser le droit applicable aux entreprises en difficult en
privilgiant la prvention et la ngociation. Elle est entre en vigueur le 1 er janvier 2006 et
a fait lobjet dun dcret dapplication le 28 dcembre 2005.
En rsum, linnovation principale est la cration dune "procdure de sauvegarde
des entreprises" qui peut tre engage linitiative du chef dentreprise ds les
premires difficults, avant que ne soit constate la cessation de paiement. Une
procdure de liquidation simplifie est prvue pour les petites entreprises,
permettant de clore le processus en moins dun an. Le rgime des sanctions
commerciales contre les chefs dentreprise qui ont connu des difficults est trs allg en
faveur de ceux dont lhonntet nest pas mise en cause.
1. La prvention des difficults des entreprises : les alertes
A

Information , accord amiable,alertes

Les dirigeants dans les socits commerciales sont obligs dannexer au bilan :
- ltat des cautionnement aval et garantie donn par les socits
- ltat des srets consenti par la socit.
Dans les GIE, socits civiles et commerciales dont les activits dpassent un certain
seuil, les dirigeants doivent en outre tablir une situation de lactif ralisable et disponible
et du passif exigible, un compte de rsultat prvisionnel, un tableau de financement,
accessoire du bilan. Le dfaut de communication de ces documents doit entraner
notamment dans les SA, un rapport du commissaire aux comptes. Ce rapport est
communiqu au comit dentreprise et la prochaine assemble gnrale.
En outre, dans les socits cotes en bourse, un inventaire des valeurs mobilires en
portefeuille la clture dexercice doit tre prsent.
La meilleure des protections consiste raliser en cas de difficults un accord sous le
contrle dune personne dsigne par le prsident du tribunal de commerce
( administrateur provisoire ou mandataire ad hoc ) Dans ce dernier cas , le prsident ne
peut pas prendre linitiative de la procdure . Le prsident du tribunal peut dsigner un
expert afin dtablir un rapport sur la situation conomique et financire de lentreprise. Il
peut aussi dsigner un mandataire ad hoc dont il dtermine la mission ( concourir au
traitement des difficults de lentreprise ).
Les alertes sont la consquence du fait que lentreprise connat des difficults de nature
compromettre la continuit de lexploitation. Elles sont dclenches soit par un
15/05/15

54

groupement de prvention agr prconis par la loi du 1er aot 2003 soit par le
commissaire au comptes (dcret du 28 dcembre 2005) aprs information du CA ou du
directoire sil estime que la continuit de lexploitation nest pas assure ; si aucune
rponse nest donne son initiative le commissaire aux comptes peut saisir le prsident
du tribunal de commerce ; dans une dernire tape le commissaire peut dans un rapport
spcial sadresser directement lAG et au comit dentreprise ou dfaut au dlgus
du personnel .
Lalerte peut en outre tre dclenche par les actionnaires reprsentant au moins 5% du K
social ou une association dactionnaires par le comit dentreprise ou en dernire instance
par le prsident du tribunal de commerce. Dans ce dernier cas le prsident convoque la
personne dbitrice et lissue de lentretien soit ne donne pas suite soit fixe la date pour
un nouvel entretien soit laisse au dirigeant le temps ncessaire pour lui dsigner un
mandataire ad hoc ou un conciliateur ou encore demander louverture dune procdure de
sauvegarde soit pour rappeler en cas de cessation de paiement au dirigeant la ncessit de
le saisir dans les 45 jours pour louverture dune procdure collective.
B

La procdure de conciliation loi du 26 juillet 2005

La loi du 26 juillet 2005 ne modifie pas la dfinition de ltat de cessation des paiements ;
il sagit toujours de limpossibilit de faire face son passif exigible avec son actif
disponible : lentreprise qui na pas, faute de trsorerie, les moyens de rgler les dettes
(fournisseurs, salariales, fiscales ou autres) qui lui sont rclames, se trouve en tat de
cessation des paiements.
Aujourdhui le nouveau droit des procdures collectives ne fait plus dpendre de ltat de
cessation des paiements, le caractre judiciaire ou conventionnel du remde aux
difficults de lentreprise.
En premier lieu, il est possible davoir recours la nouvelle procdure de conciliation
qui remplace lancien rglement amiable, mme si le dbiteur est en tat de cessation des
paiements. Il faut et il suffit pour ce faire que cet tat de cessation des paiements ne
remonte pas plus de 45 jours.
La procdure de conciliation prsente lavantage de rester confidentielle et dtre
relativement peu contraignante. Mme si elle passe par la dsignation dun
conciliateur par le Tribunal, ce nest pas, proprement parler, une procdure judiciaire
mais bien une procdure conventionnelle qui peut savrer suffisante pour rsoudre des
difficults srieuses mais passagres de trsorerie.
En cas dchec de la procdure de conciliation, lorsquil ressort du rapport du conciliateur
que le dbiteur est en cessation de paiement le tribunal se saisit doffice afin de statuer
sur louverture dune procdure de rglement judiciaire.
C

La nouvelle procdure de sauvegarde

Paralllement, la procdure de conciliation la loi du 26 juillet 2005 cre une nouvelle

procdure judiciaire, qui dailleurs elle doit son nom : la procdure de sauvegarde.
Cette procdure est ouverte au dbiteur qui justifie de difficults quil nest pas en
mesure de supporter, de nature le conduire la cessation des paiements . Elle est donc
15/05/15

55

rserve aux entreprises qui ne sont pas encore en tat de cessation des paiements mais
qui risquent de sy retrouver rapidement si aucune solution nest trouve leurs
difficults.
On est donc bien en prsence l encore dune procdure de nature prventive.
Pourtant, la procdure de sauvegarde est une vritable procdure judiciaire, la
diffrence de la conciliation. En effet, cette procdure fait lobjet dune publicit au
registre du commerce et des socits de lentreprise ; des mandataires de justice sont
dsigns par le Tribunal pour laborer un plan de sauvegarde (administrateur) et pour
sassurer du bon droulement de la procdure (juge-commissaire) ; les cranciers sont
reprsents (comits, contrleurs).
Cette procdure permet la suspension des poursuites des cranciers et du paiement
des dettes et lorganisation dune ngociation entre lentreprise et ses cranciers.
Pour les entreprises de grande taille ou lorsque le chef dentreprise le souhaitera,
cette ngociation sera facilite par la cration de deux comits : le comit des
tablissements de crdits et le comit des principaux fournisseurs. Le premier comit
comprend lensemble des tablissements de crdit cranciers quel que soit le montant de
leur crance ;le second est compos des cranciers dsigns par le dbiteur ou
ladministrateur judiciaire mais obligatoirement des porteurs de crance reprsentant plus
de 5% du montant HT des crances la date du jugement douverture. Ladministrateur
judiciaire a 30 jours compter de ce jugement pour runir ces deux instances. Le dbiteur
prsente dans un dlai de 2 mois partir de leur constitution des propositions en vue
dlaborer un projet de plan qui comprend diffrentes modalits dtalement de la dette.
Aprs discussion avec le dbiteur et ladministrateur judiciaire les comits se prononcent
la majorit des membres reprsentant les 2/3 du montant des crances sur le projet de
plan.. Aprs cette adoption le tribunal arrte le plan ( art. L 626-9 du code de com)
Ces deux procdures, du fait de leur caractre prventif, ne peuvent tre mises en uvre
qu linitiative du seul chef dentreprise.
2. le redressement art L 631-1 Code de Com et la liquidation judiciaire des
entreprises art L640-1 Code de com
La loi du 26 juillet 2005est le texte de base de ces deux procdures.
-

Cette loi est toujours fonde sur trois orientations majeures :

Amliorer la prvention
Restreindre le temps des procdures
Favoriser les plans de continuation ou de cession
A

LE REDRESSEMENT JUDICIAIRE

Le dclenchement de la procdure dobservation et la procdure de

sauvegarde
Le dbiteur, personne morale de droit priv, doit tre en tat de cessation de paiement,
cest--dire de ne plus pouvoir faire face au passif exigible avec son actif disponible
ou bien la conciliation a chou La saisie du tribunal peut se faire :
- la demande du dbiteur dans les 15 jours de la cessation des paiement

15/05/15

56

sur lassignation dun crancier, par le procureur de la Rpublique ou doffice par

le tribunal.
Le jugement douverture consiste dabord dans le choix de la procdure applicable,
redressement judiciaire ou liquidation judiciaire. Depuis la loi du 10 juin 1994, la
liquidation judiciaire peut tre dcide immdiatement lorsque lentreprise cesser toutes
activits ou lorsque le redressement est impossible.
Le jugement douverture consiste aussi dsigner les organes de la procdure :
- un juge commissaire charg de surveiller le suivi de la procdure,
- un administrateur judiciaire qui doit administrer provisoirement, dresser un
rapport comportant un rapport et un bilan de redressement,
- un reprsentant des cranciers,
- 1 5 contrleurs parmi les cranciers demandeurs,
- 1 reprsentant des salaris dsigns linitiative des reprsentants du personnel.
Le jugement est publi au RCS, au BODACC et dans un journal dannonces lgales.
Au cours de la priode dobservation (priode normale 6 mois) qui peut durer jusqu 18
mois, plusieurs initiatives peuvent tre prises :
Sil apparat aprs louverture de la sauvegarde que le dbiteur tait dj en cessation de
paiement au moment du jugement, la procdure de sauvegarde peut tre transforme en
redressement judiciaire.
A tout moment de la priode dobservation le tribunal a par ailleurs le pouvoir dordonner
la cessation partielle de lactivit ou de prononcer la liquidation judiciaire. Le dbiteur
doit se trouver dans limpossibilit dassurer par llaboration dun plan de redressement
la continuation de son entreprise.
Lorsque les difficults qui ont justifi louverture de la procdure disparaissent il est
prvu que le tribunal y mettent fin.
En effet seul le dbiteur peut prendre linitiative de demander louverture de la procdure
de sauvegarde destine le placer labri des poursuites de ses cranciers. Sil demande
la fin desdites poursuites, la suspension des poursuites sachve ainsi que linterdiction de
payer, le dirigeant dentreprise recouvrant lintgralit de sa responsabilit.
Au cours de cette priode sont annulable de droits notamment : les actes titre gratuit, les
contrats dans lesquels les obligations du dbiteur sont excessives, tout paiement de dettes
non chues, tout dpt et consignation de sommes dfaut dune dcision de justice, toute
hypothque pour des dettes ultrieurement contractes.
De surcrot, sont susceptible de nullit les actes titre gratuit translatif de proprit, fait
dans les 6 mois prcdent la date de cessation de paiement.
Toutes ces dispositions sont prises afin dassurer lgalit des cranciers face aux
dbiteurs.
Les tapes durant la priode dobservation
- Les crances antrieures au jugement
Les droits des cranciers sont restreint par :
- linterdiction et la suspension de toutes actions
- larrt du cours des intrts
- linterdiction dinscrire tout privilge, hypothque ou nantissement sauf pour le
vendeur du fond de commerce et le trsor public.
Ces dispositions permettent dviter ltranglement immdiat de lentreprise dbitrice.
La dclaration de crance
Dans les 15 jours qui suivent le jugement douverture le mandataire judiciaire des
cranciers les avertit du fait quils ont 3 mois pour ceux vivant en France et 5 pour
15/05/15

57

ceux vivant ltranger partir du jugement douverture pour dclarer leur

crance. Cette dclaration peut tre vise par le commissaire aux comptes. Les cranciers
titulaires de srets publies (hypothques ou nantissements) sont aviss personnellement
lors de louverture de la procdure.
La vrification des crances
La vrification par le mandataire judiciaire consiste sassurer de lexistence et du
montant des crances dclares puis dtablir la liste en vue de leur admission ou de leur
rejet par le juge commissaire.
Le reprsentant des cranciers transmet au juge commissaire la liste des crances
dclares. Le juge commissaire statue. Si le dbiteur entrepreneur ne remet pas la liste des
cranciers dans les 8 jours, il peut tre sanctionn par linterdiction de grer. Le juge
commissaire est seul comptent pour statuer sur la dclaration et lexistence de la crance.
Les cranciers bnficiaires de srets
Ces cranciers pourront exercer un droit de suite. En cas de liquidation, les cranciers
munis dune sret immobilire ou dun gage seront privilgis.
Le bailleur des locaux commerciaux
Pour le paiement des loyers antrieurs au jugement, le bailleur devra faire une dclaration
au passif en vue du paiement. Il pourra agir en rsiliation judiciaire ou de plein droit pour
non paiement des loyers chus dans un dlai de 2 mois aprs le jugement douverture.
Les cautions
Ce sont des personnes qui sengagent garantir lexcution dun contrat en cas
dinexcution par lune des parties dudit contrat. Depuis la loi du 10 juin 1994 les
cautions ne peuvent plus tre poursuivies pendant la priode dobservation.
- Les crances postrieures au jugement (art L 622-17 C de C)
Il sagit des crances nes de la poursuite de lactivit aprs le jugement douverture
pendant la priode dobservation. Pour bnficier de la priorit de paiement tois
conditions sont exiges :
- la postriorit de la crance au jugement douverture
- la naissance rgulire de la crance
- la crance doit tre ne pour les besoin du droulement de la procdure ( crances
dues aux avocats, mandataires, experts)
Ces crances bnficient dun traitement de faveur :
- elles sont payes par priorit toutes les autres crances assorties ou non de
privilges ou de srets lexception des crances assorties de srets publies,
- les indemnits et pnalits prvues en cas de rsiliation dun contrat ne sont pas
prises en compte
Ces crances pourront tre excutes selon lordre de classement suivant :
- les crances salariales non prises en compte par les AGS (association pour la
gestion des salaris)
- Les frais de justice
- Les prts consentis et les crances dus pour lexcution des contrats en cours
- Les crances salariales verses par les AGS
- Les autres crances
Le dnouement de la procdure
La phase dobservation se termine par un jugement prononant soit la mise en application
dun plan de redressement soit la liquidation de lentreprise. Ce plan de redressement
15/05/15

58

peut prvoir soit la continuation soit la cession partielle dactifs ou la cession totale de
lentreprise.
Le plan de continuation : 10 ans maximum
Le projet de plan comporte un volet conomique, un volet financier, un volet social et
environnemental et ventuellement les offres dacquisition.
La prparation de ce plan de redressement associe obligatoirement pour les entreprises
ayant un commissaire aux comptes, de plus de 150 salaris et de plus de 20 M deuros de
CA le comit dtablissement de crdits et le comit des principaux fournisseurs de biens
et de services. Ce plan doit protger suffisamment les intrts de tous les cranciers. Les
comits doivent tre souverains dans leurs dcisions de remise de dettes et de dlais de
paiement. Le dlai de 10 ans nest impos par le tribunal, par exemple quen labsence
daccord avec les cranciers. Les modalits dlaboration des propositions pour le
rglement des dettes relvent de la mission de ladministrateur judiciaire.
Le plan de cession totale ou partielle
Au vu du rapport de ladministrateur le tribunal peut ordonner la cession totale ou
partielle de lentreprise. La cession totale de lentreprise peut donc seffectuer dans le
cadre du rglement judiciaire
La cession de lentreprise a, pour but dassurer le maintien dactivits susceptibles
dexploitation autonome, de toute partie des emplois qui y sont attachs et dapurer le
passif). Les offres dachat doivent tre faites au moins 15 jours avant la dcision du
tribunal. Le candidat la cession doit prciser ses prvisions de cession dactifs dans les 2
annes. Ladministrateur doit transmettre les offres reues au tribunal mais aussi en aviser
les contrleurs et le reprsentant des cranciers. Les cranciers qui ont financ
lacquisition dun bien de lentreprise et qui bnficient dune sret ont un droit de suite.
Le cessionnaire doit rendre des comptes au commissaire lexcution la fin de chaque
exercice. Quant au repreneur il peut tre tenu de restituer lentreprise en cas de non
paiement.
Lorsque le compte rendu de ladministrateur et du mandataire judiciaire a t approuv
par le juge commissaire la procdure fait lobjet dune ordonnance de clture rendue par
le prsident. Elle est communique aux personnes auxquelles avaient t communiques
le jugement douverture et est publie au RCS
Le tribunal peut se trouver face plusieurs hypothses
Labsence de propositions : la procdure qui tait dans une premire phase de
sauvegarde de lentreprise peut se transformer en procdure de redressement ou de
liquidation
Lexistence dun seul projet qui ne correspond pas aux exigences de la loi : il peut
y avoir in fine ouverture de la procdure de liquidation
Lexistence de plusieurs projets de continuation primtre constant ou de cession
partielle ou totale dactif : le tribunal possde alors un pouvoir souverain dapprciation
motiv
B

LA LIQUIDATION DE L ENTREPRISE loi du 26 juillet 2005

Les caractristiques essentielles

Elle sera prononce si lentreprise ne peut pas tre redresse : il faut alors dsintresser les
cranciers. Cette procdure est conduite par un liquidateur souvent reprsentant des

15/05/15

59

cranciers : il doit raliser les actifs soit par une vente aux enchres publiques soit sur
autorisation par vente de gr gr.
Le liquidateur paiera les cranciers dans lordre suivant :
- les crances super privilgis,
- les frais de justice,
- les crances garanties par des srets immobilires ou mobilires,
- les autres crances.
Le liquidateur doit rendre compte tous les 3 mois au juge commissaire et au procureur de
la Rpublique du droulement des oprations. Le dcret du 29 dec 1998 prvoit en outre
un rapport annuel.
Le dbiteur fait lobjet dun dessaisissement de tous ses biens, le jugement de clture ne
fait pas recouvrer aux cranciers lexercice individuel de leurs actions contre le dbiteur
sauf sil y a eu clture pour insuffisance dactif, faillite personnelle, ou banqueroute.
La procdure simplifie L 644-1 et L 644-6
La loi du 25 janvier 1985 avait dj instaur la dsignation dun reprsentant des
cranciers qui sera nomm liquidateur le cas chant.
La procdure de liquidation judiciaire simplifie est une innovation: sa simplification en
2005 tient notamment en ce que le liquidateur procde la vente des biens mobiliers de
gr gr ou aux enchres publiques dans les 15 mois.

3. Les acteurs au cours des priodes lies aux difficults de lentreprise

A

Les cranciers

La loi du 26 juillet 2005 institue 2 comites de cranciers (comit des tablissements de

crdit et comit des principaux fournisseurs). Il nexiste pas de commission pour les
cranciers institutionnels ni pour les salaries. De plus la loi ne distingue pas les cranciers
privilgies des cranciers chirographaires ce qui fait que ces comites regroupent des
personnes aux intrts trs diffrents.
B

Les salaris

Larrt du plan de sauvegarde ne met pas fin la participation ni des reprsentants du

comit dentreprise ni des dlgues du personnel ; ils sont informs du dfaut dexcution
du plan ou dune demande substantielle de modification.. Dans le cadre du redressement
judiciaire lactivit est en principe continue ainsi que les contrats de travail. Toutefois il
peut tre procd des licenciements pour motif conomique, pour des motifs urgents,
invitables et indispensables. Ladministrateur judiciaire sera alors autoris par le juge
commissaire aprs avis de linspecteur du travail procder aux licenciements
conomiques.
Enfin en cas de liquidation judiciaire il appartient au liquidateur ou ladministrateur
judiciaire de procder au licenciement.
C

15/05/15

Le dbiteur individuel et ses proches ou le dbiteur socitaire

60

- leur rle
Le dbiteur peut continuer administrer ses biens (actes de gestion courante) dans la
limite de la mission de ladministrateur. Une rmunration ou des subsides sont fixes par
le juge commissaire pour le dbiteur. Ds le jugement douverture les dirigeants ne
peuvent cder leurs droits sociaux faute de quoi ils encourent diverses sanctions. Sil est
prouv que des personnes se sont comportes comme des dirigeants de fait ils peuvent
tre poursuivis comme les dirigeants en fonction.
Le conjoint du chef dentreprise individuelle doit pour sa part tablir la liste des biens
conjugaux qui lui sont personnels et qui chappent de ce fait aux cranciers.
Ladministrateur peut prouver par tous les moyens que ces biens ont t le cas chant
dtourns de leur affectation socitale : dans ce cas ces biens seront runis lactif.
- les sanctions contre les dirigeants
Il sagit des dirigeants de droit et de fait. Ils sont sanctionns diffrents degrs :
Les sanctions patrimoniales
A la suite dune action en comblement du passif le tribunal peut condamner le dirigeant
supporter tout ou partie des dettes de la socit condition quil y ait eu une faute qui ait
contribu linsuffisance de lactif
Le tribunal peut en outre dcider dune mise personnelle en redressement judiciaire si
le dirigeant a commis des fautes comme labus de bien social, la comptabilit fictive ou le
dtournement dactif. La prescription des actions est de 3 ans

Les sanctions professionnelles art L 653-1 L 653- 11

Elles sont de deux ordres :

La faillite personnelle facultative est prvue par la loi du 26 juillet 2005 en cas de
poursuite abusive dune exploitation dficitaire ou de dtournement dactif ou dabus de
biens sociaux mais aussi en cas de paiement prfrentiel dun crancier ou dun tat tardif
de dclaration de cessation de paiement. La faillite personnelle est prononce pour 15 ans
au plus (incapacit de diriger une entreprise et incapacit dexercer une fonction publique
lective)
Une autre sanction civile est prvue qui peut se cumuler avec la prcdente : linterdiction
de diriger mais aussi de contrler une entreprise commerciale ou une personne morale
Les sanctions pnales art L 654-4
La banqueroute est un dlit prvu initialement par la loi de 1985 puis par la loi de juillet
2005. Elle est prononce en cas de poursuite abusive dune exploitation dficitaire, de
disparition de comptabilit de dtournement dactif ou daugmentation frauduleuse du
passif
Elle entrane un emprisonnement qui peut aller jusqu 7 ans et /ou une amende qui peut
aller jusqu 100 000 (art L 626-3 et suivants du code de Com)
D

Les administrateurs judiciaires, mandataires judiciaires la

liquidation des entreprises et experts en diagnostics dentreprise

La loi du 25 janvier 1985 a organis lclatement de la profession de syndic de faillite en

administrateur judiciaire et mandataire liquidateur. Cette loi a aussi institu des experts en

15/05/15

61

diagnostic dentreprise. Elle est complte par la loi du 3 janvier 2003 et celle du 26
juillet 2005
a) les administrateurs judiciaires
Ce sont des mandataires chargs par un juge dadministrer les biens dautrui ou dexercer
les fonctions dassistance ou de surveillance dans la gestion des biens. Pour exercer cette
profession il faut tre de nationalit franaise et tre inscrit sur une liste nationale tablie
par une commission centrale. Un dcret du 29 dcembre 1998 renforce les critres de
slection pour exercer cette profession. De plus les fonds quelle dtient doivent
obligatoirement tre verss la caisse des dpts et consignation
b) les mandataires judiciaires
Ils sont chargs par dcision de justice de reprsenter les cranciers et de procder le cas
chant la liquidation de lentreprise. Pour exercer cette profession il faut tre inscrit
sur une liste tablie au sige de chaque cour dAppel.
Pour chaque liquidation depuis le dcret du 29 dcembre 1998 un rapport de liquidation
doit tre dpos au greffe du tribunal comptent.
Les fonds dtenus seront obligatoirement verss la Caisse des dpts et consignations.
c) les experts en diagnostics dentreprise
Ce sont des personnes dsignes en justice pour tablir un rapport sur la situation
conomique financire et sociale dune entreprise et pour proposer des mesures de
redressement et dapurement des comptes. Ces personnes figurent pour 3 ans
renouvelables sur une liste tablie par une commission institue au sige de la Cour
dAppel concern.
***
Aujourdhui la transmission dentreprises est facilite notamment par la loi du 2 aot
2005. Le Gouvernement a mis fin lune des principales difficults rencontres pour la
prennit des petites et moyennes entreprises, travers une rforme fiscale. Cette loi a
instaur un tutorat entre le cdant dune entreprise et son repreneur ( art L 129-1 code de
com), afin de permettre le transfert dexprience ncessaire une transmission russie.
Cette loi complte ce dispositif par une prime de transmission la charge de lEtat prvue
par dcret. En effet ce sont 600 000 entreprises sont concernes et devraient tre
transmises dans les dix ans qui viennent.

CHAP IV : LA RESTRUCTURATION DES SOCIETES

Si la transformation dune socit est un phnomne dadaptation de sa structure juridique
la socit passe dune forme de socit une autre forme de socit- en revanche la
restructuration de la socit est souvent la marque dun profond changement qui entrane
souvent la cration dune personne morale nouvelle ou reconfigure lentit conomique
initiale.
15/05/15

62

La concentration des entreprises au plan national et surtout international est un

phnomne quotidien. Cependant il ny a pas en droit franais de vritable droit de
groupe : la loi du 24 juillet 1966 repose sur lide de lindpendance juridique des
socits.
Il y a bien un ensemble de dispositions propres aux groupes ; mais nous lavons prcis
antrieurement elles sont parses.
On peut citer notamment larticle 85 du trait de Rome qui concerne le droit de la
concurrence ou l art 354 de la loi du 24 .7.66 qui donne une dfinition de la filiale.
La restructuration des socits concerne la fois les procdures de concentrations sous la
forme de fusion par exemple mais aussi de restructuration sous forme de scission. La loi
du 5 janvier 1988 dfinit ces oprations de fusions et de scission. Cette lgislation a
encore volue avec la loi 2001-420 du 15 mai 2001.
Lorsquon aborde les transformations des socits quatre grandes problmatiques se
dgagent :
-

les procds de restructuration des socits

Les groupes de socits
les groupements dintrts conomiques
le contrle des concentrations

S1

LES PROCEDES DE RESTRUCTURATION

1. La fusion et la scission44
A

La fusion art 1844-4 du code civ.- art.L236-1 et L236-3 du code de com

La fusion est la runion dau moins deux socits prexistantes pour fonder une socit
unique. Trois lments la caractrisent :
- la dissolution de la socit absorbe sans liquidation de cette dernire
- la transmission universelle du patrimoine la socit absorbante ou la socit
nouvelle
- lchange de parts ou dactions de la socit absorbe contre des parts ou des
actions de la socit absorbante
- Typologie des fusions
Les fusions peuvent tre apprhendes sous langle conomique et sous langle
juridique.
Dans le premier cas il y a autant de formes de fusion quil y a de stratgies
industrielles :
On peut parler de fusion expansion par le truchement dune OPA, ou encore dune
fusion concentration pour amoindrir les concurrences inutiles ou dune fusion
compression qui modifie gnralement lagencement des filiales.
Pour les juristes il existe principalement deux formes :
La fusion par absorption
Labsorbe disparat et la socit absorbante senrichit de sa valeur. Il y a dans ce cas
transmission universelle du patrimoine de la premire la seconde.
La fusion par cration dune socit nouvelle
Deux socits sunissent alors pour en faire natre une troisime.
44

Acquisitions et fusions des socits commerciales JP Bertrel et M. Jeantin Ed Litec

15/05/15

63

De ces 2 espces, la fusion absorption est de loin la plus courante car elle vite les
lourdeurs lies la cration dune socit nouvelle
-

Rgime juridique de la fusion

art L 430-1 du code de com.

La directive 78/855 CEE du Conseil, du 9 octobre 1978 concerne les fusions des socits
anonymes. Pour relever de cette directive applique en France depuis 1981 la fusion doit
se traduire par l'absorption d'une ou plusieurs socits par une autre ou de la constitution
d'une nouvelle socit. Elle a influenc la procdure gnrale de fusion applique toutes
les socits
La procdure de la fusion
Elle se droule en 3 temps :
- avant le projet de fusion, des pourparlers suivis de lettres dintentions sont clturs
par un protocole. Les parties ne sont pas alors engages. Cependant sil y avait rupture
abusive des dommages et intrts pourraient tre prononcs dans le cadre de la
responsabilit dlictuelle.
Il arrive assez frquemment quune priode dessai soit envisage par les parties sous
forme daccords de coopration ou de mise en location grance.
- Le projet de fusion,
Il est tabli par les organes de gestion des socits, il doit comporter des mentions
obligatoires (motif, date darrt des comptes, valuation de lactif et du passif, parit
dchanges et prime de fusion). La parit dchanges est calcule partir dune
valuation de la valeur des 2 socits. Elle est faite par les experts-comptables. Une
recommandation de l AMF45 (ex COB) suggre plusieurs critres dvaluation :
( valeurs nominales, valeurs boursires des actions etc.).
Une prime de fusion peut tre attribue aux actionnaires car la valeur nominale du
titre ne correspond plus sa valeur relle. Pour garantir lobjectivit de cette
opration, la dsignation dun commissaire la fusion et dun commissaire aux
apports est opre par le prsident du tribunal de commerce comptent. Le projet de
fusion est dpos au greffe du tribunal de commerce et publi dans un avis au journal
dannonces lgales, pralablement, les commissaires aux comptes, les associs et les
membres du CE sont informs de la fusion. Si la concentration dpasse un certain
seuil (150 Millions deuros de CA HT mondial et en France un CA HT de 50 millions
deuros pour 2 des entreprises concernes) une notification doit tre faite au ministre
de lconomie. ( loi du 25 mars 2004)
- La dcision.
Les rsolutions doivent tre adoptes en AGE avec une majorit qualifie dans les SA
et de dans les SARL. Si cette socit comprend des obligataires, leur avis est
obligatoire mais ne lie pas la socit. Les nullits conscutives la procdure non
respecte se rvlent dans 2 cas : les nullits dues labus de majorit ou la fraude,
les nullits conscutives aux dfauts de conformit. Leurs prescriptions est de 6 mois.

Les effets de la fusion

Ces effets peuvent tre constats lgard des associs et lgard des tiers.
lgard des associs et des dirigeants :

45

AMF Autorit des marchs financiers ( regroupement depuis la loi 2003-706 de la COB+ le CMF+ CDGF
conseil de discipline de la gestion financire)

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64

Pour les associs la date de la fusion est celle de la dernire assemble ayant
approuve la fusion; toutefois une clause de rtroactivit peut tre insre dans le
contrat de fusion elle remonte gnralement au dbut du dernier exercice. Les
dirigeants perdent avec la fusion leurs qualits : le plus souvent ils deviennent
dirigeant de la nouvelle socit. Leur nombre peut tre port 24 selon les termes de
la loi du 15 mai 2001.
- lgard des tiers
- les cranciers : mme si les cranciers peuvent faire opposition la fusion dans les
30 jours de lopration, dans la plupart des cas ils deviennent sans modification,
cranciers de la nouvelle socit.
- le bailleur : son bail est transmis automatiquement la nouvelle socit
- les salaris : thoriquement ils ne sont pas affects par la fusion, toutefois si la
convention collective de la socit absorbante est plus avantageuse ils en bnficient
automatiquement. Dans le cas contraire ils conservent les avantages collectifs pendant 1
an. Les reprsentants du personnel, eux, perdent leurs mandats et de nouvelles lections
sont organises.
La fiscalit de la fusion
La fusion est considre par le droit fiscal comme une opration qui ne donne pas droit
imposition particulire car elle est linstrument classique des restructurations des
entreprises. Toutefois cet avantage fiscal ne joue que pour les socits soumises lIS. La
fusion bnficie en fait dun rgime de faveur ; en effet, pour la socit absorbe il ny a
pas dimpositions sur les plus-values ni sur les provisions, pour la socit absorbante un
amortissement dgressif des biens reus a t prvu ainsi quun report ventuel du dficit
de la socit absorbe. Un droit denregistrement fixe est prvu pour les actes de fusion
depuis 1994.
B
La scission (article L 236-16 et suivants du code de commerce voir aussi
directive 82/891/CEE du Conseil, du 17 dcembre 1982)
La scission est lopration par laquelle une socit disparat en transmettant son
patrimoine deux autres socits bnficiaires cres pour loccasion ou existantes
- Les socits concernes par la scission
La socit scinde disparat du fait de la scission. LAGE doit voter sur la base dun
rapport du commissaire la scission Les actionnaires de la socit scinde recevront des
actions de chacune des socits bnficiaires selon une certaine parit dchange. Du ct
des socits bnficiaires leurs actionnaires doivent approuver lapport du patrimoine qui
leur est dvolu
- Les tiers
La scission est un mode de transmission universelle du patrimoine. Les socits
absorbantes captent une partie du patrimoine de la socit scinde avec ses crances
et ses dettes.
Afin de protger les cranciers contre la tentation des auteurs de la restructuration
dattribuer lessentiel des actifs une socit et laffectation du principal du passif
une autre, la loi dispose que les socits bnficiaires de la scission sont dbitrices
solidaires des cranciers de la socit scinde.

15/05/15

65

2. Les autres procds de restructuration46

A
Lapport partiel dactif
Cest un apport en nature qui porte sur une branche autonome dactivit et qui est ralis
par une socit apporteuse une socit bnficiaire.
A la diffrence de la scission lapport partiel dactif nemporte pas dissolution de la
socit apporteuse. Ce nest pas non plus une fusion du fait de la survie de la socit
apporteuse. Ce nest pas non plus une cession dactif en ce sens que la socit apporteuse
ne procde pas une vente mais un apport qui suppose lattribution dactions.
B

Les prises de participations

Ce sont des achats dactions dune socit convoite qui peut tre soit consentante ou qui
rsiste lagression dont elle est victime : cest le cas principal de lOPA et de lOPE
1 La prise de participation concerte
Il y en a de deux types :
-

la prise de participation par rachat dactions : il sagit alors dune cession de

contrle. Cette cession peut tre effectue par le rachat direct des actions. Cest le
cas lorsque le fondateur dune socit dcide de se retirer. Un tiers, dans ce cas
rachtera les actions du fondateur, reprendra les participations abandonnes par
lentreprise et se rendra acqureur des parts des majoritaires : le rgime applicable
est celui des cessions de droits sociaux. Le rachat peut seffectuer galement par le
biais dune holding : la holding en effet est avant tout conue comme un
instrument de gestion des titres de participation. Elle tente aujourdhui devenir
un instrument de rachat dentreprises.

la prise de participation par le biais dune augmentation du capital :

Laugmentation de capital rpond gnralement au soucis daugmenter les fonds
propres de la socit. Lorsquelle est le fait des anciens actionnaires il ny a pas de
modifications de lquilibre politique au sein des organes dirigeants. Il en est de
mme si les nouveaux actionnaires qui ont particip laugmentation du capital
restent minoritaires. Cependant en cas de difficults financires, laugmentation du
capital peut tre rserv un autre partenaire qui accepte de renflouer la socit en
y injectant de largent frais. Les nouveaux partenaires peuvent alors avoir des
exigences. Laugmentation de capital peut alors tre conue comme une technique
de cession de contrle de la socit. Les anciens actionnaires renoncent leur
droit prfrentiel de souscription au profit des nouveaux qui lissue de
lopration doivent dtenir la majorit du capital

2 La prise de participation la hussarde : OPA et OPE loi du 31 mars

2006
Loffre publique dacquisition ou dchange est le moyen permettant de prendre le
contrle dune socit gnralement contre lavis de ses dirigeants. Il concerne les
socits cotes en Bourse. Il suppose que les dirigeants de celle-ci nont pas le contrle du
capital.
Le procd est simple : un investisseur propose publiquement par voie de presse ou par
tout autre moyens de publicit aux actionnaires de socits donnes de leur acheter leurs
46

Restructurations et groupes de socits C. Lavabre G Lavabre ed : Litec

15/05/15

66

titres un prix dtermin ou de les changer. Le prix est calcul de manire tre
suffisamment attractif pour les actionnaires de la socit afin quils soient incits cder
leurs actions linitiateur de loffre. Les offres publiques dachat ou dchanges sont
assez nombreuses en France : plus dune centaine chaque anne. Le rgime de OPA ou
OPE est dfini par un rglement de lAMF 47 en date du 30 septembre 1989 et par le
rglement gnral du Conseil des Marchs Financiers ( CMF) en date de novembre 1998.
Diffrents textes de 1978, 86, 88, 89,2001 et du 1 er aot 2003 sont relatifs la scurit et
la transparence du march financier. Ils rglementent ces prises de contrle.
LAMF joue un rle important dans cette procdure : le principe est celui de la bonne foi
des 2 socits et de la transparence qui doivent protgs les actionnaires. Ce principe se
traduit par lobligation de dposer un projet doffre publique auprs de lAMF.
Les OPA et OPE permettent de raliser rapidement des concentrations mais peuvent
dstabiliser la socit vise. Les offres publiques peuvent tre bnfiques si linitiateur
agt dans une logique industrielle mais elles sont dangereuses lorsque le but est de
revendre rapidement. La loi du 15 mai 2001 sur les nouvelles rgulations conomiques
rglemente plus strictement ces offres :
-en priode doffres publiques les transactions sur les titres concerns seront effectues
sur un march rglement de lespace conomique europen.
- si l AMF rectifie la publicit lors de loffre publique les frais seront la charge des
auteurs de loffre.
- Pour limiter la dure des offres publiques, l AMF peut, aprs un dlai de 3 mois, fixer
une date de clture dfinitive des offres par une procdure de dernier enchre.
- La procdure des OPA OPE (Titre V Rglement de marchs financiers)48
Il existe 2 phases :
-

La phase secrte : linitiateur souvent avec laide de banques dtermine le

nombre ncessaire dactions pour la prise de contrle, le prix offrir. Le projet est
notifi au ministre de lconomie qui ne peut sy opposer que si linitiateur est
tranger lUnion Europenne. Il est aussi notifi lAMF (ex COB) qui se
prononce sur la recevabilit de loffre .Depuis 1992 lOPA porte sur la totalit des
titres de la socit vise

La phase publique : ds que linitiateur a lavis de recevabilit mis par

lAutorit des Marchs financiers AMF, il informe le public de son intention
dachat. Un rapport vis par lAMF doit expliquer les modalits de loffre dans un
avis douverture. Loffre est ouverte pendant un mois. Si linitiateur saperoit que
la cote monte, il peut augmenter le prix quil a offert dau moins 5%. A la fin de
lopration lAMF dpouille les offres et constate le succs ou lchec de loffre
publique. Le code du travail prvoyait une information donner aux comits
dentreprise et aux comits de groupe. Une loi de 1989 prcise que cette
information sapplique en cas doffre publique et que les comits peuvent inviter
lauteur de cette offre. La loi du15 mai 2001 oblige le dirigeant de la socit
initiatrice se rendre devant le CE pour prsenter son budget et rpondre toutes
questions. Enfin la loi du 31 mars 2006 met notre lgislation en concordance
avec les rgles europennes qui prnent le libre jeu des offres et de leur
surenchre, lgalit de traitement dinformation des dtenteurs de titre, la
transparence, la loyaut dans les transactions et les comptitions. Ce texte permet

47

www.amf-france.org/styles/default/default.asp
loi 2003-706 du 1er aot 2003

48

15/05/15

67

aussi de renforcer la dmocratie actionnariale. Il impose la transparence sur les

mesures susceptibles d'avoir une influence sur le cours de l'offre, qui doivent
faire l'objet d'une publication dans le rapport de gestion annuel, permettant ainsi
aux actionnaires de bnficier d'une meilleure information.( La structure du capital
de la socit, les pouvoirs du conseil d'administration ou du directoire, en
particulier l'mission ou le rachat d'actions, les accords conclus par la socit qui
sont modifis ou prennent fin en cas de changement de contrle de la socit )
l'article L. 225-100-2 du code de commerce. Il transpose les dispositions
relatives l'information des salaris, en prvoyant que l'auteur de l'offre doit
adresser la note d'information non seulement au comit d'entreprise de la socit
vise, mais aussi son propre comit d'entreprise et prvoit une information pour
les entreprises dpourvues de reprsentation du personnel. (article 432-1 du code
du travail)
-

Les dfenses anti- OPA

La loi du 8 aot 1994 rglemente les moyens lgaux pour lutter contre les 0PA.Ces
moyens sont prventifs et dfensifs :
Parmi les moyens prventifs on dnombre, lmission des actions vote plural, les actions
dividende prioritaire sans droit de vote, les certificats dinvestissement ( ce sont des
certificats reprsentatifs des droits pcuniaires des actions mis loccasion dune
augmentation de capital ; paralllement sont crs des certificats reprsentatifs des droits
de vote attachs laction) et les titres participatifs ( titres remboursables quen cas de
liquidation de la socit ou dans un dlai qui ne peut tre infrieur 7 ans ; ils ont une
rmunration pour partie fixe et pour partie variable ; ce sont des titres ngociables).Autre
action prventive des OPA la transformation dune SA en socit en commandite par
action.
Parmi les moyens dfensifs on pourra recourir une augmentation de capital, convertir
des titres en actions ou encore sallier une autre socit qui dpose une offre concurrente
3 La rglementation gnrale des prises de participation
- Les informations
Le lgislateur a souhait que les associs et les salaris soient informs des oprations
relatives au changement de contrle des socits.
Ces obligations lgales pour lessentiel dues aux lois du 1 er aot 2003, 26 juillet 2005 et
31 mars 2006 concernent :
- la notification des franchissement de seuil : ainsi lorsquune personne a pris une
participation reprsentant plus de 5 %, plus de 10% 15%, plus de 20%, 25% plus
de 30% du capital, elle est tenue de publier immdiatement les objectifs quelle a
lintention de poursuivre au regard de loffre en cours.
- la dclaration dintention : en cas de franchissement du seuil de 10%, lacqureur
est oblig de dclarer ses intentions : poursuite des achats, demande de siges
dadministrateurs, lancement dune offre publique.
Au del des obligations lgales, il y a des obligations statutaires par exemple, celles pour
les socits cotes denjoindre tout dtenteur dune fraction comprise entre 0,5 et 5 %
du capital den informer la socit
49

Linterdiction des participations croises49

Cass.com 3 janv 96 RJDA 1996 N 512

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68

Le capital social constitue dans les socits de capitaux le gage principal des cranciers.
Cest pourquoi afin dassurer la ralit du capital social des socits dun groupe au terme
de larticle L 233-30 du C de Com, une socit par actions ne peut possder dactions
dune autre socit si celle-ci dtient dj une fraction de son capital suprieure 10%.
Faute daccord entre les parties cest la socit qui dtient la fraction la plus faible du
capital de lautre qui doit liquider son investissement. Cette obligation na deffet que sur
les socits dont le sige social est en France
- Les contrles
Ils concernent les investissements trangers en France et la rglementation de la
concurrence (voir infra). Une loi du 14 fvrier 1996 simplifie la rglementation en matire
dinvestissement direct. Le principe est la libert des investissements lexception des
domaines de la sant publique et de la dfense nationale.
- La protection des actionnaires minoritaires.
Le fait que la cession emporte changement de proprit a des consquences sur les
actionnaires minoritaires. Les minoritaires doivent subir la rgle des majoritaires et de ce
fait risquent de ne pas bnficier des mmes conditions que celles consenties par le cdant
majoritaire. Toutefois le minoritaire a toujours la possibilit de sortir de la socit au
mme prix que le majoritaire. Pour lacheteur, lopration peut donc savrer plus
coteuse que prvu car il devra acheter tous les titres qui seront prsents la vente et non
seulement ceux du vendeur initial.

S2

LES GROUPES DE SOCIETES50

Nous examinerons ci -aprs que les regroupements de fait qui nont choisi aucun modle
particulier.

1 Quelques dfinitions du groupe de socits

Dun point de vue juridique la notion de groupe nexiste pas. Cest pourquoi chaque
socit composante du groupe est juridiquement indpendante ; chacune delles jouit de la
personnalit morale qui est refuse au groupe lui-mme. Pour lINSEE, Un groupe de
socits est un ensemble de socits contrles majoritairement, directement ou
indirectement, par une mme socit, elle-mme non contrle majoritairement par une
autre socit (directement ou indirectement) ; cette dernire socit est appele socitmre ou tte de groupe.
Le groupe est donc un ensemble de socits conomiquement lies mais
juridiquement distinctes.
A

Plusieurs dfinitions lgales

Chaque branche du droit propose une dfinition diffrente; en voici quelques unes :
50

Les groupes de socits Laure NuritPontier 1998 Ed Ellipses

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69

- Le droit des affaires

Il envisage la notion de groupe travers les notions de filiale, de participation et de
socit contrle.
Lorsquune socit possde plus de la moiti du capital dune autre socit la seconde est
considre comme filiale de la premire (art L 233-1 code de com)
Lorsquune socit possde dans une autre socit une fraction du capital comprise entre
10% et 50% la premire est considre comme ayant une participation dans la seconde
(Art 233-2 code de com)
Lorsquune socit dispose dune fraction de droit de vote suprieur 40 % dans une
autre socit elle est prsume la contrler.
- droit du travail
Larticle 435-1 du code du travail lgalise indirectement la notion de groupe en se
fondant sur une notion jurisprudentielle antrieure dunit conomique et sociale et en
instituant un comit central dentreprise lorsquexiste des tablissements distincts.
Lorsque une unit conomique et sociale est reconnue par convention ou par dcision de
justice entre plusieurs entreprises juridiquement distinctes, la mise en place dun comit
de groupe est indispensable ce qui nexclut pas la mise en place dun comit central
dentreprise51.
- droit bancaire
La loi 84-46 du 24 janvier 1984 retient dans son article 33 la notion de pouvoir de
contrle effectif.
Labsence de dfinition et de rglementation densemble des groupes a t souvent
dplore. Toutefois pour comprendre la notion de groupe il faut rserver une place part
au GIE (Groupement dIntrt Economique) instaur par lordonnance du 27 septembre
1967 et au Groupement Europen dIntrt Economique institu par un rglement de
lUnion Europenne le 25 juillet 1985.
Le GIE est en effet une structure socitaire de regroupement : il permet ses membres
tout en restant juridiquement indpendants de mettre en commun leurs moyens afin de
dvelopper leurs activits.
Le GEIE se prsente lui comme un instrument de coopration transnational pour les
entreprises de lUnion Europenne. Toutefois, de ces regroupements de socits les
groupes doivent tre distingus. De fait, le groupe de socits induit des rapports troits
entre les socits.
A la simple coopration issue du regroupement que permet lutilisation de la structure du
GIE, le groupe oppose une vritable intgration des socits concernes.
B

Des dfinitions jurisprudentielles

Les tribunaux mettent laccent pour dfinir les groupes sur la dpendance des socits du
groupe les unes vis vis des autres dune part et sur la convergence dintrts existant
entre elles
La CdeC a dfini le 27 juin 1972 le groupe comme un ensemble de socits form par
une socit dominante et par des socits qui dpendent troitement delle, dans un intrt
commun, quelle que soit les formes juridiques extrieures de la socit dominante et des
socits domines.
C
51

Les dfinitions doctrinales

Cde Cass. Ch.soc. 30 mai 2001 Revue de jurisprudence sociale 2001 N 1032

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70

La doctrine analyse le groupe de socits comme un ensemble de socits qui tout en

tant juridiquement distinctes se trouvent cependant lies les unes aux autres de telle sorte
que lune dentre elles qualifie de socit mre est en mesure dimposer, en fait ou en
droit , une unit de dcision aux autres composantes du groupe qui se trouve ainsi dans la
situation de socits domines ( Y Chartier Droit des affaires 1992 PUF )

2 La rglementation52
Le groupe na pas de personnalit morale. Quelques interdictions sattachent cependant
la ralit conomico-juridique du groupe: cest le cas notamment des participations
croises. Au del, les groupes sont contrls et ont trois types dobligations : comptables,
sociales, dinformations
A

Les principales obligations comptables

Les socits commerciales places la tte dun groupe doivent tablir chaque anne un
compte consolid ( art 357 1 L du 24 . 7. 66 )
Les 2 commissaires aux comptes doivent certifier ces documents cest dire approuver
leur rgularit et leur sincrit.
De plus les socits cotes doivent publier leurs comptes au BALO dans les 45 jours qui
suivent lapprobation des comptes et dans les 45 jours qui suivent chacun des trimestres
de lexercice
B

Les obligations sociales

Un comit de groupe est constitu au sein du groupe form par la socit dominante, les
filiales de celle ci et les socits dont la socit dominante dtient indirectement plus de la
moiti du capital.
Le comit de groupe centralise des informations sur lactivit, la situation financire
lvolution et les prvisions demplois annuelles et pluriannuelles et les actions de
prvisions envisages dans le groupe et dans chacune des entreprises le composant
Le comit reoit les comptes et les bilans consolids et les rapports correspondants des
commissaires aux comptes .
C

Les obligations dinformations

Lorsquune socit a pris dans le cadre dun exercice budgtaire une participation dans
une socit en France reprsentant plus du 5 % du capital social dune autre socit il doit
en tre fait mention dans le rapport prsent aux associs sur les oprations de lexercice

S3

LES GROUPEMENTS DINTERET ECONOMIQUE53

Les GIE et GEIE sont un peu plus de 9000 fin 2001.

52
53

Le droit et les groupes de socits C. Hannoun

Procdure dimmatriculation des GIE : http://www.formalites-legales.fr/gie.html

15/05/15

71

1. Le Groupement dintrt conomique : ord du 23 sept 1967 et L du 13 juin

1989 art L 251-1 et suivants du C de Com
Crer un GIE permet plusieurs entreprises existantes de se regrouper pour faciliter ou
dvelopper leurs activits conomiques tout en conservant leur indpendance. Lobjet du
GIE peut tre civil, commercial selon la nature de lactivit du GIE. Cette activit doit
tre le prolongement de lactivit conomique de ses membres. Elle ne doit pas sy
substituer. Elle permet de lamliorer ou de laccrotre Le GIE ne ralise pas de bnfice
pour lui mme.
Deux personnes physiques ou morales au minimum doivent se regrouper.
Le GIE peut se constituer avec ou sans capital.
En labsence de capital le groupement fonctionne comme une association. Il peroit des
cotisations de ses membres si la facturation de ses services ou les rserves quil a pu
constituer sont insuffisantes ; mais il y toujours la possibilit de faire des apports en
espces, en industrie ou en nature. Lorsquil y a un capital, les modalits de souscription
et de libration des apports sont dtermines librement par les statuts : par exemple, les
apports en nature nont pas tre valus par un commissaire aux apports.
Tous les associs sont en principe responsables solidairement et indfiniment sur leurs
biens personnels des dettes du groupement envers les tiers sauf si une convention avec un
tiers limite cette responsabilit.
Le GIE jouit de la personnalit morale et de la pleine capacit juridique partir de son
immatriculation au registre du commerce
A- Les principales rgles de fonctionnement
Le GIE est dirig par un ou plusieurs administrateurs
Les fondateurs fixent librement dans le contrat constitutif du groupement les modalits
dadministration (Administrateur unique, dure du mandat etc.).
Les pouvoirs des administrateurs sont galement librement dtermins ; toutefois les
limitations de pouvoirs nont deffet qu lgard des membres du groupement.
Lassemble gnrale est compose des membres du
GIE
Elle a le pouvoir de prendre toutes les dcisions dans les conditions dtermines par le
contrat constitutif du groupement. En labsence de dispositions particulires, les dcisions
sont prises lunanimit.
Depuis la loi du 13 juin 1989 un GIE peut bnficier du droit commercial.
Un ou plusieurs contrleurs de gestion
Ce sont toujours des personnes physiques membres ou non du GIE nomms par
lassemble des membres. Leurs rles consistent assurer le contrle de la gestion dans
les conditions prvus par les statuts.
B- Le rgime fiscal et social du GIE
Le rgime fiscal
Le GIE nest pas imposable en tant que tel. Chaque membre est impos pour la partie
des bnfices raliss par le GIE qui correspond ses droits au titre de limpt sur le
revenu ou limpt sur les socits selon les cas. Les administrateurs non membres du
groupement sont eux soumis au rgime des traitements et salaires (IR).
Le rgime social
Ce rgime concerne les membres, personnes physiques du GIE. Les non salaris cotisent
sur la part des bnfices du groupement qui leur revient. Quant aux salaris, pour
15/05/15

72

bnficier du rgime gnral ils doivent percevoir une rmunration et exercer une
activit salarie effective et distincte de celle exercer en tant que membre du groupement.
Au total, le GIE par son formalisme minimal facilite le rapprochement entre entreprises.
Toutefois, il ncessite une bonne entente permanente entre ses membres au risque de
disparatre
2. Le Groupement europen dintrt conomique : rglement du 25 juillet 85
On dnombre aujourdhui prs de 1000 GEIE dans lUnion europenne.
Le GEIE a pour objectif de faciliter ou de dvelopper les activits conomiques de ses
membres par la mise en commun de ressources, dactivits et de comptences : ce nest ni
une association, ni une socit mais il dispose dune capacit juridique distincte de celle
de ses membres ce qui lui permet dagir en son nom propre et de disposer dun patrimoine

A- Caractristiques communes au GIE et au GEIE.

Le GEIE doit comporter 2 membres au moins : il est largement ouvert au personne
physique, socit et entit juridique diverses. Son objet social prsente un caractre
auxiliaire par rapport celui de ses membres : il nest pas de raliser des bnfices pour
lui mme. Il peut tre constitu avec ou sans capital. Il comporte un ou plusieurs grants
qui sont des personnes physiques ou morales.
Les dcisions communes sont prises en assemble : en principe, chaque membre dispose
dune voix et lunanimit est de rgle.
Le rgime fiscal est comparable celui de socit de personnes en gnral, ce qui signifie
que les bnfices sont directement imposs ses membres. Si les rsultats sont
dficitaires, chaque membre imputera sur les bnfices sa cote part de dficit.
B- Particularits propres au GEIE.
Le GEIE doit comporter des membres relevant dau moins 2 Etats de lUnion
Europenne. Son sige social est obligatoirement situ dans lun des Etats de lUnion et il
peut tre transfrer librement dun Etat un autre. Le GEIE ne peut faire publiquement
appel lpargne : il ne peut donc mettre des obligations la diffrence du GIE.
Enfin, le GEIE ne peut tre compos de plus de 500 salaris.
Le GEIE se prsente donc comme un moyen daccrotre le potentiel demprunt de ses
membres tout en diminuant le cot de cet emprunt : en effet, la responsabilit solidaire
illimite des entreprises membres dun GEIE peut faciliter considrablement lobtention
dun crdit ; par ailleurs des garanties personnelles lgard de chacun des membres nont
pas lieu dtre exiges.
Le GEIE est actuellement le seul support offrant aux entreprises un cadre de coopration
directement attach lordre juridique communautaire.
Toutefois la Commission de lUnion europenne a pu constater que la forme du GEIE
n'est pas encore utilise de manire optimale par les entreprises dsireuses de cooprer sur
le plan transnational, notamment lorsqu'elles souhaitent participer des marchs publics
et des programmes financs par des fonds publics.

15/05/15

73

***
Le droit franais continue mconnatre le groupe en tant que tel. Il se refuse faire du
groupe de socits un sujet de droit part entire alors mme que les groupes ne cessent
de se dvelopper. Dun autre ct on peut prtendre que le droit franais nignore pas
totalement les groupes : en effet, il existe plusieurs textes lgislatifs et parlementaires les
concernant.(voir supra)
En fait, cest la cohrence et la coordination entre les textes qui se posent : ce constat est
sans doute du au fait que le groupe doit rester une structure ouverte, apte aussi bien
accueillir de nouvelles socits qu se sparer de certaines activits : dans cette optique la
reconnaissance de la personnalit juridique du groupe est peu approprie.54

S4

LE CONTROLE DES CONCENTRATIONS

Pour faire respecter le principe de concurrence (dj prvu par les articles 82 et 85 du
trait de Rome et actualiss depuis lors), les autoriss publiques sont amenes se
prononcer sur certaines oprations de concentration qui, par la taille du nouvel ensemble
ainsi constitu, pourrait modifier lquilibre du march. En France, le cadre juridique
gnral est prcis par la loi NRE du 15 mai 2001 relative aux nouvelles rgulations
conomiques, qui a introduit les termes actuels des articles L.430-1 L.430-10 du Code
de commerce.
Suivant larticle 430 -1 du code de commerce une concentration est ralise dans les trois
situations suivantes
- la fusion de 2 entreprises pralablement indpendantes
- lacquisition par une ou plusieurs entreprises du contrle de lensemble
ou de parties dune ou plusieurs autres entreprises
- la cration dune entreprise commune accomplissant de manire
durable les fonctions dune entit conomique autonome
La loi prcise que la ralisation de la concentration est subordonne laccord pralable
du ministre de l Economie; elle rduit certains dlais et prvoit la consultation des tiers
sur la quasi totalit des aspects dune opration. Le contrle des concentrations est un
moyen de sassurer quun groupe de socits natteint pas une taille portant atteinte au
jeu de la concurrence.
Des textes europens de 1989 et 2004 compltent la rglementation franaise des
concentrations.
Au sein de la politique de concurrence, le contrle des concentrations est un instrument de
rgulation a priori de la structure des marchs. Il vise prvenir les atteintes la
concurrence qui pourraient tre cres par une opration de croissance externe d'une
entreprise sur un march donn
En limite de cette rglementation les entreprises en situation dominante encourent elles
aussi la rpression des abus de position dominante. Est prohibe, dans les conditions
prvues l'article L 420-1du code de com. l'exploitation abusive par une entreprise ou un
groupe d'entreprises d'une position dominante sur le march intrieur ou une partie
substantielle de celui-ci. Ces abus peuvent notamment consister en refus de vente, en
54

Rapport Philippe Marini Nouvelles rgulations conomiques Rapport du Snat session ordinaire 20002001

15/05/15

74

ventes lies ou en conditions de vente discriminatoires ainsi que dans la rupture de

relations commerciales tablies, au seul motif que le partenaire refuse de se soumettre
des conditions commerciales injustifies.
Contrairement une ide rpandue, le contrle des concentrations na pas pour finalit de
prvenir les ventuels abus de position dominante gnrs par une ou plusieurs entreprises
sur un march : il poursuit un objectif plus large de prvention des atteintes la
concurrence qui dsquilibreraient le fonctionnement normal des marchs, sans prjuger
de comportements ventuellement anticoncurrentiels :
.
1Les types de contrles nationaux et communautaires
Le contrle national
Il ne concerne que les concentrations lintrieur des frontires nationales. La dcision
dautorisation dans ce cas appartient seule lEtat, lAMF 55 ne joue quun rle
consultatif. Lvolution actuelle du systme productif se traduit par un important
phnomne de concentration rarement sanctionn. Lavis de lAMF nest dailleurs pas
systmatiquement suivi par le ministre de lEconomie et des Finances. Lordonnance du 1
dc. 1986 a cre un conseil de la concurrence dont les 17 membres sont nomms pour
une dure de 6 ans : il a des comptences consultatives et contentieuses qui ont t
largies par la loi du 15 mai 2001.
- Le conseil de la concurrence, organe consultatif : toute juridiction
peut solliciter son avis sur des pratiques anti-concurrentielles, il peut
tre aussi saisi par le gouvernement, les collectivits territoriales, les
commissions parlementaires, des organisations de professionnels ou de
consommateurs. Le dit conseil est obligatoirement consult par le
gouvernement lorsquun texte rglementaire constitue un rgime
nouveau ayant des effets restrictifs sur la concurrence.
- Le conseil de la concurrence, organisme contentieux : il peut tre saisi
par les entreprises, par des organismes professionnels, par le ministre
de lconomie ou par auto-saisine. La procdure devant le conseil de la
concurrence doit tre contradictoire, le conseil de la concurrence dans
ce cas prononce des sanctions. En fonction de la gravit des faits, le
conseil de la concurrence peut transmettre le dossier au parquet.
Au total, le contrle national de la concentration des entreprises est rgit aujourdhui par
larticle L 430-1 du code de commerce qui implique soit quil y ait fusion dentreprise s
avec changement de contrle desdites entreprises soit cration dentreprises nouvelles
partir dentreprises existantes
Le contrle communautaire Rglement du 1er mai 2004
Les seuils de contrle des concentrations sont levs. Toutefois la commission
Europenne les a abaiss pour tendre sa comptence. Cest la Commission Europenne
elle-mme et non la commission de la concurrence qui est comptente pour les affaires les
plus importantes. De ce fait, elle donne des dcisions plus cohrentes. Aucun principe
clair ne peut tre dgag de lensemble des dcisions plus particulirement quand la
concentration est favorable un pays et en consquence dfavorable un autre. De plus
55

cr par la loi 2003-76 du 1er aot 2003 lAMF est issue de la fusion de la COB, du conseil des marchs
financiers CMFet du conseil de discipline de la gestion financire CDGF

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la rpartition des comptences entre les autorits nationales et lautorit communautaire

est souple : lorsque les concentrations de dimension communautaire sont renvoyes
lexamen des autorits nationales, on parle de clause allemande. A linverse on parle de
clause hollandaise.

2. La rglementation des concentrations56

La rglementation de la concentration concerne toutes les oprations de concentrations
susceptibles dempcher le jeu dune concurrence suffisante qui permette une ou
plusieurs entreprises davoir une influence dterminante sur un march. Il ne sagit donc
pas forcment de la seule acquisition dentreprise, elle peut se manifester loccasion
dune fusion ou dune prise de participation.
En droit franais : les entreprises concernes sont celles qui sont parties lacte de
concentration et qui prsentent ensemble un CA total mondial HT suprieur 150
millions deuros et un CA HT en France pour au moins 2 des entreprises du groupe de 15
millions d. Le seuil en chiffre d'affaires des entreprises concernes au-del duquel le
contrle est dclench est pass, avec l'ordonnance n 2004-274 du 25 mars 2004, de 15
50 millions d'euros (article L. 430-2 du code de commerce). Mesure qui a eu pour effet
de rduire d'environ un tiers le nombre d'oprations notifies.
Lautorit comptente en matire de rglementation est principalement le ministre de
lEconomie et titre consultatif le conseil de la concurrence. Depuis la loi n 2004-1343
du 9 dcembre 2004, les entreprises qui disposent d'un " projet suffisamment abouti "
peuvent notifier leur opration au ministre (article L. 430-3 du code de commerce Cette
disposition est symtrique une rforme introduite en droit communautaire par le
rglement 139/2004, entr en vigueur le 1er mai 2004.L'exercice du contrle n'a donc
plus se situer la fin des ngociations entre les parties, ce qui devrait permettre aux
entreprises de raliser leurs oprations dans des dlais plus courts. Pour autant, l'examen
de l'opration et la dcision du ministre ne peuvent naturellement se faire que sur la base
d'un projet suffisamment stable et clair dans son objet et ses modalits (primtre de
l'opration dtermin, calendrier prvisionnel arrt).
-

56

La procdure dautorisation des concentrations se droule comme

suit. Les entreprises peuvent choisir :
Soit de notifier le projet de concentration au ministre qui doit
prendre une dcision dans un dlai de 5 semaines compter
de la date de notification (loi du 2 mai 2001 :) par arrt
motiv. Il peut autoriser ou refuser la concentration ou
lautoriser sous conditions.
Soit de faire vrifier le projet au conseil de la concurrence qui
remet un avis dans les 3mois au ministre de lconomie qui
prend alors sa dcision dans un dlai de 4 semaines.
Soit procder la concentration et la notifier ensuite au
ministre dans un dlai de 3 mois.
Soit ne procder aucune notification : dans ce cas le ministre
ou le conseil de la concurrence peuvent se saisir doffice et
appliquer une sanction sous forme de pnalit quivalent
5% du CA ou 1,5 M

Concentration les nouvelles rgles au 1er mars 1998 G. Drouot Lamy socits commerciales 1997

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Ces 2 dernires situations prsentent un danger : les entreprises doivent

rsilier les accords conclus si lopration est juge anticoncurrentielle.
-

En droit europen ; il sagit des entreprises dont le CA est suprieur

au plan mondial 5 milliard ou si au moins 2 de ces entreprises
ralisent dans lUnion Europenne un CA suprieur 250 millions .
Lautorit comptente est la commission des Communauts
Europennes.
La procdure suivie au niveau europen se droule comme suit : les
entreprises notifient pralablement la concentration leurs intentions
la commission de l UE dans le dlai d1 semaine compter de la
conclusion de laccord ou de la publication dune offre publique. La
notification a un effet suspensif. La commission a un dlai dun mois
pour ouvrir la procdure, elle a des pouvoirs tendus denqutes et un
dlai de 4 mois pour statuer. Dans ce dlai des amnagements peuvent
tre ngocis.

CONCLUSION GENERALE
Le droit des socits volue sous limprative ncessit de stimuler la cration
dentreprise par le dveloppement des entreprises unipersonnelles notamment et de
sharmoniser avec le droit communautaire (voir supra les concentrations).
Sur le premier point, les prconisations de ltude de J. Socquet Clerc Lafont sur la
cration et la prennisation de lentreprise de petite taille prsentes devant le Conseil
conomique et social en 2001 ont t retenues :
La trs petite entreprise doit tre aborde dans une dimension plurielle : amnagement
du territoire, innovation, financement, statut fiscal, juridique et social de lentrepreneur et
de son entreprise, rforme des lois sur la prvention et le traitement des difficults des
entreprises. La cration dentreprise /sera toujours une prise de risqueCependant il
faut faire en sorte de lever au maximum les obstacles les plus criants et, par la, rduire la
solitude de lentrepreneur. En effet la croissance plus marque des socits entre 2002
et 2008 est principalement le fait des socit unipersonnelles dont le nombre a tripl.
Quant lharmonisation des lgislations elle sera dpasse par un objectif encore plus
ambitieux : la cration dune lgislation conomique et sociale europenne unique. Cest
le signal donn au sommet europen de Nice le 8 dcembre 2000 : les 15 chefs dEtat de
lUnion europenne sont parvenus un accord sur le statut de la socit europenne ou
societas europaea. Depuis lors, le Conseil des ministres europen a approuv le
rglement instaurant un statut de socit commerciale europenne proche du statut de la

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SA et une directive relative la participation des travailleurs des socits europennes.

Enfin lintroduction de la rglementation europenne en droit franais a t officialise
par la loi du 26 juillet 2005. Aprs 30 annes de ngociations il a fallu 5 annes
supplmentaires pour traduire en droit une volont politique europenne unanime. Cest
dire que mme lharmonisation des rgles caractre conomique se construit un
rythme lent au niveau de lunion europenne.
Malgr ce, la dimension europenne du droit des socits saccentue jour aprs jour: cest
pourquoi le droit national des socits, par paliers successifs, devrait perdre une part de
son authenticit nationale.
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