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Annales du cas pratique : SNC Pouvoir du grant Objet social Rvocation du grant Dcs d'un associ I Les pouvoirs

voirs du grant de la SNC et la rgularisation de la vente Pouvoir de reprsentation du grant de la SNC: L221-5 du Code de commerce : Dans les rapports avec les tiers, le grant de la SNC engage la socit par les actes entrant dans l'objet social. En cas de pluralit de grants, ceux-ci dtiennent sparment les pouvoirs prvus l'alina prcdent. L'opposition form par un grant aux actes d'un autre grant est sans effet l'gard des tiers moins qu'il ne soit tablis qu'ils en ont eu connaissance. Les clauses statutaires limitant les pouvoirs des grants de la SNC qui rsultent du prsent article sont inopposables aux tiers. Commentaire : la limitation statutaire des pouvoirs des grants d'une SNC n'a donc pas d'effet l'gard des tiers en principe. Cependant deux limitations : 1 Le respect de l'objet social statutaire: Le grant de la SNC a t-il conclu l'acte en vue de la ralisation de l'objet social ? On ne regarde pas la nature juridique de l'acte , mais son but. Alination de biens sociaux : Lorsque l'alination par les dirigeants de la SNC compromet la poursuite de l'objet social, les juges prononcent l'annulation de l'acte de cession. Lorsque l'objet social demeure possible en dpit de la vente de certains biens sociaux dcide par les dirigeants, l'acte ne pourra pas tre remise en cause. Solution inverse retenue par les juges dans les affaires Drouot-Bouygues et Dauphin libr (Objet rel et effectif) : Dans les deux cas, en prsence d'une SA holding, le problme tait de savoir si la cession de la quasi-totalit des participations que celle-ci dtenait avait pu ou non tre valablement dcide par le conseil d'administration sans l'accord de l'AG des actionnaires. Or, dans les deux cas, la rponse des juges a t ngative, au motif que les cessions portaient atteinte l'objet social, et donc excdaient la comptence des dirigeants. Constitution de sret : S'agissant de dettes d'autrui que la socit voudrait garantir personnellement ou rellement, on peut se demander si la garantie de la dette d'autrui rentre bien dans l'objet social. On recherche si la socit a ou non un intrt particulier de cautionner le tiers, ce qui dpendra notamment du caractre gratuit ou onreux de cette sret, des liens aussi qui unissent la socit au dbiteur garanti. 2 L'absence d'opposition des cogrants de la SNC : Si l'opposition de l'un des grants est connue des tiers, cela dtruit le pouvoir de reprsentation du grant ayant conclu l'acte. II La rvocation du grant statutaire associ de la SNC Les conditions de la rvocation : L221-12 du Code de commerce dispose que le grant statutaire associ d'une SNC ne peut tre rvoqu qu' l'unanimit des autres associs. Selon l'article L122-12 dernier alina, la rvocation dcide sans juste motif peut donner lieu dommages-intrts. De l'avis gnral, subsiste un autre mode de rvocation, la rvocation judiciaire du grant, demande en justice par l'un des associs pour une cause lgitime. Publicit : Oui Les consquences de la rvocation : L221-12 : En principe, la rvocation de l'associ grant statutaire d'une SNC entrane la dissolution de la socit. Mais cette dissolution peut tre vite, soit que la continuation de la SNC soit prvue par les statuts, soit que les autres associs la dcident l'unanimit. Attention : la dcision de continuer la SNC ne peut tre postrieure la dcision de rvocation. Dans la pratique, la dcision de rvocation et celle de continuer sont prises lors de la mme assemble.

Le sort de l'associ grant statutaire : 2 choix : 1 Rester dans la SNC en sa qualit d'associ seulement. 2 Se retirer de la SNC en demandant le remboursement de ses parts sociales. (cf. : Article 1869 du Code civil pour les socits civiles par analogie). La valeur des parts sociales sera dtermine conformment l'article 1843-4 du Code civil : en cas de contestation, par un expert dsign, soit par les parties, soit dfaut d'accord entre elles par ordonnance du prsident du tribunal statuant en la forme des rfrs et sans recours possible. III Le sort de la SNC en cas de dcs d'un associ L221-15 : En principe, le dcs d'un associ entrane la dissolution de la SNC. Cependant, il est possible aux associs d'chapper cette issue brutale par l'anticipation : inscription dans les statuts d'une clause de continuation de la SNC. L225-15 du Code de commerce alina 2 et 3 : s'il a t stipul qu'en cas de mort de l'un des associs, la socit continuerait avec son hritier ou seulement avec les associs survivants, ces dispositions seront suivies, sauf prvoir que, pour devenir associ, l'hritier devra tre agr par la socit. Il en sera de mme s'il a t stipul que la socit continuerait, soit avec le conjoint survivant, soit avec un ou plusieurs des hritiers, soit avec toute autre personne dsigne par les statuts, ou si ceux-ci l'autorisent, par dispositions testamentaires. L225-15 dernier alina du Code de commerce prvoit que la prsence d'un mineur implique de transformer la SNC dans le dlai d'un an. (Souvent en socit par commandite simple) L'article L121-2 du Code de commerce disposait que le mineur, mme mancip, ne peut tre commerant. Depuis la loi du 15 Juin 2010, un mineur mancip peut tre autoris par le juge exercer une activit commerciale. Ainsi, cette transformation ne sera pas indispensable, si pendant ce dlai, le mineur, acquiert son mancipation et l'autorisation du juge d'exercer le commerce. SARL Apport en industrie Rmunration en industrie Conventions interdites EURL I L'apport en industrie L223-7 alina 2 du Code de commerce : le cas chant, les statuts dterminent les modalits selon lesquelles peuvent tre souscrites des parts sociales en industrie. Il appartient aux rdacteurs des statuts de prciser : la nature des prestations dues par l'apporteur en industrie, le temps qu'il devra y consacrer, le nombre de parts reues en contrepartie, les droits pcuniaires, la contribution aux pertes, le droit de vote, une clause de non concurrence... A dfaut de prcision dans les statuts, l'activit dploye au service de la socit par l'un des associs ne peut tre qualifie d'apport en industrie. Sauf prcision des statuts, la part de l'apporteur en industrie est gal celle de l'associ qui a le moins apport. (Article 1844-1 du Code civil) L'apport en industrie ne concourt pas la formation du capital social. II La rmunration du grant A La rmunration normal Arrt de principe du 4 Mai 2010 : la rmunration du grant dcide par lassemble n'a pas une nature conventionnelle. Ainsi, elle n'est pas soumise aux formalits de l'article 223-19 alina 1er du Code de commerce. (conventions rglementes)

B La rmunration excessive du grant Le grant, mme majoritaire, peut voter pour sa propre rmunration malgr la possibilit d'un conflit d'intrts. 2 remdes : 1 Abus de majorit 2 Dlit d'abus de biens sociaux : L241-3 Code de commerce. Lorsque les grants ont peru une rmunration excessive l'origine de pertes pour la socit ou encore lorsqu'elle est exagre par rapport au travail fourni. L'infraction cause directement un dommage la socit qui autorise l'exercice de l'action civile afin d'obtenir rparation. III Les conventions interdites L223-21 du Code de commerce : A peine de nullit (absolue) de contrat, il est interdit aux grants ou associs autre que les personnes morales de contracter, sous quelque forme que ce soit, des emprunts auprs de la socit, de se faire consentie par elle un dcouvert, en compte courant ou autrement, ainsi que de faire cautionner ou avaliser par elle leurs engagements envers les tiers. IV L'EURL L223-5 du Code de commerce : Une mme personne peut tre associ unique de plusieurs EURL. Cependant, la dtention d'une EURL par une EURL est interdite. Il n'est donc pas interdit une SARL de dtenir une EURL. SARL Parts prioritaires Transformation Conventions rglementes GIE Abus de majorit Expertise de gestion I La cration de parts prioritaires A La licit des parts prioritaires L223-28 du Code de commerce : Chaque associ a droit de participer aux dcisions et dispose d'un nombre de voix gal celui des parts sociales qu'il possde. En l'absence de toute disposition prohibitive de la loi, il convient de respecter les rgles gnrales du contrat de socit concernant l'interdiction des clauses lonines. Les statuts des SARL ont donc la facult de crer des catgories diffrentes de parts, se distinguant par l'importance ou par la nature des droits qu'elles confrent leurs titulaires : ces droits doivent tre identiques pour toutes les parts appartenant une mme catgorie. ex. : Privilge pcuniaire, privilge concernant l'administration. Ces droits peuvent tre crs lors de la constitution de la socit, ou en cours de vie sociale par une dcision des associs prise aux conditions prvues pour modifier les statuts. B La modification des statuts La loi du 2 aot 2005 oblige exposer la rgle traditionnelle en vigueur pour les socits constitues avant la publication de la dite loi et la rgle nouvelle applicable aux SARL constitues aprs cette date ainsi qu'aux SARL qui l'ont adopt. 1 La rgle traditionnelle L223-30 alina 2 du Code de commerce dispose que les modifications des statuts sont dcides par les associs reprsentant au moins les des parts sociales sauf dispositions statutaires contraires. L223-30 alina 2 : Toute clause exigeant une majorit plus leve que celle qui est prvue par la loi

est rpute non crite. 2 Rgle nouvelle La loi du 2 aot 2005 instaure un quorum uniquement propos des dcisions modifiant les statuts. L'assemble ne dlibre valablement que si les associs prsents ou reprsents possdent au moins : des parts lors de la premire convocation, 1/5 lors de la seconde. Le lgislateur autorise quelques amnagements : les statuts peuvent prvoir des quorums ou une majorit plus leve, sans pouvoir, pour cette dernire, exiger l'unanimit des associs. La majorit : 2/3 Par ailleurs, l'introduction de cette nouvelle majorit dans les socits constitues avant le 3 Aot 2005 suppose une modification des statuts l'unanimit. C Transformation L223-43 du Code de commerce : Pour les SARL dont les capitaux propres figurant au dernier bilan reprsentent plus de 750 000 , la transformation en SA peut tre dcide par les associs reprsentant la majorit des parts sociales. La SA peut modifier ses statuts la majorit de 2/3. Cependant, L228-12 et L228-15 du Code de commerce : Confrer des avantages particuliers un associ dtermin = procdure d'approbation des avantages particuliers sans que les actions de lintress soit prise en compte pour le calcul de la majorit. II La coopration avec une autre SA A Les oprations entre socits possdant des dirigeants communs L225-38 alina 3 du Code de commerce : La procdure d'autorisation des conventions passes entre une SA et ses administrateurs. Autorisation pralable. L223-19 du Code de commerce : Rgime des Conventions rglementes applicable. Approbation a posteriori sauf dans le cas des conventions conclues par un grant non associ et sans CAC. Dans les deux cas, les intresss ne peuvent pas prendre part au vote dans leurs socits et leurs droits ne sont pas pris en compte pour le calcul de quorum et de la majorit. L223-19 alina 4 : les conventions non approuves produisent cependant leurs effets, charge pour les grants de supporter les consquences du contrats prjudiciables la socit. B Faut-il crer un GIE ? L251-1 alina 2 : Le rle du GIE est de faciliter ou de dvelopper l'activit conomique de ses membres, d'amliorer ou d'accrotre les rsultats de cette activit. Alina 3 : L'activit de GIE doit se rattacher celle de ses membres et n'avoir qu'un caractre auxiliaire par rapport celui-ci. Autre solution : SEP III L'absence de distribution de bnfice A L'absence de distribution de dividendes et l'abus de majorit

Arrt de principe du 14 Avril 1961 : Les majoritaires sont dans leur droit en dcidant la politique de mise en rserve des bnfices, sous rserve des cas d'abus de majorit. L'abus de majorit est une dcision prise contrairement l'intrt gnral de la socit et dans l'unique dessein de favoriser les membres de la majorit au dtriment de la minorit. Si les bnfices ont t normalement mis en rserve pour favoriser une politique d'autofinancement, objectivement profitable la socit, les dcisions prises de ne pas distribuer de dividendes ne sont en rien critiquables. Si au contraire, les bnfices ont t thsauris pour nuire aux minoritaires, alors la gestion des majoritaires manifeste qu'ils ont abus de leur pouvoir. Une information prcise permet seule de se prononcer sur ce point et l'on conoit que les associs minoritaires souhaitent cette information. B L'expertise de gestion et l'expertise prventive 1 L'expertise de gestion L223-37 et R223-30 du Code de commerce : Un ou plusieurs associs reprsentant au moins le 1/10 du capital social de demander au prsident du TC statuant en la forme des rfrs la dsignation d'un expert charg de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion. Attention : La fixation de la rmunration du grant d'une SARL ne constitue pas un acte de gestion, ds lors qu'elle es dcide par l'assemble des associs. Elle ne peut donc pas faire l'objet d'un expertise de gestion. (Critre organique de l'acte de gestion) SARL : L223-37 Seuil de 10% Mesure non subsidiaire Expert nomm en la forme des rfrs Expertise limite la SARL dont le demandeur est associ SA : L225-231 Seuil de 5 % Mesure subsidiaire : question pralable aux dirigeants Expert nomm en rfr Expertise tendue aux oprations passes par les filiales de la SA dont le demandeur est actionnaire

2 L'expertise prventive Article 145 du CPC : S'il existe un motif lgitime de conserver ou d'tablir avant tout procs la preuve des faits dont pourrait dpendre la solution d'un litige, les mesures d'instruction lgalement admissibles peuvent tre ordonnes la demande de tout intress, sur requte ou en rfr. Mais une telle demande doit s'appuyer sur un motif lgitime. Il faut d'abord que la mesure d'instruction soit effectue en vue d'une action future en justice, action en paiement de DI ou action en nullit d'une dlibration pour abus de majorit par exemple. Il faut ensuite que la partie qui demande cette mesure ne dispose pas d'lments suffisants de preuve. EXPERTISE DE GESTION (L223-37 et L225-231) Moyen d'information et de contrle des associs ou actionnaires EXPERTISE IN FUTURUM (Article 145 CPC) Mesure d'instruction en vue d'une action en justice

L'action n'est ouverte qu'aux personnes vises par Toute personne ayant un intrt lgitime tablir les textes ou conserver une preuve en vue d'un procs L'expertise ne peut porter que sur une ou plusieurs oprations de gestion l'exclusion des dcisions des AG Absence de caractre subsidiaire dans les SARL mais caractre subsidiaire dans les SA Frais supports par la socit Publication du rapport L'objet de l'expertise n'est pas limit

Absence de caractre subsidiaire Frais la charge du demandeur Absence de publication

SARL Majorit Rvocation du grant Contrat de travail du grant Objet social Abus de minorit I La transmission des parts sociales cause de mort Cession de parts sociales d'une SARL Cession des tiers trangers la socit (L223-14) Double majorit en tte et en parts : autorisation de la majorit des associs reprsentant au mois la moiti des parts sociales sauf majorit plus forte prvue par les statuts. Pas d'autorisation ncessaire, sauf stipulation particulire des statuts

Succession, liquidation de communaut, cession entre conjoints et entre ascendants et descendants (L223-13) II La rvocation du grant de la SARL

L223-25 du Code de commerce : La rvocation se fait aux conditions de vote des dcisions qui ne modifient pas les statuts : les dcisions sont prises par un ou plusieurs associs reprsentant plus de la moiti des parts sociales. Si cette majorit n'est pas atteinte, les associs sont consults une seconde fois, les dcisions sont prises la majorit des votes mis, quel que soit le nombre des votants, sauf stipulation contraire des statuts. L225-25 rserve la cas d'une majorit plus forte prvue par les statuts. III Le licenciement du grant ayant cumul un contrat de travail A Le cumul de contrat de travail et de la fonction de grant de SARL Un tel cumul est licite sous condition que le contrat de travail soit effectif, et que l'intress soit en tat de subordination par rapport la SARL. Si le contrat de travail a t conclu aprs la nomination la grance, il aurait d tre soumis la procdure d'approbation de l'article L223-19 du Code de commerce. B L'organe comptent pour procder au licenciement L223-18 alina 4 : Dans les rapports avec les tiers, le grant est investi des pouvoirs les plus tendues pour agir en toute circonstance au nom de la socit, sous rserve des pouvoirs que la loi

attribue expressment aux associs. C'est donc au grant d'embaucher et de licencier les salaris. (Application du droit du travail) IV L'acquisition de l'ensemble immobilier Minorit de blocage Majorit ncessaire pour modifier les statuts SARL constitues avant le 3 Aot 2005 SARL constitues aprs le 3 Aot 2005 et SARL ayant modifi les statuts SA des parts 2/3 des parts Minorit de blocage + 1 part sociale 1/3 + 1 part sociale

2/3 des voix

1/3 des voix + 1 voix

Arrt Flandin du 9 Mars 1993 : Dfinition et sanction de l'abus de minorit Dfinition : l'abus de minorit se caractrise par l'attitude des minoritaires portant atteinte l'intrt social en empchant la ralisation d'une opration essentielle pour la socit dans le seul but de favoriser gostement leurs intrts personnels. Sanction : La cour de cassation ne permet pas au tribunal qui a constat l'abus de dcider la place des associs en raison de la non-immixtion du juge dans les affaires sociales. Il peut seulement dsigner un mandataire ad hoc charg de voter au lieu et place du minoritaire mais le juge ne peut fixer le sens du vote du mandataire qu'il dsigne. SARL Cession des parts sociales Cession d'un compte courant Apport d'un bien commun Transformation Usufruit de parts sociales I La convention passe entre une SARL et une socit civile L223-19 du Code de commerce : Les dispositions du prsent article s'tendent aux conventions passes avec une socit dont un associ indfiniment responsable, grant, administrateur, directeur gnral, membre du directoire ou membre du conseil de surveillance , est simultanment grant ou associ de la SARL. Article 1857 alina 1er : Les associs d'une socit civile rpondent indfiniment des dettes sociales proportion de leur part dans le capital social. Ainsi, la convention passe entre une SARL et une socit civile entre dans le champ d'application de l'article L223-19 du Code de commerce. L223-19 du Code de commerce: Les conventions non approuves produisent nanmoins leurs effets, charge pour le grant, et s'il y a lieu, pour l'associ contractant, de supporter individuellement ou solidairement selon les cas, les consquences du contrat prjudiciables la socit. L223-19 alina 1er : Lors de l'approbation, les associs intresss ne peuvent pas prendre part au vote. II Cession des parts sociale et du compte courant Les formalits de la cession des parts : 1 - Notification du projet de cession la socit

2 - Convocation de l'AG par le grant pour qu'elle dlibre sur le projet de cession dans le dlai de 8 jours compter de la notification 3 - L223-14 alina 1er du Code de commerce : La cession doit tre approuve par la majorit des associs reprsentant au moins la moiti des parts sociales sauf les statuts prvoient une majorit plus forte. 4 La cession doit tre constate par crit (ssp ou acte authentique) 5 Formalits de la cession de crance (Article 1690 du Code civil) soit par le dpt d'un original de l'acte de cession au sige social contre remise par le grant d'une attestation de ce dpt, soit par acte d'huissier, ou par signification dans un acte authentique. 6 Publicit : Oui. Les formalits de la cession du compte courant : Le compte courant d'associ est un prt la socit, qui oblige donc la socit un remboursement de ce prt. La socit n'a intervenir d'aucune faon, car il s'agit d'une convention entre le cdant et le cessionnaire. La socit dbitrice sera seulement informe par signification effectue en vertu de l'article 1690 du Code civil. III L'apport d'un bien commun une SARL Article 1832-1 du Code civil : Mme s'ils n'emploient que des biens de communaut pour les apports ne socit ou pour l'acquisition des parts sociales, des poux seuls ou avec d'autres personnes peuvent tre associs dans une mme socit et participer ensemble ou non la gestion sociale. A L'information du conjoint de l'apporteur Selon l'article 1832 du Code civil, un poux qui apporte des biens communs en socit doit avertir son conjoint et justifier de cette information dans l'acte d'apport, ceci sous peine de nullit de l'apport. L'action en nullit de l'article 1427 du Code civil doit tre intente dans un dlai de 2 ans partir du jour o le conjoint a eu connaissance de l'acte et au maximum dans les deux ans suivant la dissolution de la communaut. B Les droits du conjoint de l'apporteur La revendication de la qualit d'associ peut s'oprer deux moments diffrents : 1 Lors de l'apport 2 Postrieurement la ralisation de l'apport IV La transformation d'une SARL en SA 3 conditions fondamentales : 1 Rapport d'un CAC sur la situation comptable et financire de la SARL, peine de nullit + Rapport du Commissaire la transformation sur la valeur des biens composant l'actif social (L224-3) + Attestation que le montant des capitaux propres est au moins gal au capital social (R224-3) 2 Dlibration des associs prise la majorit requise pour la modification des statuts. (L223-30) Par ailleurs, la transformation ne peut tre ralise que si les rgles particulires de la SA sont respectes : capital minimum de 37 000, existence d'au moins 7 associs. La dsignation de CAC se fait l'unanimit des associs, dfaut devant le juge. V La rpartition des droits de vote entre le nu-propritaire et l'usufruitier Article 1844 alina 3 du Code civil : Si une part est greve d'un usufruit, le droit de vote appartient

au nu-propritaire, sauf pour les dcisions concernant l'affectation des bnfices, o il est rserv l'usufruitier. Les statuts peuvent droger aux dispositions de l'alina 3. L225-110 du Code de commerce : Le droit de vote attach l'action appartient l'usufruitier dans les AGO et au nu-propritaire dans les AGE. Les statuts peuvent droger cette disposition. Arrt Chateau d'Yquem du 9 Fvrier 1999 : L'article 1844 alina 1er du Code civil est d'ordre public. Arrt de Gaste du 4 Janvier 1994 : Le nu-propritaire, mme priv de droit de vote, doit participer l'assemble. Il y a ici, sparation entre droit de vote et droit de participation aux dcisions collectives. Arrt Hnaux du 31 Mars 2004 : L'usufruitier ne peut pas tre priv de son droit de vote lors des dcisions statuant sur l'affectation des bnfices. (minimum incontournable) SA Conditions de nomination des administrateurs ou des membres du directoire et du conseil de surveillance Pension de retraite du prsident I Les mandats sociaux possibles A Dans la SA conseil d'administration Qualit d'administrateur et de salari : L225-47 du Code de commerce : Le conseil d'administration lut parmi ses membres un prsident. Ce choix est laiss au conseil d'administration suivant les modalits dfinies par les statuts. Le prsident du conseil a donc la qualit d'administrateur. L225-22 du Code de commerce subordonne le cumul des fonctions d'administrateur et de salari une condition d'antriorit. Ainsi, un salari peut devenir administrateur si 1 - son contrat de travail est antrieur sa nomination 2 Son contrat de travail est effectif. 3 Le nombre des administrateurs salaris ne dpasse pas le tiers des membres du conseil La nomination intervenue en violation de ces dispositions est nulle. Cette nullit n'entrane pas celle des dlibrations auxquelles a pris part l'administrateur irrgulirement nomm. Toutefois, ne sont pas compts dans ce nombre les administrateurs lus par les salaris, les administrateurs reprsentant les salaris actionnaires ou le fonds commun de placement d'entreprise, les reprsentant de la socit cooprative de main-duvre dans les SA participation ouvrire. Un administrateur ne peut pas devenir salari. (Nullit absolue cf. : Article L225-22 et 225-44) Cependant, le cumul des fonctions de PDG et de salari est impossible. En effet, un dirigeant suprme de la socit ne peut pas tre ne mme temps son propre salari, car son pouvoir hirarchique est contraire l'tat de subordination du salari. La transformation n'affecte pas la personnalit morale. Les contrats de travail subsistent aprs la transformation. L225-19 du Code de commerce prvoit que, s'il n'existe pas de disposition statutaire fixant une limite d'ge, le nombre des administrateurs ayant dpass l'ge de 70 ans ne pourra tre suprieur au 1/3 des administrateurs en fonction. Principe de mixit des conseil d'administration et de surveillance : L225-17 et L225-69 : Le conseil d'administration comme celui de surveillance est compos en recherchant une reprsentation quilibre des femmes et des hommes. L225-18-1 et L225-69-1 : Ce principe n'est assorti de contrainte que dans les socits cotes et dans celles de grande taille qui emploient 500 salaris dont le CA ou le total du bilan atteint 50 millions

d'euros pour le 3me exercice conscutif. 2 mesures : 1 La proportion des administrateurs ou membre du conseil de surveillance de chaque sexe ne peut tre infrieur 40% partir de 1er Janvier 2017. 2 Lorsque le conseil est compos de 8 membres au plus, l'cart entre le nombre des administrateurs de chaque sexe ne peut tre suprieur 2. Dans les socits cotes, lorsque l'un des deux sexes n'est pas reprsent au sein d'un conseil la date de publication de la loi, il doit y tre remdier lors de la prochaine nomination d'administrateurs ou de membre du conseil de surveillance. En outre, un palier de 20% doit tre franchi au 1er janvier 2014. Parmi les sanctions, la loi prvoit la nullit des nominations contrevenant ces rgles ainsi que la suspension du versement des jetons de prsence tant que l'irrgularit du conseil persiste. Toutefois, les dcisions votes ne peuvent tre remises en cause. B Dans les SA directoire et conseil de surveillance 1 Dans le directoire Les dirigeants dans ce type de SA peuvent tre salari sans limite semblable celle pose l'article L225-22 du Code de commerce. 2 Dans le conseil de surveillance L225-85 du Code de commerce exige un contrat effectif. Contrairement au rgime des contrats des administrateurs de SA, la loi ne pose aucune condition d'antriorit. Les membres du conseil de surveillance devraient pouvoir se faire consentir un contrat de travail aprs leur nomination. Cependant, le nombre de salaris membres du conseil de surveillance ne peut dpasser le tiers du nombre des membres en fonction. Le nombre des membres des organes collgiaux de la SA MINIMUM MAXIMUM AUGMENTATION TEMPORAIRE EN CAS DE FUSION 24 (L225-95) 24 Aucune drogation

Conseil d'administration Conseil de surveillance Directoire

3 3

18 18

2 5 Possibilit de dsigner Possibilit de dsigner 7 un directeur unique directeurs dans les SA lorsque le capital est cotes. infrieur 150 000 (L225-58)

II Le sort du prsident du directoire A Cumul d'un contrat de travail avec les fonction de prsident de directoire Le prsident du directoire peut, au mme moment de sa nomination, conclure un contrat de travail avec la socit, puisque l'obligation d'anciennet dans les fonctions salaries n'existe pas dans la SA

directoire. L225-86 alina 1er du Code de commerce : toute convention intervenant entre une socit et l'un des membre du directoire et de surveillance ou un actionnaire dtenant 10% des droits de vote ou exerant son contrle doit tre soumise l'autorisation pralable du conseil de surveillance. B Rvocation du prsident du directoire 1 Rvocation de la fonction de membre du directoire L225-61 du Code de commerce : le pouvoir de rvocation appartient l'AG ainsi qu'au conseil de surveillance si les statuts le prvoient. Le pouvoir du conseil de surveillance est subordonne une prvision des statuts. Le membre du directoire rvoqu sans juste motif peut demander la socit des DI. Les diffrents modes de rvocation Rvocation ad nutum -L'administrateur de SA (L225-18) -Le prsident du CA (L225-47) ou le PDG (L25555) -Les membres du Conseil de surveillance (L22775) -Le grant de la socit civil (Article 1851 du Code civil), SARL (L223-25), SNC (221-12), SCS (L221-12 et 222-2) -Dans les SA : Le DG (L225-55), DG dlgu (L225-55), les membres du directoire ou Directeur gnral unique (L225-61) -Le grant de la SCA (L226-2) -Le prsident de la SAS (L227-5) -L'administrateur de GIE (L251-11)

Rvocation pour juste motif

Rvocation dans les conditions prvues par les statuts

2 La rvocation de la seule fonction de prsident L225-58 : L'organe comptent pour rvoquer le prsident du Directoire est le conseil de surveillance La rvocation du prsident du Directoire est semblable celle des membres du Directoire. C'est--dire sur juste motif. Attention : lorsque la socit change de mode d'administration en quittant la formule dualiste pour al formule traditionnelle. Le prsident du directoire ne peut prtendre que la suppression de son poste constitue une rvocation sans juste motif. C La rsiliation du contrat de travail L225-61 alina 2 : au cas o l'intress aurait conclu avec la socit un contrat de travail, la rvocation de ses fonctions de membre de directoire n'a pas pour effet de rsilier ce contrat. Ainsi, la rvocation des fonctions de membre du directoire ne peut pas constituer un motif rel et srieux de licenciement. D La retraite du prsident

L225-47 du Code de commerce : Le Conseil d'administration est habilit fixer la pension de retraite du PDG. L'octroi de la pension de retraite n'a pas tre soumis la procdure de l'article L225-38 et suivants du Code de commerce. Cette rmunration doit faire l'objet d'un e dlibration du conseil d'administration sur son montant et ses modalits. Attention : il ne faut pas confondre le complment de retraite et les conventions rglementes. L'allocation d'un complment de retraite accord un dirigeant des services rendus la socit est un complment de rmunration dtermin dans les conditions prvues par les articles L225-38 ou L22586 selon le cas. Sa nature institutionnelle le fait chapper la procdure des conventions rglementes. En revanche, lorsque la pension complmentaire bnficie l'ensemble des salaris de la socit parce qu'un groupe de socits a tabli un rglement de retraite complmentaire, la procdure des conventions rglementes s'appliquera aux dirigeants dj titulaires d'un contrat de travail. Depuis la loi sur la confiance et la modernisation de l'conomie de 2005, les engagements pris compter du 1er Mars 2005 par les socit cotes au bnfice des dirigeants relatifs des complments de rmunration , des indemnits ou des avantages dus raison de la cessation ou du changement de fonction sont soumis la procdure des conventions rglementes. La loi TEPA du 2007 a ajout des conditions de performance : sont interdits les lments de rmunration, indemnit et avantages dont le bnfice n'est pas subordonn au respect de conditions lies aux performances du bnficiaire, apprcies au regard de celles de la socit dont il prside le conseil d'administration ou exerce la direction gnrale ou la direction gnrale dlgue. (L225-42-1 et L225-22-1). Ces conditions concernent aussi les membres du directoire. (L225-90-1) Dans les SA directoire et conseil de surveillance, le conseil de surveillance fixe seul la pension de retraite. L'absence de dlibration de cet organe entrane la nullit de la convention de retraite. L'arrt de principe: Cass.Com.3 Mars 1987 : 3 conditions caractrisant la pension de retraite : 1 Il faut que la pension de retraite ait pour contrepartie des services particuliers rendus la socit pendant l'exercice de ses fonctions par le prsident 2 il faut que le montant de la pension soit proportionn ces services 3 il faut que la pension ne constitue pas une charge excessive pour la socit La socit peut, sans l'accord de l'intress, supprimer ou rviser cette pension lorsque son versement constitue une charge excessive. L'organe comptent pour dcider de l'octroi de la pension est comptent pour dcider de sa modification ou de sa suppression. Aprs la fixation de la rente, soit la charge est devenue excessive pour la socit, et le conseil peut rduire le montant ou supprimer la rente, soit elle n'est pas excessive et le conseil ne peut y toucher. SA Cumul d'un contrat de travail et des fonctions de direction gnrale Expertise de gestion I Cumul d'un contrat de travail et des fonction de direction A Le contrat de travail du PDG L225-51-1 : la loi permet au conseil de confier la direction gnrale de la socit soit au prsident du conseil soit une autre personne nomme par le conseil d'administration. L225-25 : la nomination un poste d'administrateur suppose la qualit d'actionnaire seulement si les statuts l'exigent. L225-47 : Le prsident du conseil d'administration est toujours obligatoirement choisi parmi les administrateurs qui auront ou non la qualit d'actionnaire selon les dispositions statutaires

Le PDG est ncessairement administrateur. NOTA BENE : La suspension automatique du contrat de travail en cas de cumul d'un contrat de travail avec les fonctions d'un PDG. cf. : Arrt Ribeyron du 12 Dcembre 1990. B Le contrat de travail du directeur gnral non administrateur Les conditions de cumul dictes par l'article L225-22 ne s'appliquent pas. Attention : il ne faut pas confondre les dirigeants et les actionnaires. L225-25 et L225-72 : Les statuts peuvent imposer un administrateur ou un membre du conseil de surveillance de dtenir un certain nombre d'actions. A dfaut de prcision sur ce point, le dirigeant peut tre choisi en dehors des actionnaires. II Expertise de gestion (L225-231) A La notion d'opration de gestion Il est possible d'examiner les relations qu'ont entretenues pendant plusieurs annes deux socits dont les dirigeants sont communs. (Cass.Com. 20 Dcembre 1988) B La nature du grief invoqu par le demandeur L225-231 alina 3 : S'il est fait droit cette demande, la dcision de justice dtermine l'tendue de la mission et des pouvoirs des experts. Il faut que la demande prsente un caractre srieux. (Pouvoir d'apprciation du juge) SA Pouvoirs du PDG Conventions rglementes I Cautionnement L225-35 alina 4 : Le PDG d'une SA, pour donner un cautionnement seul, il faut l'autorisation pralable du conseil d'administration : Les cautions, avals, et garanties donnes par des socits autres que celles exploitant des tablissements bancaires ou financiers font l'objet d'une autorisation dans les conditions dtermines par dcret. Ce dcret dtermine galement les conditions dans lesquelles le dpassement de cette autorisation peut tre oppos aux tiers. Consquence : Cass.Com.11 Juillet 1988 : l'inopposabilit la socit du cautionnement. Cass.Com.9 Juin 2004 : Le dirigeant qui a donn le cautionnement de la socit sans autorisation pralable du conseil ne commet pas une faute sparable de ses fonctions. R225-28 du Code de commerce : Le crancier doit prendre certaines prcautions : s'assurer qu'une autorisation spciale a bien t donne par le conseil d'administration, vrifier que cette autorisation est toujours en vigueur puisqu'elle n'est valable que pour un an ; enfin rechercher si l'autorisation prvoit une limitation par cautionnement et, dans l'affirmative, si ce plafond a t respecte. En revanche, le dpassement de la limite globale annuelle des engagements ne peut tre oppos au crancier qui n'en a pas eu connaissance, moins que le montant du cautionnement en cause ne dpasse lui seul ce plafond. Dans la pratique, le bnficiaire du cautionnement se fait communiquer un extrait du PV de la runion du conseil au cours de laquelle l'autorisation a t accorde.

II Les conventions passes entre les socits ayant des dirigeants communs La procdure d'autorisation de l'article L225-38 alina 3 est soumise au mme rgime que celle de l'article L225-38 alina 1er . Cette procdure n'est donc pas applicable aux conventions portant sur des oprations courantes et conclues des conditions normales (L225-39) Procdure d'approbation dans une SA 1 L'intress doit informer le conseil d'administration, ds qu'il a connaissance du projet de convention 2 Le Conseil d'administration doit donner une autorisation pralable la conclusion de cette convention, l'administrateur intress ne pouvant pas prendre part au vote du conseil d'administration. Les conditions de validit des dcisions du conseil d'administration sont dcrites dans l'article L22537 : le quorum reprsente la majorit des membres du conseil. Les dcisions sont prises la majorit des membres prsents. 3 Le prsident du conseil donne avis au CAC de cette convention autorise dans le dlai d'un mois compter de sa conclusion (R225-30) 4 Le CAC prsente l'AG un rapport spcial sur ce contrat. L'article R225-31 du Code de commerce prcise les indications que doit contenir ce rapport. 5 L'AG annuelle se prononce sur la convention, l'intress ne pouvant pas prendre part au vote. (L225-40) Expertise de gestion et convention rglemente Lorsqu'il s'agit d'ordonner une expertise au sens de l'article L225-31, la jurisprudence retient une conception organique de l'acte de gestion qui exclut que l'expertise puisse porter sur une dlibration de l'assemble. Cass.Com.5 Mai 2009 : Les conventions rglementes d'une SA peuvent tre l'objet d'une expertise de gestion mme si elles relvent la fois des dirigeants et de l'assemble. SA Responsabilit civile des dirigeants et du CAC Alerte I Les diffrentes fautes commises A La responsabilit du directeur gnral unique L225-256 : Les membres du directoire sont soumis la mme responsabilit que les administrateurs. Ils peuvent donc voir leur responsabilit engage sur la base de l'article L225-251 du Code de commerce : Les administrateur et le directeur gnral sont responsables, individuellement ou solidairement, selon le cas, envers la socit ou envers les tiers soit des infractions lgislatives ou rglementaires applicables aux SA, soit des violations des statuts, soit des fautes commises dans leur gestion. B La responsabilit du prsident du conseil de surveillance L225-257 : Les membres du conseil de surveillance sont responsables des fautes personnelles commises dans l'excution de leur mandat. Ils n'encourent aucune responsabilit en raison des actes de gestion et de leur rsultat. Ainsi, le prsident du conseil de surveillance comme les membres du CS ne peuvent voir leur responsabilit mise en cause que s'il est possible de leur reprocher d'avoir commis des fautes dans l'exercice de leurs fonctions.

Le prsident comme les membres du Conseil de surveillance peuvent seulement mriter le reproche d'avoir mal contrl la gestion de la socit et d'avoir ainsi permis ou aggrav la faute du directoire. C La responsabilit du CAC L822-17 : Les CAC sont responsables , tant l'gard de la personne ou de l'entit que des tiers, des consquences dommageables des fautes et ngligences par aux commises dans l'exercice de leurs fonctions. La mission permanente du contrle des comptes de CAC : L823-13 alina 1er dispose que le CAC opre toutes vrifications et tous contrles qu'il juge opportuns et peut se faire communiquer sur place toutes les pices utiles l'exercice de sa mission toute poque de l'anne. L'obligation d'alerte : Lorsque le CAC d'une SA relve, l'occasion de l'exercice de sa mission, des faits de nature compromettre la continuit de l'exploitation, il en informe le prsident du conseil d'administration ou du directoire dans les conditions fixes par dcret en conseil d'tat (R234-1) II L'action en responsabilit L225-253 : est rpute non crite toute clause des statuts ayant pour effet de subordonner l'exercice de l'action sociale l'avis pralable ou l'autorisation de l'assemble gnrale ou qui comporterait par avance renonciation l'exercice de cette action. Aucune dcision de l'AG ne peut avoir pour effet d'tendre une action en responsabilit contre les administrateurs ou le DG pour faute commise dans l'accomplissement de leur mandat. Attention : ne pas confondre l'action sociale ut singuli et l'action individuelle en responsabilit : 1 L'action ut singuli : dans cette action, l'associ exerce l'action en rparation appartenant la socit : les actionnaires sont habilits poursuivre la rparation de l'entier prjudice subi par la socit , laquelle, le cas chant, les DI dont allous. L'action ut singuli concerne tout d'abord les SA (L225-252) et les SARL (L223-22). Puis, l'article 1843-5 du Code civil ouvre recours l'action sociale ut singuli toutes les socits. Attention : les dispositions gnrales prvues par le Code civil propos des socits s'appliquent toutes les socits sauf texte contraire. L'action ut singuli n'est pas ouverte contre les membres du conseil de surveillance et les CAC. 2 L'action individuelle : Dans cette action, l'associ demande la rparation d'un prjudice qui lui est personnel. Le rsultat de son action lui profitera directement. Ex. : Le dirigeant a dtourn les dividendes destins un actionnaire ou a cart un associ de la tenue des assembles ; la perte d'une chance d'investir dans un autre placement ou de renoncer celui dj ralis au vu des informations trompeuses par les dirigeants Attention : la dvalorisation du capital qui dcoule des infractions commises par les dirigeants constitue un prjudice social et non un dommage propre chaque associ. SA AG Nullit Rvocation d'un administrateur I L'irrgularit de la convocation L225-104 dispose que la convocation des assembles d'actionnaires est faite dans les formes et dlais fixs par dcret. Toute assemble irrgulirement convoque peu tre annule. Toutefois, l'action en nullit n'est pas recevable lorsque tous les actionnaires taient prsents ou reprsents. II L'augmentation des engagements des actionnaires L225-96 alina 1er dispose que l'AGE ne peut augmenter les engagements des actionnaires.

Article 1836 alina 2 du Code civil : le principe de l'interdiction des engagements des associs sans leur consentement dans le droit commun des socits est une disposition d'ordre public, sanctionne par une nullit absolue qui peut tre demande par tout associ. III La cession d'une partie important de fonds La vente de la partie du fonds rend-elle impossible la ralisation de l'un des objets des statuts ? Si telle est la ralit, la consquence juridique s'impose d'elle-mme. La vente ralise indirectement une modification des statuts. L225-96 dispose que seule l'AGE peut modifier les statuts a t viol IV La rvocation d'un administrateur L225-105 du Code de commerce : L'assemble ne peut dlibrer sur une question qui n'est pas inscrite l'ordre du jour. Nanmoins elle peut, en toutes circonstances, rvoquer un ou plusieurs administrateurs ou membre du conseil de surveillance et procder leur remplacement. En effet, la rvocation des administrateurs se fait ad nutum (sans motif).Cependant, l'action en DI sur le fondement des articles 1382 et 1383 peut tre exerce en cas de non respect du principe de la contradiction, et d'atteinte l'honneur. Attention : le PDG est rvocable ad nutum, alors que le DG l'est sur juste motif. Des atteintes la rvocabilit ad nutum : Les dirigeants de la SA classique (Administrateurs et PDG) et les membres du conseil de surveillance sont rvocables ad nutum. Pour apprcier la validit des conventions, le juge doit se livrer une recherche et se demander si la convention porte atteinte ou non au principe de la rvocation ad nutum, principe considr comme d'ordre public (Cass.Com, 12 Mars, 1996). ex. : le montrant de l'indemnit verser en cas de rvocation n'est pas significatif en luimme. Une indemnit d'un million de francs n'est pas de nature dissuader une socit dont le sel capital est de 1500 million de francs. SA Augmentation de capital en numraire Prime d'mission Actions en nue-proprit Socit directoire A Les avantages de la SA directoire et conseil de surveillance 1 Quant la distribution des rles Cette forme de socit ne permet pas de conserver le prsident du conseil d'administration prcdent la tte de la socit comme directeur gnral unique. L225-58 alina 2 : Le directeur gnral unique n'existe que dans les socits dont le capital est infrieur 150 000. 2 Quant la rpartition des pouvoirs L225-68 alina 2 et R225-40 : Les statuts d'une SA directoire peuvent prvoir une limitation des pouvoirs du directoire en subordonnant la conclusion de certaines oprations l'autorisation pralable du conseil de surveillance sauf au directoire faire trancher par l'assemble des actionnaires le conflit qui pourrait l'opposer au conseil de surveillance. Ces restrictions statutaires ne doivent pas avoir pour effet de supprimer le pouvoir gnral de dcision qui appartient au directoire. Elles doivent donc tre limites certaines questions. Elles sont inopposables aux tiers. (L225-64 alina 3) Il faut noter l'existence d'un rgime spcifique en ce qui concerne la cession d'immeubles par nature,

la cession totale partielle de participations, la constitution de sret. (Article L225-68 alina 2). Ces actes juridiques sont soumis l'autorisation pralable du conseil de surveillance, moins que ce dernier ne fixe un montant en dessous duquel le directoire peut agir seul quant aux cautions, avals et garanties, ils doivent toujours tre autoriss par le conseil de surveillance. 3 Quant la responsabilit des membres du conseil de surveillance Le conseil de surveillance est un organe de contrle, c'est seulement dans cette mission que ses membres encourent une responsabilit : ils n'exercent aucune responsabilit en raison des actes de gestion et de leur rsultat sauf s'ils s'immiscent dans la gestion de la socit. B La prise de participation 1 La prime d'mission L225-128 : La prime est facultative L225-144 et L 242-17: Le montant de la prime doit tre intgralement libr peine de sanctions pnales pour les dirigeants. a- Nature juridique de la prime La jurisprudence dcide que la prime d'mission n'est ni un bnfice ni une rserve mais constitue un supplment d'apport. (Cass.Req 3 mars 1930). La nature juridique de la prime entrane comme consquence la libert d'affectation : rpartition entre les actionnaires, incorporation au capital, intgration aux rserves... b- Montant de la prime Le montant est librement fix par les actionnaires. Ainsi, la Cour de cassation a admis la validit d'une prime d'mission 59 fois suprieur au montant nominal des actions mises. En revanche, le montant d'une prime 25 fois suprieur au nominal des actions ne se justifie pas en l'absence de rserves lorsque la socit a subi des pertes et une diminution de chiffre d'affaire. (Cass.Com. 22 Mai 2001, Affaire Chteau Giscours) Sur le plan stratgique, l'mission d'un petit nombre d'actions nouvelles n'est pas de nature bouleverser la situation des majoritaires assurs de conserver leur pouvoir. Pour renforce les capitaux propres, il faut galement de l'argent d'o une prime d'mission importante, incorpore ensuite au capital lors d'une seconde augmentation. 2 L'augmentation de capital et ses suites L225-132 alina 4 et R225-122 : les actionnaires peuvent renoncer individuellement leur DPS par LRAR adresse leur socit. En prsence d'un certain nombre d'actionnaire, il est plus sr que l'AGE dcide la renonciation collective des actionnaires leur DPS. Cette renonciation est effectue par l'AGE mme qui dcide l'augmentation de capital. Formalits : Un rapport du conseil d' administration et un rapport du CAC sont imposs peine de nullit. (L225-135 alina 2) L225-110 : Le principe du droit de vote du nu-propritaire l'AGE sauf disposition statutaire contraire. C Un actionnaire peut-il convoquer une assemble gnrale ?

L225-103 : Le pouvoir de convocation d'une AG appartient en principe au conseil d'administration. Mais ce pouvoir appartient titre subsidiaire au commissaire aux comptes ou un mandataire dsign en justice, la demande, soit de tout intress en cas d'urgence, soit d'un ou plusieurs actionnaires runissant au moins 5% du capital social, soit d'une association d'actionnaires rpondant aux conditions fixes l'article 225-120. Quorum dans les AGO (L225-98) Avant 2005 Premire convocation Deuxime convocation 1/4 Aucun Aprs 2005 1/5 Aucun

Quorum dans les AGE (L225-96) Avant 2005 Premire convocation Deuxime convocation 1/3 1/4 Aprs 2005 1/4 1/5

Dans les SA non cotes, les statuts peuvent prvoir des quorum plus levs, aussi pour AGO que AGE. Les rgles de majorit restent inchanges : Majorit de la moiti des voix dans les AGO et majorit des 2/3 des voix des les AGE. D Souscription du capital 1 Tous les actionnaires souscrivent 2 Une partie des actionnaires ne souscrit pas Afin d'viter que l'opration d'augmentation du capital devienne caduque, lorsque une partie des actionnaires ne souscrivent pas et ne cdent pas leurs DPS. L225-133 : l 'AG peut permettre la souscription d'actions titre rductible. On propose ces actionnaires de souscrire des actions de prfrence. L225-134 : I - Si les souscriptions titre irrductible,et le cas chants, titre rductible, n'ont pas absorb la totalit de l'augmentation du capital : 1 Le montant de l'augmentation de capital peut tre limit au montant des souscriptions condition que celui-ci atteigne les au moins de l'augmentation dcide sauf dcision contraire de l'assemble lors de l'mission. 2 Les actions non souscrites peuvent tre librement rparties totalement ou partiellement, moins que l'assemble en ait dcid autrement. 3 Les actions non souscrites peuvent tre offertes au public totalement ou partiellement, lorsque l'assemble a expressment admis cette possibilit. II Le conseil d'administration ou le directoire peut utiliser l'ordre qu'il dtermine les facults prvues ci-dessus ou certaine d'entre elles seulement. Enfin, les dirigeants (Conseil d'administration ou directoire) peuvent, d'office et dans tous les cas, limiter l'augmentation de capital au montant atteint lorsque les actions non souscrites reprsentent mois de 3 % de l'augmentation de capital. Toute dlibration contraire est rpute non crite. Le

conseil d'administration peut dcider que l'augmentation est russie lorsque le montant des souscriptions dpasse 97% du montant thorique initialement prvu. (L225-134 III) SA Augmentation de capital en numraire, en nature, par incorporation de crance Rduction de capital Capitaux propres infrieurs la moiti du capital social I Les capitaux propres de la socit devenus infrieur la moiti du capital social L225-248 : Si, du fait de perte constates dans les documents comptables, les capitaux propres de la socit deviennent infrieur la moiti du capital social, le conseil d'administration ou le directoire est tenu dans les 4 mois qui suivent l'approbation des comptes ayant fait apparatre cette perte, de convoquer l'AGE l'effet de dcider s'il y a lieu dissolution anticip de la socit. Si la dissolution n'est pas prononce, la socit est tenue, au plus tard la clture du 2me exercice suivant celui au cours duquel la constatation des pertes est intervenue et sous rserve des dispositions de l'article L224-2 de rduire son capital d'un montant au moins gal celui des pertes qui n'ont pas pu tre imputes sur les rserves , si dans ce dlai, les capitaux propres n'ont pas t reconstitus concurrence d'une valeur au moins gale la moiti du capital social. Dans les deux cas, la rsolution adopte par l'AG est publie selon les modalits fixes par dcret en conseil d'tat. A dfaut de runion de l'AG, comme dans le cas o cette assemble n'a pas pu dlibrer valablement sur dernire convocation, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit. Il en est de mme si les dispositions du 2me alina ci-dessus n'ont pas t appliques. Dans tous les cas, le tribunal peut accorder la socit un dlai maximal de 6 mois pour rgulariser la situation. Il ne peut prononcer la dissolution, si au jour o il statue sur le fond, cette rgularisation a eu lieu. Les dispositions du prsent article ne sont pas applicables aux socits en procdure de sauvegarde ou en redressement judiciaire ou qui bnficie d'un plan de sauvegarde ou de redressement judiciaire. R123-191 : Capitaux propres = Capital social + rserves pertes II L'augmentation de capital , l'apurement des pertes et l'apport du fonds de commerce A Assainissement de la socit 1 Nature des oprations effectuer L'augmentation de capital comme la rduction sont dcides par l'AGE. Ces deux oprations pourront tre accomplies dans la mme assemble gnrale. L225-129-6 : L'assembl doit, lors de toute augmentation de capital par apport en numraire , se prononcer sur un projet de rsolution tendant raliser l'augmentation rserve aux salaris. L225-129 et L225-139 : L'augmentation de capital en numraire est dcide par l'assemble sur le rapport du conseil d'administration. Il n'est pas prvu de CAC. (obligatoire si les actionnaires renoncent collectivement leur DPS dans les augmentations de capital immdiate. ) Par ailleurs, il suffit que l'augmentation de capital en numraire soit libre du montant minimal qu'impose la loi, soit le quart du montant de l'augmentation de capital. L225-204 : La rduction du capital actionnaires. B L'apport du fonds de commerce 1 Le contrat d'apport ne peut en aucun cas porter atteinte l'galit entre les

L141-1 : le contrat d'apport doit comporter les mentions qui doivent figurer dans les contrats de vente de fonds de commerce : renseignements concernant la prcdente acquisition, tat de privilges et nantissements, chiffres d'affaires et bnfices dans les trois dernires annes d'exploitation, dtails sur la bail. En cas d'omission de ces nonciation, la socit bnficiaire de l'apport pourra intenter une action en nullit de l'apport. (L141-1 II). En cas dinexactitude de ces mentions, elle pourra agir en garantie contre l'apporteur (L141-3). L141-2 : L'apporteur et le reprsentant de la socit doivent viser les livres de comptabilit affrents aux trois exercices comptables ayant prcd celui de l'apport. 2 La nomination d'un commissaire aux apports Un commissaire aux apports est dsign par ordonnance sur requte du prsident du tribunal de commerce, comme en cas de constitution de socit . (L225-147 ; R225-136 ; R225-7). Le commissaire aux apports apprcie sous sa responsabilit la valeur de l'apport en nature. 3 L'approbation du contrat d'apport L'assemble gnrale extraordinaire doit ensuite approuver le contrat d'apport. Cette approbation du contrat d'apport se prsente juridiquement sous un double aspect. Il faut, d'une part, que soit prise la dcision d'augmentation du capital sur le rapport du conseil d'administration. (L225-129) ; d'autre part, doit tre approuve l'valuation des apports en nature (L225-147). 4 Les formalits de publicit Mme rgime que les modifications statutaires. A ces formalits de publicit s'ajoutent celles qui sont propres l'apport d'un fonds de commerce (L141-21 et L141-22). Ces formalits sont identiques celles de la vente et visent protger les cranciers de l'ancien proprit du fonds de commerce qui, ne pouvant s'opposer l'apport en socit, pourraient cependant tre lss par celui-ci. (Journal d'annonce lgale du dpartement o le fonds est exploit + BODACC) L141-22 : Dans les dix jours suivants cette dernire insertion au BODACC, tout crancier non inscrit du prcdent propritaire peut faire connatre ses crances au greffe du TC de la situation du fonds. La socit sera alors tenue solidairement avec le prcdant propritaire du paiement des crances ainsi dclares. III L'incorporation des crances au capital L'incorporation des crances au capital est frquente en pratique. Elle permet de transformer un crancier en actionnaire. Elle est la fois l'avantage de la socit qui consolide ses fonds propres et l'avantage du crancier qui acquiert un droit d'intervention dans la socit. Il existe deux modes d'incorporation de crances : ou bien la crance est considre sous son aspect de somme d'argent et sera incorpore par compensation. Ou bien la crance est considre sous son aspect de valeur patrimoniale, de bien en soi, et sera apporte en nature la socit et incorpore par confusion, la socit devient la fois dbitrice et crancire. Dans la pratique, la premire incorporation est plus courante. C'est au seul niveau de la libration que se manifeste l'originalit de l'augmentation de capital par compensation de crances. Il est vident que seul l'apporteur en nature peut souscrire. Les formalits antrieurs la libration sont donc les formalits classiques de l'augmentation de capital, quoi il faut ajouter la renonciation des actionnaires leur DPS, puisque la souscription est rserve au crancier.

L225-128 : La libration par compensation n'est possible que si le souscripteur dtient l'encontre de la socit mettrice une crance liquide et exigible. L225-146 : la libration d'actions par compensation doit tre constate par un certificat du notaire et du commissaire aux comptes. R 225-134 : La dette de la socit doit faire l'objet d'un arrt de compte tabli par le conseil d'administration, certifi exacte par le CAC SAS Actions de prfrence Exclusion d'un associ I Les actions de prfrence et la SAS L227-1 : Dans la mesure o elles sont compatibles avec les dispositions visant la SAS, les rgles concernant les SA, l'exception des articles L225-17 L225-126 et L225-243 sont applicables la SAS. Or, le rgime des actions de prfrence est inscrit aux articles L228-11 et s. du Code de commerce, qui font bien partie des articles concernant la SA et qui sont applicables aux SAS. II Les formalits de cration des actions de prfrence A La procdure d'approbation des avantages particuliers L228-15 :La cration de ces actions donne lieu l'application des articles L225-8, L225-14, L225147, L225-148 relatifs aux avantages particuliers lorsque les actions sont mises au profit d'un ou plusieurs actionnaires nommment dsigns. Cette procdure consiste en un rapport d'un commissaire aux avantages particuliers spcialement nomms, qui doit apprcier l'avantage particulier. C'est partir de l'information donne par ce rapport que l'AG se prononce, avec cette particularit que, si le bnficiaire ventuel de l'avantage particulier est un associ, celui-ci ne peut pas participer au vote. (conflit d'intrts) B La publicit des avantages particuliers L228-11 : ces droits (de prfrence) sont dfinis par les statut. III L'exclusion de l'associ A L'exclusion spcifique de la SAS L227-16 : Dans les conditions qu'ils dterminent, les statuts peuvent prvoir qu'un associ peut tre tenu de cder ses actions. Cette disposition est relativement claire : il faut que les statuts prvoient une clause spcifique sur ce point. A dfaut d'une telle clause, il n'existe donc nul risque d'expulsion pour un associ ordinaire de la SAS. B L'exclusion prvue pour les titulaires d'actions de prfrence L228-12 : L'AGE est seule comptente pour dcider l'mission , le rachat et la conversion des actions de prfrence au vu d'un rapport spcial des CAC Ainsi, l'AGE a donc la possibilit d'exclure le titulaire d'actions de priorit. Le rachat-exclusion ne serait possible que s'il a t expressment prvu dans les statuts de la socit avant l'mission des actions de prfrence.

IV Le contenu des actions de prfrence 1 Un droit de vote double Dans les SA, l'article L225-123 dispose que les actions droit de vote double ne peuvent tre accordes qu'aux actionnaires ayant une certaine anciennet. (2 ans) D'aprs L227-1, cet article n'est pas applicable aux SAS. Ainsi, il est possible que les actions de prfrence ici mise puissent accorder un droit de vote double ds leur mission. 2 Un droit de souscription prioritaire aux missions futures d'action Le droit prfrence de souscription est un droit essentiel de chaque actionnaire qui ne peut pas tre supprim pour donner une priorit quelconque certains actionnaires. L'ordre public des socits interdit l'octroi d'un tel avantage. SAS Organes dirigeants Clauses relatives la cession des actions I Les organes dirigeants de la socit L227-1 alina 3 : La SAS permet une grande libert statutaire dans l'organisation de la direction de la socit, sous rserve de la prsence d'un prsident charg de reprsenter la socit l'gard des tiers. A Le choix des dirigeants L227-9 alina 1er : Les statuts dterminent les dcisions qui doivent tre prises collectivement par les associs dans les formes et conditions qu'ils prvoient. B Les attributions des dirigeants L227-1 alina 3 : Les attributions du Conseil d'administration ou de son prsident sont exerces par le prsident de la SAS. L227-6 : le prsident de la SAS reprsente la socit l'gard des tiers et il dtient par ailleurs les pouvoirs de gestion que lui reconnaissent les statuts. Ces dispositions statutaires sont inopposables aux tiers. C Les mandats donnes des salaris LE DG de la SAS peut donner mandat des salaris II Les clauses relatives la cession A La clause d'inalinabilit L227-13 : Les statuts de la socit peuvent prvoir l'inalinabilit des actions pour une dure n'excdant pas dix ans B La clause d'agrment L227-14 : Les statuts de la socit peuvent soumettre toute cession d'action l'agrment pralable de la socit.

Il est entendu que la clause d'agrment dans la SAS peut donc s'appliquer la cession entre actionnaire comme l'gard des tiers, alors que dans les SA, la clause ne pouvait se jouer que pour les cessions l'gard des tiers jusqu' une ordonnance du 24 Juin 2004. A partir de cette date, les clauses d'agrment sont valables l'gard des actionnaires, si : 1 SA non cote 2 Dispositions statutaires express 3 Les titres doivent tre nominatifs SA : La clause ne joue pas en cas de succession , de liquidation du rgime matrimonial, ou de cession un conjoint, ascendant ou descendant. SA : Le cdant peut renoncer son projet de cession tout moment, mme aprs la fixation du prix par un expert.