De l'organisation

judiciaire et de la
codification , extraits de
divers ouvrages de
Jrmie Bentham,... par
t. [...]
Source gallica.bnf.fr / Bibliothque nationale de France

Dumont, tienne (1759-1829),Bentham, Jeremy (1748-1832). De l'organisation judiciaire et de la codification , extraits de divers ouvrages de Jrmie Bentham,... par t.
Dumont,.... 1828.

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DE

L'ORGANISATION
JUDICIAIRE,
ET DE

LA CODIFICATION.
tas

DE

L'ORGANISATION
JUDICIAIRE,
KT

DE

LA CODIFICATION,
EXTRAITS

DE

DE DIVERS

JIRMIE

OUVRAGES

BENTHAM,

JURISCONSULTE

ANGLAIS,

PAR ET. DUMONT,

ANCIEN

MEMBRE

DU

CONSEIL

Optima
optimus

REPRSENTATIF

lox quoe minimum

judcx

qui

minimum

DE

GENVE.

judici

rolinquit

sibi.
BACON.

PARIS,
LIBRAIRIE

DE HECTOR
QUAI

VOLTAIRE

l828.

, N

BOSSANGE.
II.

PREFACE.

Je n'ai pas besoin de rappeler a ceux qui connaissent les divers ouvrages que j'ai publis
d'aprs M. Bentham, qu'ils taient tous tirs de
qui seraient encore enfouis dans son
si, dans la confiance de l'amiti, il ne

manuscrits
cabinet,

m'en et remis la rvision

et la rdaction.

Il n'en est pas de mme de celui-ci; j'ai eu pour

mon texte principal un ouvrage imprim par l'auteur lui-mme en 1791, et quelques autres crits
publis

postrieurement.

connatre la circonstance

Mais quand j'aurai

fait

de ces publications,

on

verra bien que, pour les appropriera

nrale, il fallait les travailler

l'utilit

g-

avec la mme libert

dont j'avais us pour les manuscrits : les traduire

n'et pas t les rendre une nouvelle vie. Ces
crits polmiques en grande partie ne pouvaient reprendre un intrt gnral, qu'en leur donnant une

PRFACE.

ij

nouvelle

forme, et en les dgageant de leur pre-

mire enveloppe.
Un des premiers

soins de rassemble

tuante avait t de nommer

constilui

un comit pour

prparer un projet d'organisation

une longue et belle discussion,

Aprs

judiciaire.
en mars

1790,

elle avait dcid qu'il tait ncessaire de reconstituer le systme en entier,

compatible

l'ancien

avec les nouveaux

tant jug in-

principes

constitu-

tionnels.
Ce n'est point un hors-d'ceuvre

de retracer

ici

en peu de mots les principaux chefs d'accusation

qu'on portait contre le mode de justice parlemenque cette institution,
toute singulire qu'elle tait, avait pourtant rendu
taire, quoique

l'on reconnt

un grand service la France,

en prsentant

ques obstacles au despotisme,

corps qui avaient

maintenu

pendance judiciaire.

et en crant

queldes

en gnral leur ind-

Les reproches

portaient

sur

les points suivants

En premier

lieu,

c'tait

une justioe

patrimo-

de juger tait une proprit transmise par hrdit ou par achat, tunt ainsi tout

niale;

le droit

encouragement

au mrite et tonte mulation

aux

PREFACE,

talents,

il)

en mme temps qu'elle

dtruisait

duisait peu de chose la responsabilit

hommes qui se considraient

ou; r-

entre des

comme propritaires

de leurs places, et comme rendant la justice

leur nom. Par une consquence immdiate,
justiciables
en obtenir

en
les

taient obligs de payer les juges pour

un acte quelconque de justice; et quoi-

qu'on n'accust point les parlements

de vnalit,

il est de fait que les procdures avaient t surcharges d'accessoires et de dlais inutiles,iprcequ'
chaque pas du labyrinthe

les plaideurs taient as^

sujettis de nouveaux droits.

Une autre objection
confusion
trouvait

fondamentale

des pouvoirs.

tait dans*la

La fonction

runie diffrents

de juger

pouvoirs

tels que celui de rviser, de modifier,

se

politiques,
de rejeter les

lois, de suspendre mme le cours de la justice et

d'arrter en plusieurs cas les oprations
sance administrative;
conflit

le plus singulier

de la puis-

tat de choses qui offrait

le

et le plus dangereux : car,

autant il est utile d'avoir un moyen lgal de s'opposer des projets de loi, autant il tait contraire
au bon ordre que les parlements

pussent se mettre

en lutte contre le gouvernement

el montrer,

aprs

-j

IV

PREFACE.

coup, une autorit suprieure la sienne. De l ces

lits de justice, ces exils, ces ngociations entre la
cour

et la magistrature,

continuellement
Le principe

dont la France offrait

le scandale.
de l'galit judiciaire

avait compl-

tement disparu devant une foule de tribunaux

pri-

vilgis, de formes de procdures privilgies, de

monopoles pour les hommes de loi. La justice avait
t morcele de mille manires. On peut voir dans
le curieux catalogue* de toutes ces
l'Encyclopdie
et imaginer sur la vue de
espces de juridiction,
cet chiquier quel tait l'embarras des plaideurs
pour connatre o ils devaient s'adresser pour le redressement de leurs griefs. La loi civile ne permetpas un individu de se dfendre lui-mme ;
ne lui accordait pas un dfenla loi criminelle

tait

seur, mme pour la protection de sa vie. Les aveux

arraches par la torture taient secrets. Il n*yavait
point de publicit : la premire sauvegarde de la
justice avait t graduellement enleve aux citoyens. D'ailleurs il rgnait dans l'ordre et l'appel
des causes un tel arbitraire,

qu'il dpendait d'un

prsident ou d'un rapporteur de tenir un malheureux plaideur dans les liens d'une cause civile ou

PREFACE.

criminelle

aussi long-temps qu'il le voulait, et il y

avait un nombre infini d'exemples de dtentions
cruellement

prolonges.

Voil une partie des griefs qu'on fit valoir contre l'ancien tablissement judiciaire,

et par consquent des rformes qu'on devait avoir en vue dans

le nouveau projet. Il y avait tout refaire, pour
tablir une justice gale et gratuite, et pour donner des garanties relles dans un bon systme
d'lection

et dans la publicit de la procdure.

Le comit charg de prparer le plan renfermait

des jurisconsultes

habiles et qui ne laissaient rien

dsirer pour la puret des motifs et la noblesse du

dsintressement. Mais soit qu'ils fussent sous l'influence de prjugs puiss dans un mauvais ordre
judiciaire,

soit que la peur du pass les entrant

dans un genre minutieux

vation , leur
succs : il

premier

d'opposition

et d'inno-

travail n'eut pas un grand

prsenta plus de questions dbattre

que de points sur lesquels on ft d'accord.

M. Bentham, qui suivait avec le plus vif intrt
tout ce qui se passait dans l'assemble constituante,
fut alarm de ce projet, qui allait servir de texte
ses discussions. Cette multitude

de tribunaux

ci

PRFACE.

VJ

de juges,

ces chelles de bureaux de conciliation,

ces degrs multiplis d'appel, la publicit du dbat oral refuse aux causes civiles ; ces frais, ces
dlais, ces vexations qui se cachaient dans tous les
replis de ce systme, voil une partie et seulement
une faible partie ds dfauts qui le frapprent dans
cette composition. Il applaudissait quelques prin la

de
la
la publicit
,
cipes
gratuit
justice,
dans la procdure criminelle, l'impartialit dans
l'ordre

des causes, mais il n'en regardait pas moins

cette grande occasion de rforme comme manque

ou compromise.

Anim par le sentiment

le plus

il estima que travailler pour

pur de philanthropie,
la France, c'tait travailler pour le genre humain.
Il entreprit tout de suite une critique raisonne
de ce plan du comit, chapitre
par article,

se flattant

qu'il

par chapitre,
pourrait

article

gagner de

vitesse sur les discussions de l'assemble, et arriver

temps pour faire prvaloir son propre systme.
J'avais suivi les sances de la Constituante jusqu'en
mars 1790 , mais tant alors retourn Londres,
je me laissai facilement
le seconder

engager par M. Bentham

dans son travail.

d'aprs ses manuscrits,

C'est ainsi que,

je publiai dans le Courrier

PRFACE.

Vij

de Provence quatre dissertations en opposition au

plan du comit. Elles eurent Paris bien des partisans ; mais il faut du temps de nouvelles ides
pour s'tablir, et le temps manquait. L'assemble
eut bientt adopt des principes qui taient incompatibles avec ceux du philosophe anglais. Je n'eus
pas le courage de persvrer dans une rfutation
immdiate.
qui ne' pouvait plus avoir d'utilit
M. Bentham,

avec une ardeur sans gale, acheva

son oeuvre; il publia en anglais le texte du comit et le sien, sur deux colonnes, avec ses observations justificatives.
bientt

L'ouvrage fut imprim,

et

il n'y pensa plus.

Lorsque je m'occupai du trait des preuves judiciaires, je sentis continuellement

que cet ouvrage

avait une correspondance imprieuse avec l'organisation des tribunaux : c'tait la base de tout. Si
les tribunaux

sont mal composs, l'administration

de la justice ne saurait se maintenir pure et intgre : vous n'aurez de bons jugements qu'avec de
bons juges, et de bons juges que par une organisation qui garantisse leur capacit etleur probit.
Le Trait des preuves judiciaires a pu prsenter
quelques obscurits,

pareequ'il supposait un mode

PRFACE.

Vilj

de judicature
tham,

conforme

mais contraire

aux principes de M. Ben-

aux pratiques

Il fallait donc en donner

le complment;

fus ainsi ramen m'occuper

vrage, non pour le traduire,
et en consolider

difice

On comprend
de l'original

en

devait

qu'il ne s'agissait plus de combattre un

en un mot,

oubli; qu'il fallait,

l'ouvrage
moule,

premier

de cet ancien ou-

les principes.

projet absolument
retourner

et je

mais pour en extraire

effet que la forme polmique

disparatre,

tablies.

dans un autre sens, briser le

et faire servir

temporaire

les matriaux d'un

une nouvelle

plus simple et plus uniforme.

que j'ai tent : je ne dirai

construction

Voil du moins ce

pas combien ce genre

de travail a mis ma patience l'preuve, rien n'est

plus indiffrent au public. Si je parle des difficults que j'avais vaincre, c'est pour me rendre seul
de cet ouvrage. J'ai
responsable des imperfections
prouv souvent de l'embarras dans l'ordre suivre
pour la distribution

des chapitres

matires ; mais on y trouvera

qui caractrise minemment
M. Bentham. On voit
intention,

toujours
tous

tout sortir

d'un seul principe

et la liaison des
cette imit

les crits

de

d'une premire

de raisonnement.

PRFACE.

IX

comme d'un germe qui. se dveloppe. D'autres auteurs font des livres en attirant eux tout ce qui
peut venir

leur

sujet;

mais Behtham

trouve

tout dans son gnie analytique :. il ne s'approprie

A
rien d'tranger, et se it une route o personne ne
marche de front avec lui : aussi n'y a*t-il point d'crivain auquel il reste autant de son propre fonds,
lorsqu'on a soustrait de ses crits tout ce qui appartient l'esprit du temps. Cette organisation judiciaire sur laquelle on a tant crit est une matire
vierge dans son ouvrage.
Des critiques lui ont reproch un abus de classification ; ils l'ont accus de multiplier les divisions
numrotes,

au point de fatiguer la mmoire et de

nuire l'effet total. Il faut avouer que ce procd

logique ne serait pas bon pour un orateur qui voudrait mouvoir

les passions d'une assemble; mais

si vous considrez la science mme, elle doit ses

progrs

cette

mthode.

Bentham

a fait pour

plusieurs parties de la lgislation, ce que fit Ptolme pour la gographie, en traant ces lignes de
longitude et de latitude qui donnaient aux villes
un lieu fixe, et aux contres des limites prcises.
Les classifications servent de mme ranger les

PRFACE.

ides qui appartiennent un sujet, prvenir leur

confusion, les retrouver au besoin, et enfin
enregistrer

les dcouvertes,

les observations

suc-

cessives, qu'on laisse souvent chapper quand elles

n'ont point de case approprie les recevoir.
Depuis qu'il existe en France un droit politique
il s'est dvelopp de nouveaux besoins
intellectuels, et il a fallu fournir au public une pnational,

ture plus forte et plus solide. Pour ne parler qu'en

style de commerce, la consommation des livres de
lgislation, dans toutes ses branches, suffirait seule
pour dmontrer ce progrs. Que les crits priodiques qui rendent
tribune

compte des discussions de la

soient rpandus dans toutes les classes de

la socit, cela n'est pas tonnant;

mais qu'il y ait

trois journaux spcialement consacrs informer

le public de ce qui se passe dans les cours de justice , qu'on ne s'y borne pas ces procs criminels
qui ont un attrait

pour tout le monde, mais qu'on

y embrasse mme les affaires civiles et les causes

relatives aux personnes les plus obscures, c'est une
preuve que tout ce qui concerne

la sret et le

maintien

des droits de chacun acquiert

gnral;

que les individus

un intrt

ne sont plus

isoles,

PRFACE.

XJ

qu'ils font cause commune, et que toutes les questions qui taient autrefois le domaine exclusif des
jurisconsultes

sont maintenant

celui du public.

C'est ainsi que la libert inspire des gots srieux

et qu'elle se forme elle-mme de puissants dfenseurs; car les hommes clairs sont la garde nationale des droits constitutionnels.
On a d comprendre,

d'aprs tout ce qui pr-

cde, que les deux traits sur les preuves judiciaires^, sur l'organisation

des tribunaux,

sont d'un

genre part, qu'il ne faut pas les confondre

avec

les traits de jurisprudence,

o l'on rend compte
de ce qui estt selon la loi positive de chaque pays.
Il s'agit ici de chercher ce qui doit tre, de remonter ces principes gnraux qui doivent tre prsents partout, et servir de guide, mme dans les
modifications

qu'ils peuvent subir

la diversit

des circonstances.

pour se prter

DE

L'ORGANISATION
JUDICIAIRE.

CHAPITRE PREMIER.
nu

nux

VERS LEQUEL ON DOIT DIRIGER L'TABLISSEMENT

JUDICIAIRE.

Lorsque le lgislateur a compos les diffrents

codes de lois, il lui reste organiser les tribunaux
auxquels il confie le pouvoir d'en faire l'application aux cas individuels : c'est dans les codes qu'il
explique sa volont , c'est par les tribunaux
la met en excution.

qu'il

L'tablissement

judiciaire n'est donc qu'un systme de moyens pour faire excuter les lois ; et la
fidlit la loi est la premire obligation des tribunaux. En effet, c'est sur la loi que se rglent les
attentes des citoyens, et quand les jugements Correspondent ces attentes, la confiance publique
en est l'heureux

rsultat.

Il suit de l que les bonnes lois sont la premire

condition d'un bon tablissement judiciaire; car s'il
i

vi

DU

BUT

ne servait qu' maintenir des lois oppressives, plus

il atteindrait
son but, plus il ferait de mal : mais
nous avons suppos un gouvernement national o
la lgislation

a pour objet le plus grand bien du

plus grand nombre, c'est-'dire le principe de l'utilit dans la plus grande extension qu'on puisse
lui donner.
.

la loi n'est autre chose que l'exact

1 accomplissement
des promesses de la loi envers
i chaque individu : c'est l ce qui constitue la droiLa fidlit

ture dans les dcisions judiciaires, et cette droiture

est le
grand but, le but principal auquel tout doit
tendre.
Mais avant d'arriver

la dcision, il faut tablir

des preuves : il faut passer par diffrents degrs qui
constituent l&jxocdure. Dans le plus grand nombre descas, elle peut tre fort simple et fort courte:
il en est d'autres o elle est sujette de grandes
ses oprations peuvent tre plus ou
difficults;
moins longues, plus ou moins coteuses, plus ou
moins pnibles pour les parties intresses. Les inde la procdure sont connus sous le
de vexations ou d'enom de dlais, de frais,
distincts , mais le plus
traves. Ils sont quelquefois

convnients

ils naissent les uns des autres ; en dimitous : abrger les

un, c'est les diminuer

souvent
nuer

c'est pargner
dlais, par exemple,
des frais et des vexations.
Ainsi,en

regardant

toujours

aux parties

la droiture

dans les

DE

L TABLISSEMENT

JUDICIAIRE.

dcisions comme le but dominant, on doit, considrer la clrit, l'conomie, la simplicit comme
des buts secondaires, ou des buts collatraux, qu'il
ne faut jamais perdre de vue. Je le rpte : ils sont
subordonns au but principal,
c'est--dire qu'il
ne faudrait pas, pour viter des frais et des dlais,
la justice de la dcision. Pour la
compromettre
rectitude

du jugement, c'est au maximum qu'on

aspire : pour les inconvnients de la procdure, on
se borne en rechercher le minimum.
Il faut pourtant observer que ces inconvnients
ont tous une tendance contrarier le but principal. Si la poursuite de la justice est trop coteuse,
trop lente, trop vexatoire, la prudence mme engagera souvent souffrir des torts graves plutt
que de recourir un redressement onreux. Les
procs deviennent le luxe des riches, et les frais
de justice sont des instruments d'oppression entre
les mains des plaideurs de mauvaise foi. Je ne fais
qu'indiquer ces ides: nous aurons plus d'une occasion d'y revenir.

i.

DES

CAUSES

CHAPITRE
DES DIVERSES

ESPECES

DE CAUSES,

ELLES

DOIVENT

II.
ET DES DEGRES PAR LESQUELS
PASSER,

On sefera une notion

plus exacte des objets que

le lgislateur doit se'proposer dans l'tablissement
si on comprend bien la nature des
judiciaire,
et
causes qui sont portes devant les tribunaux,
les degrs par o elles doivent passer, ou le chemin
qu'elles ont faire pour arrijpP' leur terme, Ceux
qui n'ont jamais eu de procs sont presque toujours sans connaissance et mme sans curiosit
cet gard. Ils ont entendu parler du labyrinthe de
la procdure, de l'antre de la chicane ; et quelques
mots d'un jargon barbare ont achev de leur inspirer du dgot et de l'aversion pour tout ce qui
tient ce genre d'tudes. La plupart de ceux qui
ont gmi dans l'tat de plaideur n'ont pas plus
song tudier la procdure en gnral qu'un malade occup de son mal particulier ne songe tudier la mdecine : l'un se laisse conduire par son
procureur comme l'autre par son mdecin. Cependant c>iUe connaissance si intressante pour
tous, n'est point par elle-mme aussi complique
et aussi obscure qu'on se l'imagine. Toutes les causes qui se portent devant les tribunaux
peuvent

ET DE LEURS DEGRS.

se ramener un petit nombre de chefs, et on peut

dans un modle abstrait
tous les
prsenter
moyens dont on se sert pour l'attaque et pour la
dfense : c'est comme un abrg de toutes les plaidoiries \
Ds que les droits sont tablis, tant qu'il ne s'lve aucune contestation leur gard, les cours de
justice restent dans une heureuse inaction. Mais
ds qu'entre deux individus, l'un dit, Ceci m'appartient j et que l'autre dit, Cela ne vous appartient pas, mais moi; ou si quelqu'un se plaint
que ses droits aient t viols, le recours la protection de la justice devient ncessaire.
Un droit disput, un droit viol; voil donc les
seules causes auxquelles se rapportent toutes les
Dans le cas du droit
oprations de la judicature.
disput, il faut une dcision en faveur de l'une
des parties. Dans le cas du droit viol, il y a des
circonstances, et ce sont les plus communes, o
il suffira de faire cesser le mal et de ddommager
la partie lse : il y en a d'autres o il faudra punir
l'offenseur.
En matire de droits disputs, tous les cas pos' J'ai
pris l'ide de ce chapitre et une partie de son contenuMans un de ces articles dont M. Mill a enrichi l'EncyL'article Jurisprudence
est un excelclopdie britannique.
lent rsum des doctrines judiciaires de Bcnthara; il y rgne
un tel enchanement logique que chaque paragraphe semble
sortir ncessairement de celui qui le prcde.

DES CAUSES

sibjes se rsolvent dans une seule et mme position ; A qui affirme, et B qui nie; A qui dit, Ce
droit est moi ; B qui rpond, Il n'est pas vous.
La premire chose faire est de demander
A qiv'il tablisse son droit, c'est--dire qu'il fasse
connatre

comment il s'en trouve investi en vertu

d'un fait auquel le lgislateur a attach le commencement du droit qu'il rclame. J'ai droit cette
maison, dira-t-il, par succession ou par achat.
sur l'existence d'un fait
Aprs cette affirmation
lgal, qu'y a-t-il faire pour la partie adverse?
B peut admettre le fait, c'est--dire il peut recon^
natre que ce droit qu'on oppose au sien a exist;
mais cette concession de sa part ne fait rien en
faveur de son adversaire, parcequ'il affirme qu'il
un de ces faits qui,
est arriv postrieurement
d'aprs la loi, font cesser le droit en question
d'une manire absolue. Cette maison tait vous
*par achat, j'en conviens; mais vous l'avez aline,
et le droit que vous aviez en janvier, vous ne l'a vez plus en fvrier, Ou bien : Vous aviez cette
maison par succession, dans la supposition que
vous tiez l'hritier

le plus proche. C'est moi qui

suis ce plus proche hritier; c'est donc moi que
la maison appartient.
Il se peut encore que B se fasse* opposant contre A, en niant que le droit allgu par celui-ci
ait mme commenc d'exister. Cette dngation
pourra

avoir lieu de deux manires : i 11 pourra

ET DE LEURS DEGRS,

nier le fait mme qui est allgu comme ayant

donn commencement au droit; par exemple, l'achat Cet achat, dit-il, a t simul ou obtenu
par des moyens illgaux, etc. 2 Il pourra soutenir qu'il y avait eu quelque fait antrieur qui
annulait lgalement le fait auquel se rattache l'acquisition du droit. Ainsi, A affirme avoir achet la
maison ; mais B affirme que la maison n'appartenait pas celui qui l'a vendue, A affirme que cette
maison lui appartient par succession son pre ;
mais B affirme qu' l'poque de la mort de ce pre ,
la maison ne lui appartenait plus.
C'est ici qu'on peut comprendre que, si la loi a
dtermin d'une manire exacte et complte tous
les vnements dont elle fait dpendre l'acquisition
d'un 'droit ou sa cessation, la matire des procs
se rduit des lments positifs, et n'offre jamais
qu'un fait discuter, un fait prouver, ou un fait
dtruire.
Quand le juge a reu les affirmations des deux
: A cheril
les
s'agit de-produire
preuves
parts,
' Ce
que j'exprime ici par un seul mot comprend la
plus grande partie de l'art judiciaire : il consiste essentielleles preuves, les conserver, les pro:
duirc dans le meilleur ordre, extraire le tmoignage avec
ment rechercher

les garanties les plus sres, et faire une juste apprciation

de la crdibilit des tmoins. Je suppose toujours que les
lecteurs de cet ouvrage connaissent le Traite' des preuves
dont celui-ci
judiciaires,
je l'ai dit dans la prface.

n'est qu'un

complment,

connue-"

DES CAUSES

che prouver le fait contest : B cherche le dprouver : aprs le dbat, la dcision est rendue et
la cause est termine.
Si les deux parties se rangent la dcision, il
n'y a point d'acte ultrieur. Si la partie condamne dsobit, il faut la rduire l'obissance ; et
c'est l ce qu'on appelle l'excution du jugement,
complment des fonctions judiciaires.
Voil la marche d'une cause au civil : dans un
cas pnal, elle est la mme .tous gards,ds qu'on
a pu s'assurer de la personne prsume coupable.
Un homme est-il accus d'un dlit ? il n'a de
choix qu'entre deux systmes de dfense : iil peut
simplement nier le fait dont, on l'accuse, et ds
lors commence la procdure probatoire ;2il peut
le fait, mais soutenir qu'il a exist un
autre fait qui te son acte la qualit criminative.

admettre

niera pas, par exemple, qu'il ait pris dans

un champ le cheval en question, mais il niera qu'il
ou il affirmera qu'il l'aait voulu se l'approprier,
Une

vait achet, ou qu'il l'avait reu en don, etc. U ne

ifera pas qu'il ait bless la partie plaignant&Jmais
il affirmera qu'il n'a agi que sur la dfensf, ou
qu'il ne l'a bless que par accident. La prod&tion
des preuves n'a rien de particulier ; le juge abde la peine, si
sout ou condamne : et l'infliction
elle a lieu, termine galement les fonctions de la
judicature.
On voit

qu'au civil

comme au pnal,

il n

ET

DE

LEURS

DEGRS.

s'agit que de faits, mais de faits d'une nature

diffrente : au civil, la question de droit n'a pour
objet que de constater l'existence ou la non-existence d'un certain fait auquel la loi a attach l'acquisition d'un droit ou sa cessation: au pnal, la
question de droit consiste dcider, si le fait imput l'accus est du nombre de ceux auxquels la
loi a voulu attacher une peine, et une telle peine :
au civil, la question de droit sera, par exemple ,
celle-ci:un
enfant adultrin est-il adoptable,ou
non adoptable ? le fait dcider est la volont du
d'aprs le texte de la loi : au pnal, la
question sera celle-ci : un tel crit est-il un libelle?
le fait dcider consiste savoir s'il a les caraclgislateur

tres que la loi a compris dans la dfinition

belle.

du li-

Voil donc quatre degrs bien marqus dans une

cause judiciaire.
i Vexposition. La question s'tablit entre le demandeur et le dfendeur. Les deux parties, en prsence l'une de l'autre, exposeront tour tour leurs
rclamations, leurs dngations, admettront tous
les allgus qu'elles ne veulent pas contester, de
manire que l'objet en litige sera clairement connu,
et que, d'entre de cause, le champ du procs sera
circonscrit et limit.
2 Lu production
des preuves. Les dlais ncessaires ayant t accords pour recueillir les preuves, chacune des parties sera appele prsenter

10

DES CAUSES

les siennes et combattre celles de sa partie adverse : toutes les srets seront prises pour assurer
la fidlit du tmoignage par le mode de l'interrogatoire ; il sera fait en public, par les parties ou
leurs avocats,, en prsence du juge.
3 Lejugement. Il sera rdig par crit, et remis
textuellement aux parties dans le plus court dlai
possible, prononc en public.
4 Inexcution. Ceci comprend toutes les oprations ncessaires pour donner un plein et entier
effet la dcision du tribunal.

AU NOM

DE QUI LA JUST.

CHAPITRE

AU

NOM

DE QUI

LA

ETRE RENDUE

DOIT-ELLE

JUSTICE

I 1

Iil.

DOIT-ELLE

ETRE

RENDUE

* ?

Quelle est la source de la justice? La question,

ainsi pose, pourrait donner lieu une dissertation mtaphysique et morale, sur laquelle les disciples de Platon et les partisans de Locke pourraient
s'exercer bien diffremment : mais il ne s'agit pas
ici de mtaphysique.
La justice, dans un tat monarchique,
tre rendue au nom du roi ?

doit-elle

L'affirmative

prte l'loquence. La justice,

ainsi place sous la protection de la 'royaut, incorpore la majest suprme, en deviendra plus
respectable pour tous. Le chef de l"tat, inaccessible par sa grandeur mme toutes les petites passions, peut seul tenir la balance gale
1 Voici

l'occasion de ce chapitre, qui est un peu hors

d'oeuvre. Le comit franais avait commenc son ouvrage
par ces mots : La justice sera rendue au nom du roi. On n'avait Yul qu'une parole rvrencieuse qui n'entranait aucune
consquence. M. Bcntham mit la tte de son contre-projet :
La justice ne sera pas rendue au nom du roi ni d'aucune
autre personne. J'ai trouv dans sa dissertation des vrits
gnrales qu'il tait bon de conserver.

12

AU NOM

DE QUI

LA JUSTICE

entre tous ses sujets ; et il devrait tre leur seul

juge, si cette fonction tait compatible avec ses autres devoirs : mais oblig de la dlguer, les juges
ne sont que ses reprsentants, et ne doivent agir
qu'en son nom,
Laissons la rhtorique pour n'examiner que les
, faits et les principes. Voyez d'abord ce qui se passe
dans les monarchies constitutionnelles
de l'Europe,
vous n'en verrez pas une seule o le roi exerce auils ne sont point
sur les tribunaux;
soumis son contrle : les juges sont si peu ses
dputs, qu'ils ne sont responsables envers lui d'aucun de leurs dcrets, et que lui-mme n'est responsable pour aucune de leurs consquences. Il peut
cune autorit

tre convenable de lui donner la nomination des

avoir le droit de les
juges, mais il ne doit'jamais
destituer. Employer le nom du roi pour des actes o
l'autorit royale est tout--fait trangre, c'est donc
une fiction, et mme une fiction aussi vaine que le
serait tout autre titre sans ralit.
Mais ce n'est pas une erreur purement thorique; elle renferme le germe de plusieurs ides perles peuples et leur
nicieuses. Pourquoi tromper
donner entendre que le roi est juge quand il ne
l'est pas? Si c'est en vertu de la volont du roi
qu'on rend la justice, on pourra en infrer que la
volont du roi peut servir de guide dans la manire
de la rendre : il y aura des serviteurs zls tout
prts soutenir

qu'il

est dans ses attributions

de

DOIT-ELLE

ETRE RENDUE?

l3

des commiscrer des tribunaux extraordinaires,

sions juridiques, d'voquer des causes son conseil, de suspendre ou changer le cours de la justice.
Laissez cette maxime aux avocats du pouvoir, ils
sauront bien qu'en faire, elle ne sera pas strile
entre leurs mains '.
La notion que le roi est la source de Injustice
est un reste de la barbarie fodale, une branche
de cet arbre qui a port tant de poisons, et que,
pour sa gloire ternelle, l'assemble constituante
a dtruit jusque dans ses racines.
Sous le rgime fodal, il tait naturel, il tait
convenable que la justice ft administre au nom
du roi, puisque le roi montait sur son tribunal, et
rendait la justice en personne. Cette fonction lui
convenait alors d'autant mieux que dans ces sicles
d'anarchie, il avait presque seul la puissance de
faire respecter ses dcrets, et encore ils ne l'taient
L'histoire

de Louis XIII nous montre dans un exemple frappant combien cette maxime protgeait la fausse conscience de
ce roi dans des actes de despotisme et des usurpations de pouvoir. Sollicit

parle premier prsident du parlement de renvoyer une affaire cette cour pour qu'on procdt contre
l'accus d'aprs les rgles do la jurisprudence et les lois de la
monarchie. Je ne le veux pas, rpondit le roi : vous faites
toujours les difficiles ; il semble que vous vouliez me tenir en
tutelle, mais je suis le matre et saurai me foire obir: c'est
une erreur grossire de s'imaginer que je n'ai pas le pou voir de faire juger qui bon me semble, o il me plat.
Itist. de la Fronde par M. de Saint-Aulaire.

T. I, p. 26.

l4

AU NOM

DE QUI

LA

JUSTICE

pas toujours. Le chef dont l'tendard tait suivi

dans les combats tait le seul homme dont on voult
couter la voix durant la paix. Dans les courts intervalles d'une guerre l'autre, la principale occupation du roi tait d'accommoder des diffrents entr
ses vassaux et de rendre la justice. La lgislation
tait presque nulle; on n'avait rien de ce qu'elle deni lumires, ni prvoyance, ni loisir, ni
pouvoir. Le besoin du moment dcidait de tout,
les jugements taient arbitraires,
l'administration
se rduisait presque rien dans un temps o il n'y
mande,

avait ni revenu public, ni arme permanente, ni

marine, ni colonie, ni libert dans les villes et dans
les campagnes j o des matres gouvernaient leur
gr des esclaves.
Mais quand la lgislation et l'administration
devinrent plus compliques,
et surtout quand le
progrs des richesses et des jouissances appela
dans les cours la mollesse et le plaisir, les rois parurent plus rarement sur leur tribunal ; ils se firent
suppler par de grands juges qui dcidaient tout
par eux-mmes, mais qui continurent mettre
en avant le nom du roi. L'emploi de ce nom tait
convenable, puisque les juges, choisis par le prince,
agissaient comme ses substituts.
s'il prenait fantaisie un roi de
Aujourd'hui,
reprendre ce poste si long-temps abandonn, les
Non,
Franais ou les Anglais le souffriraient-ils?
sans doute; ils sont trop clairs. La cour est la

DOIT-ELLE

TRE RENDUE?

l5

rgion de la faveur; l'air qu'on y respire serait pour

la justice un poison mortel. Mais pourquoi laisser la
fausse enseigne d'une autorit qui n'est plus? Certes
s'il s'agit d'honorer la royaut, on ne peut le faire
mieux qu'en reprsentant le roi comme soumis
la justice autant que le dernier de ses sujets.
Mais, dira-t-on, le roi tant le pouvoir excutif,
si les dcrets de la justice ne procdent pas de lui,
c'est du moins en son nom qu'ils doivent tre excuts. Cette objection n'est fonde que sur des dnominations

mal conues, et qui ne sont point

d'accord avec les faits. Le pouvoir employ l'ex-

cution des dcrets

exerc par le roi :
juges eux-mmes,
dans la sphre de

judiciaires ne peut pas tre

il doit tre dans la main des
autant que chacun d'eux agit
sa juridiction,
sous le con-

trle

de son suprieur,
en remontant jusqu'au
tribunal suprme de justice, qui n'a au-dessus de
lui que les reprsentants de la nation. Supposez
qu'un tribunal ordonne, en observant toutes les
rgles, l'emprisonnement
ou Perpignan, et qu'il

d'un homme Antibes

se ft un soulvement

pour dlivrer cet homme; la justice sera-t-elle suspendue jusqu' ce qu'on ait transmis des informations au roi Paris, et qu'on ait reu ses ordres
pour employer la milice ou les troupes ressaisir
le prisonnier?
En Angleterre,
tout homme qui a le nom de
dans le cas de rsistance dont j'ai
juge pourrait,

l6

AU NOM

DE QUI

LA JUSTICE

parl, commander les forces de tout le pays dans

Le chef de la justice
l'tendue de sa juridiction.
peut commander les forces de toute l'Angleterre,
la milice, les troupes, la marine
les citoyens,
mme, je suppose, s'il en tait besoin : le roi ne
pourrait pas commander un seul homme pour le
mme objet. Charles II ordonna l'emprisonnement
d'un homme par une raison qui et paru trs bonne
si l'ordre et t donn par un juge; mais l'ordre
fut,rput illgal parce qu'il venait du roi. Un gelier qui l'on prsenterait un ordre sign du roi
d'Angleterre, pour relcher un individu arrt pour
dette, regarderait-il cet ordre comme lgal? Non,
sans doute; mais si la justice est excute sans le
roi et malgr le roi, pourquoi le serait-elle au
nom du roi ? C'est toujours ce mme langage de
fiction, qui dnature ou dguise la vrit.
un acte judiciaire
Dans la stricte exactitude,
devrait porter le nom de celui qui le fait, comme
les actes d'un gouverneur, d'un commandant, d'un
gnral d'arme. Placer le nom du juge la tte de
l'acte qui exprime la volont ou l'opinion de ce
juge, c'est faire connatre en mme temps quelle
est la validit de l'acte, et qui est responsable de
ses consquences. Mais si vous croyez donner plus
de solennit aux actes judiciaires en jetant comme
un voile sur la personne du juge, n'employez pas
de par le roi; dites
cette formule insignifiante,
de par la justice.
;;
noblement,

DE

LA

DES TRIBUNAUX.

DISTRIRUTION

CHAPITRE
DES PRINCIPES

QUI

DOIVENT

DISTRIBUTION

IJ

IV.

DETERMINER

LE

NOMBRE 1 ET

LA

DES TRIBUNAUX.

IL faut multiplier
les tribunaux proportion des
affaires. Si, dans un lieu donn, dans Paris par
exemple, il y a dix tribunaux
toujours occups,
et des procs qui languissent,
K*justice n'est pas suffisant.

le nombre des cours

Il faut encore multiplier

les tribunaux raison
des distances locales, pour pargner aux parties
le temps et les frais d'un voyage un tribunal
loign.
Si les tribunaux

sont trop loigns de ceux qui

en ont besoin, la dpense pour s'y rendre est un dni
de justice relativement celui qui jie peut pas la
et la perte de temps est une dpense
supporter,
pour ceux qui vivent de leUr travail. De plus, l
en
trop grande distance du tribunal favoriserait
plusieurs cas l'vasion des coupables. Il arrive
souvent que ce cjue l justice ne peut pas faire
elle ne peut
dans un certain temps,
pas l
faire du tout, comme dans l cas d'un voleur fugitif qui ne pourrait tre arrt que sur l'ordre
d'un juge, la demande des personnes intresses,
a

l 8

DE LA DISTRIBUTION

et qu'il y aurait dix lieues faire pour arriver sa

demeure.
On pourrait dsirer chaque juridiction
une
mesure d'tendue territoriale
telle, qu'il ft au
pouvoir de l'habitant le plus loign du sige de
la justice de s'y rendre pied, d'y terminer son
chez lui le mme jour ; ce
qui suppose un cercle qui, du centre aux extrmits, n'aurait pas plus de trois ou quatre lieues.
On ne remplirait pas le but de ces divers tribuaffaire et de retourner

si l'on ne traait chacun d'eux des limites

doit
marquant
l'espace o chaque juridiction
s'exercer : car c'est en vain que vous placeriez une
naux,

cour de justice auprs de ma maison si mon adversaire pouvait me traner devant une autre cour
aux extrmits

de l'empire.

Le principe gographique de distribution

est
le plus assorti aux besoins des peuvidemment
ples, mais il ne laisse pas de prsenter dans la pratique de grandes difficults.
D'abord, sous le rapport de la dpense, la mulde juges qu'entrane
ce plan, est une
tiplicit
forte objection; mais de plus, il n'est pas ais de
trouver un nombre d'hommes capables, pour bien
Si, pour
remplir toutes ces places de judicature.
des juges de quatre lieues en quatre
lieues, on est rduit se contenter de juristes mdiocres, de praticiens vulgaires > l'tablissement
distribuer

serait dfectueux

dans sa base.

DES TRIBUNAUX.

I9

Une autre raison contre cette multiplication

des
serait tire de h.publicit.
La grande
tribunaux,
efficacit de ce moyen n'est pas seulement en proportion du nombre, elle dpend de l'espce des
individus, de la mesure de leur intelligence. Dans
un village, dans un bourg, o chacun est occup
de ses affaires, il n'y aurait pas assez de personnes disponibles pour former une audience, et
moins encore une audience capable d'apprcier la
conduite du juge. Le principe gographique doit
donc se plier ncessairement l'tat de la population. Pour avoir un bon public, il vaut mieux obliger les parties voyager un peu plus loin : l'avantage de la proximit, tout grand qu'il est, ne vaut
pas la certitude d'obtenir une meilleure justice d'un
. tribunal- plac en vidence dans un plus grandfoyer de lumires.
Mais il y a un moyen de tout concilier

: il s'agit
au tribunal

seulement de permettre de recourir

de la province, en prfrence au tribunal

du dis-

trict, au choix de l'une ou de l'autre des parties.

La distance ne peut jamais tre bien considrable,
et il en rsultera que les causes d'une certaine importance ou d'une certaine difficult seront portes
la premire de ces cours, tandis que le courant
des petites affaires restera naturellement la dernire. Je ne fais qu'indiquer
drai bientt.

ce moyen, j'y revien-

a.

20

COMPETENCE

UNIVERSELLE

CHAPITRE

V.

COMPETENCE UNIVERSELLE DE CHAQUE TRIBUNAL. EXAMEN DES

FAUX PRINCIPESQUI ONT FAIT CR*ERUNE VARIETE* DE TRIBUNAUX AVEC DESATTRIBUTIONS DIFFERENTES.TRIBUNAUX
D'EXCEPTION.

J'AI montr

dans le chapitre prcdent qu'on

devait instituer des tribunaux raison du nombre
des affaires et des distances, je vais montrer dans
qu'on doit donner chacun d'eux une
comptence universelle ; et je combattrai le principe mtaphysique de division, c'est--dire le principe abstrait d'aprs lequel on attribue un certain
celui-ci

une espce de causes, et

une autre espce un autre tribunal. C'est d'aprs
ces dmarcations intellectuelles,
qu'en prenant
toute la matire contentieuse, on l'a partage entre
plusieurs cours de justice chacune desquelles on
tribunal

exclusivement

a fait son lot spar : l'une doit s'occuper des causes

civiles, l'autre des causes criminelles, une troisime des causes correctionnelles. H y a tribunaux
de commerce, tribunaux de police, tribunaux de
famille,

tribunaux
de
d'impositions,
de moeurs. Plaidez-vous
tribunaux

tribunaux

conciliation,
pour dix cus, vous irez devant un tel tribunal;
vous irez devant
plaidez-vous pour cinquante,

DE CHAQUE

TRIBUNAL.

2 l

un autre. S'agit-il, dans votre affaire, de courants

d'eaux et de forts, vous avez chercher d'autres
juges que s'il tait question de champs et de
vignes. Les divisions de cet chiquier judiciaire
n'ont t les mmes dans aucun pays, mais elles
sont adoptes plus ou moins dans presque toute
l'Europe; et le principe de la comptence universelle de chaque tribunal s'lve au milieu de
toutes ces exceptions comme un grand paradoxe
qui aura contre lui la foule des praticiens
ceux qui la routine tient lieu de raison.
au - devant des
Pour aller d'abord

et de
objec*

tions, j'indiquerai
quatre tribunaux d'exception
ncessaires: les cours martiales, la juridiction
dans les vaisseaux marchands, une cour de dis un
cipline ecclsiastique,
pouvoir judiciaire
dans les assembles reprsentatives.
J'observe, sur les cours martiales, que, dans une
arme, dans une flotte, l'exactitude de la discipline
repose entirement sur la prompte obissance des
soldats, qui ne sont dociles comme ils doivent l'tre
qu'autant qu'ils voint dans l'officier qui les commande le juge qui peut les punir, et qu'il n'y a
nul espoir d'chapper, nul intervalle entre la faute
et la punition. De plus, pour bien juger des dlits
de ce genre, il faut entendre le mtier; il n'y a
que des militaires qui puissent former un jugement
et clair sur tout ce qui appartient la
discipline on sur ce qui s'est pass dans une action.
prompt

22

COMPTENCE

UNIVERSELLE

A bord des vaisseaux,pour

le service priv, il
faut bien une autorit qui puisse commander,
juger et punir; la sret en dpend: mais on n'a
pas besoin de donner aux capitaines un pouvoir
despotique : on les tient dans une subordination
convenable, en soumettant les jugements rendus
en mer l'appel devant les tribunaux ordinaires.
Le tribunal

ecclsiastique ne doit s'tendre qu'

des matires de discipline ecclsiastique uniquement entre les membres du clerg. On sait qu'en
ce genre une erreur suffit pour entraner les consquences les plus graves. La ncessit d'admettre
des tribunaux de ce genre n'existe qu'en vertu
d'un ordre de choses qui pourrait ne pas exister
et qui n'existe pas partout \
Les corps reprsentatifs, les assembles lgales
doivent exercer une juridiction
pour conserver la
police durant leurs sances. On ne, peut refuser ce
droit une assemble, sans attaquer son existence
mme. Il faut qu'elle ait dans ses mains le pouvoir
de faire cesser le dsordre; autrement, tout malsoit membre de ce corps, soit tranintentionn,
ger, pourrait empcher l'assemble d'agir, exercer
un veto sur ses oprations, en excitant du trouble
et des querelles '.
Dans
national
* Ce

l'Amrique

anglaise,

ecclsiastique.
pouvoir sera limit

il n'y a point tablissement

on ne peut
par le rglement\
pas entrer ici dans les restrictions qu'il faut lui donner.

DE CHAQUE

TRIBUNAL.

23

Aprs ces exceptions, motives sur leur ncessit , je dis que toutes les autres ne tendent qu'
produire de graves inconvnients,
qui ne sont
compenss par aucun avantage.
Premier inconvnient. Nombre superflu de tribunaux.Si vous en avez autant que la convenance gographique l'exige, ils suffiront pour la dcision de
toutes les affaires : vous n'en pouvez ajouter aucun
qui ne soit inutile. Si vos tribunaux spciaux sont
occups, ce ne sera qu'en tant le travail aux tribunaux ordinaires.
2. Paucit de tribunaux.

Ceci parait contredire

ce qui prcde, mais la contradiction n'est qu'apparente. Puisque vous rendez ces tribunaux ncessaires , il faudrait les multiplier
pour les mettre la porte de tous ceux qui en ont besoin ;
s'ils sont en petit nombre, vous tombez dans les
inconvnients

de la distance.

3. Incertitudes

dans plusieurs cas sur le tribunal comptent. Que les plaideurs seraient heureux,
s'il n'y avait qu'une cour de justice, si on pouvait
dire le tribunal, comme on dit le chteau ! l'glise!
Le plus simple rustique ne pourrait s'y tromper :
il saurait d'abord quel juge porter sa plainte ; il
n'aurait pas besoin d'un procureur pour le guider
et mettre son ignorance contribution ; il ne faudrait pas plaider dans une cour pour apprendre
qu'on doit plaider dans une autre. Mais ds que
vous crez des tribunaux spciaux, vous crez une

COMPTENCE

24

UNIVERSELLE

science nouvelle; ds que vous placez un labyrinthe

sur la route de la justice, il faut un expert pour diriger ceux qui en ignorent les dtours, et chaque
pas le ministre d'un homme de loi devient ncessaire. Que de frais, que d'embarras, que d'incertitudes avant de r^ "enjr au juge lui-mme !
4- Cette divis*,;; affaiblit la publicit. Tous ces
tribunaux
htrognes, arms de quelque fragment de juridiction , partagent l'attention publique , et coupent pour ainsi dire en portions trop
petites pour tre imposantes, cette classe de a nation qui peut surveiller l'administration de la justice.
Runissez ces divers foyers en un seul, il formera
qui attirera toujours un nombre suffisant de spectateurs et d'affids : le tribunal , tirant sa grandeur de sa simplicit, sera le
un centre d'intrt

point saillant, l'objet de marque sur lequel tous

les regards iront se porter.
Tant d'inconvnients

sont-ils du moins balancs

un
seul.
Un
?
Non,
pas
juge,
quelques
avantages
par
dit-on,se rend plus habile dans une branche de la loi
lorsqu'il s'en occupe l'exclusion de toute autre.
Je conviens qu'un juge qu'on n'aurait form qu'
un seul genre d'affaires n'entendrait que ce geure
d'affaires; celui qui aurait pass sa vie dans des
matires civiles, serait embarrass si on le i/ansportait dans une cour criminelle : mais il ne faut
natre
mal
ni
faire
un
crer
remdier,
y
pour
pas
des difficults

pour avoir l'occasion de les rsou-

, DE CHAQUE

TRIBUNAL.

dre. Un avocat ne possde-tilpas

de toutes les matires ? Pourquoi

25

la connaissance
ne trouverait-on

pas dans le juge ce qu'on trouve dans l'avocat ? Le

juge, si l'on peut parler ainsi,a l'avocat pour souffleur ; l'avocat n'est souffl par personne. Quand le
livre de la loi est ouvert sous les yeux du juge,
il n'est pas plus difficile pour lui de lire une page
qu'une autre '.
Ce faux principe de dmarcation

n'a point d'ap-

1 Le D.
Mcyer a trs bien analys les inconvnients d'un
tribunal spcial de commerce j voici le sommaire de ses objections, je renvoie a son ouvrage pour les dveloppements.
Esprit, origine et progrs des institutions judiciaires,

tom. VI,

P- 479Apres avoir expos toutes les raisons qu'on .uiegue, tires

de la nature des questions commerciales, des connaissances
particulires qu'elles supposent, etc., il observe, ique ces
mmes arguments prouveraient qu'on doit tablir autant de
tribunaux spciaux qu'il y a de diffrentes branches de commerce j qu'on devrait en crer pour les manufactures, pour
l'agriculture,
pour diffrents mtiers. 2 Des ngociants,
quelque clairs qu'on les suppose, trangers la science des
lois sur plusieurs points, sont sujets ;\ se tromper, manquer
aux formes de la procdure,
et la ressource de l'appel
d'un tribunal spcial; car si
est une preuve do l'inutilit
les juges de profession sont censs capables de prononcer sur
l'appel, pourquoi n'en serait-il pas de mme des jugements
en premier ressort? 3 Il y a bien des causes qui peuvent altrer l'impartialit
des ngociants dans un tribunal de commerce , mme sans soupon d'improbit , mais par des opinions qui rsultent de leurs intrts habituels.

26

COMPTENCE

UNIVERSELLE

plus malheureuse que dans ls affaires

pcuniaires, c'est--dire lorsqu'on tablit diffrents
plication

tribunaux

pour s'occuper exclusivement de causes

d'une certaine valeur. Ds qu'on a fix leur comptence d'aprs ce taux, voil les doutes qui naissent; voil, dans un grand nombre de cas, des questions prliminaires
dcider avant de savoir o
telle cause doit tre porte. Et qu'arrive-t-il
si la
valeur de la chose vient changer dans le cours du
procs ?
Ce qu'il y a de pis, c'est qu'une juridiction
approprie la quotit pcuniaire est presque ncessairement lie avec "une fausse apprciation
et qu'en consquence les causes du
plus grand intrt ont t traites comme si elles
taient peu de chose, ou rien.
Mesurer l'importance d'une cause pcuniaire par
d'importance,

sa valeur nominale, c'est tomber dans une dangereuse mprise. L'importance d'une somme d'argent
par rapport un individu donn, est dans la proportion de cette somme avec son revenu. Si j'ai
deux cent livres de rente, et qu'un autre en ait
deux cent mille, il est vident qu'tme livre est
pour moi de la mme valeur que deux mille pour
lui. Que dis-je! son superflu peut souffrir du remais mon ncessaire n'en peut souftranchement,
frir aucun; qu'on m'te la moiti du mien, je
suis rduit

la misre.

A parler en gnral,

,
l'importance

d'une

cause

DE CHAQUE

TRIBUNAL.

27

pcuniaire est plutt en raison inverse qu'en raison

directe de sa quotit; car, la classe pauvre tant
de beaucoup la plus nombreuse, il est plus probable qu'un procs sur ce qu'on appelle une petite somme concerne un pauvre, que s'il roulait
sur une grande. Mais les gens de loi ont une autre
mesure ; la cause importante
leurs yeux est
celle qui peut leur valoir beaucoup, celle qu'il vaut
la peine de traner en longueur, pour offrir une
plus grande surface une succion mthodique.
De l il s'est tabli une grande diffrence dans
la manire de juger ces deux classes d'affaires : ce
qu'on appelle un cours rgulier de justice, est rserv respectueusement aux grandes sommes; la
justice dite sommaire a t une exception pour
expdier les petites causes. La justice rgulire,
c'est une justice dilatoire, coteuse, subtile, raffine et mauvaise proportion de ses raffinements.
La justice sommaire, c'est une justice simple,expditive et presque gratuite. Il est heureux sans doute
que les pauvres soient favoriss en certains cas,
et qu'on leur laisse un accs facile quelques tribunaux; mais il serait au pouvoir du lgislateur
d'tendre cette justice sommaire tous les cas
ceux qu'on estime les plus importants comme aux
moins considrables. Le tort, le vrai tort qu'on
fait aux pauvres, c'est de refuser le droit d'appel
toutes ces causes qu'on regarde comme peu importantes d'aprs une fausse mesure.

28

COMPTENCE

Si ce: distinctions

UNIVERSELLE

de tribunaux

selon la nature

des causes sont inutiles,

comment
convnients,

et qu'elles abondent en inse fait-il que ce systme

ait plus ou moins prvalu dans presque toute l'Eunous
rope? Cette question, traite historiquement,
mnerait fort loin.

Il suffit de mettre sur la voie,

les principales causes.

et d'en indiquer
Il y a eu quelque chose de spcieux dans cette
division du travail, et surtout dans des corps nombreux de judicature,
des affaires
o l'expdition
conduisait

les partager entre dif-

naturellement

frents membres.
Mais il faut remonter

l'poque

de la fodalit.

Durant

cette guerre de tous contre tous, pendant

les
que les barons se battaient pour le territoire,
hommes de loi se disputaient pour la juridiction :
ceux du roi taient tout ce qu'ils pouvaient ceux
du baron ; ceux du baron retenaient tout ce qu'ils
pouvaient sauver, et ces diffrents lambeaux de
de cours spares. Le
prtre se jetait au milieu d'eux et revendiquait un
et
grand nombre de causes comme spirituelles
hors du domaine des laques. Les rois, dans leur indigence, vendaient le monopole de telle ou telle
pouvoir

formaient

autant

de juridiction
; le fisc se fit donner le
A mesure que la
droit de juger ses contribuables.
socit sortait du chaos fodal, le commerce et
occa renatre,
l'industrie,
qui commenaient
brandie

sionaient de nouvelles

lois , et l'on crait do nou-

DE CHAQUE

TRIBUNAL.

20

veaux juges pour les administrer. Mais comme ls

dlais et les frais des cours de justice devenaient
exorbitants, il fallut instituer, pour les menues affaires du peuple, des tribunaux subalternes qui avaient
le droit de s'occuper de ces causes dont les hommes
de loi suprieurs ddaignaient de se mler. Voil
comment se sont tablies toutes ces dmarcations
artificielles de la justice, au point de faire oublier
le systme simple et naturel de l'unit. Ensuite,
tout se fait par imitation : on n'examine point ce
les intrts privs se
qu'on voit tabli partout;
casent et s'affermissent dans un arrangement qui les
favorise aux dpens du public; les abus, couverts
d'un voile pais que peu de mains sont en tat de
lever, sont supports avec la rsignation du dsespoir; et celui qui attaque cet chafaudage judiciaire est trop heureux s'il ne passe que pour un
homme paradoxes qui se perd dans un monde
idal et ne poursuit que des .chimres.

30

INTER-COMMUNAUTE

CHAPITRE
INTER-COMMUNAUT*

VI.
DE JURIDICTION.

Jusqu' prsent nous avons tabli des tribunaux permanents la porte de tout le monde;
nous leur avons donn une comptence universelle.
C'est l un grand service rendu ceux quiontbesoin
des secours de la justice; nous pouvons leur mnager un nouvel avantage, en leur permettant,
sous certaines conditions, de choisir entre les juridictions voisines celle qui leur convient le mieux.
J'accorde cette facult aux deux parties, avec leur
consentement mutuel : j'ordonne au juge de les
renvoyer un autre tribunal s'il a quelque raison de
se rcuser ; je l'autorise permettre au demandeur
ou au dfendeur de plaider devant telle ou telle
cour, en consultant la convenance de tous les deux,
et surtout en ayant gard aux circonstances pcuniaires de l'un et de l'autre.
n'est point
Cette communaut de juridiction
de
incompatible avec la dmarcation territoriale
chaque cour. Il faut ncessairement des limites;
il faut qu'un homme appartienne une juridiction
dtermine ; autrement un demandeur ne saurait
quel juge il doit s'adresser, un dfendeur ne saurait devant quel juge il est amenable, enfin le juge

JURIDICTION.

lui-mme ne saurait quels plaideurs ses services

sont spcialement dus. Afin que chacun sache o
il doit aller, et qu'on ne puisse pas le traner aux
extrmits de l'empire, afin qu'il soit sr de trouver
la justice quelque part, il faut que la loi ait fix
l'enceinte de chaque district judiciaire,
qu'elle ait
dit aux juges, Vous servirez tels individus; et aux
citoyens, Vous vous adresserez tels juges. Mais
quoiqu'il soit ncessaire de tracer cette enceinte,
les
il ne l'est pas d'y renfermer rigoureusement
justiciables; des divisions tablies pour des raisons
de convenance

doivent

cesser quand ces convenances ne se trouvent plus. Or, il est ais d'imaginer un grand nombre de cas o les parties peuvent trouver leur avantage pouvoir choisir entre
les tribunaux voisins, pour recueillir plus aisment
des preuves, pour ne pas dplacer trop de tmoins,
pour se garantir d'une prvention populaire, pour
avoir un juge qu'on croit plus expriment,
ou
simplement pour acclrer une affaire : le tribunal
voisin peut tre vacant pendant que celui du lieu
serait occup. Cette libert ne sera jamais dangereuse, si on ne peut en user que par le consentement des parties ou par la dcision d'un juge, ou
si le demandeur qui a transport le procs une
plutt qu' celle du dfendeur, est
responsable de tout l'excdant des frais, dans le
cas o la distance serait plus grande.
cour voisine,

Croit-on

l'mulation

utile entre les juges? voil

34

INTER-COMMUNAUTE"

un moyen simple et sr de l'exciter et de la soutenir ; c'est comme une lection perptuelle qu'on
donne au peuple, mais une lection paisible et
sans brigue. La rivalit entre les juges du mme
rang ne consiste qu' se disputer le prix de la confiance publique; et leur honneur aura sa mesure,
comme les talents d'un avocat, par le nombre de
leurs clients ou l'importance
des causes qui leur
seront soumises. Voil, s'il en est besoin, une Sauvegarde de plus pour-la probit; mais ce moyen sera
surtout efficace pour engager le juge cultiver ces
la patience, l'gaqualits aimables, l'affabilit,
lit d'humeur, qu'on est trop port ngliger dans
le pouvoir, et qui sont rarement les vertus de ceux
qui ont sig long-temps dans les tribunaux. Un
et hautain
verrait
bientt sa
juge impatient
cour peu prs dserte, et son orgueil serait puni
par l'abandon.
dans les cas de rcusation, toutes les fois
qu'un juge se trouverait sous l'influence de quelque partialit faible ou forte,.connue ou inconnue,
soit qu'il la dclare de lui-mme, comme y il est
oblig, soit que les parties l'interrogent pour s'en
Enfin,

claircir, les affaires ne languissent point; la juridiction voisine offre.un tribunal auquel on peut
s'adresser sans dlai.
Un privilge de cette nature existe jusqu' un
certain point en Angleterre. Peu aprs la conqute,
on spara par des lignes mtaphysiques les hautes

DE JURIDICTION.

33

rgions de la justice. La cour du roi se partagea

en quatre cours : elles se disputrent long-temps
pour les limites de leur comptence ; mais enfin
cette guerre s'est termine par un statu quo qui
a laiss dans ces juridictions
une large mesure
Il n'en rsulte que de bons
d'entre-communaut,
effets, une mulation couverte d'un grand dcorum;
et cette facilit a plus d'une fois servi de palliatif
l'inconvnient

de l'inamovibilit

: quand les facul-

ts d'un juge sont sur le dclin, les causes vont se

porter un autre,
Ayez des tribunaux de comptence diverse; rendans l'enclos de sa jurifermez chaque individu
diction, bientt tous vos juges, tous vos gens de
loi seront aux prises; ces remparts mtaphysiques, toujours attaqus, toujours mins, auront
besoin d'tre sans cesse rpars, et tendront s'crouler sans cesse, Il y aura des procdures
des jugements rformer, parceque telle
de ces barrires aura t franchie; il faudra
admettre des irrgularits et des nullits,
struments favoris de la chicane et de la

casser,
ou telle
de suite
ces in-

fraude ;
il faudra punir les parties pour la ngligence ou la
et donner au clerc
malversation d'un procureur,
d'un avocat la facult d'anantir l meilleur droit
et de faire prvaloir l'injustice.
Voil l'histoire de nos systmes modernes; est-ce
donc d'aprs leurs succs qu'il faut les conserver?

3/|

DES CIRCUITS

CHAPITRE
DES CIRCUITS

VIL
ANGLAIS.

est divise en six dpartements

L'Angleterre
judiciaire, Deux fois par
pour son administration
anne, deux juges se rendent avec un grand appareil dans chaque dpartement, suivis ds avocats;
ils sigent deux jours dans les villes capitales des
comts: l'un se charge des affaires civiles, l'autre
des affairs Criminelles ; ils remettent toujours
beaucoup de causs un autre temps, ou les renvoient aux tribunaux qui sigent Londres. Cette
tourne des juges est ce qu'on appelle un circuit,
et ces circuits sont regards par un grand nombre
d'hommes de loi comme un chef-d'oeuvre d lgislation.
On attribu

ce systme quatre grands avan-

tags:
i Il ne faut qu'un petit nombre d jugs : par
consquent on peut n'avoir.que des hommes distingus par leurs capacits Comme par leur caractre; leur rputation inspir iiri scurit gnrale.
Placs sous les yeux du public,
dans une cird'clat, leur responsabilit
aussi grande qu'elle peut l'tre.
constance

ridrale est

ANGLAIS.

35

2 Quoiqu'on puisse donner douze juges un

salaire considrable qui permet de ls choisir
parmi les hommes les plus habiles et qui les place
au-dessus des tentations, cependant l'tablissement
entier est conomique, surtout si on l compare
celui des tribunaux stationnaires dans tous les
districts.
5 L justice
chez eiix.

voyage et ls justiciables

restent

4Les juges ne faisant que passer dans leurs circuits, ne contractent pas les partialits dont il est
bien difficile que des juges rsidents puissent toujours se dfendre.
Avant d'examiner les inconvnients des circuits,
je ferai quelques observations sur les avantages
qti'on leur attribue et qui ne sont pas sans ralit.
Il est certain que, dans l'tat actuel de la jurisprudence anglaise, il faut dans les juges beaucoip
de science et d'exprience ; mais avec de bonnes
lois crites, avec un meilleur systme de procdure j tout homme sens et qui aurait pass par
un noviciat convenable serait en tat de remplir
dignement cette fonction.
Vconomie est un grand mrite dans Un si vaste
tablissement ; mais ce n'est qu'autant qu'il rpond
au but ; et nous verrons que ce mot sduisant
cache bien des quivoques et des illusions.
Quand on dit que la justice se rend elle-mme
la porte des justiciables, on oublie que sa pr5.

36

DES CIRCUITS

sence n'a lieu que durant quatre jours dans l'anne , et que son absence est de trois cent soixante.
Le juge de circuit est tranger, dit-on, ceux
auxquels il rend la justice; c'est l une garantie
Je ne veux pas contester cet avand'impartialit.
tage, quoique j'estime qu'on l'exagre ; mais la facilit qu'on aurait, dans mon systme, pour tablir
une migration des juges de district en district
aurait le mme rsultat dans les cas o cette mesure paratrait convenable; mais la vritable rponse est qu'on peut s'assurer de l'intgrit d'un
juge rsident par des moyens qui ne laissent rien
dsirer.
Quand on a pris des prcautions suffisantes pour
rendre l'improbit presque impossible, il ne faut
pas chercher des expdients dtourns pour la
rendre un peu moins probable.
Passons l'examen des inconvnients

inspara-

bles des circuits.

i Ce qu'on pargne en salaire de juges dans
ce mode*, on le dpense dix fois en avocats es en
Il
a
de
causes civiles qui ne
y
peu
procureurs.
voyagent plusieurs fois entre la ville et la pror
vince, et les causs ne se transportent pas deux
ou trois cent milles de distance sans d'normes
frais. Il faut payer un procureur dans la province
et un autre procureur dans la capitale ; un homme
de loi qui rside et un homme de loi qui voyage.
2 Les circuits amnent des dlais forcs dans

ANGLAIS.

67

toutes les causes; mais leur plus fcheux effet est

d'une
de prolonger la dtention des prisonniers
assise l'autre. Il y avait tel endroit en Angleterre
o le circuit ne venait qu'une fois par anne et tel
autre o il ne revenait pas mme toutes les annes.
La rforme de cet abus est toute rcente; mais
dans l'tat actuel, d'une assise - l'autre, un intervalle de six mois donne des chances effrayantes de
dtention.

Cet tat est horrible

pour un innocent,
les coupables. Com-

il est mme trop cruel pour

bien de souffrances perdues pour l'exemple ! Combien d mal sans Compensation !
3 Ce temps qui s'coule entre les circuits ne
peut manquer de produire un grand nombre d'incidents dfavorables la justice, et plus on s'loigne de certains faits, plus il est difficile de
la vrit': les preuves s'vanouissent;
on transige avec des tmoins ; une personne meurt,
Une autre voyage. Le trop grand intervalle du
remonter

la peine affaiblit
l'impression
qu'elle
aurait produit si elle et t plus immdiate. La
crime

mme avec laquelle ort procde fait

perdre des causes resserres dans un petit espace
leurs traits essentiels. Le juge, press par l temps
rapidit

et surcharg d'occupations,
expdie souvent ls
affaires avec une promptitude
peu dcente, et il
ne faut que le retard d'un tmoin pour faire
< ajourner une cause un autre circuit, ou la renvoyer Westminster.

38

DES CIRCUITS

Ceux qui voudraient obvier ces inconvnients

par des circuits plus nombreux, apercevront bientt que plus on les multiplie,
plus on approche
du systme des juges stationnmes.
Si, pour vanter l'administration de la justice anglaise, on disait qu'au moyen des circuits, trpis
cours }ejustice et douze juges suffisent pour tqute
l'Angleterre, je rpo-ndrais que cette simplicit mriterait les plus grands loges, si le but de la justice tait rempli ; mais il est notoire qu'il ne l'est
pas. Que dirait-on, si on diminuait le nombre des
chirurgiens et des mdecins, en les rendant inaccessibles, par le haut prix, aux trois quarts de la
nation? Serajtrce une opration bien entendue?
On a rendu la justice s\ coteuse, qu'elle n'est plus
que pour les riches. Ce n'est pas le mal qui a diminu, c'est le remde qu'on n'a plus les moyens
d'acheter. I*e systme actuel est l'quivalent d'ime
loi portant que, pour recouvrer dix cus, il faut en
dpenser cinquante. Certainement les affaires diminueraient, les causes deviendraient plus rares;
mais le lgislateur devrait'il s'en applaudir 1?
J'ai vu
dp cp
beaucoup de personnes dims l'admiration
que douze juges suffisaient en Angleterre l'administration
de la justice. Mais il y a l une grande erreur : les juges de
paix, au nombre de douze ou quinze dans chaque comt, ont
quatre sessions gnrales par anne, o, avec l'assistance du
jury, ils jugent tous les dlits qui n'entranent pas des peines
trs graves. Ces sessions sont souvent ajournes d'un lieu

ANGLAIS.

39

u autre pour viter les dplacements des tmoins. Beaucoup de vil|cs ont des tribunaux particuliers ; le juge ou coroner est choisi par la >ijle ovj par les aldermen de la cit,
(Voil un exemple d'lection, populaire dont on n'a, pas vu
rsulter des inconvnients.)
Il faut encore observer que les juges de paix, au nombre
d'un ou de deux, tiennent environ tous les quinze jours, dans
chaque ville de march, une petite session, o, sans jury et
sans avocats, ils jugent de petites causes de police ou de
certaines affaires civiles qui leur sont attribues par voie de
statut; mais il y a appel d leurs dcisions la session gnrale.
Dans cette dmarcation judiciaire,
on ne comprend ni le
pays de Galles, qui a ses circuits et ses juges particuliers, ni
l'Ecosse, qui a ses tribunaux part.
Il y a de plus en Angleterre beaucoup d'autres fragments
de juridiction,
des offices permanents de magistrature,
o
l'on juge sans jury et sans appel un grand nombre de causes
que l'normit des frais et la perte de temps ne permettraient
pas de porter devant les tribunaux rguliers. Tous ces tablissements se sont faits fur et mesure des besoins, et cependant la plainte gnrale en Angleterre est sur la difficult
d'obtenir justice, sur les frais, les longueurs,
les embarras
de toute poursuite judiciaire. Les loges outrs que les trande la justice en Angleterre
gers donnent l'administration
ne sont souvent que des satires indirectes contre celle de leur
pays, le rsultat d'une comparaison plutt que d'un jugement absolu \ et en dernire analyse, il me semble que les
points vraiment admirables se rduisent aux suivants : la sret des personnes par Yhabeas corpus, l'conomie de l'emprisonnement par les cautions, la publicit de la procdure
et le jury. Mais dans le dtail, il y a une multitude d'inconvnients qui ne sont bien sentis que par ceux qui ont le mal-

40

DES CIRCUITS

ANGLAIS,

ou subir une poursuite, ou qui sont

forcs d'abandonner le redressement d'un grief par l'impossibilit de fournir aux frais, ou par la crainte des longueurs
heur d'avoir intenter

et des dplacements qu'entrane

le systmo des assises.

LECTION

DES JUGES,

CHAPITRE

%DES JUGES.

/| |

VIII.

DE LEUR ELECTION.

Examiner

si les juges doivent tre lus par le

peuple, ou par les reprsentants du peuple, ou
par le chef suprme de l'tat, ce serait chercher
si, relativement la sret judiciaire, la rpublique
vaut mieux que la monarchie. Cette question n'est
pas du ressort de cet ouvrage.
Je me borne deux observations : la premire
est qu'en Angleterre, o les juges sont nomms par
le roi, il en est rsult une succession de magistrats aussi clairs, aussi intgres qu'on et pu l'attendre de tout mode imaginable d'lection. Mais
cet gard il n'y a point de parallle faire entre,
cette monarchie et les autres : le nombre des grands
juges est trs petit, et la justice tant presque toute
concentre dans la capitale, le choix n porte que
sur des hommes connus et depuis long-temps
prouvs.
La seconde observation

est que la nomination

des juges n'est pas urte prrogative essentielle
la monarchie. Les rois de France, avant la rvolution, n'y avaient aucune part; les places de jiidicature avaient t vendues dpuis Franois Ier;
elles taient devenues hrditaires dans les familles,

LECTION

DES JUGES.

par le possesseur comme un fonds

de terre. Je n'examine pas les inconvnients de ce
systme ; mais il en rsultait du moins que la cour
n'exerait aucune influence directe sur les juges
ou transmises

par l'espoir de l'avancement,

destitutions.

ou par la crainte des

Dans les aristocraties,

soif: hrditaires, soit leca t ordinairement

judiciaire

tives , Je pouvoir
confondu avec les autres "pouvoirs administratifs
Ce mode est vicjemment le plus vipieux de tous;
il fait vanouir toute responsabilit;
il donne la
tentation continuelle de se servir du pouvoir judiciaire ppur augmenter le pouvoir politique; et il
serait encore suspect, mme lorsqu'il serait; exerc
avec impartialit ; mais i| faut compter sur un mi?
racle continuel de sagesse pour en prvenir les abus.
on a le choix entre deux
Dans une rpublique,
mthodes : (loimer cette lection un snat administratif, ou |a donner cette portion 0$ ReupJe
qui nomme tontes les autres magistraUpres.
Que rletjon soit a^tri^ne un snat,, 011
.-u,ii$ cha.rnbre de dputs, ou au corps lectoral,
il faut que le choix des juges soit limit entre des
candidats connus, qui ont dj exerc des fopctions lf gales pendant un certain nombre d'annes.
le danger d'une lection
Avec cette restriction,.
plps pu moins populaire esf; rduit son moindre
terme, et qes ayap^ges spnjt trs grands. Nous reviendrpns

stir ce point.

DES LECTIONS

PRIODIQUES.

CHAPITRE
DES

ELECTIONS

PERIODIQUES
INTERVALLE

If

IX.
POUR

LES

JUGES

AVEC

UN

D'EXCLUSION.

Des publicistes ennemis de l^movibilit

ont imagin un autre moyen pour remdier aux inconvnients de la permanence des juges : il veulent; des
lections priodiques avec des intervalles forcs
d'exclusion,
L'avantage de ce plan, selpn eux, est de pouvoir
dposer un juge sans clat; et sans injustice. Vous
l'avez lu, par exemple, pour cinq ans. Il quitte
naturellement sa place ; c'est Un vnement prvu.
Sa rlection ne peut pas tre, immdiate ; mais
l'lection suivante il petit tre nomm de nouveau.
S'il choue, jl est dans le mme cas que les autres
candidats m^alhnrenx, mais il n'prouve pas, le
sentimept amer pVune destituf jpn.
L'ampur-: propre serait certainement plus mnag dans ce mpd.eqne plans celui oje l'amovibilit;
mais voyons s'il ne prsente pas des inconvnients
tels qu'on doive absolument y renoncer.
I. Le grand avantage d'avpjr des juges exprir
mentes serait: perdu par ce renouvellement..On
est
trop heureux si l'on peut trouver ini npnibre
d'hommes capables de bien

remplir

cet emploi;

DES LECTIONS

44

mais, dans ce plan , il faudrait en doubler le nombre pour suffire la rotation. La plus grande abondance de talent ne pourrait pas justifier une profusion de cette nature ; mais cette abondance de
talent est fort loin d'exister dans une carrire aussi
hrisse de difficults que celle de la jurisprudence, Je veux mme supposer que les lois soient
arrives au plus haut degr de simplicit possible,
l'art de juger sera encore fort au-dessus d'une capacit vulgaire. Qu'on cite les jugements du gouverneur de Barataria comme des modles de justice , c'est une excellente plaisanterie,
et je vois
que Cervantes, sous le nom de Sancho, aurait t
un trs bon juge; mais parlons srieusement : ne
faut-il pas un esprit exerc par l'tude, un vrai
logicien , pour reconnatre si tel fait tombe exactement sous la dfinition de la loi, pour peser la
Valeur des tmoignages qui se contrarient,
pour
faire une chane de preuves d'une multitude de
chanons

spars, pour apprcier la validit des

pour dmler les fils d'une chicane astu-

titres,
cieuse? Sans doute, il est des cas faciles o le
simple boni sens suffit pour donner une benne dcision : je conviendrai mme que les trois quarts
des affaires sont de ce genre; mais quand sur ciit
causes il n'y en aurait qu'une d'intrique et d'obscure , il faut que le juge soit en tat d'en sonder
les profondeurs.
si le bon sens suffit
D'ailleurs,

pour

dcider

PRIODIQUES,

4^

motiver
il
faut
une
cultive
cette
raison
pour
juste,
dcision, pour la rendre sensible au public,
pour
la justifier en cas de besoin un tribunal suprieur, pour observer dans la procdure toutes les
rgles de la loi, et ne pas exposer les arrts des
cassations par des vices de forme.
Tous les arts, toutes les sciences, toutes les
branches de commerce peuvent fournir des questions difficiles pour la dcision du juge; et l'on a
os dire que l'on pourrait prendre un homme au
hasard clans les places publiques pour l'asseoir sur
un tribunal ! La plus redoutable de toutes les vode la
cations, celle qui dcide de la proprit,
libert, et mme de la vie des hommes, est donc
la seule qui n'exigerait aucun noviciat ! Le mtier
le plus vil exige un apprentissage, l'art le plus imposant n'en demanderait point !
Voil donc le vice radical de ce systme, la difh%
culte de trouver un nombre suffisant de bons ju?
ges; mais quoiqu'il dt tre rejet par cette raison
seule, il prsente d'autres inconvnients que je me
bornerai indiquer.
2 Des lections priodiques
placeraient Jes
juges dans la ncessit de se mnager l'influence
des hommes accrdits qui peuvent disposer des
lections. Leur mrite personnel serait bien sans
doute une grande recommandation
auprs de la
niasse des lecteurs; mais, aprs un intervalle,
le
souvenir des services est moins vif s'il n'est pas

46

DES LECTIONS

effac : de nouveaux candidats peuvent avoir pour

eux l'clat du moment, la faveur du jour. Il faudra
donc de l'intrigue pour soutenir ses intrts, des
preneurs et ds protecteurs, des liaisons dans le
associations politiques,
monde,des
auxquelles il
serait dsirer qu'un jug pt rester tranger
pour la puret d son ministre.
On dira qU cette objection s'applique l*amomais elle est cent fois plus forte contre
vibilit;
les lections priodiques. Ur e dposition serait Un
d'autant plus rare, qu'il faut
cas extraordinaire,
attaquer un individu,
prsenter des faits sa
charge ; tandis qite, dans le systme que je combats,
la dposition a dj eU lieu, Tpoc-Ue de la nouvelle lection est dtermine, la carrire est ouverte
d'autres prtendants, les partis sont eh activit
pour faire triompher leurs favoris. Tel homme qui
ne se rsoudrait pas un acte de justice rigoureuse
pour dplacer un juge, hsiterait peu, dans une
lection, servir l nouveau candidat aux dpens de l'ancien ; une prfrence se montre sous
un tout autre aspect qu'une exclusion.
3 J*observ enfin que l systme des lections
priodiques aggrav l'ingalit et fortifie l'aristocratie d fortunes. Supposez un homme qui vive
de sa profession, et faites-en un jug pour quatre
on cinq ans i quand il cess de l'tre, que devientil? Doit-il retourner au barreau, au comptoir,
l'atelier? DoiNil

tourner

dans un cercle,

tre al-

PRIODIQUES*

47

homme public et homme priv,

ternativement
former ds liaisons et les rompre, dvenir partial
et impartial par semestre, contracter des obligaet
tions pcuniaires avec ceux qui l'emploient
n'en conserver aucun souvenir? Ne ser-t-il jamais
tent & favoriser comme juge ceux qui le favorisent comme particulier, et n'y aura-il point de rciprocit de services ?
Mais les affaires ne se quittent pas et ne se reprennent pas comme on veut; un intervalle en rompt
le cours : un homme sage et considr ne s'enga*gera point dans ces emplois priodiques moins
d'avoir une fortune aise et indpendante. L salaire des juges ira donc grossir ncessairement le
des riches. La justice en sera-t-lle
patrimoine
mieux servie ?Je ne le crois pas >car vous fermez la
carrire un grand nombre de candidats et mme
aux plus capables* Il n'y a que l'application la plus
assidue qui puisse surmonter les difficults d'une
science aride et former de vrais jurisconsultes \ mais
cette application, o avcz-vousla meilleure chance
de la trouver ? Sera-ce parmi ceux qui ont leur fortune faite ou leur fortune faire ? ftirmi ceux qui
ont eu tous les moyens de se livrer la dissipation
des plaisirs, ou ceux qui ont t levs dans l'cole austre de la ncessit ?Tous les grands efforts
se font pour acqurir, pour parvehir, pour se disla
route la plus
On
ne
cherche
point
par
tinguer.
laborieuse la considration qu'on peut obtenir par

43

DES LECTIONS

un moyen plus facile : et l'on peut appliquer des

grandeurs infrieures ce qu'un pote a dit du pouvoir hrditaire : Qui naquit dans la pourpre en
est rarement digne.
Les exclusions priodiques sont en politique
un trs mauvais moyen : s'il est un cas o elles
soient convenables, ce ne serait que pour des
conseils administratifs. Elles peuvent servir rompre des liaisons trop fortes parmi les dpositaires du pouvoir; elles peuvent dconcerter des
plans de conspiration dans le sein de l'autorit
contre la libert publique. Les renouvellements
partiels sont des antidotes contre l'esprit de corps.
O la publicit manque, il faut quelque moyen
d la remplacer. Si vous n'avez rien craindre de
pis, vous devez du moins redouter, dans ces snats
ferms, une indolence lthargique, une extrme
lenteur participer aux progrs des lumires, un
attachement irrflchi et instinctif tout ce qui
est tabli.

Le renouvellement
agira comme la
transfusion d'un sang jeune et actif dans un corps
dcrpit et us; en un mot, ce sera un remde
contre des maladies secrtes.

NOMBRE

DES JUGES DANS CHAQUE TRIBUNAL.

CHAPITRE

DU

NOMBRE

DES JUGES

DANS

49

X.

CHAQUE

TRIBUNAL

'.

Combien faut-il de juges dans une cour de justice? Dans le systme d'une entire publicit, un
seul suffit ; voil ma rponse ; mais je vais plus loin,
un seul est toujours prfrable plusieurs. Cette
opinion, qui se prsentera d'abord comme un paradoxe, a besoin d'tre appuye de fortes preuves.
I. L'unit en judicature est favorable toutes les
qualits essentielles dans un juge : la pluralit leur
1 Tous les
publicistes ont regard comme une premire
rgle en lgislation, que les tribunaux soient composs d'un
grand nombre, de juges. Ce concours augmente les
lumires, il contribue dissiper les prventions, et il dc vient la meilleure garantie de la bont des jugements. De
Injustice criminelle en France, par M. Brenger.
tous les publicistes franais ne sont
Je vois qu'aujourd'hui
pas de cette opinion, Elle est formellement combattue par
M. Comte, dans cette savante et judicieuse introduction qui
sert do complment sa traduction de Philips sur le jury.
L'ouvrage de M. Brenger est rempli de faits bien observs
et de rflexions profondes $mais un homme d'esprit reoit sou
vent a crdit une erreur vulgaire et ne songe pas a la soumettre a l'examen.

50

NOMBRE

DES JUGES

est dfavorable

proportion

de ce qu'elle s'loi-

gne de l'unit.
i La probit

d'un juge dpend de sa responsabilit soit au tribunal de l'opinion publique, soit

celui des lois. Or, cette responsabilit
ne pse
tout entire que sur un juge unique : seul en prsence du public, il n'a d'autre appui que l'intgrit
de ses jugements, d'autre dfense que l'estime g-

nrale. S'il venait commettre

une injustice sous

les yeux de tant de tmoins intresss rpandre
l'alarme, tout le blme retomberait sur lui seul ;
il se verrait seul contre tous, expos l'indignation universelle, et le glaive des lois lev sur sa
tte : il y a des dvouements pour la vertu , il n'y
en a point pour l'infamie. Quand un juge ne serait pas intgre par inclination , il le serait pour
ainsi dire malgr lui , en vertu d'une position
o son intrt est videmment insparable de son
devoir.
l'effet de la pluralit dans un
tribunal ; vous verrez qu'elle affaiblit de plusieurs
des juges, et toujours
manires la responsabilit
Suivez maintenant

en proportion de leur nombre.

J'observe d'abord que des juges formant un corps
puissant, nombreux, fort de ses relations sociales,
au lieu d'tre soumis l'opinion publique dans le
sens o il doit l'tre, se sent jusqu' un certain point
en tat de lui faire la loi. C'est l un rsultat naturel du prjug populaire

en faveur du rang, de

DANS CHAQUE

TRIBUNAL.

5 l

la puissance et des lumires suprieures qu'on suppose dans une compagnie d'hommes d'lite. Pour
se former une opinion claire sur un jugement,
il faudrait

de l'application
et de l'examen ; il est
plus court et plus commode de s'en rapportera!
nombre des suffrages, de se laisser entraner par
l'autorit. Chacun sait combien le nombre en impose l'imagination, et la subjugue au moins dans
les cas ordinaires. Si cette influence s'tendait sur
tout

le corps du public, le mal ne serait pas si

grand; la scurit gnrale serait la mme, soit
que les juges suivissent l'opinion publique, ou que
l'opinion publique suivt les juges. Mais l'influence
de ce prjug est limite : les uns respecteront la
dcision des juges uniquement
parcequ'elle est
leur dcision : les autres, examinant par eux-mmes, et ne s'en laissant point imposer par l'autorit , verront une injustice sous ses vritables couleurs. Les premiers seront dans untat de scurit,
les autres dans un tat proportionnel
d'alarme.
des corps nombreux prouve deux
L'histoire
et leur
choses, leur indpendance de l'opinion
ascendant sur une partie plus ou moins grande
Durant
l'existence
du parlement
public.
de Paris, de ce snat qui runissait la puisdes prrogatives
sance relle de la judicature
et qui, dans ses jours de
brillantes en politique,

du

pompe, offrait ce qu'il y avait de plus grand dans

la monarchie, peut-on douter que la majeure par-

1>

52

NOMBRE

DES JUGES

tic de la nation ne ft entrane respecter ses dcrets, bons ou mauvais, uniquement parcequ'ils
taient les dcrets du parlement? Il n'en existait pas
moins un schisme dans l'opinion, un parti considrable de mcontents,
qui ne voyait qu'avec effroi
la juridiction
de ce tribunal.
En Angleterre, lorsque, dans une circonstance
qui mit en activit toutes les passions politiques, la
chambre des communes cassal'lection deM. Wilkes,
cette mesure, videmment injuste,videmmcnt
subversive du droit des lecteurs, fut regarde comme
lgitime par un grand nombre de personnes, parcequ'elle tait la dcision de la chambre des communes, jusqu'au moment o ce jugement scanda-
leux fut rvoqu
rendu.

par ceux mmes qui l'avaient

La pluralit des juges entrane donc, de la part

du public, ou d'une portion du public, une sorte
de dfrence qui les enhardit des actes d'injustice
qu'un juge unique n'oserait jamais se permettre.
a* Un autre inconvnient

non moins grave rest de fournir aux juges un

sultant de la pluralit,
moyen de s'absoudre eux-mmes, en se renvoyant
de l'un l'autre l'odieux d'un dcret injuste, en sorte
qu'il est le fait de tous et n'est celui de personne.
Ce n'tait pas mon avis, je l'avoue, mais l'opinion
gnrale tait si forte, que je n'ai pu lui rsister.

Tel est le langage de plusieurs juges et celui de

leurs amis. La faiblesse qui cde passe pour de

DANS CHAQUE TRIBUNAL.

55

la modestie, la lchet pour de la dfrence. S'il

y a eu un partage connu d'opinion, chacun se sauve
ou sauve ses partisans sous l'abri de cette minoC'est ainsi que la honte d'une injustice s'lude et s'vanouit dans la foule.' Mais
un juge unique est attach son dcret dune marit inconnue.

nire indissoluble,
il n'a point d'chappatoire.
C'est une couronne ou un carcan.
3 Le nombre aide encore les juges d'une autre manire supporter la censure et les fortifier contre
l'opinion du dehors. Plus le corps est nombreux,
plus il tend former un tat dans l'tat, un petit
et qui protge
public qui a son esprit particulier,
par ses applaudissements ceux de ses membres qui
auraient encouru une disgrce gnrale. Les suffrages d'un corps, quoiqu'ils soient infrieurs par le
nombre ceux du public, peuvent tre suprieurs
parle poids. Les hommes avec lesquels on s'assemble
tous les jours, avec lesquels on forme une socit intimeront ceuxdontil importe lcplus d'obtenir l'estime et la faveur. De l cette prfrence donne
sur celles de la justice et de
l'humanit ; de l cette terrible puissance de l'esprit de parti et de l'esprit de corps. Populus me
aux dettes d'honneur

ne peut tre que le mot d'un

sibilat, atmihiplaudo,
stupide, Populus nos sibilat, ut nobis plaudimtts
ipsis, estime pense qui a consol bien des magistrats contre le dchanement du public.
Un juge unique ne pouvant point opposer ses

54

NOMBRE

DES JUGES

censeurs la force d'une confdration,

succomberait bientt sons le blme gnral, si l'on pouvait
supposer un homme assez insens pour amasser
des charbons de feu sur sa tte.
4 Un corps nombreux offre la sduction et
la corruption des facilits qu'on ne trouverait
point s'il fallait agir sur ses membres sparment.
Observez comment se fait le travail d'un corps,
comme il se partage, comme il s'tablit une subordination tacite une harmonie qui ne tient qu'
l'ascendant des uns et la dfrence des autres. Gagner le chef, c'est gagner ceux qui le suivent ; gagner ceux qui font le premier travail, c'est gagner
tous ceux qui se reposent sur ce travail pour dterminer leur jugement. Une opinion vraie ou
fausse sur les parlements de France, mais fausse
ou vraie, galement funeste leur crdit, c'est que,
gagner le rapporteur d'un procs, c'tait comme
gagner tout le tribunal,
pencher la balance.

parcequ'il

faisait son gr

5ft Un autre inconvnient de la pluralit,

c'est
de fournir un moyen de prvariquer demi sans
se compromettre. Ce que j'appelle dcmi-prvari*
cation, c'est la simple absence, dont il rsulte qu'en
paraissant ne donner aucun suffrage, on donne
rellement la valeur d'un demi-suffrage une mauvaise cause; car soustraire son vote au parti juste,
c'est produire la moiti de l'effet qu'on et produit
en le donnant au parti injuste.

DANS CHAQUE

TRIBUNAL.

55

Voil un moyen de corruption qui n'existe pas

avec un juge unique: il faut qu'il donne un suffrage entier ou qu'il n'en donne aucun.
Je craindrais de paratre minutieux en poussant
plus loin l'analyse des inconvnients de la pluralit ; mais il en est encore un que je ne dois pas
oublier. Le nombre peut servir voiler des partialits, des abus de pouvoir, des actes de tyrannie,
sous un beau prtexte de zle pour l'honneur et la
dignit du corps. Non seulement on ne veut point
reconnatre une erreur, mais on aggrave des torts
plutt que de les avouer. Malheur qui offense le
tribunal ou mme un de ses membres 1 Chacun,
de cette injure, en ne paraissant
consulter que l'intrt commun, ne sert en effet
que la cause de,son orgueil. Ce sont des joueurs
qui s'entendent et qui tiennent la banque contre le public. Un juge unique n'a pas le mme
avantage; il ne saurait, en pareil cas, tromper
dans l'estimation

sur

le motif

qui le ferait agir; il ne pourrait

pas donner un acte de vengeance personnelle
le masque de la gnrosit; et tout ce qu'il fe-

rait

au-del

du juste

et du ncessaire serait

odieux.
Nous venons de voir que la pluralit, loin d'offrir
une garantie, nuit la responsabilit morale et
lgale des juges, et par consquent leur probit.
Passons examiner son effet sur les dispositions
intellectuelles. Y aura-t-il plus de lumires, plus

56

NOMBRE

DES JUGES

de talents, plus d'application dans un corps nombreux que dans un juge unique?
La grande masse des affaires tant purement
de routine, n'admet aucune diversit d'opinion et
n'exige mme aucun effort d'attention de la part
du'juge. Un des membres du corps, sous le nom
de chef ou de prsident, expdie lui seul en
ralit la majeure partie des causes, dans le train
: il fait tout, et les autres
n'ont qu' le laisser faire. Quand une observation a
t faite, la rpter n'est bon rien. Peu peu l'indodes affaires communes

lence naturelle et le sentiment de leur inutilit font

contracter ces adjoints l'habitude de s'en rapporter ce chef. Rien n'est plus ennuyeux que
de s'appliquer chercher ce qu'on doit penser et
dire, et de trouver son avis anticip par ceux qui
prcdent C'est un travail ingrat dont on est biendo suffrages,
tt rebut. Ainsi, cette multiplication
dont on se promet des effets si avantageux, est plus
apparente que relle, et pour la trs grande majorit des cas, tout se rduit l'opinion d'un seul,
qui entrane toutes les autres.
Une srie de juges, cinq, dix, quinze, ne prsente qu'une seule figure efficiente avec quatre,
neuf ou quatorze zro; et dans ce cas, les zro
diminuent la valeur de la figure; car ce faux air de
donne au personnage
principal plus de confiance et de ngligence que
s'il et t seul. On croirait
que le
peut-tre
concours

et d'unanimit

DANS CHAQUE

TRIBUNAL.

57

doit exciter de l'mulation entre les collgues; mais tous ceux qui ont suivi de prs ce
qui se passe dans la chambre des conseils savent
nombre

qu'il en est autrement; l'acquiescement l'influence

d'un chef est le sentiment habituel, moins que
le corps ne soit divis en diffrents partis, d'o
il rsulte des inconvnients bien plus graves 1.
Mais, dira-t-on, dans les cas qui sortent de la
routine, dans les cas difficiles, un corps de juges
doit prsenter une masse de connaissances qui ne
se trouveraient pas dans un seul. Supposez une
affaire complique, un juge unique pourrait ouet une distracblier quelque point important,
tion , une ngligence, une attention fatigue, pourraient l'exposer des erreurs qui ne se glisseraient
pas si facilement parmi plusieurs juges. L'un sera
distingu par une mmoire plus exacte, un autre
par sa sagacit, un troisime par une connaissance
plus approfondie des lois ; et la runion de tous
les talents, difficile trouver dans un seul individu , s'obtient aisment dans un corps.
Dans cette objection, on parat oublier qu'un
juge unique n'est pas laiss lui-mme,
que
chaque cause est plaide contradictoirement
par
1 Si l'on veut avoir
plus d'un juge et conserver aux surnumraires leur indpendance et leur activit d'esprit, il
faut qu'ils prsident tour h tour. Chacun sentira le poids
de la responsabilit, et se fora une habitude de penser par
lui-mme

58

NOMBRE

DES JUGES

deux avocats, qui lui fournissent les faits, les lois,

les preuves, et de qui l'on peut attendre bien plus
d'efforts, bien plus de zle que d'une runion de

juges.
On oublie encore qu'un premier jugement n'est
pas ncessairement final ; que les parties ont la
ressource d'un appel;que la cause, porte devant
un autre tribunal,
peut avoir le bnfice rel de
la pluralit des juges, car deux juges, sigeant sparment, sont vraiment deux juges ; ils n'ont pas
les mmes prventions,
les mmes intrts, les
mmes habitudes; mais deux juges sigeant dans
la mme cour, no sont deux qu'en apparence et
sont moins qu'un en ralit.
D'ailleurs si un juge se trouve embarrass pour
sa dcision, rien ne l'empche de consulter des
hommes de loi dsintresss dans la cause, et de
s'aider des meilleurs

conseils. Sa responsabilit ne
lui laissera pas ngliger de pareils secours quand
il en sentira le besoin.

Mais surtout n'oublions pas que ces cas difficiles

o l'on peut craindre que l'intelligence
d'un juge
unique ne soit en dfaut, se prsentent bien
rarement Sur cent procs, quatre-vingt-dix
au
moins ne laissent ni doute ni difficult. Ce qu'on invoque pour les terminer, c'est le pouvoir de la justice, et non la science des jurisconsultes. Sur les dix
il y en aura neuf qui
causes qui font exception,
ne demandent

que ce degr d'intelligence

et de

DANS CHAQUE

TRIBUNAL.

59

savoir qu'on peut attendre de tout homme vers

dans l'tude de la loi et accoutum ce genre de
problmes,
On contestera facilement

ces proportions
entre
les causes faciles et difficiles ; mais je dirai hardiment
qu'il n'en est aucune o l'on ne dt attendre d'un
juge tel que je le suppose plus de vritable capacit que d'une compagnie de juges, kes hommes
s'affaiblissent sous le rapport de l'attention
et de
l'application, en comptant les uns sur les autres;
ils ne dveloppent jamais toutes leurs facults que
dans les cas o il faut tirer toutes leurs ressources
d'eux-mmes.
L'unit de juge est un moyen admirable pour
dcouvrir en peu le temp3 la vritable porte d'un
individu.

Un esprit faux et born peut se cacher

long-temps dans une nombreuse compagnie; mais
s'il agit seul et sur un thtre public, son insuffisance sera bientt dmasque. Les hommes mdiocres ou ineptes, toujours prompts solliciter
les places o ils peuvent se mettre l'abri sous un
auront peur de s'exposer dans
mrite tranger,
une carrire scabreuse o ils seront rduits leur
valeur, tandis que l'homme intgre et
se sentira plus libre,
plus
plus fort,
heureux,
quand il n'aura point craindre do

propre
clair

partager les foutes de ses collgues et de prter

son nom des jugements que sa conscience dsapprouve.

NOMBRE

II.

La clrit

DES JUGES

est un grand

avantage

dans le

systme de l'unit.
Plus il y aura de juges qui prendront part dans
une affaire, plus il y aura de dlais et de dlais
inutiles. Chaque opinion produit des arguments,
chaque question se partage et se multiplie.
membres d'un tribunal sont dans l'habitude

Si les
d'tre

unanimes, ils se feront un point d'honneur de

ne pas s'en dpartir,
de peur d'affaiblir dans le
un
Survient-il
peuple l'ide de leur infaillibilit.
dissentiment, ils chercheront se concilier, ils auront recours des ajournements;
les prorogations
succderont aux prorogations,
et les malheureux
plaideurs en seront les victimes.
Si le dissentiment devient grave,

si le tribunal

se divise en deux partis , c'est alors que les incidents se multiplient,

et que les affaires n'ont point
de fin. Les juges sont occups entre eux d'une espce de procs plus intressant pour eux que celui
des parties. Ces divisions, si fcheuses par les dlais qu'elles entranent,
le sont bien plus encore
par leur effet moral sur le public, dont elles altrent
la confiance, et sur les juges, qui cherchent plus
triompher les uns des autres qu' s'clairer.
Ayez un juge unique, il n'y,a point de temps
perdu en discours inutiles qui ne satisfont que la
vanit de celui qui parle; il n'prouve pas de contraou de caractre ; il ne rencontre
ni ceux de l'enpas les obstacles de l'amour-propre,

diction

d'humeur

DANS CHAQUE

TRIBUNAL.

6.1

ttment, de la mauvaise foi ou de l'ignorance ;

et quand il est
il n'a que son opinion former;
suffisamment clair, la cause est termine.
III. Nous n'avons jusqu' prsent considr l'unit que dans son rapport avec lo but de la justice;
mais l'conomie qui rsulte de ce systme est d'une
importance majeure. Si vous avez beaucoup de
juges, et que les salaires soient insuffisants, vous
verrez les hommes capables s'loigner d'une carrire infructueuse,
et vous serez rduits choisir
entre des subalternes de peu de talent Si vous
voulez lever les salaires au taux ncessaire
pour vous assurer les candidats les plus respectables, le mal de la pluralit.n'est
plus une affaire
Sur d'autres
mais d'arithmtique,
d'argument,
chefs, la diffrence entre un plan conomique et
un plan dispendieux se trouve entre des fractions,
par exemple, quinze ou vingt pour cent; mais ici
la moindre aberration produit une diffrence de
cent pour cent; et si vous mettez dix juges au lieu
d'un , elle sera de mille pour cent. Et cette justice que vous vous procurerez un prix si norme,
je crois avoir prouv qu'elle est plus dilatoire, plus
dispendieuse pour les plaideurs, moins digne do
la confiance du public, et tous gards infrieure
celle qu'on peut attendre d'un juge qui porte
seul la responsabilit de ses jugements,
et qui
jouit seul de l'honneur de ses succs.
Les raisons contre la pluralit , en judicature,

NOMBRE

DES JUGES

tant si fortes et si premptoires,

il est naturel de
se demander pourquoi ce systme a prvalu gnralement , et comment il s'est form, du moins en
plusieurs pays, un tel prjug en sa faveur, qu'on
n'y passerait pas sans effroi sous le rgime d'un juge
unique.
L'influence

de ce prjug se fit sentir bien fortement dans l'assemble constituante : son comit,
tout compos d'anciens juges et d'avocats, semblait
faire dpendre toute sa confiance dans les tribunaux
de la multiplicit ds juges; aussi, plus l'objet d'un
tribunal tait important, plus les juges taient multiplis : trois dans les cours de justice infrieure,
cinq dans les tribunaux de districts, six dans les
bureaux de paix, dix dans le tribunal de dpartement , vingt dans le tribunal suprieur, trente-six
dans la cour suprme de rvision, quatre-vingt-huit
dans la haute-cour nationale.
Ce prjug, en France, avait sa premire source
dans un ancien usage, et cet usage s'tait introduit
graduellement par des motifs qui n'avaient aucun
rapport l'utilit publique. Quand il en cotait
pour avoir des juges, il n'y en avait qu'un dans
chaque cour; mais quand le gouvernement vendit
les offices de judicature , les juges et les cours se
point dedevenir un sujet de plainte
multiplirentau
nationale. On vit natre les parlements de province,
les chambres de comptes, les cours de revenu, les
cours des forts, les cours de marbr, etc.,etc.

DANS CHAQUE

TRIBUNAL.

63

Mais indpendamment de cette cause accidentelle le prjug tait fond sur deux considrations: l'une est la notion vulgaire, que deux ttes
valent mieux qu'une; l'autre est la notion politique
sur l'avantage de diviser les pouvoirs pour les limiter. Quant la premire, nous avons vu le peu
qu'elle vaut; quant la seconde, tout ce qu'elle a
de bon et d'utile rsulte dtr secret de la procdure.
Que la division du pouvoir ait servi de frein l'improbit, qu'elle ait pu initiger le despotisme dans
des tribunaux indpendants de l'opinion publique,
c'est ce qu'on ne saurait nier; mais pourquoi? c'est
que par le nombre des juges on introduit dans le
tribunal un rayon de publicit. Quoique des collgues aient un intrt commun distinct de l'intrt
gnral, il n'en est pas moins vrai qu'une conf**
dration entre des juges pervers porte dans son sein
dessemences de mcontentement et de dsunion. Il
suffira d'un seul homme vertueux, ou mme d'un
mcontent,' pour dconcerter un projet d'injustice
et menacer d'un appel au public. L'apprhension
un corps nombreux dans certaines limites : il existe jusqu' un certain point

d'un clat retient

rciproque; mais si cette division

de pouvoir a d produire quelques bons effets
dans la circonstance d'une procdure secrte et
une surveillance

il ne faut pas conclure que cette garantie, sujette tant d'imperfections,

puisse valoir
la vritable garantie qui ne se trouve que dans
arbitraire,

64

NOMBRE DES JUGES

l'entire publicit. Tout ce qu'il y a de bon dans

la pluralit'des juges n'est qu'un moyen indirect,
accompagn de graves inconvnients,
pour obtenir en partie ce qu'on obtient pleinement et directement par une procdure franche, loyale et
publique.
Consultons l'exprience, son tmoignage est tout
en faveur de ces raisonnements. C'est en Angleterre, cette grande mine de singularits politiques,
que nous trouvons tous les extrmes de simplicit
en judicature ; et la puret des
et de multiplicit
tribunaux, c'est--dire leur rputation de justice,
est constamment en raison directe de leur publicit et en raison inverse de leur nombre.
Je ne change rien ce que j'ai dit en plusieurs
endroits des vices de procdure et des lenteurs de
la Cour du chancelier; je ne parle ici que de la
droiture des dcisions. Il n'y a qu'un jugedans ce
tribunal et point de jury. Depuis plus d'un sicle et
demi ,pas un soupon n'a terni son honneur. Sous
ce rapport, il est au znith. Cependant ce premier magistrat n'est pas seulement juge, il est
ministre, il a un immense patronage, sa place est
prcaire, il est enfin amovible la volont du roi.
Mais, avec ces deux puissantes sauvegardes, publicit, unit, ce sige est rest pur et sans tache,
quoiqu'il ait t rempli par des hommes du caractre le plus oppos; les uns irrprochables dans
leurs moeurs, les autres irrguliers; les uns dsin-

DANS CHAQUE

TRIBUNAL.

65

tresss, les autres sordides : les uns plongs dans

les autres indiffrents aux
le tourbillon politique,
partis ; les uns minents en talents, les autres mdiocres. Mais dans l'administration
de la justice,
tous ont t galement intgres ; et mme on a vu,
comme par un miracle politique, le mme individu
runir deux natures opposes, accus de partialit
et de complaisance, servi le dans la Cour o il sige
avec plusieurs juges, exempt de tout soupon dans
celle o il est seul.
S'il y a une chose notoire en Angleterre, c'est
le plus partial,
le
que, de tous les tribunaux,
plus injuste tait la chambre des communes agissant dans une capacit judiciaire pour les causes
habituelle de ses dcisions
L'iniquit
fut mme le motif avou de l'abandon qu'elle fit

d'lection.

de ce pouvoir;
juges quinze

et la rduction

de cinq cents
fut le trait principal de cette r-

forme.
La chambre des pairs, comme tribunal d'appel
suprme, ne doit la rputation qu'elle conserve
sous ce rapport qu' une circonstance singulire.
Les lords, soit par l'indolence attache aux grandeurs hrditaires, soit par prudence ou timidit,
ont virtuellement
abdiqu ce pouvoir et l'ont consign ceux d'entre eux qui sont tirs de la classe
des juges, c'est--dire un trs petit nombre. C'est
ainsi qu'ils se sont mis l'abri des imputations
d'ignorance

ou de partialit,

qui auraient t in5

66

NOMBRE

DES JUGES

vitables contre des dcrets rendus par une chambre

nombreuse.
Le tribunal suprieur de l'Ecosse, de quinze
juges, avait occasion de graves mcontentements ;
personne ne doutait qu'il ne suffit, pour le rformer, de diminuer ce nombre: c'est ce qui a eu
lieu par une nouvelle organisation. Des sections de
trois juges expdient plus d'affaires que ne le faisait le tribunal entier, et leurs jugements produisent beaucoup moins d'appels \
Si vous avez une compagnie de juges, il se
Doivent-ils
prsente une question importante.
sie'ger ensemble en toute occasion, ou former diffrentes sections, et juger en mme temps plusieurs
affaires ?
Dans le premier cas, on tombe dans tous les
inconvnients que nous avons exposs s dans le
second, on se jette dans un labyrinthe de difficults et de rglements : rglements pour dcider quel
nombre de juges est requis dans une cause de telle
ou telle nature; ajournements, lorsqu'on n'a pu
rassembler le nombre prescrit; contestations pour
savoir si un cas donn appartient l'une ou
Voil quelques unes des
mille manires par lesquelles on multiplie les frais,
l'autre

de ces divisions.

1 Je no crois
pas qu'il soit ncessaire de prouver ici que
les arguments en faveur de l'unit dans un tribunal ne s'appliquent point la puissance lgislative. Voyez Tactique
des assembles politiques,

ch. I, note.

DANS CHAQUE

TRliitlNAL.

67

on occasione ds lenteurs, oii compliqu ls affaires, sans qu'il eh puisse rsulter aucun avantage pour la bont des dcisions.
La force de l'argument contre la justice sommaire
et l'unit de juge gt tout entire dans une pigramme de Montesquieu. Le juge unique est un
cadi ou un hacha. Justice sommaire, c'est justice
turque. Le cadi juge, au premier mot, ordonne la
bastonnade pour les deux parties, et l'affaire est
termine.

Mais

mon juge unique et le cadi ne

se ressemblent en aucun point. En Turquie, point
de loi crite; car dans les mille pages du Koran,
il n'y en a pas dix sur la loi; et ces dix auraient
pu tout aussi bien n'y pas tre. En Turquie, point
de public, point d'imprimerie,
point d'assemble
nationale, point de corps municipaux, point d'lections populaires. Dans la justice turque, point
de minutes des procdures, point d'appels, point,
de moyens de transfrer la cause d'un tribunal
suspect de partialit un autre qui ne l'est pas.
Si, aprs cela, on veut voir dans mon juge unique
un bcha turc, c'est un parti pris contre l'vidence , et les raisons n'y feraient rien \
Dans le dernier
Lon XII,
des tribunaux

tablissement judiciaire promulgu par

on a tabli dans lt? provinces de l'tat romain

collgiaux, tels que ceux de la prima istanza

oh il y avait de quatre six ou huit juges, et l'on y a substitu un seul juge nomm pretore. Ce changement, qui a
occasione de grandes plaintes de. la part des juges dplacs,

5.

68

NOMBRE

DES JUGES,

etC.

at accueilli,par le public avec beaucoup de faveur : mais

l'exprience est trop rcente pour que ses rsultats soient
bien apprciables. L'unit de juge ne peut produire les bons
effets que M. Bentham lui attribue qu'avec une grande publicit et d'autres conditions qui seront l'objet des chapitres
suivants.

POUVOIR

DE DJvLlGATIQN.

CHAPITRE
POUVOIR

69

XI.

DE DELEGATION.

Une des plus grandes nouveauts du plan que je

propos, consiste donner chaque juge la nomination

d'un dlgu qui aura tous les pouvoirs

d'un juge, sous la mme responsabilit, mais qui
sera subordonn son principal,
soit peur l'exercice des fonctions, soit par la dure de son office,
et qui servira sans salaire.
Entre les divers avantages que je vois dans cette
le premier qui me frappe est celui de
institution,
former une ppinire de sujets connus et compars
qui fourniront aux lecteurs un nombre suffisant
de candidats pour s'assurer d'un bon choix.
Je donn la nomination
au juge, pareequ'il
faut que la chane de l'lection commence quelque
part, et que le premier choix ne saurait tre mieux
plac qu'entre les mains d'un homme qui jouit de
la confiance publique, et qui doit bien connatre
les qualits ncessaires dans un emploi dont il a
fait son tude principale. Tous les motifs d'honneur
et d'intrt

personnel sont des garanties du scru*

apportera dans le choix de l'homme

pule qu'il
qui le reprsente,

et pour lequel il sera respon

sable. La seule chose qu'on pourrait; craindre

70

POUVOIR

cette tendresse paternelle qui peut mettre

un bandeau sur les yeux des plus sages ; mais le
moyen de parer cet inconvnient se prsente de

serait

lui-mme.
Entre tous les plans d'lection,
celui-ci est le
seul qui prsente l'avantage d'une ducation graduelle, d'un apprentissage rgulier de judicature.
Dans tous les tablissements connus, un juge est
lu sur des talents prsums et non sur des preuves acquises. L'exercice du barreau peut bien faire
connatre l'avocat le plus habile, mais de l'habilet de l'avocat la capacit du juge, la consquence n'est rien moins que certaine. Il y a donc
toujours du hasard dans le choix, et cependant la
premire cause dans laquelle ce nouveau magistrat
fera son essai, peut se trouver la plus difficile
comme la plus aise, la plus importante comme la
plus frivole. Dans le plan que je propose, le dlgu recevant ses causes de la main de son principal fera sous lui le noviciat de son art. Le respectable vtran ne confiera pas d'abord son
lve les affaires les plus dlicates ; il s'assurera
par degrs de ses forces, et s'il le voit dans une
situation embarrasse, Mentor sera toujours auprs
de Tlmaque. L'exprience
tivit de la jeunesse.

de l'ge guidera l'ac-

Au moyen d'une telle institution,

on ne peut
plus voir de danger dans une lection mme populaire; car il doit tre entendu que les lec-

. DE DLGATION.

7I

teurs seront limits dans leur choix, et ne pourront prendre les juges principaux
que parmi
les juges dlgus. Se plaindre de cette limitation,
ne serait-ce pas dire qu'il vaut mieux lire des juges
sur des conjectures que sur une preuve certaine,
et qu'un choix fait sur un grand nombre d'inconnus
donne une meilleure chance qu'un choix restreint
entre des personnes connues et compares ?
Ce pouvoir* de dlgation prsente un second
avantage encore plus manifeste que le premier
dans l facilit qu'il donne pour acclrer le service judiciaire. On a fait une objection
contre
l'unit de juge : indpendamment
des accidents,
des maladies qui peuvent suspendre ses travaux,
il peut arriver des circonstances qui multiplient
les causes au-del du cours ordinaire; le juge peut
tre appel laisser son tribunal vacant, se transporter dans quelque autre partie de son district,
pour recueillir des preuves, pour visiter des imVoil
meubles, pour apaiser quelque tumulte.
une des raisons qu'on a lait valoir pour justifier
la multiplicit
des juges dans le mme tribunal,
sans considrer

qu'un corps nombreux admet toujours une fluctuation dans le nombre, et que l'in
certitude
qui en rsulte est un inconvnient
ajouter tous ceux que nous avons numrs.
L'unit de juge, avec ce pouvoir de dlgation, ne
donne plus de prise l'objection des dlais dans
les circonstances imprvues.

POUVOIR

72

Ajoutez

que Ces avantages sont obtenus

Vous doublez le service sans aug-

enfin

gratuitement.
menter la dpense, vous obtenez deux juges au
prix d'un seul, conomie qui vaut bien la peine
d'tre considre dans un vaste tablissement.
des candidats pour les emplois gratuits? Oui, sans doute. Dans un ge o
l'on n'est pas encore appel soutenir les charges
d'un pre de famille, o un homme studieux n'a
que des besoins modrs, avec cet tat d'aisance
Mais trouvera-t-on

qui a permis les avances d'une ducation librale,

il y aura toujours une mulation rechercher un
confre honneur et diposte qui de lui-mme
gnit, et qui sert d'chelon une place plus minente, accompagne d'moluments suffisants pour
assurer l'indpendance sous le rapport de la fortune , et le repos dans la vieillesse. A la faveur de
la surveillance du juge suprieur, on peut donner
une place de dlgu un ge o la prudence ne
permettrait
pas de confier une judicature princide chaque carrire, on
pale. Au commencement
est trop heureux de pouvoir acqurir l'instruction
au prix du service, et de donner son travail pour
avoir l'occasion de montrer sa capacit. Si les apprentis ne manquent pas pour les mtiers les plus
de n'en pas trouver pour
communs, craindrait-on
les conditions les plus honorables?
Par rapport aux juges, ce pouvoir de dlguer
est d'une trs grande importance ; la jeunesse qui

DE DLGATION.

73

court cette carrire

mriter

s'empressera naturellement
leur estime par des tudes solides et une

conduite respectable. Le poids de la responsabilit

ne dtruit pas la valeur du patronage: la facult
d'assortir la tche la capacit de son substitut
est pour le juge principal une scurit suffisante.
On ne peut passe flatter, en prsentant un plan
si nouveau, d'obtenir l'assentiment immdiat,
ni
d'aller au devant de toutes les objections que la
discussion pourrait
faire natre daus une assemble lgislative. Ce qu'il y a de plus difficile vaincre , ce sont les rpugnances irrflchies.
En
Essayons d'en juger
par comparaison.
France, avant la rvolution, les offices de judicature taient vnaux ; le vendeur et l'acheteur traitaient ensemble d'une place de juge comme d'un
fonds de terre. Les motifs des deux parts taient principalement pcuniaires ; point de responsabilitdu
de l'achevendeur jpoint de noviciat d'instruction
teur. En Angleterre, le chancelier ou le ministre ,
faisant leur choix dans le barreau entre leurs amis
et leurs partisans, obtiennent l'approbation du monarque ; ils ont sans doute mnager l'opinion publique, et surtout ils n'oseraient pas blesser ouvertement celle des hommes de loi. Mais, d'ailleurs, ils
n'ont aucune responsabilit spcifique. Le juge est
nomm, leur rle est fini.
Si ces deux modes d'lection
ts l'essai, croit-on

qu'ils

taient

ne seraient

prsenpas jugs

POUVOIR

74

bien infrieurscelui

que je propose ? Le juge principal, comme nous l'avons vu, a toutes les connaissances ncessaires pour bien apprcier le mrite
de son dlgu ; il a le plus puissant motif pour
faire un choix que l'exprience justifie ; il est le
premier s'apercevoir d'un mcontentement
public, d'une impopularit commenante, et si celui
qui a le malheur d'en tre l'objet, n'y tait pas sensible , son suprieur, responsable de sa conduite,
ne manquerait
sa rsignation.

pas de lui intimer

la convenance de

Si vous considrez le substitut

lui-mme, vous
verrez qu'il est dans la position la plus propre
lui servir de frein et d'aiguillon : la publicit
qui appelle sur lui en particulier l'attention vigilante de tous ses rivaux, l'appel qui mettrait ses
erreurs en vidence, la perte de promotion s'il ne
la grande
rpond pas l'esprance publique,
probabilit d'une lection s'il se distingue
blement. Combien de motifs tutlaires!

honora-

A toutes ces srets, ajoutez qu'il est destituable comme tout autre juge, d'aprs le mode qui
sera tabli pour cela ; et il sentira bien que le pouvoir de destituer sera moins restreint par rapport
lui que pour un juge principal.
Il n'chappera
pas son observation qu'il n'y a pour le mnager
ni les mmes motifs de prudence, puisqu'il n'y a
point de salaire lui conserver, ni Us mmes gards
personnels; on en doit moins celui qui commence

DK

DLGATION.

J^

sa carrire et qui a d'autres routes ouvertes, qu'

un homme d'un ge plus respectable et protg
par une lection solennelle. Le substitut n'est
que le choix d'un individu ; le juge est celui d'une
lite de la nation. Le renvoi ne serait pour le premier qu'un mal passager ; l'expulsion serait pour
le juge une peine grave.
J'ai suppos jusqu'ici des dlgus permanents ;
mais le mme principe ne mne-t-il pas plus loin?
Ne doit-on pas donner au juge la facult de s'aider occasionellerncnt de substituts temporaires?
S'il est occup lui-mme dans une cause complique , si son dlgu l'est aussi, pourquoi tiendrait-il en suspens une multitude de petites causes
qui n'attendent qu'une dcision que peut donner
tout homme un peu vers dans les lois ? Toutes les
srets qui s'appliquent
au premier cas se retrouvent dans celui-ci, et l'on ne peut douter que
le dsir de se mettre en vidence ne soit suffisant
pour fournir

des candidats ces commissions pas-

sagres.
La flexibilit

de cet tablissement semble le redans un essai expcommander particulirement

rimental , et jusqu' ce qu'on ait des donnes sur
le nombre des tribunaux
ncessaires. Admettez
les dlgations, vous pouvez sans inconvnient
commencer par un petit nombre de juges ; rejetez ce moyen, vous voil forc d'tablir un nombre de tribunaux d'aprs les conjectures les plus

76

POUVOIR

DE

DLGATION.

hasardes. Si vous en avez trop, c'est une prodigalit de frais : si vous en avez trop peu, il y aura
un dficit dans l'administration
de la justice.
Biais les affaires judiciaires,
dans un temps
donn, sont-elles une quantit fixe et calculable ?
Une anne de disette ou de trouble politique en
produira trois ou quatre fois autant qu'une anne
d'abondance et de paix. Ayez un nombre invariable de tribunaux, dans telle anne, ils ne seront occups que h moiti du temps; dans l'anne suivante
ils ne pourront suffire qu' la moiti des affaires.
Double dlai, ou double dpense, voil l'alternative o vous vous placez : et c'est une consquence
ncessaire d'un approvisionnement
toujours le
mme pour des besoins toujours

variables.

SALAIRE

DES JUGES

CHAPITRE
SALAIRE

77

XII.

DES JUGES.

Le salaire des juges doit provenir uniquement

sans aucun molument,
du trsor public,
aucune amende, aucun droit sur les parties ou sur
Toute excepaucune des oprations judiciaires.
tion ce principe,
quelque lgre qu'elle ft,
directe ou indirecte, exposerait la probit du juge
non moins prcieuse que sa
ou sa rputation,
probit. Lui est-il interdit de rien recevoir des individus ?La ligne de dmarcation est nette, vidente,
moins qu'il n'ait rsolu de
impossible frauchir,
trahir son devoir. Y a-t-il des cas o il peut lever
quelque droit
sur la limite

casuel? Il y aura toujours du vague

o le droit finit et o l'exaction

commence.
Pour asseoir le salaire des juges, en pesant les
besoins et les biensances d'un tat qui suppose
ncessairement une ducation librale, il faut
avoir en vue un individu qui devrait y trouver le
fonds principal de sa subsistance : c'est sur cela
qu'il faut se rgler, pour ne pas exclure du nombre des candidats ceux qui ont peu de fortune,
c'st--dire

ceux qui ont eu les motifs

les plus

78

SALAIRE

forts pour dvelopper leurs talents par une laborieuse application.

Mais ce principe adopt, il serait encore difficile, dans le premier tablissement judiciaire,
d'estimer au juste ce que devrait tre le salaire.
On ne peut agir que par approximation.
Ces*
d'aprs le nombre et la classe des postulants qu'on
jugera si l'on a saisi le point convenable pour
attirer dans ce service les personnes qu'on veut y
engager.
Il a fallu porter le salaire des juges anglais
aux autres
une somme qui parat exorbitante
peuples europens. Pourquoi ? C'est qu'en Angleterre les grands juges ne sont pris que dans
l'ordre des avocats, et naturellement
parmi ceux
qui ont acquis la plus grande rputation. Or,
comme les profits du barreau sont trs considrables pour ceux qui ont atteint cette minence,
ils ne voudraient

pas y renoncer pour accepter

des emplois qui entraneraient de leur part un
Il
sacrifice.
a
donc fallu hausser les
grand
trop
salaires des juges, pour les mettre en rapport
avec les moluments des premiers avocats.
Dans le systme que je propose, o l'on prenles juges dans toute la classe des gradus
lgistes, o les jeunes feraient leur noviciat sous
des Nestors, o la classe des dlgus formerait
on n'aurait point surune cole prparatoire,
monter la concurrence des profits du barreau ; et
drait

DES JUGES.

79

mme, avec des lois simples et une procdure rduite au ncessaire, il ne faut pas imaginer que
la profession des avocats pt jamais devenir une
source d'opulence, comme elle l'est en Angleterre , pour ceux du premier rang.
En regardant aux besoins rels et aux biensances, y a-t-il rien dans la ie d'un juge qui
Doit-il tre mis au
exige une grande rtribution?
niveau des classes opulentes de la socit/? A-t-il
besoin de soutenir des relations tendues et une
table hospitalire? L'hospitalit,
quelque soit son
mrite en tout autre, est presque un vice dans un
juge; elle entrane perte de temps, perte d'argent,
les liaiaugmentation de besoins; elle multiplie
sons prives;

elle conduit

des partialits presque invitables. La simplicit de moeurs, ft-elle

mme pousse l'austrit,
rendra toujours un
juge plus respectable aux yeux de la multitude
et le clinquant de l'opulence.
que tout l'attirail
Et, en gnral, les hommes publics qui pensent en
imposer par le luxe se trompent beaucoup sur les
sentiments qu'ils prtent au peuple; s'ils entendaient les jugements qu'on en porte, leur vanit
serait plus souvent mortifie que flatte.
Mais, dira-t-on, loin de mettre les places de judicature la porte des hommes sans fortune, ne vaudrait-il pas mieux les en carter en exigeant des
qualifications pcuniaires? Il est un degr, sinon de
richesse, au moins d'aisance,

qui assure la pro-

80

SALAIRE

bit contre

la corruption
et qui donne, un gage
de responsabilit. Celui qui n'a rien sera trop
accessible aux tentations; et s'il commet des injustices, o puisera-t-on pour les rparer?
Je rponds d'abord, en reconnaissant la vrit
gnrale de cette observation, qu'on exagre beaucoup si l'on suppose que les candidats de la judicature appartiendront
en grand nombre la
classe la moins responsable de la socit ; il sufque les tudes d'un jurisconsulte exigent des avances coteuses, que les premiers degrs de cette carrire ne rapportent rien,
qu'il faut tre en tat de s'y soutenir par soi-mme
fit

de considrer

ou par ses amis. Une qualification pcuniaire tablit un monopole et le pire de tous : un monopole en faveur de ceux qui possdent dj les plus
grands avantages de la socit, au prjudice de
ceux qui en supportent le poids. Une qualification pcuniaire est un dcouragement qui tombe
attendre les
sur ceux mmes dont on pourrait
plus grands services, parcequ'ils sont au maxiet au minimum
mum des motifs d'application,
des causes de dissipation et de relchement. Observons toutefois qu'il n'est pas question d'une prfrence donner celui qui n'a point de fortune ; il
s'agit seulement de ne pas le placer dans l'exclusion.
vous
Si la qualification
pcuniaire manque,
pouvez la crer; le salaire attach l'emploi remplit exactement le mme objet. La crainte de le

DES JUGES.

8l

perdre est tout aussi grande que celle de perdre

sa fortune prive. Il eu rsulte la mme sret.
Sans doute il ne faut pas exposer la probit
d'un juge la tentation du besoin; mais, quelque
grand que ft le salaire, ce ne serait jamais une
sauvegarde suffisante : la publicit , l'appel, la
dignit de l'tat de juge, voil les vrais prservatifs
de la puret de leur conduite, dans les gouvernements o on a su mettre en couvre ces grands
ressorts.

8i?

CUMULATION

D'MPLOIS

CHAPITRE
CUMULATION

D'EMPLOIS

XIII.
DETENDUE.

Il y a une raison gnrale contre la pluralit

des emplois dans la main d'un seul : ce monopole
En cumulant entre un
est injuste et impolitique.
petit nombre de personnes les objets du dsir gnral, vous privez autant d'individus d'une portion
de jouissance, et vous tez au public autant de lots
de rcompense applicables l'encouragement du
vrai mrite. Cumulez trois portions sur un favori
vous ne triplez pas la jouissance que
privilgi,
chaque portion sparment lui aurait procure ; et
surtout vous tes bien loin de produire la mme
somme de satisfaction que si vous eussiez admis
trois individus au partage.
Mais il y a des raisons plus concluantes pour ne
runir aucun autre emploi celui de juge.
i Le bien du service. L'obligation de l'assiduit
est incompatible avec
journalire son tribunal
publique. S'il n'est pas toujours occup comme juge, il faut qu'il soit toujours
prt l'tre. Donnez-lui d'autres devoirs, les plaideurs seront exposs des dlais, et la justice h
toute autre fonction

des dpritions

de preuves. Si vos juges ont beau-

DFENDUE.

83

ils
sont
d'autres
de
affaires,
temps
trop
pour
coup
sont trop petites;
nombreux ou leurs juridictions
tirez-en la conclusion que votre tablissement judiciaire est sur un pied trop dispendieux.
Quand on permet la cumulation de deux emplois
dont l'un ou l'autre suffit pour occuper un seul
la loi devrait s'expliquer,
et dclarer
individu,
elle entend que les
quel est celui des deux dont
devoirs seront ngligs.
2 Le danger pour la pwbit ou la rputation
de probit. Tous les emplois entranent une diversit de relations sociales et des associations d'intrts ; toutes ces liaisons sont des sources de partialit. Il est possible que la probit du juge n'en
souffre pas, mais sa rputation peut en souffrir, et
la confiance dans ses jugements sera affaiblie.
Ce mlange d'emplois judiciaires et politiques a
une grande
t dans la plupart des rpubliques
cause de dsordres. A Rome, les chevaliers avaient
l'administration des finances : quand on leur donna
la puissance djuger, il n'y eut plus moyen de rprimer leurs vexations dans les provinces; ils s'associrent comme juges, pour protger leurs actes
de rapacit comme publicains.
Ce grand principe, l'unit de fonction, avait t
dans les parlements de France. La
part importante qu'ils avaient prise dans la lgislation les associait la politique et les mettait sans

bien mconnu

cesse en relation

avec la cour. Refusaient-ils

6.

d'ob-

CUMULATION

8/|

I)'EMPLOIS

'
un
impt
temprer
Tantt ils suspendaient eux-mmes leurs fonctions,
tantt ils taient exils. Il en rsultait des secousses
un ministre,

de sanctionner

qui ont plus d'une fois branl la monarchie et qui

enfin donnrent la premire impulsion sa chute.
il ait pass en
C'est un mal qu'en Angleterre
la pairie deux des grands
juges, sans compter le chancelier, qui prside , on
la chambre haute. Quelle raison
ne sait pourquoi,
y a-t-il de jeter dans la politique des magistrats qui
ne sauraient demeurer trop trangers tout esprit
coutume

de donner

de parti ?
Les nouvelles liaisons qui en rsultent pour eux,
soit avec la noblesse, soit avec la cour, peuvent
tre au dtriment de leur indpendance et de leur
Quant au chancelier, si on considre
diversit des fonctions auxquelles il est
appel, comme juge d'un tribunal o il sige seul,
comme chef d'un autre tribunal o on en appelle
impartialit.
la singulire

de lui lui-mme, comme prsident de la chambre

des pairs, comme membre du cabinet, comme
exerant un immense patronage par la nomination
un grand nombre de places ecclsiastiques et cide fragments
viles, sans compter une multitude
on ne peut concevoir
htrognes de pouvoirs,
aucun, but raisonnable dans cet entassement : un
chancelier d'Angleterre est un tre indfinissable :
cette magistrature est un vritable chaos.
Ce principe d'exclusion tant admis, doit-on

le

DFENDUE.

85

pousser jusqu' la reprsentation nationale? Non;

la place de juge est la meilleure prparation possible pour la lgislature : quel homme est plus proles
en

se
faire
couter
sur
celui
lois,
que
qui
pre
a suivi la marche et les effets pendant des annes?
Les grands talents, les grandes connaissances sont
trop rares en matire de lgislation, pour courir la
chance de s'en priver par des exclusions gnrales.
Le principe de la dlgation prsente un compromis facile entre les devoirs du juge et les intrts
de la nation. Il conservera, comme dput, son emploi et son salaire, sous la condition de se donner
un dlgu extraordinaire
vice de son tribunal.

pour l'aider dans le ser-

une rgle importante.

point exercer les fonctions

Mais ceci nous conduit

Les juges ne doivent

lectorales ; il ne faut les exposer ni aux sollicitations de l'amiti, ni aux impulsions de l'esprit de
parti. Cette exclusion n'est rien moins qu'une disgrce : c'est un hommage qu'on rend un tat
qui doit tre lev au-dessus de toutes les passions.
Les grands juges d'Angleterre ont eu la sagesse de
s'imposer une implicite obissance au prcepte de
Pythagore : ils ne votent jamais dans les lections,
et cette rserve n'a pas peu contribu garantir leur
rputation

de tout soupon

et de toute atteinte.

86

PROMOTION

CHAPITRE
ritOaiOTION

XIV.

GRADUELLE,

Promotion

graduelle ! Ide dominante , ide favorite de Rousseau dans son plan de gouvernement
de ce
pour la Pologne ! Nulle part l'application
systme n'est plus naturelle et plus convenable
que dans l'ordre

: c'est entre les juges

judiciaire
et
dlgus qu'on prendra les juges permanents,
entre ceux-ci les juges d'appel. Le pouvoir, qui leur

l'avancement de leur
est donn se proportionne
exprience, et une augmentation progressive de
la confiance

publique.
A n'envisager la marche

graduelle que comme

un moyen de soutenir une utile mulation parmi
et de rpandre sur les plus peles concurrents,
tites fonctions de la justice ce genre d'importance
et d'intrt

qu'elles prennent naturellement quand

elles sont des chelons ncessaires pour arriver
sous ce seul
un plus haut grade, cet arrangement,
rapport, mriterait dj la prfrence. Il est bon,
dans l'ordre judiciaire,
par les mmes raisons que
mais on a un motif de plus
dans l'ordre militaire;
pour l'admettre dans un gouvernement o l'lection
des juges est confie une assemble dont les

GRADUELLE.

87

membres ne sont point porte de connatre tous

les candidats et d'apprcier leurs degrs de mrite.
Avec ce mode graduel , toute grande erreur est
comme impossible : on n'a pointa redouter les effets
de l'intrigue, amie ou ennemie, quand on ne peut
choisir un juge permanent que parmi des candidats
prouvs dans la place de dlgu, ni lever au rang
suprme de juge d'appel, que des hommes qui ont
mis leur caractre et leur capacit en vidence dans
les fonctions

de juges permanents. L'opinion publique sera comme un guide infaillible ; et si les talents spcieux l'emportent quelquefois sur des talents plus rels, il ne faut pas oublier que les
apparences mmes sont des ralits sur ce grand
thtre de la justice.
Mais le systme graduel, forl convenable aux
hommes ordinaires, arrtera la marche d'un gnie
transcendant : invent pour la consolation des es*
prits mdiocres, il est l'teignoir des talents suprieurs. S'il peut prvenir quelques mauvais choix
peu probables, il est plus certain qu'il en empchera de trs bons.
Cette objection serait tout--fait dcisive s'il s'agissait du dpartement militaire, o le salut de l'tat peut requrir des exceptions la rgle gnrale.
Mais l'tat de juge demande-t-il des qualits extraordinaires ? non : il requiert du discernement,
de la prsence d'esprit, la facult de saisir, de retenir, de comparer

les diffrentes scnes et les diff-

88

PROMOTION

GRADUELLE.

rents caractres dans un drame compliqu; il requiert encore une grande connaissance des lois ;
mais ces qualits sont de celles qui se dveloppent
et se mrissent

par l'exprience. Le gnie n'est

pas ncessaire au juge, il n'a rien inventer; l'loquence ne l'est,pas davantage, il ne doit pas travailler sur les passions des hommes : tout son devoir
se borne exposer d'une manire lumineuse le
simple tat de la question} et les raisons qui ont
motiv son jugement.
Un des grands avantages du systme graduel est
de prvenir les mcontentements et les dgots du
service. Il te l'espoir d'un avancement rapide, il
diminue aussi la crainte de rester sans avancement;
mais au moins ce chagrin d'un suprieur, quand il
voit son infrieur passer, comme on dit, par-dessus sa tte, est un genre de mortification
qui est
prvenu par le systme graduel; et plus il mnage
l'amour - propre,
plus il convient une classe
d'hommes o le sentiment de l'honneur ne doit pas
tre moins dlicat que dans la carrire militaire.
Il n'est pas mme indiffrent
d'observer qu'en
les esprances d'une manire plus gale
sur les diffrents ges de la vie, le systme graduel
contribue essentiellement au bonheur des indivi-

distribuant

dus. Prolonger l'esprance, c'est prolonger

grand charme de la jeunesse.

le plus

ASSIDUIT

DU SERVICE.

CHAPITRE
ASSIDUIT

DU

89

XV.
SERVICE.

S'il tait reconnu en principe que les gouvernements sont institus pour l'avantage des gouverde trouver les
nants, on serait dans l'admiration
faits si souvent et si parfaitement
d'accord avec
cette thorie ; mais c'est peut-tre dans les tablissements judiciaires qu'on en trouverait
les aples plus frquentes. Voyez ces rgles
plications
de procdure si multiplies, si obscures et si superflues, ces causes innombrables de dlais, ces vexations de tout genre, ces frais normes quivalents
des dnis formels de justice; cette multiplication
de
tribunaux, ces conflits de judicature, ces ajournements capricieux des causes, cette suspension priodique des cours de justice, ces vacances pour des
ftes religieuses,toutcelas'xpliquesanspeine,

tant

admis que les plaideurs sont la proprit des hommes de loi, comme les peuples sont celle du fisc.
N'oublions
pas que la premire base de notre
systme est de n'avoir dans un district qu'un juge
principal. Pour assurer l'assiduit de son service,
ne nous fions ni aux beaux sentiment ni aux belles
phrases; il y a un moyen, mais un seul : il faut
fixer le nombre des heures o le juge doit se trou-

ASSIDUIT

90

ver son tribunal.

Des repos lui sont ncessaires,

mais ils ne lui seront accords qu' condition de
son remplacement, et c'est l que se
prsente un des avantages particuliers de la dlgation : il peut s'tablir une rotation telle, que le
service ne serait jamais interrompu. Puisque l'iniquit veille toujours, la justice doit toujours tre
pourvoir

prte protger le citoyen qui la rclame. Tout

dlai peut tre fatal, soit pour la consommation du
crime, soit pour l'vasion du criminel et la perte
des preuves.
Le salaire doit tre compt jour jour; et s'il
n'y a point de salaire, chaque jour d'absence doit
entraner une dduction proportionnelle d'un dpt
exig dans ce but. Cette mthode a tout l'effet d'une
amende sur chaque omission de service, sans avoir
ni l'odieux, ni l'appareil, ni les difficults d'une
accusation. Il n'y a pas de moyen plus simple pour
assurer l'assiduit et pour mettre en vidence toutes
les ngligences d'un fonctionnaire public. L'honneur attach la rgularit sera le mobile ostensible et sans doute le plus puissant dans des places
leves, mais l'amende est un moyen subsidiaire
d'autant plus sr, qu'on n'oserait pas mme s'en
plaindre '.

thorie dos peines et des rcompenses, tom. 11,

c. *.).,r'gle I. Attacher les moluments aux charges de manire h produire la liaison lu plus intime entre le devoir cl
Voyez

l'intrt.

DU SERVICE.

Des vacances pour les tribunaux!

Certes, voil
une loi quel es plaideurs n'ont pas faite! Des vacances! Ne dirait-on

pas qu'il s'agit d'accorder une

trve aux ennemisles plus dangereux de la socit,
des malfaiteurs qui n'en accordent point; et que,
dans les ardeurs de la canicule ou dans les beaux
jours de l'automne, on peut ordonner
de vivre en paix avec les brebis, et aux
mnager lesbasses-cours? Le chirurgien
dire au voyageur bless : Attendez que

aux loups
renards de

nepeut pas
j'aie donn
quelques jours la chasse et au plaisir. S'il diffre
son ervice, il perd son salaire; aussi est-il prt au
premier appel, tous les jours de l'anne et toutes
les heures du jour. Mais l'homme de loi n'avait rien
perdre, en prolongeant la dtention de l'accus
ou les angoisses d'un plaideur.
Je sais tout le respect qu'on doit d'anciens
usages, et combien des prjugs religieux peuvent
faire la loi au lgislateur; mais ne considrer que
l'utilit

publique, s'il est un jour de la semaine o

il importe que les tribunaux soient ouverts, c'est
en particulier
celui qui est consacr la religion.
La fonction du ministre de la justice est-elle donc
moins solennelle, moins ncessaire l'humanit
que celle du ministre des autels ? Ne sont-ils pas
galement les gardiens de la morale, les appuis et
les consolateurs de l'innocence! N'est-ce pas d'ailleurs veiller aux intrts de la classe laborieuse,
que de lui mnager un temps si prcieux? Et si le

*
92

ASSIDUIT

DU

SERVICE.

peuple, au lieu de se livrer une oisivet toujours

dangereuse, se rendait en foule dans ces temples
de la justice, n'y trouverait-il
pas des instructions
salutaires, accompagnes de cet appareil et de celte
ralit dont l'impression est ineffaable! La classe
qui aurait le plus grand besoin de frquenter cette
cole de morale en est comme exclue par ses travaux journaliers,
et il est des pays o l'on ferait
tomber, par cette heureuse concurrence, d'autres
runions qui ne servent qu' nourrir le fanatisme
ou rpandre les poisons de la controverse.

PRCAUTION

CONTRE

CHAPITRE
PRCAUTION

CONTRE

LA

LA

PARTIALIT.

93

XVI.
PARTIALITE

DES JUGES.

Entre vingt causes de partialit, on en a choisi

deux ou trois des plus palpables pour en faire une
base lgale d'exclusion, tandis qu'on laisse le juge
expos l'influence de plusieurs autres, sans aucun prservatif. Mais la partialit qui provient
d'une cause secrte est seule craindre pour la
probit. Voulez-vous obvier au danger rel, exigez
du juge une dclaration publique des rapports
dans lesquels il se trouve avec tel ou tel individu,
de ses intde ses affections ou de ses inimitis,
rts pcuniaires et des diffrentes circonstances qui
pourraient influer sur son jugement. Tous les yeux
ds ce moment seront fixs sur lui, et sa probit,
loin d'tre expose par une tentation connue, sera,
pour ainsi dire, assise sur un pidestal plus solide.
De toute autre manire le but ne sera
pas atteint;
crer

des rapports qui peuvent

et aprs
serait infinie;
et mille noeuds, le prote vous

la spcification
des partialits

mille exceptions
chapperait encore. Comment s'y prendrait-on pour
fournir la preuve que telle liaison avec l'une des
parties est de nature mettre le devoir du juge
eu pril? Mais du mo ment o lui-mme la fait cou-

PRCAUTION

94

natre, tout danger s'vanouit, o Donnez-moi,

disait Mirabeau la tribune nationale en parlant
au nom du peuple de Marseille, donnez-moi le
%juge que vous voudrez, partial, corrompu, mon
ennemi mme si vous voulez, peu m'importe ,
pourvu qu'il ne puisse rien faire qu' la face du
public \ Rien de plus fort ni de plus juste; et
combien la sret n'est-elle pas plus grande, quand
le juge ne peut avoir ni intrt ni affection
il n'ait fait une dclaration solennelle !

dont

Ce n'est pas dire qu'on doive toujours demander cette dclaration : il y a des cas o ce serait trop
exiger de lui ; il faut qu'il ait la facult de s'exclure, sans en assigner aucune raison.
que les
consquences qu'on tire des causes extrieures de
partialit, Tel homme est votre parent, mais vous
le connaissez peine; loin de l'aimer, vous tes en
Vous avez dans la cause un
avec
lui.
querelle
Je ne connais rien de moins concluant

intrt

pcuniaire,

mais il est si minime, que le

des hommes n'y sacrifierait pas

moins scrupuleux
un atome de sa rputation.
La clause introduite

dans le serment des juges

de non audiendo extra judic aliter,
d'Angleterre
est trs ncessaire. Il faut fermer la porte secrte
de la corruption.
On ne va pas dire en public
un juge, Donnez-moi gain de cause et je mettrai tel
1 Courrier

de Provence,

n -jO, p. 19.

CONTRE

LA PARTIALIT.

95

prix ce service. On commence capter sa bienveillance , puis on se met sonder le terrain ; mais,
quand toute confrence est dfendue entre le juge
et les parties ou les amis des parties, celui qui vio la
lerait cette dfense mettrait sa rputation
merci du solliciteur.
On a peine concevoir comment, en France,
les
depuis la cration du nouvel ordre judiciaire,
jugs ont pu rtablir l'usage de recevoir les visites des parties. Ce sont, dit-on, de simples formalits de biensance, et en effet, leur rputation
en gnral est intacte sous le rapport de corruption pcuniaire ; mais n'y a-t-il que ce moyen de
sduction? Quelque tour qu'on donne la chose,
dit Rousseau 1, ou celui qui sollicite un juge
l'exhorte remplir son devoir, et alors il lui fait
une insulte; ou il lui propose une acception de
personnes et alors il veut le sduire, puisque toute
acception de personnes est un crime dans un juge,
qui doit connatre l'affaire et non les parties, et
ne voir que l'ordre et la loia.
' Lettre d'Alcmbcrt.
1 Je ne me
pique pas de la mme austrit que lord Mansficld, disait lord Cambdcu ; il se plat dire : C'est une rgle
pour moi, et une rgle invariable, de ne jnmais entendre un
sur toute cause qui est devant
seul mot hors du tribunal,
moi ou qui peut avoir quelque chance de ni'trc soumise.
Pour moi, ajoutait lord Cambdcu, je pourrais entendre les
parties me parler au long et au large sur leurs causes, sans
que leurs propos fissent sur moi a plus lgre impression.

96

PRCAUTION

CONTRE

LA

PARTIALIT.

bien par l donner la plus haute ide d'une

hroque puret. M. Uentf am, eu rapportant co trait, se rappelle les beaux jours de la chevalerie, o quand un chevalier
et sa princesse, voyageant ensemble tte ' tte, arrivaient
Et il prtendait

un lieu de repos qui n'offrait qu'un seul lit, une pc nue,

suffisait pour garder
place dans une direction convenable,
tout ce qui devait l'tre, Dans nos jours dgnrs, ajontel-il, une bonne cloison de pierre inspirerait plus de confiante
et garantirait

mieux de la malignit

publique.

AMOVIBILITE

DES JUGES.

CHAPITRE

DK

La situation

97

XVII.

f. AMOVIIIII.HK

DES

Jl'C.VS.

d'un

juge doit-elle tre permanente; ou doit-il exister, soit dans la chambre des
dputs, soit dans le corps lectoral, le pouvoir de
les dposer par la simple majorit des suffrages'?
Cette question prsente des arguments pour et
contre : l'exprience
manque, au moins sur une
n'est
grande chelle. Le prjug des publicistes
mais, d'une part,ils
pas favorable l'amovibilit;
se font des ides fausses de son danger; et, de l'au1 On

comprend que celte question ne s'applique point

nue monarchie o les juges sont lus par le roi : l'amovibilit
serait dangereuse soit pour leur probit, soit pour leur dignit et leur rputation. Les juges, en Angleterre, taient en
plue durant le bon plaisir du roi. Georges III, sou avnement, les rendit indpendants : on ne put plus les destituer
que d'aprs un jugement rgulier, ou d'aprs une demande
adresseau roi par les deux chambres. Celte abdication d'un
pouvoir arbitraire excila dans la nation la*plus vive reconnaissance. J'ai vu toutefois des Anglais qui pensaient que
elle mesure avait eu un effet diffrent de celui
qu'on
lui attribue.

Les juges,

soumis au bon plaisir,

soin pour leur protecliaffd'unuiYpntalion

/#

h:\

avaient be-

populaire.

gS"

AMOVIBILIT

tre, ils n'ont pas eu l'ide des prcautions par lesquelles on peut prvenir l'abus de ce pouvoir.
Voyons d'abord les raisons en faveur de l'amovibilit ; nous examinerons ensuite les objections.
i Sans le pouvoir de dposer, le droit d'lire ne
son but. Par qui les
rpond qu'imparfaitement
offices publics doivent-ils tre remplis ? Est-ce par
ceux qui ont eu la confiance de la nation, ou par
lection
ceux qui la possdent actuellement?Une
est une dclaration

de confiance; mais peut-on

dclarer que l'homme qu'on estime aujourd'hui,
on l'estimera toujours ? Peut-on s'assurer qu' l'preuve, il ne trompera point les esprances qu'il
avait donnes, qu'il ne changera point, que le
pouvoir n'exercera sur lui aucune influence fcheuse ? Quelle diffrence entre le canditat d'une
place et le mme homme lorsqu'il l'a obtenue et
qu'il ne peut plus la perdre !
La popularit d'un juge est un bien solide et
un mal grave et
substantiel, son impopularit
rel, indpendamment de son mrite ou dmrite
intrinsque. Il ne lui suffit pas d'tre juste, il faut
qu'il soit rput tel. Sa conscience ft-elle irrprochable, ce n'est rien pour le public, il faut qu'il
le soit au tribunal de l'opinion. Ds qu'il a cess de
possder la confiance gnrale, ft-ce mme
de son pouvoir serait une
tort, la continuation
cause permanente d'alarme.
a* Les causes qui peuvent affaiblir

la confiance

DES JUGES.

()

sont souvent telles, qu'il serait impossible d'y appliquer aucun autre remde que la dposition ; en
mme temps que le simple pouvoir de dposer,
agissant comme prservatif, peut produire
sans tre mis en oeuvre.
Il y a une espce d'incapacit
ment dans les devoirs qui ruine

son effet

o de relcheen dtail

la rlui Une

putation d'un juge,, sans donner contre

prise suffisante pour le soumettre un jugement
de cassation.

Ce sera, par exemple, une dcadence mentale qui

serait sensible tout le monde sans tre souponne par l'individu
lui-mme; et ce genre d'infirmit, qu'il soit l'effet de l'ge ou des maladies,
la
ne sauplutt
piti que l'indignation,
inspirant
rait justifier, mme aprs les fautes les plus manifestes , une destitution juridique.
la duret, la mauvaise humeur
L'impatience,
n'excluent ni l'intgrit ni le talent : cependant ce
sont de graves dfauts dans un juge, ils tendent tous
la prcipitation. Voyez sur son tribunal un homme
morose et imprieux; l'ennui d'couter se peint sur
tons ses traits ; sa parole est sche et tranchante.
Abondant en son sens, il ne reoit les observations
il
rduit
au
silence
des
des
comme
reproches;
que
hommes timides, ou du moins il leur te cette prsence d'esprit si ncessaire au dveloppement de leur
cause; il rend la justice repoussante, et lui imprime
un caractre de hauteur et de ddain. Tout cela ne
7-

100

AMOVIBILIT

donne point prise des accusations formelles,

et
il est mme difficile deconcevoir qu'un juge irrprochable tous autres gards ft dpos pour cette
seule raison ; mais il est plus difficile encore de concevoir que la crainte de la dposition ne ft pas un
frein contre ces dfauts d'humeur, et qu'un juge amovible ne sentt pas le besoin de se rendre populaire
par l'affabilit, la patience et la condescension.
est sujet deux objec.
Ce systme d'amovibilit
tions principales :
i On risquerait par l de porter atteinte l'in:
de
au
lieu
consulter la jusda
juge
dpendance
tice dans ses dcrets, il sera dispos chercher les
moyens de plaire ceux qui ont le pouvoir de le
destituer.
Je rponds cette objection qu'il y a une quivoque cache dans le mot indpendance. La qualit ncessaire un juge est la probit : or la
probit n'est point le rsultat de l'indpendance
absolue; tant s'en faut. Pourquoi crie-t-on contre
le despotisme? Qu'est-ce que despotisme, si ce n'est
indpendance? Qu'est-ce qu'un despote, si ce n'est
un homme dont tous les autres dpendent, tandis
que lui-mme

ne dpend de personne?

L'indpendanced'unjuge,reativementau
prince,
est favorable la probit: pourquoi? Parcequ'elle
le laisse plus dpendant de l'opinion
publique;
parcequ'elle fortifie les liens qui l'unissent avec la
masse de la nation ; pareequ'il

est l'homme

de la

DKS JUGES.

101

loi, l'homme du peuple, au lieu d'tre l'homme du

monarque , l'homme du pouvoir.
C'est un beau mot que celui d'indpendance,
quand il s'applique au courage moral d'un juge
qui rsiste l'autorit et aux puissantes sollicitations ; mais il ne faut, pas se laisser tromper par ce
mot: si vous en abusez pour conclure qu'un
doive tre indpendant au point de n'avoir
rendre compte de sa conduite, de ne plus
publique,
d'envisager
quiter de l'opinion

juge
plus
s'inson

poste comme une proprit qu'il ne pourrait perdre

que par des malversations avres, vous en verrez
bientt les dplorables rsultats dans la ngligence
de ses devoirs ou la hauteur et le despotisme de
sesmanires. Nous avons reconnu que la publicit
tait l'me de la justice, et entre autres raisons ,
parcequ'elle tient le juge en prsence de l'opinion publique,
parcequ'elle agit en mme temps
mais si l'incomme frein et comme aiguillon;
dpendance tait une chose aussi dsirable qu'on le
prtend, il faudrait bien vite replacer les juges sous
le voile du mystre et rtablir la procdure secrte, la seule vritable sauvegarde de leur indpendance absolue.
Seconde objection. La crainte d'une destitution
sans jugement loignera de la fonction de juge
les hommes les plus capables de la bien remplir :
ils ne voudront pas d'une situation prcaire dans
laquelle ils se verraient exposs tre les jouets do

103

A.MOVIUILITK

tous les orages qui peuvent bouleverser pour un

moment l'opinion publique, ou des intrigues qui
peuvent se former dans une assemble reprsentative.
Plus on aime le gouvernement populaire,
plus
on sent aussi qu'il est ncessaire de maintenir la
rputation du peuple ; elle est essentielle au maintien mme de son pouvoir, et rien ne pourrait la
compromettre auprs de ses amis et de ses ennemis, autant que des destitutions capricieuses et
prcipites qui porteraient le caractre de la passion et de l'injustice. En donnant donc un corps
lectoral ou une assemble reprsentative le pouvoir de destituer, il y aura des prcautions prendre, soit pour fixer le nombre des suffrages requis,
soit pour dterminer les poques, de manire
s'assurer qu'on n'agira point sous l'impulsion
du
moment. On ne peut ici poser que les principes :
leur application variera selon la diversit des con; mais on conoit que ce ressort n'est pas
de ceux qu'on doive mettre en mouvement d'une
manire arbitraire, et qu'on n'a jamais besoin de
se presser pour des actes de destitution qui ne supstitutions

posent que des imperfections et non des dlits.

Quand je parle de l'opinion publique, de cette
opinion laquelle les magistrats d'une nation libre
doivent tre soumis, je n'entends pas l'opinion
d'un jour ou d'une circonstance : je n'entends pas
la clameur qui s'lve dans une tempte, ni ce

m:s JUGES.

io3

bruit vague et ce murmure incertain qui nat d'un

mensonge ai Hficiesement rpandu et lgrement
adopt; j'entends une opinion constante qui se
forme dans le calme et la rflexion, aprs que les
hommes sages ont pu se faire couter, quand les
laits ont t recueillis,
publis, vrifis, discuts
par les parties intresses ; et c'est pour assurer le
triomphe de la sanction populaire, qu'il faut la
mettre en tat de rsister ces cabales qui prennent
faussement son nom. L'imposture
politique parle
au nom du peuple, comme l'imposture religieuse
parl au nom de Dieu.
A toutes les prcautions de forme qu'on peut
donner ce pouvoir de: destituer, on doit en ajou*
ter une autre qui rduit le danger son moindre
terme. Un acte de cette nature,, n'tant point fond
sur un jugement, ne doit: entraner pour le juge ni
la perte de son salaire ni l'exclusion future du
mme emploi ou de tout autre. L'inimiti person^
nelle contre un juge ne cherchera pas le priver
de son emploi en lui laissant sa>fortune et mme en
crant par la perscution un-intrti en sa faveur
qui peut le ramener en triomphe la mme dignit..
Si*malgr toutes ces prcautions, il se prsentait
quelque cas de destitution non mrite, cet abus
ne me ferait pas renoncer 1aux avantages de l'amo-
vibilit : mieux vaudrait exposer un juge souffrir
par la faute de ses commettants, que d'exposer ses

104

commettants

AMOVIBILIT

souffrir

par son inconduite : la situation du juge en sera peut-tre moins agrable;

mais cette nuance d'incerlitudo dans son tat peutun effet fcheux sur sa probit? Non
sans doute; car, quoique l'intgrit ne puisse pas
lui donner une scurit absolue, elle sera toujours
elle avoir

sa meilleure

sauvegarde.
Mais je m'arrte dissiper des craintes que je
ne partage point. Je ne saurais voir dans le peuple ce monstre sauvage toujours prt dvorer

ceux qui le servent. Ses dtracteurs

d'allguer les injustices des Athniens

ne cessent

et de quelmais dans ces gouverne-

ques autres dmocraties;

ments , qui n'taient que des essais de lgislation
forms sur des expriences trs limites, avait-on

des assembles reprsentatives ? Connaissait-on ce

si favorable l'inmode universel d publicit,
struction, si propre faire agir une nation de concert ? Dans le temps o les Athniens se montraient
si cruels et si injustes, les Denys et les Ataxerxs
l'taient-ils moins ? Peut-on comparer les violences
des rpubliques d'Italie celles des princes de la
mme poque et de la mme contre ? Nous avons
vu, en France, les plus affreux excs d'anarchie;
mais argumenter des fureurs d'une rvolution contre tout pouvoir populaire, ce serait argumenter
d'un Nron, d'un Caligula, d'un Christiern, contre
tout gouvernement monarchique. Considrons les
deux lments politiques

qui ont tout chang dans

DES JUGES,

105

et la
U /'prsentation
publicit. Voyez l'Amrique, c\i l'ascendant populaire domine dans toutes les lections et dans tous
les conseils, et demandez si l'histoire de ses trente
rpubliques vous prsente un seul fait de violence,
ou mme d'injustice, de la part de la nation conle gouvernement

national,

tre ceux qui l'ont gouverne.

loG

CONTINUATION

CHAPITRE
CONTINUIT

DU SALAIRE

DU SALAIRF

XVIII.
EN CAS DE DESTITUTION.

J'ai indiqu deux correctifs au danger qu'on peut

apprhender dans l'amovibilit des juges: le premier
est de les rendre, malgr la destitution, immdiatement rligibles, soit la mme place, soit
toute autre ; mesure qui mnage l'honneur et qui
laisse en quelque manire la partie intresse
la ressource d'un appel et mme d'un triomphe.
Le second correctif est dans la permanence du
salaire : ceci demande quelques dveloppements.
Une destitution

sans preuve juridique peut tre

l'effet d'une erreur ou d'une cabale; il est donc
essentiel de dcourager l'inimiti et l'intrigue, ef
de les contrebalancer

par un intrt public.

Entre les bons effets de cette mesure, j'observe
d'abord que le pouvoir de destituer en deviendra
plus effectif; on augmente son efficacit en adoucissant ce qu'il a de dur. Sans cela, des considrations personnelles feraient sacrifier l'intrt de la
communaut. L'incapacit mme serait protge
par la piti, dans le cas o un juge n'aurait pas une
fortune indpendante, et le pouvoir de destituer,
en devenant odieux , ^deviendrait presque nul.

EN CAS DE DESTITUTION.

IO7

C'est de plus un appui pour l'intgrit : le juge

n'aura plus devant les yeux la crainte de l'indigence pour le dtourner de son devoir dans le cas
o il aurait balancer

entre sa conscience et le

danger de heurter l'opinion publique. Yient-il

succomber, une telle disgrce, accompagne du
sentiment de l'innocence, n'accable point un noble caractre, elle lui donne mme plus de ressort ;
fort de sa conscience, il anticipe le triomphe de la
vrit sur l'erreur

du moment ; mais quoiqu'un

homme vertueux pt braver la pauvret aussi bien
qu'une injustice passagre, il ne convient pas d'exposer la probit aune tentation aussi forte; d'autant
plus quo.de tels emplois ne laissent pasl'hommedans
l'tat o ils l'ont trouv, ni dans un ge o il puisse
s'ouvrir une nouvelle carrire.
Je crois bien que le systme une fois tabli, la
crainte des destitutions ne serait pas un pouvantai! ; mais dans son origine elle pourrait loigner
plusieurs personnes de se vouer l'tude de la
On se reprsenterait
un emploi
jurisprudence.
prcaire et un salaire aussi prcaire que l'emploi,
et l'on n'y verrait qu'une loterie dsavantageuse
dans une profession d'ailleurs peu attrayante; Plus
on se sentirait de talent, moins on serait dispos
l'enfouir dans une terre ingrate. tablissez la permanence du salaire, vous rconciliez la prudence
du particulier avec l'intrt du public.
Conservez le salaire, le pouvoir de destitution

10$

CONTINUATION

DU

SALAIRE.

reste en son entier pour remplir son but, mais

de venon ne peut plus en faire un instrument
geance. Cette arme utile a perdu tout ce qu'elle
aurait de meurtrier. Ceux qui craignent si fort les
caprices d'un pouvoir populaire verront avec plaisir que l'intrt soit employ comme un contrepoids; car il n'est pas douteux que la crainte de
charger le public d'un fardeau additionnel ne soit
un motif de plus pour user cfe ce pouvoir avec
rserve.
Dans le service public comme dans la vie prive,
la probit des. serviteurs dpend beaucoup de la
sagesse du matre : si le matre est capricieux ou
ceux qui le servent, c'est--dire ceux
tyrannique,
de
qui le mnent, useront avec lui de duplicit,
ruse et de bassesse, le mpriseront en le flattant,
le. rendront violent et abject pour prparer la ruine
de son pouvoir. Lui ter les moyens d'tre injuste,
c'est affermir son autorit et dsarmer les intrigants en rendant l'intrigue inutile.

ET DEFENSEUR

ACCUSATEUR

PUBLIC.

KO,

XIX.

CHAPITRE

DE I,'ACCUSATEUR

PUBLICS.

DU

DEFENSEUR

PUBUC.

C -.fi leux officiers

publics seront institus d'aprs le modle que nous avons trac pour les juges :
mode d'lection, amovibilit,
pouvoir de dputation , assiduit de service, pluralit d'emploi d-,
fendue, responsabilit, tout leur est commun, sauf
quelques lgres diffrences trop faciles voir pour
qu'il soit besoin d'en parleiv La loi qui les conCO*e doit tre conue dans les mmes termes :
eadem natura, eadem nomenclatures, rgle essentielle qui n'a jamais t suivie, et dont on ne devrait
jamais s'cai'ter : clart, prcision, certitude, toutes ces qualits, dans la composition des lois, dpendent de l'observation

de cette maxime.

Raison pour tenir ces trois lignes distinctes.

Doit-on permettre celui qui est enU dans une

de ces carrires de passer dans une des deux autres?
Il y a plusieurs raisons pour la ngative.
i.Chaque classetant tenue spare, en sera plus
dispose surveiller les deux autres. Diversit dans

110

'

;'..V>?.r

R ET

DFENSEUR

produ . naturellement diversit dans

les caractres, car il n'est point d'ge o l'esprit
ne reoive une teinture de ses occupations habituelles. On verra natre sans effort, entre chacune
de ces vocations , une rivalit qui tournera tout
entire l'avantage du public, en empchant qu'il
ne se forme entre les hommes de loi un esprit de
les fonctions

corps, une fdration tacite, et qu'il ne s'tablisse

des prjugs permanents si souvent funestes la
sret et la libert des citoyens. Accordez ces
trois professions la facult de passer de l'une l'autre , vous les verrez bientt se runir, se mnager
dissimuler leurs torts, conniver
rciproquement,
leurs intrts privs , et prsenter une phalange
redoutable toutes les fois qu'on oserait attaquer le
domaine de leurs abus. levez une barrire entre
ces trois professions, vous divisez leurs intrts ;
les abus favorables l'une n'tant point favorables
aux deux autres ne pourront jamais prendre une
consistance durable , parce qu'ils auront toujours
moins de dfenseurs que d'adversaires.
2*. L'homme qui s'est form dans une de ces

son
rend
service spse
propre
plus
professions
cial qu' celui des deux autres; c'est l qu'il s'est
fait connatre, et il est plus raisonnable de le rcompenser en l'avanant dans la'mme carrire, qu'en
le transplantant dans celle o il aurait faire un
autre apprentissage.
3. La division du travail peut, dans ce genre

PUDLICS.

111

comme dans les autres, contribuer

la perfection de l'art, Un accusateur public, en
appliquant toutes ses facults tcr au crime tout
moyen d'vasion, se rendra plus expert dmler
les imperfections des lois et de la procdure, et

d'industrie

suggrer les amendements convenables. Un dfenseur public, dans la ligne oppose, sera plus
porte djuger tout ce qu'il y a de dfectueux dans
les lois sur le sort des accuss, et tout ce qu'on
peut faire pour augmenter la sret de l'innocence.
4. Chacune de ces professions offre une raison
particulirepour exclurele passage de l'une l'autre.
L'tat du dfenseur public l'appelle former
beaucoup de liaisons dans la socit, et cre en
safaveur un prjug naturel qui lui donnerait trop
d'avantage soit contre un juge, soit contre un accusateur public, quand ils se trouveraient en concurrence; il en rsulterait pour cette dernire foncun dcouragement, et peuttion en particulier
tre Une disposition se relcher de la svrit de
ses devoirs, par la crainte de se faire des ennemis.
Chacun d'eux mettra plus de zle remplir sa
vocation lorsqu'il n'aura point craindre que sa
rcompense lui soit enleve par un rival dans
une branche plus favorise. La comparaison se fait
plus facilement entre tous les mules dans une
mme carrire,
du mrite.

et on ne leur laisse que l'ambition

112

ACCUSATEUR

ET

DFENSEUR.

Je ne vois qu'une objection contre ce plan. On

peut concevoir du dgot pour l'tat qu'on a
embrass, et croire qu'on ferait mieux dans un
des deux autres, Il n'y a plus qu'une alternative de
malheur entre abandonner sa profession ou la suivre regret. Mais cet inconvnient parat au premier coup d'oeil plus grand qu'il ne l'est en ralit;
chacun aura pu connatre ses inclinations et ses
de,dlgu;
rpugnances dans l'tat prparatoire
et dans ce degr la communication
ouverte entre les trois branches.

reste libre et

Bu dfenseur public,

L'emploi de dfenseur public est-il inutile? est

il moins ncessaire que celui d'accusateur public?
La socit a-t-elle moins d'intrt dans la sret
de l'innocence que dans la poursuite du crime?
Faut-il montrer plus de prcautions, employer plus
de moyens pour l'attaque que pour la dfense ?
Laissant part quelques exceptions honorables,
de la justice a t conduite avec
une insensibilit et une duret qui se ressentait de
l'administration
la barbarie

gnrale des anciens temps. La poursuite n'tait pas seulement le principal objet des
elle tait le seul. Cet objet remgouvernements,
plissait toute la sphre de leur vue et limitait
l'horizon du despotisme. Il tait de l'intrt du roi
ou du baron que les coupables fussent punis; les

I l ?

PUBLICS.

tes confiscations, les amendes grossissaient son trsor. Les innocents n'offraient rien gagner, leur
salut n'intressait qu'eux-mmes.
En France mme, sous une monarchie tempre,
au milieu d'une nation renomme par sa politesse
et sa douceur, il y avait une plainte gnrale contre les parlements. L'opinion publique ne les attade
l
le
sous
mais
corruption,
pas
rapport
quait
elle leur imputait une disposition
rigide pr
sumer toujours le crime, et jamais l'innocence,
chercher des coupables, envisager presque l'absolution d'un accus comme une dfaite

pour

les

juges. Les prsomptions prises pour des preuves,

accumules pour quivaloir
les demi-preuves

une preuve entire, les artifices usits contre les

la
les
secrte,
procdure
rigueurs d'une
prvenus,
longue dtention solitaire, et enfin la torture apvoil trop de
plique pour lever des doutes,
ces imputamoyens, ce semble, pour justifier
tions populaires : je suis port toutefois croire
qu'elles taient exagres ; mais en ce genre, il imsoit vraie ou fausse : ds
porte peu que l'opinion
que l'effroi sort du sanctuaire qui doit inspirer la
confiance, ds que le public est alarm sur la
justice, il y a ncessairement un vice dans la loi
ou dans le tribunal qui l'excute. Il est donc
bien essentiel de placer ostensiblement
magistrat qui poursuit le crime celui
au sort de l'innocence,

de ne donner

ct du
qui veille
l'accusa8

Il4

ACCUSATEUR ET DFENSEUR

teur. aucun avantage que ne partage galement le

dfenseur, et de sparer ces deux fonctions de
celle du juge, pour laisser celui-ci
son im.
partialit tout entire,
Ces deux conseillers

lgaux ne doivent plus

prter leur ministre des clients qui les paient :
ils appartiennent au public, et il ne faut pas exposer la justice tre en retard pour des intrts
Les causes du pauvre seraient souparticuliers.
vent ajournes, parce que l'avocat ne serait pas
prt, et il ne le serait pas parceque le temps qu'il
doit des clients insolvables aurait t vendu
des clients qui payent ( ' ).
' Cette institution

d'un

dfenseur

ne peut avoir
lieu qu'en faveur de ceux a qui leur pauvret ne permet pas
d'avoir un avocat de leur choix. Mais en France et dans mon
heureuse patrie, le tribunal nomme un dfenseur d'office cl
aucun ne se refuse cette honorable fonction. A Paris et
public

dans les autres cours du royaume, il y a un conseil d'avocats

qui reoit les consultations des pauvres, les plus jeunes sont
obligs d'y assister; on leur remet les mmoires examiner,
ils font lpurs rapports, et comme h cette poque de leur vie
ils ont du loisir et leur rputation faire, il s'en acquittent
avec zle.
Un dfenseur public ferait-il son devoir aussi bien que l'avocat charg par la cour de remplir occasionellement cet
mais il est pay de la mme
office? Il est pay par l'Etat;
manire, qu'il fasse mieux ou moins bien. Il a toujours sa
rputation soigner, mais il n'a pas de motif pour l'accrotre,
et cls qu'un homme est fix dans sa place, son mulation

PUBLICS.

1 15

s'arrte : il est mme craindre que, faisant toujours la mme

chose, il ne tombo dans la langueur de la routine.
Je me borne mentionner l'accroissement de dpense qui
rsulterait du plan de M. Bentham: il faudrait un dfenseur
public dans chaque tribunal do district et dans chaque tribunal d'appel.
N'envions pas l'ordre des avocats l'honneur
sur leur

profession de cette dfense gratuite

qui rejaillit
du faible et

du pauvre.

8.

1 1C

POURSUITE

CHAPITRE
DE

r,A

POURSUITE

XX.
DES DELITS.

La loi a-t-elle t transgresse, le juge ne peut

rien pour punir le dlit s'il ne se trouve un informateur, un accusateur et des tmoins. Le mme
mais
peut runir toutes ces fonctions,
diverses circonstances tendent les sparer, et
rendent mme quelquefois cette sparation n.
individu

cessaire.
Le fait aura eu plusieurs tmoins ; mais si tous
ne se sont pas prsents au juge en mme temps,
le premier qui Ta dnonc est dsign par le nom
i informateur*
Aucun tmoin du fait principal ne se prsente,
encore; mais vient un homme qui a observ un
fait que l'on considre comme un indice de dlit;
disons, par exemple, qu'il dclare avoir vu une
porte rcemment enfonce dans une maison sans
habitants, ondes objets prcieux cachs soigneusement dans un lieu o ils ne devaient pas tre.
G*t homme est un informateur
par rapport un
indice, et il met sur la voie pour commencer des
recherches.
Aucun tmoin
principal,

ne se prsente, ni pour un fait

ni pour un indice accessoire; mais vient

DES

DELITS.

1 1y

quelqu'un qui rapporte avoir entendu de Pierre

ou de Paul, qu'il s'tait commis un certain crime,
ou qu'il en existait tel ou tel indice. C'est encore
un informateur, mais simplement un informateur
sur ou-dire.
A-t-on t tmoin oculaire de quelque fait important, surtout de ceux qu'on qualifie de dlits,
on est naturellement port en parler, en faire
un sujet de conversation : il suffit, pour cela, du
dsir d'intresser ses auditeurs, d'tre le premier
dire quelque chose de curieux ; mais, pour
aller au juge, pour lui en donner une information

positive, et se constituer
moins d'un intrt particulier,

dnonciateur,
il n'y a pas de
motif qui porte le faire, et il y a des motifs qui
en dtournent ! les uns ne veulent pas d'un rle

qu'ils regardent comme odieux j les autres craignent de se jeter dans des embarras; plusieurs
disent : Ce n'est pas mon affaire. Le prjug,
rgosme, la paresse, l'indiffrence
pour le bien
public,

sont autant d'obstacles

ces rvlations

judiciaires.
Mais supposons que quelque motif de bien public ou d'intrt priv ait fait surmonter cette rpugnance accuser, il y a bien de la diffrence
entre dnoncer au juge un dlit, ci persvrer du
^commencement la fin dans la carrire de la pro
cdure. Tel peut remplir le premier de ces rles
qui ne pourrait pas soutenir le second, Il faut de

1 18

POURSUITE

la sant, du 'oisir,
pour s'en acquitter

de l'intelligence,
convenablement

de l'activit
Ainsi,

outre

on aura besoin dans plusieurs cas

l'informateur,
d'un personnage distinct qui se charge de rechercher, d'arranger, de dvelopper les preuves, de
trouver les tmoins, de les interroger, eh un mot
de mettre le dlit en vidence et d'en dterminer
se nomme le
l'auteur. Ce personnage principal
poursuivant ou Vaccusateur.
Que l'accusateur soit ncessaire, personne ne le
conteste : toute la difficult gt le trouver. Il y a
i Admettre tout
moyens
d'y
quatre
pourvoir.
accusateur volontaire. 2 Offrir des rcompenses
3 Instituer un
service.
ce
pour
magistrat charg
spcialement de la poursuite
nir ces trois mthodes.

des dlits.4

Ru-

Les trois premiers moyens, pris sparment, ne

pourraient pas remplir le but de la justice : le premier, l'admission de tout accusateur volontaire,
est le plus naturel comme le plus simple. Puisqu'il
faut une information
suite, ne convient-il
pour informer soit

pour commencer une pourpas que celui qui se prsente

charg de poursuivre ? C'est la
de: \ entreprise : il dsire que
soit puni puisqu'il le dnonce:

simple continuation
le dlit en question
il a dj quelques preuves acquises de son existence,
puisqu'autrement son accusation n'aurait point de
base. Tout cela est vrai, mais si vous vous bornez
a attendre des informateurs volontaires, et si vous

DES DLITS.

1 19

leur imposez l'obligation de poursuivre, l'tat habituel des choses sera la violation des lois et l'impunit des dlits. Quant aux dlits privs qui affectent des individus, je vois bien que les parties
lses ont un intrt naturel les poursuivre : parle vol, la fraude, les injures personnelles : mais il y a aussi des classes nombreuses de
ticulirement

dlits qui ne blessent que le public, sans affecter

un individu plus spcialement-qu'aucun
autre. L
tort est pour tous, mais il n'est pas senti : le danger est pour tous, mais il est pein aperu : le
public entier est en perte, mais aucun des individus dont il se compose ne peut distinguer sa
part de mal et rclamer une indemnit. Prenez
pour exemple des fraudes sur le revenu public,
des actes par lesquels on lude le- paiement des
impts, la contrebande, certes si on se fiait aux accusations volontaires et gratuites pour arrter ces
dlits, on les verrait biertt marcher la tte haute
et se multiplier
avec une progression effrayante.
"D'ailleurs la bonne volont toute seule ne suffit pas pour conduire une affaire juridique.
L
poursuite est une oeuvre qui demande de l'aptitude,
de la dextrit, de la persvrance, du loisir. Que
feront les femmes, les enfants, les malades, les
personnes d'un esprit faible ou timide, et ceux
qui sont commands par des occupations indispensables ? Ne leur donner que la ressource de la
poursuite volontaire, c'est ne leur en donner au-

120

POURSUITE

cune, et si mme ils essayaient de conduire euxmmes leur plainte, quel avantage n'auraient pas
des dlinquants experts sur des accusateurs si novices? Le crime vigilant et alerte, piant les circonstances favorables, se jetterait sur le faible
comme sur une proie que la loi lui abandonne.
Mais un

autre

inconvnient

bien

grave me
aux individus

frappe dans ce systme : il donnerait

lss le pouvoir arbitraire de pardonner, c'est-dire d'accorder l'impunit au crime et de rejeter
le danger qui en rsulte sur la socit entire.
Dans la premire motion que fait prouver un
dlit dont on est l'objet, on court porter une information au juge par un sentiment de justice ou
par un mouvement d'irritation : mais si ce premier
service e/f;u.ie

l'engagement odieux ou onreux

deconliiU'cr
une poursuite, sans pouvoir s'en retirer, n'est ii pas naturel de rflchir sur les consquences ? On hsite, on dlibre, et bientt une
piti mal entendue, une apparence de gnrosit,
la crainte de ne pas russir, l'indes sollicitations,
dolence toute seule et beaucoup d'autres motifs,
agissant ensemble ou sparment, dtermineront
l'individu ls dissimuler l'injure, se tenir en
repos, sans aucun scrupule sur le mal que cette
impunit peut produire.
Relativement
aux rcompenses
pcuniaire
et la conviction,
la poursuite
promises pour
je ne reviendrai pas sur ce qui a t dit ail-

DES

DLITS.

12 1

leurs', pour en dmontrer la fcheuse ncessit:

mais, quelque correctif qu'on donne ce moyen,
il sera toujours insuffisant.
D'abord, il est une classe nombreuse qui serait
plutt repousse qu'attire par des offres pcuniaires; les personnes d'une fortune aise ou qui ont
l'esprit cultiv et les sentiments dlicats, ne se prteraient point rechercher une telle rcompense. Il
estmme douteuxsi l'emploi indiscret decemoyen,
en avilissant les accusateurs, n'a pas t la justice
plus de cooprateurs gratuits qu'elle ne lui adonn
de serviteurs mercenaires.
Il faudrait de plus des rcompenses trs dispendieuses pour surmonter en plusieurs cas les motifs
naturels qui font rpugner aux accusations. Un instant suffit pour donner une information; une accusation juridique peutdurer des mois, desannes:on
en secret ; une accupeut donner une information
sation est ncessairement une dmarche publique.
Voil donc la crainte des embarras et des longueurs,
celle des inimitis

et de la dfaveur
particulires
publique, agissant comme autant de contrepoids,
et rduisant rien pour un grand nombre de personnes la valeur de la rcompense.
Enfin,et pour raison dcisive, comment la loi
pourrait-elle se fiera ce moyen, puisqu'une rcom1

Voyc2 Trait
pour (.U'huion*

des rcompenses,

cii. XIII;

rcompenses

122

POURSUITE

pense peut toujours tre contrebalance par une

autre? Que fera une guine offerte par la justice,
si le dlinquant peut en offrir deux? Mme aprs
la poursuite commence, l'accusateur pourra prvariquer sans s'exposer tre convaincu: gagn par
l'accus, il dissimule ses preuves, il les fait vanouir
son gr, et la loi est la merci d'un individu.
L'insuffisance de ces deux moyens tant dmontre j il en rsulte la ncessit d'instituer une magistrature qui y supple, une partie publique ',
l'institution
de cette magistrature est une mesure
prescrite par l'quit. Un individu est dj assez
grev par un dlit, doit-on empirer son mal par
les inquitudes et les difficults d'une poursuite
publique? Doit-on le laisser sans secours s'il ne peut
pourvoir par lui-mme la rparation de ses injures? La punition du criminel importe sans doute
la partie lse; mais c'est la socit qui en retire
le plus grand avantage ; c'est donc elle se charger de toutes les oprations ncessaires pour l'accomplissement de la loi.
Ds qu'il existe une partie publique, les lois ne
sont plus dans la dpendance des accusateurs vo'Ce magistrat peuttre dsign diffremment,
selon qu'il
exerce des Fonctions diffrentes : accusateur public dans If
cas o il rclame l'excution

des lois pnales : solliciteur jeau civil, soit pour l'Etal soit pour

tterai lorsqu'il intervient

des corporations, ou pour des pauvres qui ont besoin d'un
protecteur.

DES DLITS.

1 23

lontaires ; elles ne sont plus dans cette impuissance

d'agir dont elles ne pouvaient sortir qu'au gr d'une
Le
n'est
au
public
plus
plaignante.
expos
partie
scandale de ces dlits qui affichent une notorit
insultante et qui demeurent impunis, pareequ'il ,
ne se prsente personne pour les poursuivre. La
loi aura auprs du juge Un reprsentant qui parle ^
en
son
elle,
nom, qui observe, coute,
qui
agit
pour
recueille avec soin tout ce qui peut mener sur les
traces du crime, qui est suprieur aux craintes et
aux inimitis individuelles, et qui est arm de toute
l'autovh ncessaire pour agir avec promptitude
et avec sret. En considrant les informateurs et
les accusateurs volontaires, comme de simples soldats dans cette guerre intestine entre la justice et
le crime, l'accusateur public fait la fonction d'un
chef qui rassemble ses forces parses, dirige leurs
efforts vers un mme but, et attaque les ennemis
de l'ordre social avec une tactique savante que
l'exprience perfectionne de jour en jour.
Mais en instituant un accusateur officiel, faut-v
il exclure les accusateurs volontaires? Non : cette
exclusion ne serait bonne rien; ce n'est pas
dite assez : elle serait trs dangereuse.
i C'est diminuer la certitude de la peine, et par i
consquent affaiblir l'efficacit des lois. Plus vous
admettez de personnes concourir l'excution de
la loi, plus elle a de chances d'tre excute : plus
vous resserrez ce nombre, plus elle a dv chances

POURSUIT*:

1 2L\

de ne l'tre pas : les mathmatiques n'ont point

de proposition plus vidente que celle-l.
2 C'est donner l'accusateur public un pouvoir
arbitraire

sur toutes les lois pnales. Avoir seul le

droit d'initiative pour la poursuite des dlits, est en
ralit avoir un droit de ngative sur toute la lgislation. Si toute accusation ne peut commencer
que par lui, il possde un pouvoir absolu de par-!
donner; et mme ce pardon est bien suprieur
celui d'un roi qui fait grce. Le pardon du prince,
qui ne vient qu'aprs la conviction, se borne
modifier ou remettre la peine lgale; il laisse
subsister l'infamie qui appartient au dlit; au lieuque
l'accusateur public, prvenant la poursuite mme,
fait bien plus que d'exempter delapeine, puisqu'il
exempte encore de l'infamie. Le pardon direct
est un certificat

du crime; car qui voudrait tre

pardonn, s'il pouvait tre absous? Le pardon dit
rect,soumis au jugement public, n'est pas susceptible de grands abus, parceque l'infamie du dlit
rejaillirait de celui qui reoit le pardon, jusqu'
celui qui le donne; mais ce pouvoir indirect de
pardonner, par s'abstenir de poursuivre, est d'autant plus grand qu'il a moins d'clat. Une prvarication

non faire, mais

ne pas faire, chappe aisment la surveillance
et la responsabilit. Le pouvoir de nuire, qui eu
rsulte, s'tend plus loin qu'on ne pense; vous
croiriez,

clandestine,

consistant

au premier aspect, qu'il

se borne une

DES DLITS.

123

indulgence ou vnale ou capricieuse; mais il peut

galement servir l'oppression : en effet, sous un
ou corrompu,
celui qui
gouvernement arbitraire
des lois dans sa main, en
lient toute l'excution
fera naturellement l'instrument du despotisme. Ds
qu'il peut faire grce tout oppresseur, il aie pouvoir de tout opprimer ; il est propritaire d'un fond
d'indulgences dont il peut rcompenser les services
de ses cratures. Agents du pouvoir, osez tout,
vous avez une protection qui vous met l'abri de
toute poursuite.
Ainsi, donner ce magistrat le droit exclusif
c'est
d'ouvrir ou de fermer l'accs des tribunaux,
lui donner ou donner ses suprieurs le droit de
suspendre les lois, et de faire qui bon leur semble
un dni absolu de justice \
' Il faut voir dans
des instil'ouvrage do Mcycr (Esprit
tutions judiciaires ), comment en Hollande les magistrats municipaux se rendirent matres des accusations criminelles, et
firent tomber le droit qu'avaient eu les particuliers
sous la
monarchie espagnole do poursuivre en justice ceux qui serendaient coupables a leur gard. Le premier droit de la libert
inviduellc se trouva supprim dans le gouvernement
rpublicain. Le bailli communal se trouva charg exclusivement
de la poursuite et do l'instruction
des crimes, et les parties offenses se virent rduites au rle de simples spectatrices des dmarches que le bailli voulait bien faire. Un officier municipal se trouva le matre de dlivrer des brevets
soit aux criminels qu'il voulait protger,
soit
d'impunit,
aux offenseurs d'un habitant qui ne jouissait pas do sa bien-

POURSUIT:

126

Aprs une raison si forte, il semble inutile d'en

ajouter de nouvelles; toutefois, je ne dois pas omet
tre un autre inconvnient de ce monopole, quoique
bien moins dangereux dans ses consquences: ter
la facult d'agir
comme poursuivans, c'est en plusieurs cas rejeter
les hommes les plus capables de russir.
'
Sous le rapport du zle, un accusateur volontaire ' anim par la nouveaut, par l'esprance et
aux informateurs

et aux tmoins

veillance. Il pouvait, d'aprs son caprice, donner suite la

plainte rendue, o la ngliger; il instruisait d'aprs son opinion, entendait les tmoins, prenait les informations qu'il
jugeait lui convenir, et abandonnait les autres, ce qui obligeait
les juges les plus intgres acquitter ceux que le bailli dsirait ne pas voir condamns, etc. Tom. IV, p. a&Y).
M. Meycr complte ce tableau de tyrannie en nous disant
que les lois et usages de Hollande autorisaient les baillis
informer, lors mmo que les lssne portaient aucune plainte,
et sans gard pour les consquences qui pouvaient en rsulter pour eux. Le bailli, par exemple, poursuivait les adultres
dans le cas mmo o le mari avait expressment ou tacitement pardonn.
ici des cas o le dlit vous a tait une gratiet o le ministre public la convertit en blessure

Ce sont
gnuro,
mortelle.

tant chef de la
M, Meycr observe encore que le bailli,
police, tous sessubalternes, se couvrant du nom de leur chef,
se permettaient en toute occasion les vexations et les concussions les plus rvoltantes.
1 On entend ici
par accusateur ce.qu'on appelle en anglais
prosecutor, celui qui fait dans la poursuite d'un dlit tout
ce que tvrait la partie publique.

DES DILITS.

I27

la passion du succs, sera suprieur un officier

public, en qui l'habitude produit un certain degr
d'indiffrence et qui peut-tre ne remplit son devoir qu'autant qu'il le faut pour chapper la censure. L'impartialit doit tre exclusivement la vertu
du juge, mais le zle est la vertu de l'accusateur.
Contre le dfaut de zle dans sa conduite, il n'y a
point de remde : contre l'excs, il y a un frein naturel dans la main du juge.
Sous le rapport de la connaissance des faits, l'informateur et le tmoin mritent la prfrence en
qualit d'accusateurs. L'officier public ne parle et
n'agit que d'aprs eux, mais s'ils peuvent parler
et agir par eux-mmes, quoi sert son intervention? Inutile la chose, elle est dangereuse pour
lui-mme : il expose toujours plus ou moins sa rputation en entreprenant une poursuite sur le simple tmoignage d'individus qu'il ne connat point
et qui peuvent le tromper. Le danger sera souvent
invitable, mais il ne faut pas le crer sans ncessit.
Admettez les accusateurs volontaires et l'accusaleur officiel : voil deux puissances rivales qui serviront mutuellement s'observer, s'exciter, se
contenir. Combien cette ligue est puissante contre
le crime! de quelque ct que se tourne le malfaiteur , il voit partout des sujets de crainte et i/en
voit aucun d'esprance.
Dans la plupart des tats de l'Europe,on a adopt
la sage institution d'une partie publique auprs de

128

POURSUITE

chaque tribunal ; mais malheureusement en instituant ce pouvoir, on en a fait un monopole. Les

lois violes ne peuvent se faire entendre que par
la voix d'un seul homme, tandis qu'on devrait leur
donner autant de dfenseurs qu'il y a de citoyens
capables de les servir.
En Angleterre, ne regarder qu'aux mots, il y a
une partie publique t Yavocat-gnral du roi; mais
son ministre n'embrasse qu'un bien petit nombre
de cas, et la grande majorit des dlits est abandonne au hasard des accusations volontaires.
Arrtons-nous un iribment sur les vices de ce
systme. N'y ayant point de partie publique, chaque informateur, mesure qu'il se prsente au ma*
gistrat pour lui porter sa plainte, est oblig de
revtir le caractre d'accusateur, c'est--dire dsengager poursuivre en son propre nom. La justice
n'ayant point de troupes rgulires est contrainte
de recourir des enrlements forcs. Elle saisit le
premier qui se prsente, l'homme qui dans la chaleur d'un premier mouvement, dans la vivacit de
la passion, vient lui dnoncer l'injure qu'il a subie !
elle arrte ce soldat qui vient de recevoir une blessure , et l'oblige monter sur la brche, combattre
cet ennemi public : elle confie ses propres armes a
un novice qui en fera peut-tre l'emploi le plus
maladroit, et, par une inconsquence choquante,
elle impose un seul individu pris au hasard le

DKS

DLITS.

I9

dont l'avantag
service
d'un
et
les
fatigues
danger
est pour tout le monde.
Il est bien vident qu'on cherchera souvent se
soustraire une milice aussi onreuse, qu'aprs
avoir essuy une injure on fera le calcul des inconvnients d'une poursuite, et que s'il en cote
le souffrir, on laissera le.

un
tort
qu'
rparer
plus
coupable impuni et l'iniquit triomphante. On se
: on se
gardera bien de donner des informations
refusera au service volontaire pour viter le service
forc qu'il trane aprs lui. Quelle mauvaise politique ! Que dirait-on d'un gnral qui, pour se mnager des intelligences dans une ville qu'il assige,
imposerait ses correspondants la condition d
dans
son
publiquement
camp, et d'abanpasser
donner pour un temps plus ou moins long le soin
de leurs propres affaires?
Ce premier obstacle est bien facile carter:
mais il y a deux autres inconvnients qui rendent
le service de la justice repoussant et dangereux :
un informateur volontaire s'expose des inimitis
la

dfaveur publique. Que peut-on faire

et
prives
pour affaiblir cette double crainte?
Le premier moyen est d'admettre les informa*
fions secrtes.
Si je propose une mesure si fortement et si gnralement rprouve, ce n'est pas sans y avoir
long-temps rflchi. Les informations secrtes peuvent servir de manteau la calomnie. Je ne me dis9

I 30

POURSUIT!?

simule pas la force de cette objection, mais elle ne

prsente qu'un danger, et je crois qu'il est ais de
le prvenir,
doit tre
Le secret par rapport l'informateur
conditionnel. Tant qu'il n'y a point d'apparence de
on laissera le voile sur sa personne: ds
calomnie,
1r\
que la calomnie viendra percer, le voile sera
sera mis dcouvert aux
cart, l'informateur
yeux du public. Sa sret dpendra donc de la vrit de son accusation. Il sera cach tant qu'il n'y
aura point d'utilit le connatre , il sera connu
ds qu'il sera utile qu'il le soit.
Aussi long-temps que l'information
n'est pas
souponne de calomnie, quoi sert-il que le nom
de son auteur soit publi? La dnonciation par
elle-mme n'est d'aucun poids dans les balances de
la justice : on ne juge que d'aprs les preuves qu'il
Les tmoins sont examins en public,
tout ce qui importe l'accus se passe sous les yeux
du public. La seule chose qu'on lui cache n'importe en rien sa dfense, Est-il condamn? C'est
sur des dpositions authentiques,
c'est aprs une
a fournies.

procdure franche et loyale. Est-il absous? C'est

un grand prjug que l'information
tait tmraire
ou calomnieuse : voil pour lui le moment de porter sa plainte,
soit connu?
Pourquoi faut-il que l'informateur
Pour le soumettre la peine dans le cas o la
calomnie serait prouve, pour le soumettre aux

DKS DELITS,

13 l

indemnits dans le cas o la tmrit de son accusation serait manifeste. Or, dans ces deux cas, la
loi lui retire la protection du secret, elle le nomme,
elle le prsente son adversaire.
Il faut avouer qu'il y a de grandes et lgitimes
prsomptions contre les dlations secrtes; elles
ont donn aux gouvernements qui les ont admises
un caractre de tyrannie : c'est Venise, c'est l'ince
sont
les
cours
,
vehmiques qui se prquisition
l'esprit; mais cette aversion
sentent d'abord
qu'inspire toute ide de mystre dans les procds
juridiques est fonde sur des raisons qui n'existent
point dans le plan que je propose. i Le dlateur pouvait, dans les tribunaux que je viens de
toujours rester inconnu, et par consquent impuni ; ce qui mettait les citoyens les plus
vertueux la merci des plus mchants et des plus
lches. 2 La procdure entire tait secrte, ce
qui tait aux accuss comme au public la premire
base de scurit. 3 Les lois pour lesquelles on
nommer,

ce genre de dlation taient des lois

et tous ceux qui concourent faire
tyranniques,
excuter des lois odieuses deviennent ncessaireadmettait

ment odieux.

Combien

en matire
d'instruments,
de lgislation, dont on pourrait tirer un usage admirable, ont t dcris et perdus par les abus
auxquels on les a prostitus ! Combien d'institutions vicieuses, destructives de la vigueur des lois,
ont acquis une haute popularit,
prcisment
9-

ponns DITE

i5a

pour avoir servi de bouclier contre des lois oppressives! Il est peu de sentiments populaires qui n'aient
eu leur racine dans une bonne raison ; il en esi
encore moins qui ne s'tendent fort au-del de cette
raison mme'.
Un autre

obstacle

non moins

nuisible

au ser-

vice de la justice, c'est l'espce de fltrissure attache par le prjug populaire au caractre d'inSous une mauvaise lgislation, ce prformateur.
jug est indestructible,
parce qu'il est fond sur
l'intrt gnral de la socit. Si nous ne pouvons
pas dtruire des lois qui nous oppriment,
nous
devons au moins chercher les affaiblir,
et
nous les affaiblirons,
si nous parvenons en
rendre les excuteurs odieux. Jusque l ce
prjug n'a rien que de salutaire, il est le dernier
rempart d'une nation contre la tyrannie; mais ce
mme prjug, quand il s'applique de bonnes
les frappe d'impuissance proportion
de sa
force, et, au lieu de protger les honntes gens , il
ne protge que les malfaiteurs.

lois,

seule ne peut rien quand il s'agit de

vaincre mie erreur populaire: il faut condescendre
L'autorit

donner des instructions

cette classe, laquelle

on n'a jusqu'ici donn que des ordres. Le lgislaet s'adresser la
teur doit parler l'entendement,
1

Voyez Truite des prouves judiciaires,

anonymes, liv. IX, ch, xvi.

Des informai

ions

DKS DLITS.

l53

raison du peuple. Si une loi est mauvaise, dirai t-il, son existencaest un mal, il faut l'abolir;
mais si elle est utile, il faut qu'elle soit excute,
et comment peut-elle l'tre, si personne ne veut
informer contre les transgresseurs ? Sans l'infor mation, le juge ne peut rien. Tous deux, d'une
ii manire diffrente,
concourent au mme but.
Serait-il raisonnable que le juge ft honor et
l'informateur avili?
Les injures faites aux particuliers seront pour suivies par eux-mmes; mais les injures faites
n au public, qui les poursuivra,
s'il n'y a point
d'informateur?
La loi est la protectrice universelle; sa force
fait la sret de chaque individu; lui obir sois mme est un devoir, contribuer la faire obir
par d'autres est une vertu.
On a vu des temps o le caractre d'informateur
tait justement odieux, par exemple sous les premiers empereurs romains. Ces empereurs avaient
substitu leur pouvoir arbitraire aux liberts d'une
rpublique; les restes de cette libert les inquitaient comme des apparitions dans un songe pnible. Ils avaient

ananti

les lois

faites

par le
peuple et pour lui; ils en avaient tabli d'autres
qui n'taient faites que par eux et pour eux. Leurs
craintes les rendaient cruels, et leurs cruauts ne
faisaient qu'augmenter leurs frayeurs. Ils offraient
dus rcompenses illimites tous ceux qui prlen-

POURSUITE

l5/f

daient dcouvrir

des complots trams contre leur

. sret ; et comme les hommes vertueux devaient
har le tyran proportion de ce qu'ils aimaient la
patrie,

les hommes vertueux taient sacrifis ses

soupons. Sous de tels princes, sous de telles

lois, les dlateurs devaient tre en excration:
leur scandaleuse fortune tait la mesure des calamits publiques,
Des vrits si frappantes et si simples, proclames dans le prambule d'une loi, dveloppes par
les juges dans des circonstances favorables, ne sauraient manquer la longue de produire leur effet;
on verrait peu peu l'obligation d'informer contre
les crimes devenir chez un peuple clair un des
dogmes de la morale publique : l'intrt commun
ferait sentir tous, que protger un coupable c'est
devenir son complice; complice non seulement
du dlit pass, mais encore de tous les dlits futurs
que l'impunit du premier tend produire.
C'est encore par un effet du mme prjug que
dans toutes les poursuites contre un individu audessus de la condition

d'un voleur, on attache une

grande importance dcouvrir les motifs de l'accusateur. O est l'avocat en Angleterre,
o est

mme le juge qui, dans l'occasion, ne dise pas au

jury, comme une chose essentielle savoir : Ceci
est une poursuite
vindicative? Si la consquence
qu'on peut en tirer est que toute poursuite vindicative doit tre dcourage, cette consquence est

DKS DLITS.

10)

dangereuse ; car comment peut-on les dcourager

si ce n'est en absolvant l'accus lorsqu'il est coudu
ou
moins en plaant l'accusateur sous
,
pable
un jour dsavantageux, en l'exposant une dfaveur qui affaiblit son tmoignage?
La question du motif n'est pas seulement insoluble dans la plupart des cas ; elle n'est en ellemme d'aucune

importance. La loi est-elle moins

bonne tre excute, parceque le motif du poursuivant est condamnable ? Un mchant doit-il rester impuni parce qu'il est accus par un plus mchant que lui? Un innocent doit-il tre condamn
parceque son accusateur est un homme de bien,
anim par un sentiment d'esprit public ? De vingt
motifs, dont chacun peut suffire faire intenter une
accusation, qui peut assigner celui qui a prvalu,
ou savoir dans quelle proportion ils se combinent?
L'esprit public, la crainte, la vanit, la vengeance,
l'affection de parti, l'espoir du gain, tous ces motifs
agissent ensemble. Quel est celui qui domine? Voil
bien la question la plus oiseuse qu'on puisse imane le sait pas. Entre
il n'y en pas une seule qui sache
faire la dissection de son ame ; et cette dissection
si difficile faire par le seul qui pt y russir, tout
le monde a l'audace de s'en charger sans merci et
giner. L'individu
mille personnes,

sans utilit.

lui-mme

Le motif qui trouve le moins dfaveur

est celui de l'intrt pcuniaire;
mais supposez
que ce motif existe, et qu'il soit le seul, le sort de

130

POURSUITE

l'accus doit-il

le moins du monde tre affect par

cette dcouverte? doit-il
tre absous malgr les
preuves, parceque son accusateur n'est entr en lice
contre lui que par l'appt d'une somme promise ?
Il y a des cas o la considration du motif importe; mais c'est le motif du dlinquant qu'il est
utile de connatre, et jamais celui de l'accusateur. Le
motif du dlit donne la vritable mesure du danger; il indique s'il se borne un seul individu, ou
s'il menace indistinctement

tout le monde. Quelle

diffrence n'y a-t-il pas, eu gard la grandeur
du mal, entre un meurtre,
suite d'une haine
prive ou d'une provocation, et un meurtre commis par un brigand sur une grande route ! Mais dans
les cas de cette nature, la connaissance du motif
est aussi facile qu'elle est importante.
Prenez un autre cas, celui des libelles politiques ; le motif de l'auteur est aussi peu essentiel
qu'il est inscrutable : qu'il soit anim de zle pour
le public,
ou purement excit par des passions
haineuses, la seule question qui importe est de savoir si les faits allgus par lui sont vrais ou faux ;
et dans le cas o ils seraient faux, si cette fausset
a t connue ; s'il est coupable de mauvaise
foi, ou seulement d'une tmrit plus ou moins
blmable. Ce n'est pas son motif qui doit tre l'ob-

lui

jet de la recherche, mais l'tat de son esprit, par

rapport la connaissance qu'il a eue des faits en
question.

DUS DKLITS.

I.7

En fait de dlits% il est donc plusieurs cas o le

motif influe sur les consquences de l'acte : comme
indice du caractre, il donne la mesure du danger.
Eu fait de poursuite, le motif de l'accusateur n'a
aucune influence sur le juge, et le sort de l'accus
n'est que l'excution de la loi.
Ds qu'on admet des accusateurs volontaires, il
se prsente une question sur le mode de les indemniser; car il faut les considrer comme des hommes
qui travaillent pour le public, et qui ne doivent
pas se charger leurs frais d'un service commmn.
Aprs le procs jug, ils ont naturellement leur
recours sur la partie condamne ; mais n'assigner
leur remboursement que sur les fonds de l'accus,
ce serait les exposer une perte, si l'accus n'est
a
Ce
serait
dire
au
nom
de
la
loi
:
solvable.
Exapas
miniez plutt les facults du dlinquant que son
dlit; laissez en repos ceux qui ne possdent rien,
la poursuite serait en pure perte pour vous.
Ainsi l'indigence, qui est le plus puissant aiguillon
par rapport au crime, en deviendrait la sauvegarde.
Mais doit-on aller jusqu' ddommager l'accusateur volontaire pour la perte de son temps ? non;
cette occupation, tourne en mtier, tant moins
ennuyeuse que beaucoup d'autres, attirerait un
grand nombre d'aventuriers ; l'appt du salaire
serait comme une prime, pour multiplier les procs et les dlais; il vaut mieux, tous gards, lorsque l'accusateur n'est pas assez riche pour donner

1.3$

POUllSUITB

son temps au public, que la pourgratuitement

suite reste entre les mains de l'accusateur officiel,
mieux qualifi pour la conduire.
Au moyen des informations
secrtes, on oh-'
beaucoup d'assistance gratuite : les informateurs mme qui se feront payer seront attirs
par un moindre salaire, mesure cfue la procdure
sera plus courte et moins hasardeuse. Cet appt
ncessaire en plusieurs cas, est toupcuniaire,
tiendra

jours un mal; plus on peut obtenir ces informations un prix modiqne, moins il y a de soupons sur la vrit du tmoignage, et de danger
pour la justice.
La rcompense pcuniaire est un moyen difficile
bien employer; si elle n'est pas assortie aux circonstances de celui qui on l'offre, elle prend une
teinte dshonorante.

On peut dire que l'argent,

comme l'aimant, a ses deux ples contraires; l'un
attire, l'autre repousse : il faut donc avoir une rcompense d'un autre genre pour ceux que leur
fortune ou leur dlicatesse lve au-dessus de cellel : c'est la loi qu'il appartient de recommander h
l'estime publique le citoyen zl qui concourt son
excution. Je voudrais qu'un juge, dans un remerciement solennel, plat un service de cette nature
sous un jour honorable, et qu'il accordt mme le
. privilge d'une place distingue dans son tribunal
qui, dans quelque occasion
aurait rendu cet hommage aux lois.
celui

importante,

IMS

DLITS.

l39

Mais toits ces accessoires seraient vains, si la

condition essentielle est nglige. N'oublions pas
que, pour rendre le service des lois honorable, il
faut que les lois soient telles, qu'il n'y ait pas du
dshonneur les servir; le zle, le dvouement
qui se porte leur dfense, sera toujours en prode
leur bont mme; c'est un fruit qu'on
portion
voudrait en vain cultiver sous le despotisme : il
ne peut mrir que sur un sol libre.
L'honneur ne prtera jamais sa sanction des
lois fiscales qui dvorent la substance du peuple
ni des
pour satisfaire de vaines prodigalits,
lois prtendues religieuses, qui punissent la sincrit et rcompensent l'hypocrisie, ni enfin des lois
tyranniques qui, pour assurer la domination du
matre, font vivre les peuples dans un tat de misre et d'abattement.

l/lO

1>KS AVOCATS.

XXI.

CHAPITRE
DES AVOCATS.

Heureuse la nation dont les lois seraient assez

simples pour tre connues de tout le monde, et o
chaque citoyen pourrait grer sa cause en justice,
comme il gre par lui-mme ses autres affaires !
Mais sous le rgne d'une lgislation obscure et
complique, d'une procdure hrisse de formes et
greve de nullits, surtout avec une jurisprudence
non crite, le ministre des avocats est indispensable.
Il faut des avocats pour rtablir l'galit entre
les parties sous le rapport de la capacit, et pour
contrebalancer

le dsavantage attach l'infriorit de condition '.

Mais s'il y aurait une grave injustice refuser
aux plaideurs le droit de s'aider des services d'un
homme de loi, doit-on en faire une obligation ?
Doit-on

interdire

la facult de plaider soi-mme

dans sa propre cause, ou d'employer son choix
une personne qui n'aurait point pris ses degrs
comme avocat? En un mot, faut-il que ce genre de
1

Voyez
avocats.

Preuves judiciaires,

toi a. I, liv. III,

ch, 3, Des

DFS

AVOCATS.

l/jl

I service soit exclusivement le partage d'une profesI sion ?

S'il y a un droit qu'on puisse appeler droit naI
I turel, un droit qui porte un caractre vident de
! convenance et de justice, il semble que c'est le
| droit de plaider pour soi-mme ou de se faire aider
{ dans sa cause par un ami. Pourquoi m'obliger faire
I dpendre mon sort d'un avo.it, s'il n'en est aucun
(pli je me fie autant qu' iioi-mme ? Pourquoi
un
secours
acheter
faire
me
que je crois pouvoir
I

moi-mme
ou
suis
en
rendre
tat
me
que
je
peu
j
crer un monopole
I de payer ? Enfin, pourquoi
1 qui, comme tout autre, aura ncessairement l'ef
le
du
rehausser
service
?
fet
de
t
prix
Les objections qu'on a faites contre la plaidoi| rie par les parties elles-mmes mritent d'tre discutes \
i La premire est fonde sur l'incapacit d'un
j

homme qui n'a point la connaissance du barreau,

et sur le danger auquel son ignorance l'expose
de plaider pour lui-mme.
lorsqu'il entreprend
Bien loin d'tre en tat de placer ses raisons dans
le meilleur jour, peine conoit-il lui-mme quel
1 L'tat d'avocat n'est
pas proprement parler un monopole , parceque le nombre n'en est pas limit. Celui des procureurs, en France, tant limit,et y ayant obligation de s'en
servir, constitue un vrai monopole.
1
Cours raisonn de procdure
Voyez Ravaut,
Paris, 1788, p. 3'JW.

civile :

|/|2

DES AVOCATS.

est le point le plus fort de son droit, et la confusion de ses ides s'augmente par la confusion de
son langage, Quel avantage n'aurait pas un ad versaire habile sur un pareil novice, et quelle prise
ne donnerait-il
point par ses fautes ?
Mais si cet ignorant, si peu vers dans sa propre affaire, si confus dans son locution , est
toutefois en tat de se faire comprendre de son
avocat ou de son procureur , pourquoi
sera-t-il
son juge ? Un juge est-il donc
inintelligible
moins capable de saisir la nature d'une cause que
ce procureur ou cet avocat ? Est-il dans la classe
de ces hommes superficiels pour qui une bonne
raison est sans force, si elle n'est expose avec loquence? Sera-t-il insensible la vrit si elle lui est
prsente navement, et mme avec une surabondance de paroles ?Est-il prsumer qu'il se laisse
blouir par le talent de l'homme qui dfend bien
une mauvaise cause, et qu'aux yeux d'un juge exerc, on puisse avec de belles paroles farder une injustice au point
bon droit ?

de lui donner

les apparences du

2 La seconde objection est fonde sur le respect d la dignit des juges. Ils ne sont pas fails
pour essuyer la grossiret, les bavardages, les redites des plaideurs. Leurs emportements seraient
sujets devenir scandaleux, produire des scnes
le juge en l'exposant
violentes, et compromettre
des propos qu'il ne doit pas endurer.

DES AVOCATS.

l/|5

Cet argument tire toute sa force d'une maxime

est
tacitement
n'ose
mais
avouer,
qui
point
qu'on
suivie : savoir, que les plaideurs sont faits pour les
les plaideurs. On dirait
et
les
non
juges
pour
juges,
que l'objet essentiel est d'pargner au juge le ddes
discours
mal
et
d'entendre
l'ennui
tissus,
got
que les pauvres et les ignorants n'ayant qu'un style
barbare ne sont pas dignes de l'approcher, et qu'il
faut payer des orateurs pour lui rendre ses fonctions plus agrables et plus faciles.
Quant aux clats de colre dont on redoute l'indcence , y a-t-il un lieu au monde o les plaideurs osassent moins s'y livrer qu'en prsence d'un
juge entour d'une audience nombreuse, et arm
de tout

le pouvoir ncessaire pour rprimer

et,
punir de tels excs ? Mais par les mmes raisons,
les juges ne devraient
pas couter les tmoins ,
car ils peuvent avoir les mmes dfauts que les
parties, et, quand on les presse vivement, se livrer des passions du mme genre.
La troisime

raison allgue pour l'intervention

force des hommes de loi, c'est l'avantage d'pargner au juge un temps prcieux. La cause se prsente lui dj labore,

et le grain spar de la

paille.
Cet argument serait d'une assez grande force si
le temps du procureur ou de l'avocat n'tait d'aucune valeur, mais tous leurs moments sont pays.
Quand le juge a entendu les plaideurs, la cause

l/|4

DF.S AVOCATS.

est finie ; mais quand les procureurs ont recueilli

chacun de leur ct tous les arguments de leurs
clients,la cause n'est pas mme commence; ajoutez-y le travail de deux avocats qui reoivent les
instructions des procureurs , et pour chaque cause
vous avez payer le service de quatre personnes
qui s'interposent entre le juge et les parties. Estce l une conomie de temps bien entendue ?
Voil les raisons avec lesquelles on prtend justifier le service exclusif des procureurs, mais l'hisen indique d'autres : on
toire de la jurisprudence
sait, par exemple, qu'en France, les rois institurent ce privilge pour le 'vendre. Ce fut comme
un impt indirect lev sur les plaideurs. Aussi, les
tats-gnraux de Blois, en 15^0, demandrent
l'abolition de ce monopole, mais le besoin d'argent, qui l'avait fait crer, le fit conserver.
Il nous reste examiner une objection plus plausible que les prcdentes. Si chacun peut plaider
pour soi-mme ou employer une personne de son
choix, la consquence naturelle est que toutes les
fonctions exerces par les procureurs et les avocats en titre pourraient l'tre par tout le inonde
indistinctement; et n'est-il pas craindre que celle
profession ne ft inonde d'hommes sans caractre et sans principes? On se plaint que les
prcautions prises pour en carter les sujets indignes sont insuffisantes; que serait-ce si on admettait sans preuves et sans certificats tous ceux

Drs

AVOCATS.

l/|5

voudraient
entrer?
Les
et
surtout
villes,
y
qui
les campagnes, seraient infectes de petits agents
chercheraient
susciter
ne
des

qu'
procs,
qui
nourrir l'esprit de chicane, et d'autant plus anims dans la poursuite de leur proie, que, dans les
plus mauvaises affaires, la perte serait pour les
autres et le profit toujours pour eux.
Je rponds cela que si les preuves qu'on
taient
de
nature

donner des garanexiger

peut
ties de la probit et de la dlicatesse des sentiments, cette raison irait bien loin pour faire crer
un corps d'hommes de loi et lui donner un privilge exclusif; mais cette sret n'existe pas. Les
malfaisantes
dans un homme
les
plus
dispositions
de cette profession ne sont point de nature se
manifester quand il dbute t elles ne se dveloppent que dans le cours de ses affaires, mesure
que les occasions viennent s'offrir et que les tentations se multiplient.
Les hommes sont dans tous les tajs ce que la
tre; mais cela est particulirement
vrai de ceux qui se vouent son service. La procdure est-elle ouverte la fraude, la chicane;

loi les fait

incidents
et
les
les
dlais sans
multiplier
peut-on
aucun danger, il y aura toujours auprs de cha

hommes
se prter
des
tribunal
disposs
que
ces injustices lgales.
Comme il y a deux classes de clients, il y aura
deux classes de procureurs \ le client de bonne foi
to

l/|6

DIS

AVOCATS.

cherche un honnte homme, le fripon ne lui

sente aucun avantage et l'expose un danger
nifeste. Le client de mauvaise, foi, qui met tout
espoir tromper la justice, cherche un agent

prmason

peu
de la chi-

scrupuleux, vers dans les expdients

cane. Aussi voit-on des hommes de cet tat exploiter une mauvaise rputation avec autant de profit
que d'autres peuvent en tirer d'une bonne. Mais
les preuves que vous exigerez pourront * elles
contre-balancer un vice qui nat de la nature des
choses ? Won ; ce prtendu remde n'a point d'efficacit pour prvenir le mal. Les mauvaises lois
engendrent des procureurs frauduleux : les bonnes
lois prviendront le mal de la part de ceux mme
qui seraient le plus disposs en faire.
du monopole, dira-t-on encore, seL'abolition
rait un mal pour ceux qui en jouissent : ils possdent Ce privilge en vertu des lois. La diminution de leurs profits ne serait pas une moindre
injustice que si on leur tait pour la mme valeur toute autre espce de proprit.
J'observerai en premier lieu que cet argument
irait

beaucoup trop
pourrait ni simplifier

loin ; il suppc.se qu'on ne

la procdure hi amliorer

les lois quand cette rforme nuirait des intrts privs. Doit^on perptuer un mal par mnagement pour ceux qui en profitent ?Doit*on s'abstenir d'un
l'intrt

trait de paix par considration

des soldats? Devait-on
empcher

pour
fin-

D1S AVOCATS.

l4?

du quinquina ou repousser la vaccine

pour l'intrt des mdecins ? Si deux droits sont en
opposition l'un l'autre, il faut bien que l'un des
deux cde. Or, dans ce cas, lequel doit cder?
troduction

o celui des parties ? celui

celui des procureurs,
qui est nuisible la justice, ou celui qui est essentiel ses fins?
Mais, dans le fait, le prjudice qui pourrait rsulter, de l'abolition du monopole serait plus formidable en apparence qu'il ne serait grand en ralit. Un intrus, dans celte profession, n'aurait aucun
succs. Le contrat d'un procureur expriment est
une espce de contrat d'apprentissage utile auxdeux
parties, et qui ne fait de tort personne. L'accomplissement de cet apprentissage est un certificat
plus avantageux l'lve dans ce mtier que dans
tout autre, o chacun pouvant juger le mrite de
l'ouvrage par ses propres yeux, n'a pas besoin de
demander d'autres preuves du talent de l'ouvrier.
Les plaideurs, dans la dfiance d'eux-mmes, s'adresseront naturellement aux hommes de l'art pour
toutes les causes difficiles, pour toutes celles o
ils attachent quelque grand intrt; s'ils profitent
du privilge de plaider par eux-mmes, ou par
leurs amis, ce sera uniquement pour des causes
simples, qui sont aujourd'hui comme bannies des
tribunaux

par les embarras et les frais de la pro-

cdure.
Mais quoique

cette profession possde une sorte

10.

l/|i>

DliS

AVOCATS.

de monopole naturel, il n'en est pas moins dangereux d'y ajouter un monopole lgal. L'effet ncessaire du monopole lgal est, comme on l'a dit plus
haut, de rehausser le prix de toutes les affaires qui
en dpendent, de faire acheter le service des procureurs dans les cas mmes o il n'aurait

pas be-

soin d'tre pay, d'exclure les services gratuits,

enfin de soumettre les parties une dpendance cl
des vexations habituelles.
Ce monopole a mme des effets plus fcheux encore. Il forme entre les hommes de loi un principe
d'union qui fait mouvoir ce corps nombreux et
compacte avec une facilit et une force d'influence
qui n'appartient aucune antre corporation, si l'on
en excepte celle qui a le monopole des passe-ports
dans l'autre monde. Ce corps de lgistes a un intrt commun,

diamtralement

oppos celui des

plaideurs; et, dans la poursuite de cet intrt, ils
agissent contre le public avec la supriorit
que
sur les habitants
possde une arme discipline,
dsarms de la campagne.
En appliquant cette observation

l'Angleterre
nous verrons ce mal port au plus

en particulier,
haut point, parceque le corps des hommes de loi
s'y trouve comme li et identifi celui des juges.
Les juges ont t avocats t ils ont pris les prjugs de la profession, ils conservent toujours une
partialit pour elle, et il en rsulte une ligue perptuelle entre le tuteur et les ennemis de ses pu-

I1K8 AVOCATS.

l.'|9

Il
serait

souhaiter
et
une
qu'il
y
oppopilles.
sition naturelle entre eux, que l'avocat ft brid
le
vt
un
le
surveillant svre
juge,
que
juge
par
au lieu de
dans l'avocat; mais malheureusement,
cette hostilit dsirable, il y a entre eux une alliance
naturelle, je dirais presque une complicit permanente. Tpus deux sont d'accord pour maintenir
des abus dont l'un a profit et dont l'autre profite.
Le premier s'tant enrichi par les vices mmes de
la jurisprudence, se ferait un scrupule d oter ceux
dans
la
carrire
les
entrent
moyens de s'y enqui
richir leur tour; mais il ne sent pas mme ce
pareequ'il n'a pas la premire pense
d'attaquer un systme dont il tire lui-mme sa

scrupule,

principaleiinportance,ctdanslequclilatnourri.
Autant aurait-il valu attendre des cardinaux ta rformation de l'Eglise.
Cette complicit est d'autant plus dangereuse
qu'elle est presque imperceptible, et qu'elle se dguise sous des noms spcieux. Les liaisons de parent et d'amiti, estimes si dangereuses pour les
juges, le sont beaucoup moins que celle-ci; le
premier danger est occasionel et rare, le second
est constant. Le premier est manifeste, et par consquent surveill; le second, semblable une vapeur maligne, se drobe aux yeux, en insinuant
son poison dans les coeurs.
Cet intrt de corps a tassez puissant pour forcer
les individus au sacrifice de leurs intrts particu*

l50

DES AVOCATS.

liers. Il s'est tabli, dans cette rpublique, des lois

d'honneur,
qui, pour n'tre pas formelles, n'en
sont que plus efficaces. De quel oeil serait regard
dans la profession celui qui donnerait son temps
au rabais; celui qui offrirait secrtement ou publiquement ses services un taux infrieur au prix
que le monopole a fix? Ce confrre perfide et scandaleux deviendrait la honte de son corps et serait
fui de ses collgues, avec toutes les marques d'ignominie.
Aprs cette censure gnrale, je me sens press
de reconnatre que dans ce corps nombreux d'avocats, il existe des sentiments d'honneur et des
principes de probit qui ont donn aux hommes
de cette profession un rang distingu en Angleterre.
Parmi les procureurs mme, o il y a un plus grand
mlange, il en est plusieurs qui jouissent d'une rputation bien mrite. Mais quelque justice qu'on
doive aux individus, il faut avouer que mme dans
la plus hante sphre, les vices de la procdure,
loin de trouver en eux des ennemis, y trouvent des
dfenseurs opinitres, que l'habitude et l'intrt
leurs yeux les inconvnients des plus
mauvaises lois, et que leur probit, qui ne leur permet rien hors de la rgle, s'accommode facilement

voilent

des chicanes, des longueurs et des frais qui ont

le privilge de l'anciennet.
Si on se contente d'une vertu commune qui ne
fait rien contre les rgles tablies, elle est gnrale

1)KS AVOCATS.

11)1

Si
eux.
comme
on
vice l'intrt -qui
regarde
parmi
fait maintenir des lois pernicieuses, parcequ'on" en
profite; ce vice, peine reconnu Comme tel* est
universel
dans
cet ordre, et sait mme se
presque
voiler d'un respect prtendu pour les vieilles coutumes de l'Angleterre.
Les abus du barreau

engagrent Frdric II,

roi de Prusse, supprimer la profession d'avocat, c'est--dire qu'il fut interdit aux parties d'employer leur choix des avocats salaris; mais il y
substitua des conseillers-lgaux,
pays par le public , et qui devaient servir gratuitement les particuliers.
du lgislateur tait le seul objet
de la lgislation > cet arrangement n'tait pas mal
adapt son but. Ses officiers civils taient aussi
Si la satisfaction

dpendants de lui pour la dure de leurs places

que ses officiers militaires. Il gouvernait le barreau
comme l'arme.
Mais si la satisfaction du peuple doit tre compte
pour quelque chose, cette prohibition
prend un
antre aspect. Elle me parat inutile ou prjudiciable.
Celui qui a plus de confiance dans l'avocat nomm
d'office qu'en tout autre, n'a pas besoin qu'on lui
dfende de choisir ailleurs. Celui qui n'a pas cette
confiance sera ncessairement mcontent.
Ce mcontentement

devait

tre d'autant

plus
dans un

grand, que la procdure tant conduite

secret absolu, le client se sentait la merci d'un

102

DES AVOCATS.

avocat qui pouvait ngliger impunment sa cause,

puisque sa rcompense tait indpendante de ses
efforts. Si le dfenseur, ainsi dpourvu de ces motifs d'intrt et d'honneur, se livre des travaux
la force de
pnibles, il ne faut pas l'attribuer
mais une excellence particulire
l'institution,
dans sa nature. C'est un puissant nageur qui remonte et qui lutte contre le courant du fleuve.
Le secret de la procdure est un vice qui peut
se corriger. La publicit serait un motif de diligence et de probit pour ces avocats officiels; mais
ce remde serait encore insuffisant. On ne pourra
jamais attendre d'un avocat pensionn par le gouvernement , le zle et les talents d'un avocat pay
par les parties. Le premier, amovible il est vrai,
et pouvant perdre sa place, mais n'ayant rien
gagner par un meilleur travail, fera ce qu'il faut
pour viter le blme et n'tre pas au-dessous de
lui-mme ; le second, anim par le double aiguillon
de la crainte et de l'esprance, ne s'endormira
sur ses succs, et cherchera toujours se
surpasser. Le devoir, quand il agit seul, peut
mettre en oeuvre les facults qui existent dj; il
feu
de
l'esprance de faire clore
qu'au
n'appartient
point

de nouveaux talents. Comparez le travail d'un esclave et celui d'un homme libre, surtout sous le
et
du
de
perfectionnement,
l'intelligence
rapport
et vous verrez la diffrence entre le mobile de la
de
la
et
le
mobile
rcompense.
peine

DUS AVOCATS.

l5>

Au fond, la vritable question n'est pas de savoir

si l'avocat pensionn fera aussi bien que l'avocat
salari, mais s'il peut obtenir la confiance des
cela
me
semble
:
la
conor,
impossible
parties;
fiance ne se commande pas ; et, sous un tel rgime,
le plaideur qui perd sera bien plus dispos attribuer son malheur a l'ignorance ou l'indiffrence
de son avocat qu' la faiblesse de sa cause. Que
sera-ce s'il s'lve des soupons d'infidlit dans
un cas o le soupon est si naturel, cl o l'on ne
saurait prouver ni l'affirmative ni la ngative !
Le vritable objet de cette institution tait sans
contredit de rprimer l'esprit de chicane en tant
aux avocats tout

intrt

prolonger les procs:

l'objet tait louable, mais le moyen tait mal choisi.
Attaquer les effets et laisser subsister les causes,

c'est commencer

par le mauvais bout. Quand un

vaisseau est rong par les vers, ce n'est pas les
vers qu'on cherche dtruire, mais le principe
de putrfaction

qui les produit.

Faites de bonnes lois, et no craignez plus les
avocats, car les lois ne sont pas bonnes s'il dpend
d'eux de les rendre mauvaises. Le premier rdacteur du roi de Prusse, Coccji, veut qu'on fasse
des lois sans assigner de raison, parceque, dit-il,
si on assigne des raisons, les avocats ont une
prise pour les attaquer, et en font des thses de
controverse. Je conviens que pour ses lois, n'ayant
point de bonnes raisons donner, il valait mieux

D1S AVOCATS.

l5/|

n'en donner aucune. Il avait trouv deux admirables moyens de les mettre l'abri de toute censure:
une procdure secrte et des avocats aux gages
du prince!
Il entre aussi dans mon plan d'avoir des avocats
pensionns pour les deux parties qui en ont besoin,
le public et les pauvres; mais ces avocats, quoique
pensionns, ont bien d'autres motifs que n'avaient
pour exciter leur zle. Indpende ce que leur mulation est toujours

ceux de Frdric
damment

soutenue par l'existence des avocats salaris, comme

il sera de
ils agissent sous les yeux du public,
leur

intrt

de ne pas s'exposer par

gence ce que le juge lui-mme ou
prenne en main la cause qu'ils auraient
D'ailleurs, leur avancement dpend de

leur nglitout autre

mal servie.

leur rpules honneurs

tation, et le meilleur moyen d'obtenir

de leur tat est de se distinguer dans le service du
public et des pauvres.
SECTION

II.

Sparation do l'tat d'avocat et de procureur.

Cette sparation a d se faire d'elle-mme ; elle

est avantageuse la premire classe, et n'est pas
nuisible la seconde. Il y a mme des cas o elle
serait utile aux clients} mais, prendre le total des
affaires, elle leur est trs prjudiciable.
Le travail d'un conseiller-lgal

se divise naturel-

DES. AVOCATS.

1 55

lement en deux branches : 1 la recherche et l'arrangement des preuves; 20 l'exposition qui s'en fait
devant le juge, le plaidoyer. La premire branche
ne demande cpie des talents communs, l'exception
d'un petit nombre de cas. La seconde requiert de3
connaissances suprieures pour la discussion des
de
le
talent
de
la
droit,
parole qui suppos
points
une ducation lettre et cpii monte par degrs jusqu' l'loquence que la nature n'accorde qu' un
petit nombre de favoris. Mais les talents sont valus raison de leur raret. Qu'un homme de loi
qui sa science et son loquence amnent plus de
clients qu'il n'en peut servir, se dgote du travail
obscur et pnible de chercher des preuves, d'ar
ranger des papiers, qu'il charge un subalterne de
lui prparer ses matriaux, c'est une marche toute
naturelle, et voil l'avocat spar du procureur
comme le maon du tailleur de pierre.
n'est pas si avantageuse au client:
elle lui est mme nuisible en plusieurs manires.
t La dpense est double. Dans le plus grand
Cette division

nombre des cas sans comparaison, un seul homme

aurait pu suffire aux deux oprations aussi bien
que plusieurs. Mais il faut en payer deux pour l'ouvrage qui n'en demandait qu'un ; et de ces deux,
l'un tant un homme hautes prtentions
ne se
contente pas d'un petit salaire.
20 Dans la plupart des Industries, la division du
travail est favorable l'pargne du temps et la

l 5(>

DES

AVOCATS.

qualit de l'ouvrage; il n'en est pas ainsi dans la

loi. Le procureur qui doit consulter un avocat, est
oblig de coucher par crit toute l'affaire, et, dans
les cas les plus frquents, il lui faudrait moins de
au juge que
pour l'exposer directement
pour lui donner cette faon prliminaire. L'avocat
dans les cas les plus communs, se sert
lui-mme,
du travail du procureur sans y rien ajouter ; c'est
temps

une simple rptition

de la mme oeuvre et non un

perfectionnement.
Voil comment les deux professions se donnent
la main et se font prosprer l'une par l'autre. Une
petite cause qui c*- t termine dans une premire audience s'tend comme le mtal en passant
par deux filires. L'art de faire deux fois la mme
d'abord par le procureur,
ensuite par
opration,
l'avocat,
causes.

quivaut

dans le fait l'art de doubler les

Dans les cas qui prsentent des difficults, le procureur peut par ignorance,
par tmrit, commettre de grandes erreurs, et fausser la direction
d'une affaire. Si l'avocat ne s'en aperoit pas, le
toute la
; s'il s'en aperoit,
est recommencer et tout est

mal est irrmdiable

premire instruction
suspendu jusqu' ce que les fautes du subalterne
aient t rpares par l'habilet du chef.
3 Quand le client ou son procureur
para-

devant le juge, ils auraient

naturelle en cas de fausse re*

traient immdiatement
une responsabilit

DES AVOCATS.

l5?

: Comment osez-vous, leur dirait-il,

prsentation
m'npporter une cause destitue de tonte preuve?
Mais quand l'affaire passe par plusieurs mains, cette
personne n'est plus
espce de honte s'vanouit;
ne
l'est
car
il
:
l'avocat
a reu
point,
responsable
le procureur
ses documents du procureur;
ne
l'est pas davantage, car il a reu les siens du client;
et d'ailleurs ni le procureur ni le client ne sont en
en
'.
du
juge
pour
rpondre
prsence
On sent bien qu'un procureur ne peut pas, dans
l'intrt de son tat, scruter fond tout le dire de
son client ; il lui importe pour son propre crdit
de ne pas le tromper sur la loi, de peur de s'exmais son honneur n'en
poser ses reproches;
exige pas davantage. Ce n'est pas lui le dsabuser sur la faiblesse de ses preuves, lui prsenter
le ct fort de son adversaire, lui suggrer des
c'est un
arrangements pacifiques. Au contraire,
casniste indulgent, encourageant, qui examine les
ressources, qui a dans l'esprit tous les cas favorables, cpii voit le danger de toutes les concessions
et qui possde le grand art de mnager les esprances.
Cetpie le procureur est pour le client, l'avocat
Test pour le procureur i il ne s'abaissera pas le
flatter ; mais il reconnat ses services, il a envers
il lo mnage en
lui le sentiment d'une obligation;
1 Ceci se
rapporte

l'usage netuel du barreau anglais.

DKS AVOCATS.

l5S

consquence. Si on lui a fait un expos infidle

d'une cause, si on a omis des circonstances essentilles, il ne s'en inquite pas; c'est l'affaire de sa
partie adverse et non pas la sienne.
Il rsulte donc ncessairement de la sparation
de ces deux tats une aggravation des maux d'un
procs, parcequ'une cause, en traversant ces insubit les dangers d'un plus grand
termdiaires,
nombre d'erreurs, par l'ignorance des procureurs
qui lui donnent la premire forme, et parceque
dans la transition
du client au procureur
et du
procureur l'avocat, la responsabilit est perdu?.
Si l'avocat, au lieu de tenir les affaires de la seconde main', les recevait immdiatement de la premire, il en est beaucoup qu'il arrterait leur
naissance par respect pour lui-mme \
d'un mdecin qui se ferait une
Que dirait-on
rgle de ne jamais voir ses malades et de n'agir
que sur le rapport d'un tiers? C'est l'image d'un
avocat anglais, inaccessible ses clients, et ne
d'un
rendant ses rponses que par l'intervention
agent mercenaire

9.

* Ces deux fonctions no sont

pas spares dans les EtatsUnis d'Amrique.
1 La runion des deux tats serait bien facilite
pur l'udisncessairement
chez,
tout
avocat
s'introduirait
qui
sage
tingu d'avoir

des aides dans son tude.

ORS

AVOCATS.

1 t)Q

Kxpos des motifs pour ne pas rendre les avocats directement

ligiblcs aux emplois de judicalure.

Le systme graduel, en ne permettant de choisir

les juges que dans la classe des juges dlgus,
exclut en quelque manire les avocats : ce n'est pas
une exclusion
une condition

dite, c'est seulement

proprement
qui les met de niveau avec tous les

antres citoyens. Tout homme est ligible l'office

de juge aprs avoir servi pour un temps dtermin
dans le grade de juge dlgu : un avocat par consquent l'est comme un autre ; mais personne
n'est ligible qu'aprs avoir pass par ce service,
en sa faveur
et l'avocat n'a point d'exception
Or, comme cette exception semblerait assez natuelle n'est pas
relle, il faut expliquer pourquoi
admise.
Si l'avocat et t ligible l'emploi djuge aussi
bien que le juge dlgu, il aurait eu dans celte
concurrence un avantage trop grand; il peut, sans
manquer aucun devoir, se mnager des amis,
cultiver un parti, entrer dans les assembles politiques, s'y recommander par son loquence, multiplier ses liaisonsdans le monde, se rendre.Phomme
du jour et le hros de la circonstance. Voil autant
de moyens de succs qui, par la nature mme de
ses fonctions,
Ceux-ci ne sont
aussi brillante,

sont interdits

aux juges dlgus.

point placs dans une situation
ni appels rendre des services

DKS

iCo

AVOCATS.

qui engagent la reconnaissance

avaient rivaliser avec l'avocat,

et l'affection.

S'ils
tre

ils pourraient
tents de mnager des hommes puissants; ils pourraient craindre de heurter les passions momentanes de la multitude;
ils auraient moins de cet
orgueil, de cette rserve qui, dans un juge, est
une vertu ; car il faut considrer en eux comme
vertu tout ce qui tend les sparer des sductions
du monde, former autour d'eux une enceinte
contre les partialits sociales. Que ces deux classes
d'hommes

fussent

galement ligibles,
l'galit
apparente serait pour les avocats une supriorit
relle, et je ne saurais voir aucune raison de leur
accorder cette prfrence.
Si cet tat tait le seul o l'on put acqurir la
connaissance de la loi, il faudrait bien se renfermer dans le corps des avocats pour y prendre des
non par
juges ; c'est ce qui a lieu en Angleterre,
une loi expresse, mais par une coutume fonde
sur une espce de ncessit, La jurisprudence y est
elle exige une
si prodigieusement
complique;
tude si longue, une pratique si assidue, que,
hors de la classe des avocats, on ne trouverait personne qui en et une connaissance suffisante. Dans
l'ancien rgime, en France, les deux ordres taient
spars; le juge n'avait pas t avocat; l'avocat ne
devenait pas juge, au moins dans le cours ordinaire des choses.
Entre le juge accompli

et le grand avocat,

il y

UK8

AVOCATS.

iGl

a des traits de ressemblance ; il y en a plus encore

d'opposition.
Leurs tudes ont eu le mme objet, la loi ; mais
ils l'ont considr sous des points de vue diffrents,
et mme sous des points de vue contraires, comme
le sont ceux de l'attaque et de la dfense.
Tous deux ont besoin de cultiver l'art

de la

parole; mais la clart didactique est le principal

objet du juge ; les qualits oratoires et les ruses du
dialecticien sont le principal objet de l'avocat.
La promptitude est surtout ncessaire un avocat, qui doit passer rapidement d'une cause une
autre, et improviser ses arguments et ses rpliques. Le juge peut agir avec plus de lenteur: il
peut diffrer sa dcision s'il lui reste des doutes.
Une imagination vive, une persuasion forte, des
passions faciles s'mouvoir ; voil les grandes
sources de l'loquence pour un avocat*. Le calme,
la patience;

l'impartialit,
gessed'un juge.

voil les bases de la sa-

L'avocat, sur une proposition donne, ne peut

faire autre chose que de chercher des raisons pour
la soutenir. Le juge conserve toute la libert de
son esprit pour se dcider selon la force des raisons pour ou contre. L'un asservit son jugement
1 J'tais

prsent l\ une exprience de chimie assezcurieuse

dans sa nouveaut; on produisait de l'eau bouillante la
surface d'un verre plein de glace. Vous voyez la, me dit
quelqu'un,

l'image de l'loquence du barreau.

tl

DES AVOCATS.

l62

et doit faire plier sa conscience l'intrt de sa

cause; l'autre, exempt de tout intrt sducteur,
maintient
son intelligence dans une indiffrence
entre les parties.
philosophique
Il est vrai qu'un juge, pour se garantir des piges
de l'art, doit ls connatre; mais pour les connatre
est-il ncessaire de les avoir mis en oeuvre soimme? L'avocat qui dmle les artifices et les contradictions d'un faux tmoin n'a pas commenc par
exercer le faux tmoignage.
Dans l'ide d'un juge accompli, il entre essenqualits morales : l'amour de la
justice ; l'amour de la vrit, sans lequel il n'y aurait point de justice; et un dsir constant d'amtiellement

trois

les lois. Si ces trois qualits se trouvent

dans un avocat, ce n'est pas par elles qu'il se distingue dans sa profession, et souvent elles seraient
liorer

un obstacle ses succs.

Un juge qui a de l'lvation dans les sentiments
ne considre pas seulement la lgislation comme
un art exercer, mais comme une science perfectionner. Sa vie entire est un cours d'expriences
sur la force ou la faiblesse des lois; il en tient tons
les rsultats entre ses mains; il compare sans cesse
la force des passions quiemportent les hommesavec
la force des freins qui les retiennent. Il est donc
naturel du lgislateur, et son guide le
plus clair I Dans ce nouveau plan, nous avons
tabli une correspondance de tous les juges avec le
le conseiller

DES AVOCATS.

l63

chef suprme del justice, correspondance qui con?

et servira
tiendra le dpt de leurs observations,
d'preuve leur mrite. C'est une noble carrire
et il n'est pas craindre
ouverte leur mulation,
qu'elle.soit nglige. Le simple accomplissement
de leurs devoirs judiciaires n'est qu'une louange
ngative; mais les services qui auront pour objet
l'amlioration

des lois seront

considrs

comme

et comme le plus grand

des oeuvres mritoires,
honneur qui puisse couronner les travaux d'un
grand magistrat.
Le mme objet se prsente l'avocat sous un
tout autre point de vue. La loi n'est pour lui
qu'un art lucratif, et d'autant plus lucratif qu'elle
est plus dfectueuse. Souvent mme il est oblig,
sous peine de trahir son client, de se prvaloir de
tous les dfauts de la loi ; et le plus habile la plier
dans son sens par des subtilits qui la dnaturent,
devient l'oracle de sa profession. Plus elle est complique , plus il a de ressources ; plus la procdure est incertaine et obscure, plus il a de moyens
de se signaler et de s'enrichir. Faut-il attendre
d'un homme qu'il cherchera bien sincrement
se nuire? Qu'il y ait parmi les avocats des mes
suprieures cet intrt personnel, je suis loin
do le mconnatre ; mais il y aurait de la folie
compter sur des vertus si rares. Reprocher aux
individus d'tre ce qu'ils sont par l'effet des lois,
c'est une espce d'imbcillit.
L'homme sage qui
11.

l64

DES AVOCATS.

voit la fume et les tincelles voler dans les airs

ne se lamente pas sur les incendies ; il appelle au
secours^ il fait jouer les pompes, il carte les matriaux combustibles.
Si l'avocat n'est pas conduit par son intrt
le perfectionnement des lois; il est encore moins port par les habitudes de sa vocation
cultiver un amour exclusif pour la justice. Je ne
rechercher

parle point de la conduite prive de l'individu,

mais de sa conduite judiciaire. Toute son tude
est de faire triompher sa cause, sans distinction
de juste ou d'injuste. Ses travaux seront en consquence partags entre le maintien et la violation
du bon droit; galement zl, selon l'occasion,
pour dcouvrir la vrit, ou pour empcher qu'elle
ne soit dcouverte, pour faire chouer une demande
mal fonde ou pour la faire russir. Son devoir
envers son client, son avancement dans sa profession, la paix de son me, tout dpend de l'habitude qu'il a d prendre de se prter avec indiffrence toutes les causes, et de regarder la victoire
comme son unique objet
Avec indiffrence, ai-je dit? Mais combien n'en
est-il pas qui sentiront une prdilection perverse
pour une cause douteuse ou mme videmment
injuste? Plus il y a de difficult, plus il y a de
gloire { plus les moyens sont faibles, plus le triomphe a d'clat. Une cause qui semble dsespre,
prsente un attrait

particulier

celui qui se sent

DES AVOCATS.

65

assezde gnie pour obscurcir l'vidence mme, et

assezd'loquence pour matriser ls opiniqns*.
Ceci n'est
pas une peinture de fantaisie c'est tellement
l'esprit du, barreau qu'on no se fait pas m\mo un s,rup.ulo
de l'avouer. Quelqu'un me disait, dans un. propos familier :
Nous allons voir N. N. dans toute sa gloire i car cJest l
plus mauvaise cause qu'il ait eue de sa vie. Do qui s'gissait-ildans cet loge. ? D'un avocat distingu tous gards
par sestalents conuno par soi! cavactevo et qui tpnait ce
langage? son confident, son ami intime,. parlant de bonuo
foi, sans plaisanterie, sans sarcasme, aussi froidement que
s'il et t question de relever une partie d'cbecs dsespre.
A.cette anecdote, que j'ai trouve dans les manuscrits de
l'auteur, j'en puis ajouter une dont il aurait tir un grand
parti pour tablir cette incompatibilit
caractre do juge et l'tat d'avocat.

qu'il

voit entre le

M. Mazrc, qu'on nommait en Angleterre le baron Mamort

MTC, titre d'une place de judicaturc dans l'chiquier,
centenaire il y a quelques annes, uvait commenc sa carrire dans le barreau, et l'avait suivie assez long-temps sans
succs.Un de ses amis, croyant qu'il ne lui manquait qu'une
occasion pour faire connatre ses talents, le recommande Ct
lui procure une cause. Mazrc, eu l'tudiant, dcouvre qu'elle
est injuste en cllc-mmc, ct ruineuse pour la partie adverse
s'il vient a la gagner. Mais, bcurcuscmcnt
dans sa manire
de voir,

il y avait un endroit faible, un point essentiel que

l'avocat ne pouvait manquer de dcouvrir ct qui assurait la
dcision en sa faveur. Mais cet avocat, peu habile ou distrait,
parle longuement ct oublie ce point principal. Mazrc, au
lieu do s'en fliciter, tait dans une grave inquitude, tourment de l'ide de ruiner une famille par la faute de son dfenseur. F.n reprenant la parole, il sut adroitement ramener
son attention sur ce point, ctlui suggrer ce qu'il avait oubli.

l66

DES AVOCATS.

Quand un avocat veut peindre en beau s'a profession, que fait-il? Il trace le portrait d'un juge,
et met au bas son propre nom; il se reprsente
comme le dfenseur de l'innocence opprime, le
conseil de la justice, le rparateur des torts, l'appui des orphelins. Mais en traant cette peinture
flatteuse, il oublie qu'une cause a ordinairement
deux parties, et que s'il y a un avocat du ct de
l'opprim, il y en a probablement un autre du ct
de l'oppresseur: il oublie encore que l'oppression
tant plus naturellement le fait du riche que celui
Tout change en un moment, ct la victoire, qui tait dj de
son ct, repasse celui du bon droit. Son ami l'aborde, le
complimente sur sa dlicatesse, mais lui dclare qu'il n'a
plus rien faire au barreau, qu'il a commis le crime irrmissible de trahir son client, ct qu' l'avenir pas un procureur no lui confiera la plus petite affaire. Mazrc subit cette
sentenco avec orgueil, ct, quittant le service de la loi, alla
so vouer aux mathmatiques,
pour lesquelles il avait une
grande passion. Quelques annes aprs, co mmo ami de
M. Mazrc, tant dincr chez lord Shclburnc, alors premier
ministre, conta celte anecdote d'une manire trs amusante
ct comme une singularit unique. Vous venez de me rendre
un grand service, lui dit lord Shclburnc : il y a un juge
nommer pour le Canada * si M. Mazrc veut accepter cette
place, elle est lui j un avocat trop scrupuleux pour sa profession doit faire un juge excellent. M. Mazrc accepta l'office ct le remplit plusieurs annes avec la plus haute distinction. Co fait, que j'avais appris de lord Shclburnc (marquis
de Lansdowrtc ), me fut rapport dans tous ses dtails par
M. Mazrc lui-mme.

DES AVOCATS.

167

du pauvre, l'avocat le plus habile et le plus clbre est plus souvent du ct de l'oppresseur que
de celui de l'opprim
Mais un homme probe, dira-t-on, ne se chargera
il
d'une
ou
s'il
mauvaise
cause;
l'entreprend,
pas
ne le fera que par manire d'acquit, et sans emtrs
sera
de
mauvais
Cet
argument
moyens.
ployer
bon, quand on aura prouv que connatre son devoir et le faire est une seule et mme chose; mais
le fait est qu'un avocat, moins de cas extraordinaires, ne peut et ne doit refuser aucune cause.
Peut-il prononcer si elle est bonne ou mauvaise
avant de l'avoir tudie? Aprs s'tre engag la
dfendre, pourrait-il
rompre son engagement sans
tromper son client? Quel tort ne lui ferait-il pas
en le condamnant ainsi d'avance ? De quel droit se
mettrait-il la place du juge? et quel avantage pour
l'homme puissant, s'il pouvait engager les avocats
refuser la cause de son adversaire, sous prtexte
qu'elle rpugne leur dlicatesse? La nature de
cette profession est de dfendre te pour et le contre;
il ne faut pas prtendre en changer la destination.
de la justice exige cet assaut des deux
le dpartement du juge est
partis contraires;
d'carter leurs exagrations rciproques, et de trouL'intrt

ver la vrit par leurs contradictions mmes.

est si
L'utilit de cette discussion contradictoire
manifeste, que l'opinion publique accorde une espce de licence tacite aux orateurs du barreau,

et

DES AVOCATS.

lfc

les exempte, dans l'exercice de leur profession,

de ce respect scrupuleux pour la justice et la vrit qu'on exige dans tout autre cas. Ils sont, cet
gard dans une position qui a quelque analogie
avec celle des acteurs, qui l'on permet, sans consquence, d'exprimer des sentiments que l'homme
dsavoue et qu'on ne juge pas d'aprs leur rle.
On distingue galement dans un plaidoyer l'homme
et le personnage. Mais quoique cette distinction
soit bien fonde, il n'en est pas moins vrai que ce
thtre n'est pas la meilleure cole pour former
des juges.
d'un orateur, vir probus dicendi
peritus, est devenue clbre; mais il ne serait pas
ais de montrer comment l'art de bien parler CvSt
La dfinition

favorable la probit, puisqu'un moyen de sduire

est toujours une tentation de plus. L'loquence
impose du respect; elle donne un degr de considration

publique* une influence plus proportionne aux talents qu'aux vertus. La supriorit qu'un
grand orateur est sr d'obtenir par une loquence
l'expose des tentations qui n'existent
pas pour des talents mdiocres.
Enfin, pour me rsumer, j'estime qu'un des principaux avantages dmon plan est de tirer les grands
tels que sont les
juges d'une classe d'hommes
entranante

juges dlgus plutt que de celle des avocats. Je

prfre pour ces pontifes de la loi des hommes
purs consacrs de bonne heure au service unique

DES AVOCATS.

l 6()

de la justice et de la vrit, ceux qui ont pris la

dangereuse habitude de soutenir indiffremment
le pour et le contre.
Le sommaire des motifs petit se rduire
de mots.

en peu

i6 Ouvrir
diminuer

cette carrire aux avocats, ce serait

la valeur des places de juges^dputs ;

les talents se porteraient vers le- barreau, plutt

que vers la judicature.
a0 II y aurait injustice et dcouragement dans
la distribution
des rcompenses. Pendant que les
juges dlgus mritent leur avancement par
services publics et gratuits, l'avocat qui ne
que lui-mme, et ne travaille qu' sa fortune,
rait une grande facilit les devancer dans la
rire des honneurs.

des
sert
aucar-

des juges dlgus avec les

porter atteinte au caractre moen leur donnant la tentation de

3 Cette concurrence
avocats pourrait
ral des.premiers,

recourir des moyens de brigue et de flatterie, qui

seraient des crimes pour eux, et n'en sont pas
pour leurs rivaux.
rabaisserait l'tat
4 Cette mme concurrence
qu'on ne saurait trop exalter et rehausserait dans lu
mme proportion celui qu'on ne saurait tenir dans
deslimites trop resserres. Plus on tudie l'histoire
des jurisprudences,

que les avocats

ont exerce plus on est convaincu qu'il importe
de rompre, autant que possible, toute alliance enet l'influence

1^0

DES AVOCATS.

tre eux et les juges,,entre eux et les lgislateurs,

entre eux et le clerg; car ils ne s'unissent que
pour nuire; et la grande puissance des avocats est
en mme temps le principe et la suite d'une profonde maladie dans le corps des lois.
Je ne saurais me rsoudre conclure ce chapitre. Sans faire Une apologie pour moi-mme, relativement la peinture dfavorable que je viens
de tracer.
. Il importe au lgislateur de connatre les hommes
tels qu'ils sont; il lui importe de voir la relation qui
subsiste entre les intrts particuliers
de chaque
classe et les intrts de la communaut; il lui importe de savoir distinguer ses amis et ses ennemis.
Si, en fermant les yeux sur les intrts hostiles
d'une classe de la socit, ou si, en gardant le silence, on pouvait prvenir le danger, il faudrait
se taire : mais en ceci la cause de la vrit est la
cause du genre humait} ; on ne saurait se tromper
et il faut ouvrir les yeux sur le mal
impunment,
pour en dcouvrir le remde.
La dfiance du lgislateur contre une classe particulire doit tre en raison de deux circonstances :
t le degr d'opposition
qui existe entre l'intrt
de cette classe et l'intrt commun; 2* les moyens
d'influence qu'elle possde.
S*il y a eu des temps, s'il y a encore des pays
o le clerg dt tre regard comme occupant le
premier

rang parmi

les ennemis

naturels

de la

DES AVOCATS.

I7I

communaut, ce n'est point par une consquence

c'est un rsultat de
ncessaire de ses fonctions;
circonstances qui se sont dj affaiblies, et qui
peuvent cesser. Le clerg, officier di morale et
dvenir l'ami
ministre de consolation,
pourrait
naturel du peuple dans les pays mmes b il est
son tyran et son excteur. Mais
encore aujourd'hui
si l'intrt de la socit est dans la meilleure ll'opposition
gislation et la meilleure procdure,
qui existe entre cet intrt et celui des hommes
de loi mercenaires ne me parat pas de nature
pouvoir finir. Quand les loups auront fait la paix
avec les brebis, les avocats pourront har les procs et les procureurs la chicane \
1 En

les tribunaux
de communes avaient des
Hollande,
juges fort ignorants} ces places ne durant qu'un an ou deux,
on ne songeait point s'y prparer par do bonnes tudes ct
on n'avait pas le temps de suppler par l'exprience au dfaut do savoir. Cette circonstance avait donn une prpondrance entire aux avocats, qui d'ailleurs u'avaient aucune
suivre ct qui ne songeaient qu' tirer le meilleur parti de leurs clercs. Par une consquence ncessaire,
dit Meycr,
ils se trouveront possesseurs de traditions dont

autre carrire

se composait

la lgislation ct la procdure,
ct matres de
faire adopter, comme existant d'aprs les usages reus, tout
abus qu'ils croyaient convenable leurs intrts, do rc jeter tout ce qui pouvait simplifier
la procdure,
rgula riscr la lgislation,
ou mme rpugner d'anciennes ha bitudes, enfin d'introduire
les absurdits les plus inconve nablcs ct les plus contraires aux lois. Esprit des institutions
judiciaires, tom. tV, p. 188.

173

DES AVOCATS.

Ceux qui blment toute censure gnrale d'une

profession comme une attaque illibrale et basse,
servent mal la cause qu'ils veulent dfendre. Une
censure qui tombe sur le caractre d'une profession place dans le jour le plus honorable ceux qui
ont su s'en prserver, et fournit la meilleure apologie pour les autres.

nS BUREAUX

DE

CHAPITRE
DES BUREAUX

CONCILIATION,

1^3

XXII.

DE CONCILIATION.

Rien de plus louable que le but : rien d moins

efficace on mme de plus contraire au but que l
moyen.
Voici, pour en juger, un dilemme qui m parat
sans rplique. La dcision de ces conciliateurs sera
rendue sur des raisons insuffisantes on sur ds
raisons suffisantes : dans le premier cas, elle serait
injuste : dans le second, le bureau de conciliation
aurait rempli les fonctions d'une cour de justice.
L'objet de cette institution est de prvenir les
procs: mais comment les conciliateursdiveiit-ils
pas les parties entendre ,
oprer ? N'ont-ils*
des preuves examiner, des arguments discuter?
mais exposer Ses raisons, faire entendre ses ter
moins, c'est plaider. Voil donc une procdure
extrjudiciaire institue pour prvenir un procs ?
Il faut que la magie ds mots soit bien grande
pour que celui-ci ait pu charmer tant de bons es-f

prits.

''

'

'.'': <..'.:

.>\i-

Une plaidoirie en conciliation doit. avoir toutes

les parties essentielles d'une plaidoirie en justice)
mmes longueurs, mmes difficults* mmes irate
en le* supposant rduits dans les tribunaux fb-

1 74

DES BUREAUX

solu ncessaire. Un bureau de conciliation fera

donc tout le mal qu'une cour de justice peut
faire, mais il fait le mme mal sans pouvoir oprer le mme bien.
Prononcer sans raisons suffisantes est un acte de
tmrit qui ne convient ni un homme, ni un
tribunal : mais si vous avez des raisons suffisantes
pour former une dcision, pourquoi ne pas dcider ? VcUe dcision peut faire du bien et ne peut
faire aucun mal. Elle fait du bien si les deux parties y acquiescent.:. car que peut-on attendre de
Elle
ne peut
du
tribunal
le
respect?
plus
plus
faire aucun mal, puisque si l'une d' parties n'y
donne pas son, acquiescement, le recours . l'appel
lui est ouvert, et la cause est porte de suite devant
le tribunal qui lui inspire le plus.de confiance.
Il y a.toutefois un cas i mais un seul, o il serait
utile d'engager les parties faire une: conciliation,
lorsque les circonstances sont; telles que les dpenses invitables d'un, procs pourraient
la valeur de f'pbjet en litige et que h droit
ties est incertain. Un ami du dem fadeur
dire : L'issue de la question est douteuse

excder
des paiv
peut lui

; il n'est
pas possible, de -prvoir sur ?qui tomberont : les
frais.Vous croyez avoir droit mille livres : votre
:
n'avez
vous
droitrien
antagoniste prtend que
les frais * qui ne seront pas moins,de deux mille,
.seront aussi probablement votre charge qu' la
sienne. ;Votre chance de mille est donc gale

UE CONCILIATION.

zro. Si vous
un gain

obtenir

pouvez

tout

pur.

l'arrangement

de lui

Le mme

un pareil

dfendeur

langage

175

cinq

ami

cents,

peut

avec la mme

c'est

tenir

au

vrit.

Si

est accept des deux parts, le procs

leur avantage
est rciproque;aucune

est prvenu;
de la loi n'est viole, aucun
promesse
d'euxneperd
Il peut y avoir d'autres
de son droit.
cas o des
des voisins,
ont une cause porter
en
parents,
justice : une conciliation
peut tre fort convenable pour

les animosits
orprvenir
qui rsultent
d'une
dcision
dinairement
il n'y: a
judiciaire;
de victoire:
bless,
point
chaque
point d'orgueil
de sa disposition
peut se faire honneur
paMais pour qu'un
accommodement
si raU
cifique.
est-il ncessaire
sonnable ait lieu,
qu'il passe par
un office de conciliation
en titre ? Le juge, ami napartie

turel

des

deux

seiller ? Le
nouveau

ne peut-il
pas le leur conparties,
respect de sa place n'ajoute-t-il
pas un

poids

cette

recommandation

"h.
,'v

lante?.,;
Dans tout

bienveil'.-,',:{

autre

dit
cas, qui dit accommodement^
deen d'autres
termes ; dni partiel
de justice.Moi
cder une partie
de
on m'engage
mandeur,
qui tait mon droit : je fais un sacrifice
qui tourn
au profit
d'un homme
que moi. L
plus goste
dcision
de la loi ne donne
impartiale
pas plus
qu' un autre ; elle met
d'avantage un plaideur
l'homme simple de niveau avec l'homme
astucieux;
le plaideur

facile

et

gnreux

sur

le mme

pied

I76

DES BUREAUX

que le plaideur intraitable et dur. Daus le systme

de conciliation, on dtruit cette galit; il s'tablit entre les deux parties une sorte d'enchre o
chacun marchande de son ct, mais o tout l'avantage est au plus tenace, au plus avide.
Quand la loi elle-mme recommande l'accommodement comme mritoire ,<un dfendeur qui se
sent dans son tort, saura bien en tirer parti. 11
s'arme d'effronterie, joue la persuasion, parle avec
confiance de ses droits, mais en mme temps, par
amour pour la paix, il est dispos faire quelques
sacrifices, cder une partie, quoiqu'il pt disputer
le tout. C'est ainsi qu'il extorque de son adversaire,
d'un homme qui a la justice de son ct, l'abandon d'une partie de son droit, par la crainte qu'il
a de passer pour tre minutieux ou litigieux. Le
redfendeur, sous le masque de la libralit,
cueille le bufice de sa cupidit, et le demandeur
se voit comme contraint de cder son bien sous
peine d'encourir
mrite seul.

l'imputation

que son adversaire

Un juge qui aurait une partialit secrte pour

l dfendeur a beau-jeu, dans ce systme, pour
lui donner un demi-gain de cause sous ce prtexte
Quel prjug ne s'lve pas contre
le plaideur qui refuse un conseil de paix de la
part d'un juge qui condescend revtir le modeste
d conciliation.

et touchant office de mdiateur ! La partie qu'il

veut engager ce sacrifice partiel, etelle un droit

I)K

CONCILIATION.

I77

vident, le juge est encore l'abri de la censure.

Tout ce qu'on pourra lui reprocher de plus grave,
c'est une sagacit trompe par un excs de bienveillance.
de ce
Les abus qui naissent si naturellement
prjug en faveur des conciliations, taient devenus
tels sous les lois sardes, qu'ils attirrent l'attention
du lgislateur. Le code ( L. n. i. 15.) dfend
aux juges, par une, clause expresse, de donner
aucun ordre pour* obliger les parties un.accommodement. Et n'y a-t-il pas eu effet dans un
pareil ordre, non seulement une injustice, mais
mme une contradiction dans les termes? On peut
bien forcer un plaideur dire qu'il
mais non le forcer l'tre.

est content,

Qu'on me permette de me rpter en d'autres

termes. Qu'est-ce qu'on entend par conciliation?
Entend-on que le demandeur doive recevoir tout
ce qui lui est d, ou seulement une partie? Si
c'est le tout, les conciliateurs officiels j avant de
prononcer, doivent vrifier toute sa demande; s'il
ne doit recevoir qu'une partie, la promesse de l loi
son gard est viole. O est la justice? O est'la
.paix?
Si les deux parties sont disposes transiger /a
quoi sert pour cela un office en titre, une4crtion
de charge onreuse ? Qui les empche de sefrapprocher, de s'expliquer mutuellement,
d'appeler
leur aide des amis communs? Auront-ils plus de
12

I78

DES BUREAUX

confiance dans le choix des autres que dans le leur

mme?
S'ils ne sont pas disposs se concilier, quoi
sert cet office intermdiaire,
qu' les arrter,
consumer du temps, augmenter les frais? Pourquoi crer un procs avant de leur donner la permission de faire un procs? Tout l'avantage est l
pour le chicaneur qui retarde la dcision, et qui
trouve

dans chaque

dlai

quelque

chance

fa-

vorable.
ce
avoir
combattu
prjug, il est bon d'en
Aprs
expliquer la cause. Personne n'a pu suivre la marche d'un procs, mme dans les systmes les moins
dfectueux, sans tre frapp des inconvnients
attachs au malheur de plaider; frais, longueurs,
nullits multiplies, juincertitudes, aniirosits,
gements contraires l'attente publique, etc. De l
s'est form un premier prjug contre le recours
en justice : litigieux est partout un ternie de refaveur
naturelle

tout
et
une
s'attache
,
proche
ce qui peut prvenir les procs, c'est--dire prvenir les plaintes portes devant les tribunaux,
dcourager ceux qui ont des droits rclamer,
rendre difficile l'accs de la justice, crer un
favorise
la
mauvaise
foi.
qui
prjug
D'ailleurs, dans un mauvais systme de procdure, avec une marche lente, des frais normes,
une justice douteuse, il est vident qu'un accommodement , mauvais en lui-mme, peut tre rela-

UK CONCILIATION.

1^9

tivement bon : mieux vaut sauver une partie de son

droit, que de l'exposer tout entier, ou de ne le recouvrer qu'aprs avoir consum une portion de sa
et les angoisses qui asvie dans os tribulations
saillent le malheureux plaideur chaque pas de sa
carrire ; mais pour obvier ce mal, le devoir du
lgislateur est de corriger la procdure, et non de
chercher des expdients pour s'en passer. Ce qu'il
doit ses sujets, ce n'est pas une demi-justice, c'est
la justice dans sa plnitude.

12.

TRIBUNAUX

l80

XXIII.

CHAPITRE

TRIBUNAUX

DE FAMILLE.

On a cru ces tribunaux

favorables l'honneur

j propres terminer les diffrents

qui s'lvent entre les maris et les femmes, les
pres et les enfants, sans exposer ces scnes scan<es individus

des tribunaux ordinaires.

daleuses la publicit
Le but est trs bon, mais on peut y pourvoir
sans crer un tribunal exceptionnel. Il suffit de permettre pour des cas de ce genre une procdure
prive , o il n'y ait que des tmoins admis avec
le consentement des parties.
Par rapport aux tribunaux de famille, ils sont fon
ds sur des erreurs. 1 C'est supposer qu'on peut faire
un juge de tout individu pris au hasard. Il n'y a point
si incapable ou si dprav qui ne puisse
en qualit de parent se trouver revtu de cet office de juge domestique. Les hommes les plus m-

d'homme

chants comme les meilleurs

peuvent

se trouver

membres de la mme famille.

2 C'est'oublier
des inimitis
1

Trait,

que les familles sont exposes

ou des partialits de toute espce.

Voyez Preuves judiciaires,

ch. III.

DE FAMILLE,

l8l

Leur donner un pouvoir de cette nature, c'est

y jeter de nouveaux germes de dissension. Pour
un diffrent que vous apaiserez par ce moyen,
vous ferez natre les germes de. mille querelles.
3 Si ce tribunal
n'est simplement qu'arbitre et
mdiateur , on ne gagne rien par une institution
de ce genre: il n'est pas besoin de faire ce qui
existe dj. Et si on leur donne un pouvoir, il
faut bien les soumettre

la rvision, l'appel d'un

juge rgulier; ds lors, on ne gagne rien du tout.
4 Le tribunal domestique ne sera pas mme
un tribunal secret. Le mettre sous le serment serait la prcaution
reuse,

la plus frivole

et la plus dange-

l82

COMPARUTION

CHAPITRE

DE

COMPARUTION

SIMULTANEE
LE

JUGE

XXIV.

DES

EUX

PARTIES

DEVANT

*.

Cette comparution
des deux parties devant le
juge au dbut de tout procs civil ou pnal est un
trait emprunt de la procdure domestique. Qu'un
pre de famille soit inform d'une querelle entre
ses enfants ou ses gens, il ne demande pas des critures, il ne fait pas intervenir des trangers, il n'ajourne pas ; voici ce qu'il fait : il appelle les parties intresses, les interroge en droiture, prend
les dpositions des;tmoins, et prononce. Il est vrai
qu'avec un systme si simple, les procs seraient
bien courts. La plupart seraient termins ds la
premire sance. On doit s'attendre de fortes objections de la part de ceux qui vivent de la chicane.
Cette premire entrevue entre les deux parties
suffira pour faire abandonner des causes fondes
sur des erreurs, des mprises, des soupons mal
fonds, et il y en a beaucoup de ce genre ; et si
ce diffrend roule sur un point de loi, ou si la
;

Voyez sous ce titre, Preuves judiciaires

qu'un supplment.

j ce chapitre n'est

DliS DKUX

PARTIES.

183

cause dpend du seul tmoignage des parties, la

dcision pourra tre immdiate. Livrez la mme
affaire au systme commun de procdure, elle
pourra durer des mois et des annes.
Si la cause n'est pas termine ds la premire
comparution, elle sera du moins claircie par les
concessions mutuelles de tous les faits que ni l'une
ni l'autre des parties ne veut contester. L'affaire
se trouvera donc rduite ses moindres termes ,
plus
dgage de tout ce superflu ordinairement
considrable que le principal. Point de tmoins
entendre sur tous ces faits convenus, point d'enr
qute pour les tablir. La procdure, claire par
ces aveux formels, marche directement son but.
Si le cas est de ceux qui admettent un arrangement amiable, voil l moment le plus avantageux
pour le faire; le juge sera le premier le conseiller,
les fonctions
car il n'y a point d'opposition%itre
de mdiateur et celles de juge.
Si un dlai est demand, le juge pourra le proportionner au besoin rel de la cause; celui qui le
demande sera, non seulement tenu d'allguer une
raison, mais encore de prouver qu'elle est valable.
Dans le systme habituel de procdure, il faut,
les cas, fixer un dlai, parcequ'il est
ncessaire dans quelques uns. Tant que vous tenez
les plaideurs loigns l'un de l'autre et de leur

dans tous

juge, une profusion de dlais est invitable.

Il faut

184

COMPARUTION

les accorder et les renouveler sur les prtextes les

plus vains et les mensonges les plus impudents.
Il faut en donner en maintes occasions o les parties , si elles taient consultes, n'en demanderaient
point. On ne saurait dire combien de longueurs
et de fausses dmarches on est entran par la seule
omission

du moyen

simple

et primitif

que je

propose.
Quoi ! dira-t-on dans quelques pays o le respect d au rang l'emporte sur celui qu'on doit
la justice, ferez-vous paratre devant un tribunal des Jiommes d'une classe suprieure? Serat-il au pouvoir de leurs laquais de les citer devant
un juge? Le temps d'un homme d'tat, d'un dput,* d'un ministre , n'est-jl pas aussi prcieux au
public qu' eux-mmes? N'est-il pas convenable
de les exempter d'une corve onreuse et humi?
liante?
Laissant part ce prjug de l'orgueil qui pourrait bien n'tre qu'un artifice des plus forts pour
;bles, je suppose qu'en tout
opprimer les i.itls
pays, mme ceux o i Ingalit est son plus haut
les hommes du rang le plus lev seraient
obligs de comparatre en qualit de tmoins; est-il
plus pnible d'y venir pour soi que pour autrui?
point,

Si un grand seigneur qui a un procs ne se prsente :Sau juge, il doit exposer son affaire un
homme de loi : or, il n'y a pas moins de temps
perdu par cette mthode que par l'autre-; il y en

J>ES DEUX

PARTIES.

185

a mme bien moins, car on arrive ainsi une dcision plus prompte; la comparution des parties
dispense de celle d'une foule d'autres tmoins, et,
comme on l'a dj dit, la cause, soulage de tout
ce qui est htrogne, rduite ses moindres termes, est souvent termine par des aveux ou des
propositions conciliatoires.
Les choses ne vont pas ainsi en Angleterre et en
France. Un client expose son affaire un procureur; celui-ci fait des critures, des mmoires, et
les envoie un avocat pour le consulter ; c'est-dire, pour savoir ce que la loi prononce. L'avocat,
plus tt ou plus tard, selon ses occupations, expose
ensuite la mme cause devant le juge; et le juge,
aprs cette srie de travaux intermdiaires, dclare
ia loi. Cette mthode, il faut en convenir, est bien
our ceux qui l'ont introduite que
plus agrab!
la comparution immdiate des parties; Le procureur et l'avocat se rendent successivement ncessaires, et le seraient trs rarement clans mon plan.
Le juge mme aime beaucoup mieux traiter avec
des am'i qu'avec des trangers, et trouver les affaires dj digres que d'avoir les dbrouiller
d'aprs les dires des plaidoiries informes et grossires.
Pour les exceptions cette rgle, je renvoie au
chapitre a, L. 3, Preuves judiciaires.
Dans les causes civiles, quand une partie lgalement somme s'absente sans envoyer d'excuse

l86

COMPARUTION

lgitime^la procdure doit aller en avant, la partie prsente et les tmoins doivent tre entendus ;
mais ils seront soumis un interrogatoire en sens
contraire

par le ministre public et par le juge. Le

contre,
jugement peut tre prnpncprovisoirement
la partie absente, et l'excution avoir lieu, sauf les
prcautions ncessaires pour ne pas commettre une
injustice irrmdiable.
Dans une audience subsquente lorsque la partie
absente au premier jour aura comparu, il lui sera
permis de contre-examiner sa partie adverse sur
toutes ses assertions; mais auparavant on examinera
le motif de son absence et l'on recherchera s'il n'y
avait point d'intention d'obtenir quelque avantage
indu par la dprition de quelque preuve.
Un cas prvoir, est celui o l'une des parties
prsumerait que son adversaire veut se squstrairc
la comparution *d'une manire absolue. H faut
donner au premier le droit de "se rendre chez
l'autre l'improviste^de le conduire incessamment
chez le juge, et en cas de refus, d'user du degr de
contrainte ncessaire.
v;
Ce pouvoir peut tre exerc dans le cas o la
personne dont on veut se plaindre est entirement
inconnue du demandeur, lorsqu'il s'agit d'un tranger, passant dans la place, sans intention de s'y
arrter, ou de toute personne qui serait sur le point
de partir pour un voyage. Cette garantie peut encore tre ncessaire dans des cas pnaux d'une telle

DES DEUX

PARTIES.

1 8j

gr *it, que l'accus pourrait tre dispos la fuite

se
Soustraire
la
justice.
pour
J'ai soUs les yeux*un ouvrage d'unrjuge cossais
o il rend compte des cours
(M. Hutchinson),
institues en Ecosse pour les petites dettes, celles
qui n'excdent pas cinq livres sterling ; il porte
un peu plus d trois mille les causes qui sont an*
nuellement dcides dans une seule de ces cours:
entre toutes celles du royauet par approximation,
me* on peut les porter au-del de cinquante mille,
dont le plus grand nombre n dure pas une deni,:--iy\r.'*;,>) wh
heure.j
{<: .-,:-:
On peut galement, par approximation* estimer
que le nombre des causes portes dans le tribunal
rgulier (court of session) est de quatre mille cinq
; , ;''!. .<;-.:..:--- . ivu:;;;-A'i u-.jQuelle raison y a-t-il pour qu'une cause de cinq
livres sterling soit bien et dmentijuge par l tribunal sommaire $ et qu'une cause de cinquante,
cents.

dcent, de?cinq cents, require unejprqdure

*
en
faut-il
toute;diffrente? pourquoi,
particulier^
qu'une cause de cette valeur n soit pas soumise
ila comparution personnelle?.
;
Il se prsente une raison toute simple ; c'est que
lespetites.canses, entre les petites gens, n'offraient
aucune exploitation lucrative aux hommes du mtier 5 .mais celles, qui excdaient cinq livres sterling, commenaient offrir quelque prise l'action
V
,n-i
fiscale et aux critures salaries.

l88

COMPARUTION

Cette raison n'est pas de celles qu'on donne; On

a mieux aim allguer que des causes d'une plus
grande valeur requraient plus de savoir; que la
recherche de la vrit devenait plus difficile ;
qu'imesomme plus forte devait attirer un plus haut
degr ; d'attention ; et enfin que, comme il tait
question d'une classe: suprieure d personnes, il
fallait leur pargner la vexation d'une comparution
personnelle/
C'est avec des arguments aussi faibles * on peut
dire aussi ridicules, qu'on a maintenu le systme
des comparutions par procureur, des plaidoiries
par critures, de ces routes obliques et tortueuses
substitues la ligne droite* toujours la plus courte
et la plus facile.
Cette prtendue vexation, qu'on veut pargner
aux parties, qu'est-el le en comparaison de celles
qui rsultent des frais, des longueurs, des ennuis,
des embarras de toute espce, attachs ce qu'on
veut appeler la procdure devant les tribunaux rguliers? S'agit-il d'conomiser le temps prcieux
de cette classe de Ja socit? mais faut-il moins
de temps pour expliquer sa cause en particulier
son procureur, que pour la faire connatre en
public son juge? Dira-t-on qu'un homme d'une
et
certaine classe ne veut pas se compromettre,
peut-tro avec une partie adverse d'une classe infrieure? mais e^st'il d'une bonne justice de reconnatre ces mnagements, d'avoir gard cesvanits ?

DES DEUX'PARTIES.

j 8g

On dit qu'en Russie un homme d'un certain rang

se croirait dgrad s'il avait paratre devant une
cour de justice ; mais, malheur aux tribunaux
qui
admettent cette prtendue dgradation , et qui se
laissent insulter

On nepet
par de pareils'jvrjUgs!
sans renoncer au premier principe
s'y soumettre
de toute bonne justice, l'galit devant la loi. C'est
donner une classe le privilge d'opprimer
tous
ceux qui n'ont dj que trop de dsavantag dans
'' *
'
leur, lutte contre la grandeur et l'opulence.
Il faut observer

en rdaM:
que M. Hutchinson,
compte de ces cours d'Ecosse pour les- petites de^
tes, plaide sans le savoir la cause de'la procdure
dans ces cours, et qu'il en
naturelle,
personnifie
d'une manire frappante; II?
faitsentir lasnpriorit
leur attribue

toutes

les qualits

qu'on

peut dsi^

il n'y a vu que dsintressement,

candeur*
loyaut, galit, et d'autre rsultat que la stisfacr

rer;

tion gnrale,
En peut-on

la confiance
dire autant

publique;
de ces tribunaux

spr
rieurs o la mme cause, qui aurait t termine
est prolonge
en un jour dans le mode sommaire,
pour des mois, mme des annes, et se perd sou;
vent dans un labyrinthe
qui n'a point d'issue?

10,0

MOYENS

CHAPITRE

DES, MOYENS

XXV.

DE PUBLICITE.

J'estime la publicitudans les tribunaux quivalente toutes les autres prcautions runies. Son
sa ncessit, ses heureux effets, ont
hgbortance,
eWdvelopps dans le Trait des preuves judiciaires , de manire que je n'ai point y revenir.
Il s'est fait cet gard, en Europe, un grand
progrs dans l'opinion. Quoiqu'il y ait encore des
gouvernements assez aveugls sur leurs intrts
pour maintenir la procdure secrte, je ne crois
pas qu'il pt se trouver un jurisconsulte assez dhont pour encourir l'opprobre de la dfendre.
L'objet de ce chapitre est d'indiquer
quelques
uns des moyens par lesquels on peut s'assurer d'un
public dans les audiences, et surtout d'un public
en tat de
qui appartienne une classe instruite,
suivre les oprations, du juge, de les comparer
la loi, d'aprcier ses jugements,

et d'clairer

l'o-

pinion.
Les causes d'clat, les causes d'une importance
majeure, celles qui excitent un intrt de passion,
n'ont besoin d'aucun secours pour la publicit ; In

DE punuciTiJ.
difficult

V91I

est d'obtenir

sanceshabituelles,
faires.

une assistance^ pour les

pour le cours rgulier des af-

La salle doit tre suffisamment spacieuse pour

deux cents personnes, indpendamment de l'espace rserv au service du, tribunal; Les. cours de
justice, Londres* sont trop petites; mais si elles
n'admettent pas une audience nombreuse, ceds^
avantage est bien compens par la classe desauditeurs, entre lesquels se trouvent toujours les
hommes de loi les plus clairs, les vtrans de
la profession. Dix tmoins de cette espce ont srement plus d'effet sur l'attention et la conduite
d'un juge que deux cents tmoins vulgaires ; mais
le nombre a toujours une influence marque, ne
ft-ce que par la chance cls talents qui peuvent
s'ycachei\ D'ailleurs, chacun sait qu'il existe dans
une masse une certaine pntration qui saisit le
fort et le faible de la plupart des affaires,; et qui
dcouvre dans la conduite
d'action et ses traits

d'un? juge ses motifs

caractristiques

de finesse que de promptitude.

Une grande raison pour placer

avec autant
les tribunaux

dans les villes les plus populeuses de la province*

en sacrifiant mme la rgularit de la distribution
un plus
gographique, c'est l'espoir d'obtenir
grand cercle de spectateurs et de -personnes assidues, qui acquirent par l'habitude une connaissance de la procdure. C'est comme un parterre

MOYENS

I92

exerc, qui juge mieux d'une pice que des auditeurs neufs et sans exprience.
v
On peut user ;;e divers moyens pour intresser
le public de l'tat des.causes : un tableau * plac en
divers endroits * annonant les jours de leur prsentationVpourra rivaliser avec des affiches qui annoncent des spectacles moins instructifs et moins
utiles.*
Nous n'avons encore que des spectateurs libres
et volontaires; cette importante publicit serait donc
encore un hasard. N'y aurait-il pas moyen de s'assurer de quelques tmoins respectables, par exemple, entre ceux qui ont des fonctions publiques,
qui elles laissent du loisir? Les ecclsiastiques
me paraissent propres ce service. Dans les cours
de district, les curs du voisinage pourraient tre
tenus de remplir ce devoir tour de rle ; et tant
qu'on juge propos de conserver ces serments,
contre lesquels il y a des objections si fortes *, l'office de les administrer ne saurait tre plac en des
mains plus convenables.
L'obligation de suivre quelque tribunal pendant
un certain temps pourrait tre impose la jeunesse
comme une qualification ncessaire pour aspirer
aux emplois; et qui peut douter que celte branche
d'ducation ne leur ft trs utile? Quel sminaire est
aussi bien adapt qu'un tribunal former des ci1

Voyez. Trait

des preuves judiciaires,

Uv. II,

ch. xu.

'DE

PUBLICITE.

193

accoutums rflchir sur les

toyensexpriments,
lois, et peser les actions humaines dans les balances
de la justice ? La plus illustre jeunesse de Rome,
en entrant dans le monde, s'attachait des magistrats distingus . des jurisconsultes blanchis

dans les fonctions d la loi, et s'instruisait d'exemple auprs de ces grands modles
Mais un tribunal "n'est qu'un lieu born; les
citoyens qui peuvent y assister h sont comparativement qu'un bien petit nombre. N'oublions pas
que l principe d la publicit demande la libert
de la presse pour tout ce qui se passe dans les Cours
de justice. Je ne dis pas que le juge doive ordonner l'impression des pices dans tous ls procs j
dpense qui serait norme et inutile; car le public
ne daignerait pas jeter les yeux sur la millime
partie de ce fatras : il suffit d'accorder la facilit
de transcrire les registres, et l'on peut s'en fier,
des journalistes,
soit aux parties
elles-mmes* pour distinguer ce qui peut exciter
s
la curiosit gnrale;
en Angleterre,
et depuis
Depuis long*temps
quelques annes en France, l'industrie ds tachyun
au
fournit
amusement et une
public
graphes

soit l'intrt

que peu d'autres peuples ont le bonheur de possder. La nation a les yeux ouverts sur
les procds de la justice, et l'on ne peut pas ou-

instruction

blier que les lois sont toujours en action.

Doit-on permettre aux parties d'imprimer
13

des

10,4

aOYENS

,;,-,

fatums mme, avant le jugement ? Cela est tolr

en France et dfenduen .Angleterre;
ont a craint
qu'il n'en rsultt; des prventions dans l'esprit des
jurs ; objection qui serait premptoire si, cette
publication n'avait pas lieii pour les deux parties.
MTaisce qu'on pourrait allguer, de plus fort contre
c'est qu'il serait, trop souvent favoce privilge,
rable aux riches et nuisible ceux qui n'en pourraient pas souteniF les frais. Reste juger si cet
inconvnient accidentel doit l'emporter sur l'avantage d'intresser le public une cause* pendant
que l'esprance, la crainte et >la curiosit sont
leur plus haut terme, et assurent ces publications un plus grand nombre de lecteurs.
l'appareil
La publicit se lie naturellement
extrieur de la justice, ce crmonial qui ajoute
par son influence sur l'opinion. Chacun sait combien les marques de dignit, les dcorations, les gardes, les costumes* la pompe du
lieu, agissent sur l'imagination des hommes; et ceux
qui se croient le plus au-dessus du peuple, les phi
l'autorit

losophes mmesy ont bien de la peine se dfendre

de cette impression. L'appareil convertit un thtre
en palais etun histrion en roi. Qu'on explique ou
non ce prjug si universel, le fait est in contestable: on ne s'en est que trop servi pour tromper les
hommes : il faut en faire usage pour leur bien. Sans
doute un juge, pour tre entour de pourpre, n'en
sera pas plus infaillible*

mais la multitude

en sera

DE PUBLICITE".

|)5y

l'couter avec soumission ; lui-mdispose

plus
me se respectera davantage* et n'oubliera pas.qu'en
lui l'orgueil d son tat est vertu; plus il parat
au-dessus d'un homme ordinaire, plus les tmoins
craindront, de mentir en sa prsence. Leur conscience est; pour ainsi dire rveille et avertie par
la majest du lieu et de la personne.
Voil Une partie ds; raisons sduisantes qu'on
donner
soit
aux
allguer
pour
juges, soit
pourrait
tout ce qui les entoure, un appareil extrieur
dedignit, une solennit imposante par des moyens
de
emprunts de tous'les arts, particulirement
celui qui a le plus tudi les passions et les impressions des hommes rassembls en grand nombre.
Mais des rflexions plus mres tendent carter
des cours de justice et des juges eux-mmes toute:
Ce
pompe extrieure, toute dignit fcti*-tout
qui va au-del des graves biensances d'utiefOiction qui a trop pour elle la puissance d lar ralit

pour avoir besoin des secours de l'iingihtioii

de l'empire des sens. A mesure que l raison pu>
hlique se forme * elle tend ddaigner ces ccs^
soires et a se porter sur l'essentiel. La majest du
lieu est d'tre le temple de la justice: la dignit du
=
la
de
ses
arrts.
est
dans
sagesse
juge
salle assez vaste pour contni< au
moins deux cents spectateurs assis* le sige dti juge
doit occuper une station isole et dominante.
Dans une

Les secrtaires,

placs au-dessous de lui, doivni

i3.

106

MOYENS

encore tre levs au-dessus de l'assemble. Le cos*

tiime est absolument ncessaire. Le manteau du
signalement, de son office, doit tre assez
ample pour cacher les ingalits que la nature aura
pu mettre dans l'apparence des personnes. Les
les disgrces physiques sont plutt
imperfections,

juge,

des prsomptions favorables la capacit d'un

individu, car, en gnral, plUs'la nature s'est montre avare notre gard, plus noiis sommes ports
cultiver les facults qui dpendent de noUs : mais
cette rflexion n'est pas la porte du vulgaire.
L'accus doit tre dans une loge un peu exhausse: les tmoins doivent tre vis--vis de l'accus
et en vue de toute l'assemble.
Une autre sret peut tre ajoute celle qui
rsulte de la publicit : l'obligation
impose au
juge de motiver son jugement. Donner en face d'une
assemble nombreuse de mauvaises raisons pour
justifier un jugement inique, c'est une tche trop
difficile pour la prvarication la plus dcide. Il y
aurait mme du pril le faire : car, dans un juge,
un faux raisonnement tant une forte prsomption
de mauvaise foi', peut servir de base une accusation positive. La motivation du jugement est donc
d'une hante importance, pour le public et pour le
juge mme.
,

Quand un dlit est accompagn d'une attnuation-, le juge doit dclarer d'abord quelle peine la
loi assigne au dlit dont il s'agit, et quelle diminu-

DE PUBLICIT*.

I97

tion il y apporte raison de cette attnuation

spciale: s'il y en a plusieurs, il doit les mentionde peine qui
ner sparment avec la. diminution
en rsulte.
Il en sera de mme des aggravations.
Ces rgles sont faites pour servir au juge de
guide et de frein; de guide son jugement, de frein
ses affections. Quand un nombre d'item dans
une balance de mrites et de dmrites sont entasss ple-mle, il en est plusieurs qui peuvent
c'chapper son attention ou celle du public.
La publicit et l motivation des jugements expliquent la bonne conduite des grands jugs d'Angleterre. S'ils sont les meilleurs juges du monde,
c'est parcequ'ils sont les mieux surveills.

COURS

I98

CHAPITRE

XXVI.

DES COURS D APPEL.

La matire de l'appel prsente plusieurs questions trs importantes. Examinons les principales.

1 Faut-il des tribunaux d'appel ?

2Quels en sont les inconvnients et ls remdes.
V 3 Leur juridiction
doit-elle s'tendre toutes
les causes?
; ; f
d'en placer le sige?
4 OiVconvient-il
5 Combien doit-on admettre de degrs d'appel?
6 Doit-il y avoir quelque diffrence essentielle
et caractristique entre tes juges d'appel et ceux
des tribunaux immdiats ?
70 Doit-on jamais runir dans une mme main
immdiate et une juridiction d'apune juridiction
pel?
8 Quelle proportion
ver entre les tribunaux

numrique doit-on obserimmdiats et les tribunaux

d'appel?
On peut 'demander encore quel changement le
tribunal d'appel aura le droit d faire dans ls
termes du jugement

original ? Mais cette question

D APPEL.

|0(j

et quelques autres appartiennent plus la prdc^

dure qu' l'exposition des principes.
I. Motivation

des appels.

L'appel prsente deux utilits

rformer des dcisions indues,
ait t volontaire, soit qu'elle
l'ignorance ou l'erreur; 20 pour
ments Volontairement

;tv

manifestes: i?pour
soit que l'injustice
ait eu "pour cause

prvenir des jugeiniques, en tant l'esprqnc

de les voir jamais s'accomplir.

Considrer une cour d'appel comme simplement
utile, ce n'est point s'en faire une assezhaute ide;
elle est d'une ncessit absolue. La publicit est
une sauvegarde puissante; la responsabilit est un
frein salutaire; mais ces deux garanties ne suffiraient point sans l'appel, qui en est l complment indispensable.
Si vous considrez la publicit seule, elle ne
remdie rien, dans le cas d'une dcision indue,
quoiqu'elle ait un grand effet pour en prvenir d
semblables : toute forte qu'elle est pour rprimer
l'improbit de la part du juge* elle ne donne point
de sret contre son ignorance ou son incapacit;
elle thd sans doute exciter l'intelligence, mettre en exercice le talent, mais enfin
donne pas. Sous le rapport mme de
la publicit seule suffirait-elle
pour
homme ' inaccessible aux tentations ?

elle ne le
la probit,
rendre tin
non j sans

200

COURS

doute? les passions, tantt par leurs adroits, sophismes, peuvent le flatter de l'espoir d'luder la
censure publique; tantt, par leur violence, elles
peuvent le rendre Insensible la honte mme, et
lui inspirer l'audace de la braver : il est des objets
de sduction, il est des trsors, en comparaison
desquels la rputation mme semble perdre toute
sa valeur. La publicit' fut-elle up frein pour le
dcemvir Appius? N'tait-ce pas sous les yeux de
Rome qu'il osait ordonner aux licteurs d'enlever
.
Virginie son pre ?
La responsabilit,
quelque tendue qu'on lui
donne, soit au criminel, soit au civil, est galement
insuffisante par elle-mme, spare de la voie de
l'appel. D'abord elle est nulle par rapport aux erd'un juge : car, qu'un juge ft
responsable pour de simples erreurs de jugement,
c'est--dire, aprs tout, pour avoir eu, sur une
caus, une opinion diffrente de celle d'un juge
suprieur, qui voudrait se charger d'un emploi si

reurs innocentes

dangereux? qui voudrait s'exposer tre puni

pour avoir manqu de science ou de talent ?
Mais, supposer mme des intentions peu innocentes, la responsabilit est un moyen/bien insuffisant et bien prcaire. Elles sont innombrables ls
occasions o un juge peut faire du mal, et beaucoup de mal, sans que les injustices laissent aprs
elles des traces assez marques pour tre susceptibles de preuves, de ces preuves assez.fortes poijr

DAPPEXt

201

amener le chtiment du coupable ;set dans .combien de cas faudrait-il laisser la mauvaise foi in>
punie, par la peur de punir une erreur innocepte,
ou une faute digne d'excuse ! La censure publique
va plus loin ; elle fltrit des actes que la loi ne peut
pas condamner ; elf ira poursuivre le juge seryjle
ou corrompu dans des retraites o la peine ne pourrait pas l'atteindre. La responsabilit lgale n'est;
donc qu'une ressource imparfaite} elle restreint
l'improbit dans certaines limites; elle l'oblige
user d'artifice, de faux - fuyants; elle diminue le
danger, mais elle ne le dtruit pas. Ajoutez qu'un
coupable riche, en danger d perdrez sa fortune*
pourrait offrir son juge de quoi le mettre #1-.
bri de la honte et de la peine, en lui donnant les
moyens de s'expatrier, et conserver ainsi la moiti *
d'un bien mal acquis par le sacrifice de l'autre ??
ce sont l des cas extrmes, tout--fait hors'des
probabilits communes; mais il ne faut point se rcrier contre ces Suppositions i ni s'imaginer qu!a-?
cun jugej surtout dans une situation embarrasse* '
ne succomberait cette sduction. Quelque estime
qu'on fasse des vertus humaine^ il ne faut point
les soumettre de telles preuves.
S'il n'y avait point d'appel, on peut tre sr
que, quelle que ft la bont des tribunaux, on
tremblerait devant eux; on ne penserait qu'avec
terreur leur dcision souveraine. Une injustice
particulire ne peut pas mettre en danger la tran-

203

coiuis

quillit de l'tat, mais mie inquitude gnrale,

Une dfiance qui porte sur tout, peut soulever nue
tempte et tout botdeverser. Il faut que le lgislateur mnag cette imagination qui s'effarouche, et
qu'il inspire au peuple un profond sentiment de
scurit. Rien n'est plus propre produire cet heureux effet par rapport aux tribunaux que la voie
> r
de l'appel.II. Inconvnients

et remdes. Sr.

;^

Il ne faut rien moins que la ncessit dmontre

de ces tribunaux d'appel pour en justifier l'tablissement* car, sans parler ici de ce qu'il en cote
pour maintenir un plus grand nombre djuges,
il en rsulte ncessairement des frais et des dlais
pour les plaideurs, et par consquent des hasards
de plus dans l carrire d la justice.
Ces inconvnients auraient lieu plus d moins
quanp! tous ica appels seraient de bonne foi;
est qu'en les admettant * oh
ne peut pas exclure ceux, de mauvaise foi ^c'est-dire :.ceux o l'appelant * connaissant bien qu'il
est mal fond* n'a poqr bntqu
de se procurer
quelque avantage illicite. Admttezfles appels* on
mais

le malheur

en fera usag polir prolonger lrie chicane de malignit, pour charger de frais unfadversaire peu
riche , pour le, fatiguer de dmarches qui contra^
ce que les
rient ses occupations* pour profiterde

D'APPEL.

"toS

circonstances peuvent amener d favorable tin

projet inique, Quel privilge accord au fortcontre
<
J'::U
':;
-:i:;'!
le faible! ;
"';Si on considre ce qui s'est pratiqu Sousl nom
d'appels dans la plupart des systmes tablis, oh
pourrait croire que ce n'tait qu'une ingnieuse
invention pour empcher la justice d'arriver son
but, pour tromper le plaideur qui se croyait arriv
au port, et le lancer de nouveau sr une mer ora'
'' "' i! "'! -: ;';'' ;:; i} '''.''' "
;";;
geuse^: v'"';:r.
Mais puisque les tribunaux d'appel sont ncessaires, il ne faut considrer leurs inconvnients
^
rduire

moindre
les
leur
termes
pour
que
De tdiis les moyens qu'on peut employer pcet
effet, le premier et le plus efficace est l'tablissement de cette maxime, Que le tribunaldlappel ne
pourra recevoir comme bases de sa dcision d'autresdocuments que ceux qui auront t soumis au
" '
Y
:
tribunal dont oit appelle.
Cetfe mximo est, pour ainsi dire, une consquencencessairede l'usage, et de la dfinition d'tf
~*
Un appel suppos Un tort* uri' erreur
appel.
del part du tribunal contre l dcision duquel on
rclame* car sans ette supposition, pourquoi s'a1
dresserait-on un autre tribunal ? Une drride
t en rvision* serait plus convenable et plus effective
qij*tine demandelii ppeh II n'y 'point dtort,
point;d'erreur dans'uh jug;d n'avoir pas profit
d^docments qu'on n'aurait pas mtsa porte.

ao4

COURS

Ajoutez un document quelconque ceux qu'il a eus

sous les yeux, son jugement pourrait avoir t
tout autre. Dans de telles circonstances, le jugement par appel j contraire au premier, ferait tomber
un blme o il n'y aurait point eu de faute. Il y
correction sans y avoir eu mprise.
La stricte application de cette maxime produirait plusieurs avantages.

.aurait

Il en rsulte premirement qu'on peut placer la

cour d'appel dans le lieu le plus convenable* sans
gard l distance. S'il fallait faire voyager les tmoins du fond des provinces dans la capitale pour
un nouvel examen, l'appel prsenterait un inconvnient presque intolrable; mais quand il ne s'agit
des papiers, le plus ou le
que de transporter
moins l'loignement ne fait presque aucune diffrence.
Il en rsulte, en second lieu, une grande conomie de temps et d'argent : point de frais, point de dlais pour une nouvelle audition de tmoins. Les
documents seront transmis gratuitement
par la
poste d'un tribunal l'autre, et toute la dpense
ncessaire, se rduit des frais d copi, quand
l'appelant ne voudra pas se charger ii-mm de
': ''V:-JI&<--
ce travail.
; ::;; ; -,-;; yyrr
Il en rsulte, en troisime lieu, qu'on ne peut
appeler que d'un dcret dfinitif, Gela fait tomber
tous les appels fonds survies arrts interlocutoires, appels parfaitement inutiles, car si ^malgr

D'APPEL.

265

ces arrts i';t< rlocutoires dont on se plaint, le j^

gement dfinitif st tel que l'appelant aurait pii le
dsirer, l'appel n'aurait servi rien * il n'et fait
que retarder le succs de la cause. Si l dcret dfinitif est contraire son attente, c'est alors le
moment du recours, et un appel ce dernier p^
riode remplit l'objet de vingt appels dans les priodesintermdiaires.
Cependant* il y a une distinction fairei Si dans
le coyrs dj procdure, il se rendait un arrt interlocutoire dont il pt rsulter un mal irrparable,
par exemple, la perte d'une preuve absolument
ncessaire, l'appel devrait tre permis ^ car il est
d cette naf r
vident qu'un, arrt interlocutoire
doit tre considr comme urt dcret dfinitifs
Mais il y a un as o cette maxime fondamentale, cette maxime qui exclut tout document nouveau dans une cour d'appel ne peut pas tre suivie.
Ce cas est celui o hv plainte porte prcisment s une suppression de preuves : j'en appelle,
parceque certains, documents que j'estime ncessaires ma cause n'ont pas t recueillis ; j'en appelle , parcequ'on a jug sur des donnes insuffisantes; or, si le second tribunal rie voulait admettre
que les preuves qui ont servi de base au premier,
et dont j'accuse l'imperfection,
son jugement
serait mal fond.
Dans ce cas, la cour d'appel n'a que le choix
entre trois partis : intervenir
elle - mme et re-

ao$

cuuns'

au
cuejllii\ les preuves qui manquent, -^intimer
tribunal qui n'a pas fait son devoir l'ordre d'y
transfrer cette foncimmdiatement,
procder
tion \w autre.
Le premier de ces partis fourmille
d'inconvnients,et de dangers, Voil vos cours d'appel qui
changent de caractre et qui attirent elles les
fonctions des cours immdiates, Vous serez dans
la, ncessit de les multiplier pour les rapprocher
des diffrents siges de judicature : et le^plu|grand
mal es;.qu'en donnant ces cours d'appel les fonctions des cours immdiates, vous leur confrez un
pouvoir sans contrle, car le plaideur qui leur a
soumis sa cause n'a plus le bnfice de l'appel,
Le second moyen serait bon dans le cas o le
juge dont on se plaint n'aurait, manqu que par
une erreur tout--fait innocente; mais slsa faute,
au lieu d'tre une simple;erreur,
provenait de
de partialit* de camalveillance,< d'opinitret,
price, la reprise de la mpme cause par l^mme
n'offrirait: pas une scurit bien fonde.
Reste donc 4 donner, cette commission au juge
d'un district Ypisim flatt de ce bbix qui ;le place

tribunal

dans un jour avantageux ; il aurg le* plus grand inexcit par, l'aiguillon de la
trt, ,se distinguer,
i
rivalit et par l'honneur; de la prfrence,litf>.\
Nous venons de voir combien une ferme adhsion la maxime que j'ai propose comme fondamentale sur les appels est propre .;en diminuer

n APPKL.

$07

Jl nous

reste exposer les mesures par

lesquelles on peut prvenir les appels de mauvaise
les fiais;

foi.

';.-u,w'[

^;

/H

liu'f

-iith<i

La premire, dans,ks cas eiyils, est df iprider

du j ugement * nouojjstant
de suite l'excution
de
la
:sauf
h
exiger
partie gagnante une
fappel,
caution gale la valeur de l'objet en.dispute pour
le jugement
le cas o la cour d'appel renverserait
;
: i?
de la cour immdiate.
: t>> -#
consiste faire ddommager
de tous ls frais de l'appel et mme dw lmps prdu>
La seconde mesure

aux frais

d'un appelant lorsque son appel aurait

t jug de mauvaise foi. Ces .indemnits
polifn?
raient tre plus on moins grandes, la discrtion
: i- .
du jug d'appel,
^ : a, -*< ?, ^
Un troisime moyen serait de refuser; l'appeY
un avocat Ja cour
lant la; facult d'employer
d'appel, moins qu'il ne payt au mme temps un
avocat pour

la partje
adverse. Cette condition
omise quand la fortune du premier

pourraitjjtre
serait notablement
infrieure
celle du second,
Il est juste que la chance, en tant qu'elle dpend
des talents des avocats,
so)t gale pour les deux
parties; il est juste qu'on n'accorde pas au riche
un moyen d'influence
suprieur celui d'un plaideur moins fortun,
qui vient de soutenir contre
lui un,procs qu'il "n'et pas d subir,
d'aprs la dcision rendue en sa faveur.
enfin que l'molument

en juger
Il est juste

soit le mme pour un tra-

COURS

ao&

vail qui est le mme;

car les pices qh| contiennent l'instruction
de toute la cause sont les mmes
pour l'un et pour l'autre,
En gnral* il y aura cinquante
vaise foi de la part des dfendeurs
part d'un

demandeur.

Le dfendeur

appels de mau* pour un de la

n'a rien ga-

et il a tout perdre. Quand

gner par le jugement,
il rpugne s'y
il a reu les ordres de la justice,
soumettre ; il cherche tous les faux - fuyants en
son pouvoir,

et souvent

il faut

recourir,

des

le
rduire.
Or,
pour
moyens positifs
s'il cherche rsister une dcision rendue, il est
clair; qu'il fera tous ses efforts pour la prvenir,
de contrainte

cet intrt naque la loi n'ait contre-balanc

turel par un autre en lui faisant payer tous les frais
de sa mauvaise foi.
moins

Le demandeur

au contraire

n'a rien

esprer
que sa de-

du moins en tarit
que d'une dcision,
mande se rapporte
son avantag rel; mais le
coeur de l'homme est ouvert d'autres passions qu'
l'intrt

de la proprit
: il y a ds passions dissociales ; le dsir de vexer un ennemi peut fre une
suffisante
soutenir
des prtentions
instigation
s'opinitrer
dans un procs par orgueil
injustes,
ou par haine. Si la loi n'y prenait garde, le pauvre
serait la merci du riche. Qu'en dpensant la millime partie de sa fortune,
un grand propritaire
ruine compltement
un voisin qui ne se soumet
de ses volonts,
il satisfait
pas rquelqu'une

D'APPEL,

aog

bon march la vengeance, la haine pu la fiert de

la domination.. La loi anglaise, en surchargeant la
de
a
certainement mis
frais
immodrs*
justice
dans les mains de tout homme opulent les moyens
d'exercer une cruelle tyrannie sur les classes JnfV
rieures ; et ces odieux abusy dont il n'y; que trpp
d'exemples, iraient bien plus loin s'ils no trou?
valent pas une rpression salutaire dans la libert
de la presse, ce pouvoir sacr, qui prvient une
multitude dp maux que la loi ne songe pas mme
arrter. Puisse ce rempart rsister long-temps
toutes les attaques dont il est l'objet'; et menac,
branl, couvert de brches, se conserver jusqu'
ce que des lgislatures
!
et
l'affermir
rparer
III.

plus claires puissent

Dans quelles causes doit-on admettre

l'appel ?

Dans .quelles causes? Ma rponse est simple:

dans toutes; oui, dans toutes, jusqu', ce qu'on
m'en indique une qui ne puisse pas donner naissance l'erreur, ou fournir des motifs de prvarication. Ps qu':l y a possibilit de mprise ou d'in*
justice dans chaque cause, il faut laisser chaque
causeun, moyeri de redressement,
En admettant cette diffrence

entre des causs ,

avec(appel et des causes sans appel, on s'est fond
sur deux considrations, Yimportance, et la diffi*%
mit. Plus une cause est importante,

plus le mal

210

COURS

est grand en cas d dcision errone Yplus*

cause est difficile *plu'ce
mal est probable.
Ces; raisons n' sont pas sans force ^ mais
me paraissent insuffisantes pUr justifie l
d'appel.

J-^

Relativement

iy^t[V-i>^;'

k- Vimporldnce

' une
elles
dni

^---'^/'>;'"

dans les affaires ci-

viles* elle varie beaucoup ; mais ces variations ne

par dsalignsmarques.
peuvent passdterminer
En prenant ls causes par classs * vous n trouverez aucune de' ces classes qui ne puisse^ prsenter
des causs individuelles d'un grand intrt, 4Gomfaire un choix? L disment syprndritkmpor
tinction la plus'facile est celle qui concerne ls valeurs pcuniaires : niais ici l'rithriitiq
vulgaire,
comme on l'a dj clit, est tout--fat fautive: l'importance n'est point en raison des sommes, elle est
en raison des facults,r S'agit-il d'un millionnaire,
ciriq cent mille livres ne sont que la moiti de sa
1
fortune, et ne touchent cpie son superflu. S'agit-il
d'un journalier qui vit pour trois cents francs par
de
anne * cinquante livres sont la sixime'partie
son rvnii\ et'affectent son icessairei:I1 est clone
d'tre
que,' si l grande sommea<besoin
protge par la facult de l'appel, la petite somme
a encore un plus grand besoin de cette protec'
J
'

-
tion.

vident

Il est vrai que lorsqu'il s'agit de grandes sommes J la prbitdu juge peut tre expose de plus
grandes sductions; mais il n'y a point de terme

D APPEL,

ail

cette
iin
de
nature^On ne peut
danger
pour
prcis
le
de
oia
dterminer
valeur
tentation
(jegr
pas
n peut avoir aucune force ; et d'ailleurs les par*
tilits peuvent faire ce;que l'intrt berait
pas.
Qu'un juge de districtpuisse prononcer* saris ajfpl
la concurrence, de dixcus je Je vois au*milieu
des habitans de la campagne Comme un petit ds?
pote qui aura :ses courtisans et ses favorisj et quiy
mmi|i son insuy peut faire servir son pouvoir
sespassions' personnelles^
4 um^
<l^:-~!'^*X'>i
Dans les causes pnales ; le; degr d'importance
est galement difficile dterminer, S'gittild'in*
jures corporelles, la gravit varie autant d'individu
individu que d?injure injure. Un coup' d poing
entre cocher et cocher sera-une bagatelle; un geste
de mpris entre militaire et militaire sera un outrage, Le mme fait, qui passe comme nid s'il est
exempt d'intention y devient un (objet srieux d'alarme s'il est accompagn de cette circonstance
aggravante; C'est l'indice d'une passion qui vardevenir,'si on la nglige, une source d'injures, Refuser aux parties mcontentes d'un premier jugement
le droit d'appel, c'est les livrer aux vengeances prives.Et quelle troite politique que celle qui, par
aversion pour les prqpsj refuse'd s'occuper des
injures jusqu' ce qu'elles aient atteint la maturit

du crime!
,
La difficult n'est pas une raison suffisante pour
justifier cette distinction ; la ligne de dmarcation

212

COURS

n'est pas plus claire entre les causes faciles.et les

difficiles, qu'entre les causes qui ont de l'importance et celles qui n'en ont pas. Tout dpend des
cas individuels.

peut venir de la loi,

si elle est obscure ou ambigu: mais cette difficult
La difficult

ne peut pas se prvoir; car si on pouvait l prvoir, on pourrait la lever, L?embarrs peut tenir
la question de faitys'il y a des tmoignages contradictoires, ou des preuves circonstancielles qui mnent des conclusions opposes ; mais il n's|pas
d'avance quelles causes
possible de dterminer
seront exposes ces difficults et quelles causes
en seront exemptes,
; Il n'y a eu que bonne intention de, la part des
lgislateurs limiter la facult d'appel. On a voulu
.sauver les longueurs
systme de procdure

et les frais. Mais dans un

ces deux inperfectionne,

convnients, comme nous l'avons vit,seront rduits
'
peu de chose ; c'est encore un mal, mais ce mal
il faut l comparer :au>bien qui en -jsuite par la
sret que l'appel facultatif donne tout le monde
contre les erreurs, les prventions
judicatures" locales *.

ou les vices des

1 II faut aussi
le bon sens des individus,
comptcrsur
qui
sauront bien calculer ce qu'un appel leur cote en perte de
en frais de procdure, S'il s'agit
temps, en dplacement,
d'une petite somme, ils sauront bien qu'ils ne gagnent rien
mme en gagnant leur cause, parceque le prorellement,
fit est absorb par les dpenses casuelles. Il ne faut pas ter

D'APPEL.

jai 3

IV. Sige des tribunaux d'appel.

ne doiventpointtre
placs
Il
de distance en distance, de district en district.
faut que tous les appels viennent, de toutes les parLes tribunaux

d'appel

ties de l'tat, aboutir un centre commun, et ce

centre ne peut tre que la mtropole.
C'est dans la mtropole
que rside la partie la
la plus claire de la nation ; c'est
plus opulente,
du gouvernement,
l qu'est le sige principal
et
de
l'attention
est
sur.
tourne
les
objets
plus
que
gnrale. Si vous considrez
politique ou d'utilit
le mlange des intrts et des socits, la diversit
le renouvellement
et des fortunes,
des conditions
continuel de la scne, et le concours accidentel des
habitants de toutes les provinces,
vous verrez dans
la capitale un systme reprsentatif
de, la totalit
de
Les partialits
moins
ont
prives y
dans
locales y sont ignores;
force,les partialits
une foule si grande, dans une succession si rapide,

de l'empire.

la contigut
se connatre;

on se touche
n'est pas voisinage;
on demeure sous le mme toit

se communiquer.

sans
sans

De l rsulte

une opinion publiet plus forte dans

que plus vaste, plus indpendante
son influence;
la multitude
des petites associations
ct traiter les hommes en
par lui-mme,
mineurs, sous prtexte de les dfendre d'une tentation. Ce
nidc d'agir mnerait loin.

un droit si utile

ai4

COURS
T'

l'ascendant de chacune : tel homme grand

dans sa province par sa fortune ou son rang, vient
dtruit

s'effacer dans une multitude

de rivaux. Lesindividus
privs s'y cachent plus aisment j mais les hommes
publicsy sont plus en Vue, et surtout ils sont jugs
par des spectateurs plus libres et plus capables.
Runissez dans la mme enceinte autant de tribunaux d'appel que le service public en demande;
la curiosit seule leur assurera un nombre suffisant de tmoins, et ce nombre sera toujours proportionn l'importance des causes. Mais quel que
soit l'objet, le jug ne pourra jamais s'assurer
pour doux minutes de n'avoir pas un public respectable pour surveiller sa conduite, et dans l'assemble, des hommes capables de le bien juger.
Une autre raison pour placer tous les tribunaux
d'appel dans un centre commun, c'est qu'il n'y
a pas de moyert plus sr et plus simple pour maindans les dcisions. Ayez plusieurs
cours d'appel une grande distance l'une de l'autre,
il arrivera bientt que leurs interprtations
des
tenir l'uniformit

lois n seront plus exactement les mmes. La diffrence ira toujours en croissant; peu peu il y
aura conflit entre ls jurisprudences du mme tat.
Telle loi de proprit explique Orlans dans un
sens, l'est Bordeaux dans un autre. Or il est clair
qu'avec de la diversit dans les lois, il y a de l'incertitude^ dans les proprits, et que des lois contradictoires ne sont pas des lois.

,21.5

D'APPEL,

l tous-,\ ls avantages tiennent ce

si vous voulez que la loijrgneave.
certir

Uniformit

point:
tude, qu'elle

soit facile connatre

et entendre,
surveille
et amlio-

tre
obie>
puisse
qu'elle
re, il faut qu'elle, soituniformMais|

pourepntous, Jes tri--

server cette, uniformit,

il, fautf.que
bunaux d'appel soient {placs, sous,- le K4me tojjt;,
qu'ils puissent comparer sans cesse tqusjletirs proincds, et.qu'ils n;contractent
point,sousdes
fluences, personnelles,

des habitudes

diffrentes.

La loi non crite n'est pas susceptible d'uniformais cet .inconvnient,qui

mit ni de certitude;
tient la nature

de la chose mme, aurait t irir

sans la
plus grand en Angleterre

comparablernent
des
concentration

tribunaux

dans

la

capitale.
en grande

a prvenu
partie les abus d'une loi non crite, et a maintenu
dans le systme toute l'uniformit
dont il est ca-

Cette heureuse

circonstance

pable*
Les provinces
seront suloignes, dira-t*on,
jettes ,un grand dsavantage; mais qu'est-ce que
cet inconvnient
regard de prs? Dans les cas
civils, il est nul, en vertu de la rgle d'excuter le
jugement nonobstant Vappel Dans les cas pnaux,
il s'coule un plus grand intervalle entre le dlit
ct la peine; mais ce n'est pas un mal surtout
quand il s'agit, par ce dlai, d'obtenir
plus de sret: et s'il y a eu prcipitation
dans le jugement,
ou s'il a exist quelque passion populaire laquelle

COURS

2l6

l'intervalle

on donne le temps de se calmer,

avantage tout pur.

est un

V. Des degrs d'appel.

*,

Combien

doit-on

de degrs d'appel ?
un seul ; la dcision doit

admettre

Un seul j irrvocablement
et mettre
tre premptoire,

fin

sur

l cause

crainte comme tout espoir.

sur la possibilit d'erreurs sucSi, en raisonnant
cessives, vous admettez, par exemple, deux appels,
?
de
fixer
en
sera
la
consquence
quelquefois
quelle
toute

l'opinion
incertaine
s'accordent
immdiate,
s'accorde

de la rendre
quelquefois
Si vos deux cours d'appel
de la cour
le jugement
condamner

publique,
et flottante.

tout est bien ;si la dernire courd'appcl

avec la cour immdiate, vous avea encore

contre
en ce cas le poids de deux jugements
Mais supposez le cas o la cour intermdiaire

un.
au-

de la cour de premire
approuv le jugement
instance, et que toutes deux fussent condamnes
rait

de quel
ressort,
parle
? D'une part
ct se fixerait
l'opinion
publique
vous avez le nombre, de l'autre, vous avez le poids.
entre ces deux
Qui dcidera de la prminence
lments de persuasion ?
tribunal

Deux
nient

degrs

majeur

d'appel

en dernier

donc
d'appel auraient
de rendre
les dcisions

de la jusla scurit ; car

sans augmenter
douteuses,
de la
vous avez dans le tribunal
tice

l'inconv-

mtropole

les

DPPL.

217

chances les plus favorables

pour la droiture dans
les dcisions, le meilleur public,'u les meilleurs
juges,les meilleurs avocats, tout ce qui peutservir
et la probi.t. Que
de garantie l'intelligence
peut-on dsirer de plus? Il n'est pas donn la prud'aller plus loin. Un autre appel
dence humaine
ne prsente pas une meilleure

caution.

vous
Ajoutez que pour chaque degr d'appel,
doublez les frais, vous doublez
ls dlais, vous
favorisez le riche aux dpens du pauvre, vous exposez le bon droit se voir frustr par des lenteurs ou par des accidents de tout genre.
Dans le plan du comit de l'Assemble constiles rdacteurs

tuante,

avaient

admis

six

degrs
une
Quand

d'appel pour les causes communes.

cause avait commenc dans une cour de district,
voici la carte du pays qu'elle pouvait
parcourir
avant d'arriver

son terme.

i Elle allait au bureau

a0 Elle revenait

de conciliation

au tribunal

du district.

au bureau

3 Elle retournait

du district.

de conciliation

du

district.
du dpartement.
4De l, elle passait au tribunal
de
5 De l, pour la troisime fois , au bureau
conciliation.
6d De l au tribunal
/
Un

suprieur.
De l enfin au tribunal
suprme
dfendeur

harceler

qui

n'avait

son adversaire,

que de
en
le combattre

d'autre

pouvait

de rvision.
but

28

COURS

champ clos sur tous ces diffrents thtres* l'affaire

n'ettelle t que d'une ya|eur> de sr5p francs. v
M. Duport fit im plan pour, combattre celui du
comit; la simplicit tait son objet. Il dclare la
guerre aux appels, mais il admet; d'ailleurs tout
autant, de degrs de juridiction,
pourvu qu'on ne
leur donne pas le nom d'appels ; ilapprouve
les
cours de cassation et de rvision ; il est dans le rade conciliation ; il
vissement sur les tribunaux
donne enfin un jugement dfinitif aux grands juges, mais aprs trois jugements par lescoUrs cl assises. Simplicit dans la prface.> complication dans
JI
^systme.
Si je parle de ces opinions errones, ce n'est
point pour dgrader ces premires bauches de
lgislation, ni pour montrer que l'art cette poque tait encore dans son tat d'enfance, mais
pour faire observer combien on a de peine venir
au simple et se borner au ncessaire. On peut
voir encore dans tous ces essais la magie des
mots; tant l'esprit humain est port se permettre sous un nom oc qur l'on condamnerait
sous un autre ! parlez de sept degrs d'appel : chacun crie l'absurde ; dguisez-les sous quelque
masque, ils ne sont reconnus de personne.
VI. Des juges d'appel.

Quels hommes vous faut-il pour des juges d'appel ? Il vous faut les hoipmes qui jouissent du plus

D APPEL.

319

haut degr de confiance ,entr,e; leurs ^collgues ; :et

cette supriorit de .confiance ne peut se iprouver
que de deux manires la longueur desise^yics^ qui
n fournit qu'une, prsomption-% les lectionsrit*? vii
res, qui en sont une pruye positive.;!
Un juge d'appel ne sera donc pas pris parmi des
hommes nouveaux : il sera choisi entre les juges des
cours immdiates, avec la mme forme d'lection,
avecjes mmes garanties. Quel titr petitil avoir,
quelle lettre de crance plus convenable et plus
lgitime) Il a t lu entre les lus ; ses talents,
ses vertus> son caractre, ?ont subi l'preuve du
temps : defc fois le brevet de la confiance piir
bljque s'est renouvel en,sa faveur.
de dignit doit tre accompagn d'une augmentation- de; salaire. Je n'.enyisage ici ce salaire plus lev que comme un moyen
d'ajouter une nouvelle garantie la probit, et
Un accroissement

d'inspirer plus de considration pour l place; mais

nous avons vu ailleurs que ces perspectives d'
vancement tendaient rendre plus: agrables
les fonctions laborieuses des premiers grades de
;
judicature.
Quant an. nombre des juges d'appel, on n'a aucune donne sre d'aprs laquelle on puisse le dterminer d'avance. Il faut commencer au hasard
par en tablir peu, et les augmenter mesure que
le besoin s'en fera sentir.
Mais je suis port croire que lu plan de jus-

220

COURS

tice sommaire fera marcher ls causes avec une

promptitude dont on ne se fait pas d'ide, et avec
une simplicit quj, tant la chicane ses principales ressources, tra de mme la plus forte tentation des appels; et quelques mesures pcuniaires
contre les appels,de mauvaise foi auront un grand
effet pour en diminuer
VII.

le nombre.

Les cours d'appel ne doivent pas tre unies aux

cours immdiates.

Ce titre n'est ajout ici que par excs de prcaution , et parequ'on croit n'avoir jamais assez
dit quand on attaqu des usages invtrs,
On a souvent fait agir le mme tribunal dans
les deux caractres. Si deux tribunaux peuvent
comme cour d'appel, on ne
agir rciproquement
gagne rien du tout appeler de l'un ' l'autre, car
le public les envisage comme tant entre eux sur
un pied d'galit : rien ne dtermine
un plus
haut degr de confiance en faveur de A qu'en
faveur de B : la dcision du premier ne parat pas
plus respectable que celle du second ; les mmes
principes d'erreur, les mmes prjugs peuvent
leur tre communs. Leur pouvoir rciproque leur
inspire des mnagements rciproques, et cette supriorit qu'ils exercent alternativement l'un sur
l'autre doit aboutir un concordat d'gards mutuels qui rduit l'appel une vaine crmonie.
S'il n'y a point de rciprocit, c'est--dire si les

D'APPEL.

sont

221

une cour

exerce

en
appels
mme temps la juridiction
immdiate^la
consj-;
est que, pour suffire ce double emploi, il
quence
ou qu'elle les
faut qu'elle soit accable d'affaires,
$ bu
expdie avec la plus grande prcipitation
rservs

qui

fasse traner en longueur.

qu'elle les
Si on peut en appeler elle-mme

[
des dcisions

en premire
a
rendues
ce n'est
instance,
qu'elle
c'est une rvision,
et nous avons
un
appel,
plus
cas une rvision n'est pas une
vu qu'en plusieurs
scurit suffisante.
Tout

est

^"

inconvnient

Laissez ces ijlux

cours immdiates

hors du

fonctions
dans

vrai

spares,

chaque

principe;.
ayez vos

et vos
district,
voil une hirar-

cours d'appel dans la mtropole,

chie trs simple. Le pouvoir suprme eri judicature
a des caractres bien marqus: une supriorit
fonde sur une double lecconstante et naturelle,

sur une impartion, sur une longue exprience,

aux intrts locaux;
tialit manifeste relativement
sous les yeux
une grande responsabilit
morale,
d'un public clair qui forme autour de ces tribunaux un tribunal
de censure. Il me semble qu'une
cour d'appel ainsi constitue
possde tout ce qu'il
faut pour obtenir un degr suprieur de confiance.
A cet avantage, ajoutez que celte judicature
leve devient

un fonds

rmunratoire

pour le mrite et les services dans les grades infrieurs.

Ainsi
notre systme prsente trois srets principales

222

COlIliS

poursla bonne conduite des cours immdiates : le

juge coupable est pxttti;--^ le jug injJbl est renvoy ';-,*# le juge minnt est rcompens. Les fonctions journalires dans^lesquelles l'habitude presque
toujours produit l'ehttUi et l relchement:, sont
soutenues par l'honneur qui accompagne la publicit* et embellies par la perspective d'ime promotion.
VII.

Esquisse historique.

Chez les peuples modernes, les appels n'ont pas

t, tablis comme une sage prcaUtiBn Contre les
erreurs de la justice; c'est l fodalit qui les avait
multiplis si extraordinirementi
Chaque seigneur
voulait; avoir sa justice ; chaque suzerain voulait
avoir un degr de juridiction suprieure; celui qui
tait au sommet de l'chelle rclamait un droit suprme de rvision sur tous les tribunaux subalternes. L'appel n'tait pas le privilge du sujet,
mais celui du chef : aussi dans le droit germanique, o l fodalit avait conserv jusqu' nos
jours ses caractres primitifs* et les conserv encore quoiqu'elle ait reu quelques restrictions,
l'exemption d'un appel est Un attribut de prince,
une prrogative d'indpendance arrache au prince
glorieuse de
pouvoir qui signale la grandeur d'une famille.
Dans la jurisprudence de la Grce et dans celle

suprieur,

et formant

une branche

D-PPEL.

223

de Rome j on trouv dj des appels j? mais je ne

connais aucun eJtem^l o l'appel ait eu plus d'un
riiCeci
demanderait
o
des
jm
req%rches
degr.
djtpourrait consumer beaucoup de temps; mais;
* r^-v^u^d
mneraient-elles?
.^'n^
;
quoi
Pour donner une ide exacte de la thorie des
appels sous la; jurisprudence
anglais, il faudrait
un volume, et ce volume n serait intelligible qu'
ds hommes do loi. Les appels ne sont point en
gnral admis sous ce nom ; ils ont des dnominations diffrentes *. Dans le plus grand nombre ds
cas, il n'y en a point. Dans d'autres cas, il y a trois
: ainsi d'un juge
ou quatre degrs de juridiction
de paix on voque la cause aux sessions, des Sessions au banc duroi,d'un
jury ordinaire un jury
spcial,d'Un tribunal de quatre juges un autre
de quatre juges ou de dix, enfin des
grands-juges la chambre des Pairs, qui forment
le tribunal le plus mal compos pour le but de la
tribunal

justice. Je ne crains pas d'noncer cette opinion,

puisque les pairs eux-mmes, convaincus de leur
incapacit sous ce rapport, se sont pour ainsi dire
dposs, et ont rsign leurs fonctions judiciaires
aux juges proprement dits qui sigent avec eux*.
1 Wi its of crror. Motions to
quash convictions. Motions for ncw trials.
4 Dans un
par ordre des lords en 1807, il conste
ritpublic
de Soi appels,
que,, dans les treize annes prcdentes,
1to avaient t retirs ou taient tombes faute de poursuite ;

224

COURS: D'APPEL.

en suspens attendant
IQ5 avaient t jugsj i45restaient,
leur jtour-,f et comme dans les 14 ans dont (il
s'agit, on avait
anne moyenne entendu 14 causes, il fallait encore dix ans
au mme tibc seulementpour
achever l'arrir.
On peut voir p l! tout ce qui rsult de cette juridiction des lords, pour les retards et le dni final do justice. Les
frais, composs en grande partie des droits perus par les officiers de cette chambre, mettent videmment leurs intrts
N
en opposition avec celui des plaideurs.
.

DU JURY

AU CIVIL.

CHAPITRE
DU JURY, EN MATIERE

225

XX^VII.
CIVILE;

suivantes sont extraites d'un

ouvrage f M, Bentham, intitul Scotch Refprm,
Ce sont des lettres, adresses lord Grenville, en
1806, l'occasion d'un bill: relatif l'administraLes observations

tion de la justice enflcosse. Ce^bill renfermait

deux points capitaux: t Permettre la cour de
session, compose de quinze juges, de se sparer
en plusieurs chambres pour acclrer la dcision
desaffaires; a" tendre au civil le service du jury,
*
qui, en Ecosse, tait limit au pnal.
M. Bentham saisit cette occasion pour adresser
sous la forme pistolaire,
un
lord Grenville,
manifeste d'une hostilit dcide contre les abus
et les corruptions de l'administration
de, la justice
en Angleterre. Ceux qui ont conclu de deux ou
trois principes admirables de la procdure anglaise, qu'elle tait tous gards un modle de
perfection, seraient bien surpris de la peinture
qu'en fait un jurisconsulte
qui l'a tudie dans
toutes ses branches; mais on dirait qu'il a pris des
prcaution! pour n'tre compris que par des
hommes de loi. Ces lettres seraient presque de
i5

226

DU JUItY

l'algbre pour le commun des lecteurs. Il y a joint

deux tableaux in-folio prsentant dans un ordre
parfait toutes les causes de complication et de dlais
factices, ranges siis diffrents chefs. Ce travail a
exig des recherches immenses et une patience
Chaque article est accompagn de
infatigable.
notes explicatives ; mais il faudrait un second
commentaire pour entendre le premier.
Relativement au /premier objet* du bill, le partage del cour d session en diverses chambres,
M* Bentham ne pouvait lui refuser son approbation :
il y voit trois firnds avantages positifs: la clrit.--

la diminution

des frais, la concurrence

qui ne peut qu'amliorer le

entre ces chambres,

service sous le rapport

de l'activit

et d l'application; mais ce plan n'arrive pas jusqu' l'unit}

l'unit qui peut seule, selon lui, assurer la responsabilit du juge, et donner une pleine garantie de

son aptitude; cette unit qui met le vrai mrite en

vidence ; le Uombre est un cran derrire lequel
se retirent les gens ineptes et borns, pour se drober l'oeil de la censure. ( Voyez ch. x, nombre
des juges*)
Relativement au second objet du bill, tintroduction du jury en matire civile, M. Bentham en est
l'ennemi dclar.
Cependant il.admet cet gard une distinction
nette et tranchante. Autant il dsapprouve l'introduction

du jury

au civil

en premire

instance,

AU CIVIL.

ZJ

autant il la croit et salutaire dans le cas d'appel : %

le jury au civil rie vaut rien comme rgime, mais
*
;
?
:
i
n
5
V
il est bon comme.remde;
Je n'admets ipas le^ jury en premire instance,
dit-il, paceq'il y a un avantage vident * prendre , en commenant une cause, le mode le plus
le
conforme

la
le
plus
conomique,
plus
simple,
naturelle : on ne doit s'en carter que
procdure
et bien loin d'en trouraisons
des
spciales;
pour
ver pour justifier cette dviation au civil, il y en a
de trs fortes pour s'en abstenir.
Admettez le jury en premire instance, vous
difficile
voil devant un tribunal
nombreux,
former, compos djuges de capacits diffrentes,
la plupart trangers ce genre d'affaires, et qui
consumeront beaucoup d-temps pour arriver
le plus
une unanimit relle, ou qui prendront
souvent le parti de se contenter d'une unanimit
il
d'ailleurs
combien
faut
plus
Voyez
apparente.
ce
drame
dans
la
dans
que
procdure nad'agents
turelle, en prsence d'un juge unique, sous la
condition de la comparution personnelle et simultane des parties.
Le jury n'est bon que comme offrant une sret
de plus pour l'intgrit de la dcision; mais si le
ne
laisse
aux
sans
rendu
jury
parties
jugement
aucun- motif de mcontentement, est-il quelqu'un
le
de
le
droit
ait
que
jugement ait
supposer
qui
t mal rendu? Les parties intresses ne sonti5.

DU JURY

228

elles pas lesseules consulter? N'est-ce pas un dbat

d'intrts purement individuels? et quand les individus sont satisfaits d'un jugement sans jury, n'estce pas une preuve que le jury aurait t superflu?
Vous aurez donc fait tout ce qu'o peut dsirer pour l'intrt de chaque partie, quand vous lui
laisserez la facult d'en appeler un jury, si elle
croit avoir un redressement obtenir.
Le jury en premire instance prsente de graves
inconvnients,
i Dans les causes de cette nature, il en est un
trs grand nombre qui ne vont pas jusqu' la plaidoirie; elles tombent ds les premiers moments
parce qu'elles ne sont pas contestes. Les amener
devant un jury, c'est encourir des dlais et des
frais sans aucune utilit.
pans un rapport fait la chambre des Communes sur l'emprisonnement pour dettes ', le nombre
des writs qui admettaient caution montait annuellemeut, dans le comt de Middlesx, neuf
mille cinq cents. Voil autant d'actions commences; mais dans ce mme rapport, on voit que le
nombre des causes civiles annuellement- plaides
dans l mme comt ne va pas au-del de sept
v
.
^ Hf
cent cinquante,
En prenant ceci pour la proportion commune,
ne
il
en
aurait
dix
cause
une
qui
y
pour
dispute
1 Avril

1792, p. 27.

AU CIVIL.

289

le seraient pas : dix causes pour une dans les*

de
n'a
le
mode
judicature
jury
pu
par
quelles
qu'tre nuisible, comme le serait un attelage de
douze chevaux un char qui descendrait de luimme sur un plan inclin.
2 Je passe un ordre de causes civiles o le
en premire instane; je
jury est impraticable
car
n'entends pas physiquement
impraticable,
comme on peut traverser un torrent otfiin prcipice sur une planche troite en risquant sa vie,
on peut de mme suivre la forme du jury dans
toutes les causes possibles, eif exposant le bon
droit aux chances les plus prilleuses : je veux dire
qu'il y a un nombre de cas o le jury est impraticable, selon les rgles de la prudence et comme
garantie du bon droit.
< Les causes
portes devant Un jury, selon les formes tablies en Angleterre, doivent tre juges
dans une seule et mme sance, On a vu quelquefois des ajournements dans des causes criminelles :
il faut que les jurs, durant cet ajournement, ne
puissent avoir de communication avl personne,
qu'ils soient tenus dans mi tat de rclusion
comme ls ;eardinauk dans un conlav rOmin :
ces cas sont fort
exemple au? civil

rares, et je ne connais iih

o le jury ait pass Une huit
avant de donner son verdict .
Maintenant considrez dans chaque caus ls
diverses opraliotis

dont chacune

demand;Une

a3o

DU JURY

certaine portion de temps, i Il faut entendre les

tmoins, il faut produire les preuves, de quelque
nature qu'elles soient. 2 Viennent ensuite les observations des parties, soit par elles-mmes, soit par
leurs avocats. 3 Le juge donne aux jurs la rcapitulation des preuves, ce qu'on appelle en termes
techniques la charge. 4 Si les jurs ne sont pas
immdiatement d'accord, ils se retirent dans leur
chambr et doivent continuer leur discussion jusqu' ce qu'ils deviennent unanimes.
Il est vrai que dans un grand nombre de cas, ces
trois dernires oprations occupent bien peu d'espace ou mme sont entirement omises. Mais la premire, celle qui consiste dans l'exhibition des preuves, est essentielle, et ne peut se prter aucun
sacrifice, par conomie de temps, sans compromettre le droit des parties.
Mais il arrive souvent que par la nature bu l'abondance de ces preuves, il est rigoureusement
impossible de leur donner une attention suffisante
ou de les connatre toutes dans une seule, sance.
On peut ranger ces cas d'impossibilit sos deux
1
chefs : i lorsque les preuves tant toutes connues
ne peuvent pas ; toutes,tre produites; 2 lorsque
les preuves n'tant pas toutes connues, il faut un
procds d'investigation
pour arriver; les connatre. A, par exemple, a t appel comme tmoin, mais il ne sait rien par lui-mme, il se rfre
B, son antdiseur.-C, interrog sur un document,

AU CIVIL.

3i

ne le possde pas, mais il indique D, et celui-ci

dclare qu'il n'est plus en sa possession, et qu'il
\
est entre les mains de G,
Or si d$ le dbut de la cause les preuves ne
sont pasjtoutes connues ou toutes productives,
qui peutjsavoir quel espace de temps sera ncessaire pour les tracer de main, en main, les suivre
la piste, les arracher l'indolence, la mauvaise
foi ou la mauvaise volont; dans quel jour prpis,
dans quel mois le tmoignage de A sera obtenable,
ou celui de B qui peut tre absent, malade ou
^

1?
se
cacher
,
t ;
dispos
Il y a ncessairement beaucoup de hasards dans
toute pause en premire instance, soit sur les tmoins entendre, soit sur les documents se procurer. Le juge, avec la meilleure intention du monde,
doit se trouver dans une position o il lui est impossihle de prononcer un jugement. Beaucoup d'affai-s
resauront t commences devant un jury qui ne

Coccji, chancelier de Frdric II, prtendit avoir pris

de tels arrangements de procdure qu'un procs ne pouvait
durer plus d'un an. Passeque le i*oi ait pu applaudira cette
dispositionj mais comment cette ide a-t-elle pu entrerdans
la tte d'un homme de loi? Un an1 ^aidansla.plupartdc>
cas, ce seraii'la permission la plus abusive j'dans d'autres.,
ceserait ordonner l'impossible; Que fera-t-n si; un i Jirioiri
s'absente, si un document s'gare, s'il fautcherche^' ds
preuves dans un pays loign, si une cause dpend de'plusieursautres? Oii pourrait'aussi bien fixer la dure d'unc'mladie ou d'un voyage par mer, que celle d'un proce^,'. f ja

a3a

,* '

DU JURY

pourra pas les terminer. Voil la cause renvoye

et le travail de douze hommes absolument perdu,
de celui des juges, des autres
indpendamment
officiers de justice et des hommes de loi dont le service, comme on sait, n'est ni gratuit, ni disponible
; *;
volont.
Dans les frquentes difficults de ce genre, les
causes qu'il est impossible d'instruire dans une seule
sance subissent l'une ou l'autre des trois modifications suivantes : i un remanety c'est--dire que la
tre
assise
subsdans
une
reste
pour
juge
^cause
quente ou dans ce qu'on appelle Un autre terme :
c'est souvent un dlai de six mois ou plus, et sans
parler ici des frais normes, des vexations personnelles j des amertumes dont on abreuve les malheureux plaideurs, voyez tout ce qu'ils ont ris des
le
de
sous
la
;
justice
quer
rapport
preuves
"qui se dnaturent,-ds tmoins qui meurent ou qui
s'loignent,'d'autres qui se laissent instruire ousdes acteurs qui viennent aprs une rptij--un;chicaneur qui a eu l'av^niage d'tre
instruit par l'exprience des endroits faibles de sa
cause, etde pouvoir les cacher oules fortifier; enfin d& l proviennent
des variations entre la premire et la dernire dition d tmoignage, et ls
dujre,^tionfaite

longs dbats que font natre ces dpositions contradictoires.

;
La seconde ressource, dans le cas o l cause ne
peut pas tre termine, c'est un compromis entre

AU civil.
les parties on une conciliation:

a33
c'est--dire

que le

demandeur, par la terreur que lui inspire l'ajournement, se rsout cder une partie de son droit,
et qu'un dfendeur astucieux obtient de la crainte
ou de la lassitude un profit extraordinaire
proportionn la dtresse de celui qu'il a choisi pour sa
victime.
Le troisime

mode

consiste

rfrer

la cause

un arbitre

avoir encouru
; c'est--dire
qu'aprs
tous les dlais et tous les frais pour obtenir une
dcision authentique
par un jury, le- plaideur
ramen ait point o il tait au commencement

est i
de

et se soumet

un arbitrage,
Userait curieux de savoir dans quelle proportion
se trouvent ces cas dcids par des arbitres, avec

son procs,

ceux qui sont

de documents
un journall

par les jugs. Je n'ai point

Mais je lis dans
la connatre.

dcids
pour
l'article

suivant :

Hier,

dans la cour d banc du roi, sur la liste

des causs plaider,
il y en avait huit pour d#
jurys spciaux'\ qui ont toutest rfres y et;"
Voil donc huit

causes commerciales,
Huit causes
importantes c[ui sont soustraites au jury et renvoyes ds arbitre,
qu'on regard sans ^bt
comme pls"co1hQjitnts> Ils^ donc clir^ par le
propre avU des jugs, par leur propre faitj que
ce mode de Judicatur si vht est r^nncomnie
'

Tiiis;

16 clccerabr 1806.

a 34

nu JURY

inapplicable un trs grand nombre de cas. Ces

juges sont les premiers donner leur approbation
aux avocats et aux parties qui se rsolvent IV
et prfrer un autre mode, qui n'offre toutefois ni l'avantage de la publicit ni celui
de la certitude; car, aprs tout, la sentence arbitrale peut tre renverse, et le plaideur se voir
bandonner

ramen dans la carrire laquelle il avait voulu se

drober.
Au lieu de tout cet chafaudage, supposez mon
juge unique et permanent, agissant seul en premire instance, coutant les parties, recueillant
toutes les preuves mesure qu'il peut les obtenir,
recevant toutes les dpositions Ja source, dans
leur fracheur et leur couleur primitive;
agissant
sous les yeux du public et en prsence des parties
intresses; ds qu'il est clair autant .qu'il peut
l'tre, prononant ce jugement sous sa rsponsabi lit; pourquoi faudrait ril ajouter ces oprations
%la formalit d'un jury, dans le cas o les parties
elles-mmes sont satisfaites et veulent s'en tenir
sa dcision ? Si l'une d'elles se croit lse, elle en
appelle ; et, dans ce cas, le j ury doit tre plus salutaire, plus efficace, plus propre remplir son
obj et. Si l'affaire en question prsent une grande
masse de preuves, le juge d'appel est ; en tat de
la dcomposer; il peut mmejla diviser en parties intgrantes, c'est--dire celles qui ont une con'
nexion intime, qui se rapportent un mme fait

a35

AU CIVIL.

sparment par une certaine classe

ceux qui
de tmoins; S'agit-il d'une promesse;
a t faite et ceux qui peuprouver
qu'elle
peuvent
vent prouver
qu'elle a t viole sont souvent
trangers les uns aux autres et sans aucune liaison
et se prouvent

ceux qui
entre eux. S'agit-il d'un cas d'adultre;
ceux qui prouvent
prouvent le fait du mariage,
ceux qui tablissent la maul'acte d l'infidlit,
peuvent n'avoir rien
et leurs dpositions forment
autant

vaise conduite

du mari,

commun,
massesdistinctes.

Il en est de mme

grande comptabilit;
trs divisibes.

les oprations

s'il s'agit
peuvent

de
de
de
tre

des cas, le juge pourrait

soumettre ces diverses parties intgrantes des jurys
des affaires comdiffrents, acclrer,
simplifier
plexes; et, par la sparation des faitsj obtenir une
Dans l cas
sauvegarde de plus pour l'impartialit.
Selon la nature

d'appel, il arrivera, souvent que^la partie qui a

instance ne fera porter
sori4f
perdu en premire
appel que sur tel ou tel incident de l cause ^ ad^
mettant d certains

faits sur lesquels il ne sera pas

besoin de rpter/les
dans> une
preuves! Ainsi;
caus d'adultre,

l; fait

du

mariage tant admis ;

on n'entendr
pas les tmoins une seconde fois
pour certifier ce qui n'est plus un ujt de doute;
voil donc la! procdure lague dans ce second
degr, et la caus rduite des termes
du jury.
ples pour l'intelligence

plus

sim-

a36

DU JURY

Pour donner
du mode
il faudrait
technique
connatre

une ide complette des avantages

que je propose sur celui que je combats,
pouvoir expliquer tpute la procdure
dans le mode anglais ; il -tfaudrait faire
tous ses noeuds,, tous ses dtours, les

les vasions avec lesquelles on lude

quelquefois des inconvnients trop intolrables;
mais c'est un mystre qui se cache dans des profondeurs qu'il est trop difficile de sonder. Celui
qui veut les comprendre doit faire un cours de
exceptions,

jurisprudence auquel dix annes ne suffiraient pas,

La procdure par jUry prsente les extrmes de
la lenteur et de la prcipitation. Des procs qui se*
raient termins dans une cour de conscience en une
heure ou deux, ou tout au plus en un ou deux jours,
soumis la routine des circuits et aux renvois d'une
assise une autre ; doivent durer six mois, douze
mois, et plus encore; et.aprs tous ces dlais, ils
sont termins par une cour ambulante dont tous
les moments sont compts dans un espace de temps
si limit, que la plupart des causes ne peuvent
pas recevoir le dveloppement ncessaire. Tout ce
qui menace de retarder le jtge est poiir lui un
objet d'effroi. Nous avons yU. pari quels expdients
1
il; se dbarrasse de tout ce qui l'arr te* n
, Ces inconvnients se sont fait sentir (d'une manire si graye, qu'ila fallu recourir 4 palliatifs ;
c'est l ce qui a fait crer des tribunaux Iifrieurs,
dans lesquels on se rapproche beaucoup des formes

AU CIVII*.

B3T

le nombre des causes

de la procdure naturelle:
qu'on a soustraites au jury et qu'on peut expdier
d'une manire sommaire, a t augment graduellement. C'est un vritable bienfait pour le public.
Il ne faut que suivre le mme principe pour
arriver au systme que je propose.

OBJECTIONS

238

XXVIII.

CHAPITRE

'

'

EXAMEN

DES OBJECTIONS

DE

M.

MATIRE

BENTHAM

CONTRE

IE

JURY ES

CIVILE.

dans l'assemble
M, Duport opina fortement
constituante pour l'tablissement du jury au civil
comme au pnal; la majorit, trangre ces sujets,
et timide par ignorance, quoiqu'elle
et pench
pour l'opinion de Duport, se laissa entraner par
et le jury au civil ne
l'autorit des jurisconsultes,
fut pas admis. On ne le rejeta pas toutefois d'une
manire absolue;mais on insista sur la convenance
de l'ajourner jusques aprs la confection d'un code
civil, et jusqu' ce que l'instruction,
premier fruit
de la libert, fut devenue plus commune dans la
masse, des citoyens.
Les objections de M, Bntham me paraissent
de
la
difficults
rsultant
des
procdure anplutt
glais que des inconvnients
tion elle-irthie.

attachs l'institu-

Sa premire objection se rapporte aux dlais;

mais ces dlais sont-ils dans la nature de la chose?
Fat-il ncessairement avoir des sessions ou des
assises fixes quatre ou six mois d'intervalle?

CONTRE

LE JURY.

2$)

Sansdoute ce serait un mal bien grave; mais cette

objection serait sans force dans un tablissement
judiciaire compos de tribunaux perhianents.
La seconde objection est tire de l'inutilit du
jury, par rapport un 'grand nombre de causes
n m contestes; mais si la comparution simultane
desparties avait lieu devant Jejug ds l'ouverture
dela cause, on n'aurait point faire cet emploi
superflu et abusif du jury; dans la moiti des cas,
et mme dans les deux tiers, on verrait le dfendeuravouer la dette ou l'obligation, ou reconnatre
lesfaits allgus, de manire que la dcision poi|rrait's'ensuivreimmdiatement. S'il restait des points
contests,toute la matire du procs serait connue,
et le jury ne serait convoqu que pour dcider des
4
questionstablies.
M, Bentham est frapp du nombre des causes
qui,aprs avoir t entames devant un jury*sont
soumisesds renvois, parcque ls preuves n'taientpas toutes connues^ ou parce qu'on; ne l
avaitpas sous la main; Oui ; ces cassont frquents
dansl'tat-actuel de la procdure anglaise; niais le
sraienfcils:lorsqu'au dbut les parties>auraient t
appelesaiproduire toutes leurs preirvs eh prhc
dujuge?Tbutscesdmarchsprlimihahies seraient
en;rglavant qu'on- en vnt la-plidinVetiln'y aurait point --faire d pasartrogrades, o
suspetidreJcours' de la caiisc, pour des incidents

'*
'>
,;i
;;'o';'
\
imprvus?''.'""' ,

2^0

OBJECTIONS

Cette instruction
pralable ayant mis en vidence les points contests et les moyens pour et
con tre, on peut s'assurer qu'une affaire porte au
jury serait termine dans une seule sance. Il surviendra quelquefois sans doute des cas complil'on
de
soumettre
des
cas
o
aura
besoin

,
qus
la preuve des faits nombreux et indpendants les
uns ds autres. Mais pourquoi dans des cas de
cette nature aurait-on recours un autre jury?
son opration dans le
Pourquoi renfermerait-on
cadre immuable d'un seul jour ? N'est-ce pas l
. une difficult purement technique laquelle on
ne devrait point s'arrter > si d'ailleurs on estime
que le jury soit convenable au civil ?
M. Bentham admet le jury en appel, Sans doute
on peut prendre quelques prcautions contre les
appels tmraires, mais ne sait-on pas les illusions
que chaque plaideur est port se faire sur la
bont de ses moyens ? Ne sait-on pas combien l'ade l'intrt, le
indpendamment
mour-propre,
rend opinitre et sourd aux meilleurs conseils ?
Il y a plus : 'iiayait porter son appel d'un juge
un autre juge^il pourrait avoir beaucoup de dfiance,su sa russite: mais un jury lui prsente
de grands, motifs d'esppir; il peut se flatter que
sa cause intressera les jurs par des raisons qui
trouveraient; peu de faveur auprs des juges: le
jury n'aura pas lesmmes gards qu'un juge pour
le premier jugement : le jury ne sera pas fch de

CONTRE LE JURY.

t\i

faire un exercice d'autorit en prononant d'une

autre manire." Il s'ensuit de tout cela que les appels
les incony*
voil
tre
et
tous
frquents,
pourront
nients qui renaissent,les
ajournements ,*-??le
travail perdu,-des, frais pour la rauditlon des-t?
moins, -^ la chance de perdre des preuves, Et n'y
a-t-il point de pril donner du temps pour pratiles
les
tmoins,
sduire, les instruire? n'y en
quer
a-t-il point faire nattre des variantes dans les det
ces
dbats
sur
des
varianprolongs
positions,
tes? Les premiers tmoignages sont les plus vrais,
les plus nafs, les plus affranchis de ces considrations postrieures qui modifient presque toujours de secondes dpositions prmdites.
M. Bentham a fortifi toutes ses objections conV,
ire le jury par le nombre des causes qu'on est
oblig de renvoyer des arbitres : c'est l en effet
ce qui a lieu pour des matires de comptabilit
absolument impossibles discuter devant un jury;
mais en adoptant ce mode inestimable, la compa- ,
rution primordiale des parties, n'est-ce! pas cette
premire audience que le juge peut renvoyer
des arbitres toutes ces questions'que le jury ne
saurait:discuter,
quoiqu'il soit comptent prononcer sur les rsultats?
*-, <V.

"
ne
Au reste^
prtends point noncer une opinion sut* la convenance ou disconvenance du jury
en matire civile; j'ai encore moins prtendu rfu-

ter celle de M. Bentham ; mon seul objet a t de

6

OBJECTIONS .CONTRK

&fta

LE JURY.

montrer que sesprincipales objections taient fondes sur dcspartielarits de la procdure anglaise;
et je dois ajouter qu'ayant consult en Angleterre
des hommes de loi clairs, je les ai trouvs dans
Ure ferrne persuasion que le jury tait d'une gale
importance
tr..;

"'''

dans ls deux branches de judica'

JURY,GARANTIR,

DU JURV
'.',;.

CONSIDERE*
:.-,'

COMITE

ETC.

QARAl<TIK

h JUGEMENTS.-'N'V'-^

DEL

jfli^O

DhOITUR
::'H";;;:

:;''5':'":

Dri;
'/r

M, Bentham danses dernires vues sur i'orgar

n'admet pas le jury* mme en
nisatipn jtuliciaire,
s
;
matire, pnale,

Les antagonistes du jury, et il y en a beaucoup

encore, ne manqueront pas de se prvaloir de cette
autorit Vous voyes* diront*!.ils* tin publiciste
qu'on ne peut pas accuser de favoriseiv les institutions aristperatique, un jurisconsulte nourri dans
les prjugs d'un pays o, l'attachement, pour ce
mode d procdure est port jusqu'; J'nthp.Usiasme; ypus le voye& modifier graduellement ses
opinions sur le jury, commencer par en restrei&clre
l'usage un petit npmbre de cas, et $nir par sou
entire suppression L'impopularit de!ce paradoxe
ne lui fait pas peur; il ne voit dans cetto institution qu'une bauch dejudicatuf e trs couvenable
des sicle? de tyrannie et de barbarie, mais qui
doit cesser quand on a obtenu les jBauvegarde$
*
d'une civilisation avance.
( ;i Ne ypus htez pas de trioniph|Br, diraistje aux
etmemi%du jury\ s) Bentham ne l'enyisage pas avep
la mmo confiance que Ips pnblicists les plus plai-

JURY* GARANTIE

^44

rs, ce n'est point

comparativement
connus, et qu'il
ladium

qu'il en mconnaisse l) mrite

tous les modes de judicatiire
le palne soit, dans son opinion,

de la libert

et surtout del
britannique,
libert de k presse v sans laquelle ^ucun autre ne
peut exister long-temps ; mais il a estim que, dans
une organisation
judiciaire
qui n'tait plus institue

pour

se dfendre

mais pour faire excuter

cos)o est entre les mains

d'uvie

tyrannie
arbitraire,
des lois connues
dont le
de tous

les citoyens,

on

des garanties plus simples,

plus
dirctsf moins sujettes erreur que ces juges momentans* Il ne veut pas donne? rrioiris la sret
pouvait

trouver

et particulire
; il se propos de doubler
publique
les; sauvegardes',
et bon de les affaiblir.
Que les
adversaire du jury ne le repoussent qu'en adoptant

'*'

l mode;* eritier de Bentham,

il h*est pas
craindre qu'il en rsulte une victoire
pour le des-,
ptisme ; mais s'ils veulent
placer k>h tendard
sur

de$ tribunaux

tout

diffrente

ds siehs, ils
et je ne puis que
qui, en travaillant

son nom faussement;

prennent
des charlattts,
les comparer
une composition
pharmaceutique,
raient

les antidotes

fait entrer,
4ni est leur

supprimemdecin y avait

qu'un habile
et vendraient
sous son nom

le poison

ouvrage,
Je dirai en peu de mots, les degrs par lesquels
de M* tentham
a pass relativement
au
l'opinion
jury* D'abord il a voulu l'exclure des causes civiles,

DK LA

en le maintenant
objections qu'il

DES JUGEMENTS.

DROITURE

2?|5

pour l'appel; Bientt les

contre cet appel mme lui
c'est-'
d'un jury optionnel,

toutefois
trouva

suggrrent l'expdient
-dire que chaque partie aurait le droit d le demander ; mais alors il tait persuad que son sysd'atme sommaire de procdure prsent raittarit

la confiancetellement
vantages, et se concilierait
la de-'
l'on verrait bientt diminuer
que
publique,
s'en tenir au mode e plusmande du jury,.pour
En male
naturel.
et
l
plus
prompt
plus
simple,
tire pnale, il commenait
par faire juger toutes,
tes causes sans jury; mais il laissait aux accuss,
II,
dans toutes les causes, la facult de l'appel
allait mme plus loin : il accordait
pel, dans le cas o le jugement
ou d'autres peines
peine de mort,

un second apla
emportait
graves. Le seun jury; mais

cond appel devait se porter devant

condamn qui avait le droit
cen'tait pas l'individu
de le demander : il ne devait avoir lien que sur l
rquisition d'un certain nombre de notables, memo de district,
ou
bres des collges de dpartement
sur celle d'un certain nombre de citoyens proporMais ce systme ai comtionnel la population.
pliqu a disparu dans son dernier travail sur l'tail se rduit ce qu'il appelle
blissement judiciaire;
compos

unqiiasiyiiiys
une classe respectable,et
lions s il leur

accord

de trois individus
avec certaines

la facult

cdure dan tous ses dtails,

pris dans:

prcauk
de suivre la pro-

d'assister

toutes les.

a/|0

.'-

GARANTIE;"

''.'VCRV

/ ;ik'!v.

'

ffiis's&isleur donneraiicn
opratioiislds-jug'esV
droit sr l dcision.Il en istarriv appoint polir
1
le civil comme pouj?l firfK-Jemisais si ce tjualijur^ -est'nfiie condescendancepour l'o^ihn, ou
u
nie
cohin
devant
attach;
rlli
importance
s'ily
exircrtie influenc nl|r^ sur les'ju^s-ou sut*
la confiance pUbicJUkJ&lie ^rthd pasjjtgfrce
*
mode) supplmfentlrej ;-dont je m connais aucun
dtim^^^
saurais y Volr (^'lufple Refletd la vivent Irait*
: -' ;
ch institution dti |ury^; ;tj
Le service mttdanieital du jury est?dans satendance assurerd boimes dcisionsjuridiques, eti
un dgre^suprir des juges pernikftnts. Je lui
attribue cet avantaged'aprs les quatre considra*
E
'
tions Suivantes.
tf II prsente"une hant garantie d'imj*artialit'.
Non siement il est trs probable iq*hioyen
ds rcusation^, ils sont trangers MuWi niais
encore ils'l sont le plus souvent f*Utt 'l'auto
aussibien qu'aux juges, en sorte qu'il-n^y a poiiit
entre eux de connivericni de fdration ! si toutefois il existait dans 1W ou i*fttttr \iiV principe
cah fie partialit; ils^ niitr^lirit dans la
*mss,

:"'''i

:V:

''

' "

:'

'"'V

""'

"

:'-;"-:

trouve
se
dans
la
classe
mitoyenne,
Le-jury, pris
dans un certahrrppbrt d'galit avec ceux qui
* Ceci
dpend essentiellement e sa composition ; il en scia
parl jjjkts bas.

DE I.A

DROITURE

sont soumis

sa dcision

intrt que

le maintien

DES JUGEMENTS.

nfl

: il ne peut avoir d'autre*

des droits communs et la

tant
jugement
Ghaque
prptcctioh
une action grave et somomentans
ces
juges
pour
dans leur vie, ils y portelennelle qui marque
d l'innocence.

toute la cirtoute l'attention,

ront naturellement
'
sont capables.'
conspectiph; dont ils
Sans adopter des exagrations
qui tiennent de l
satire ; on* d($it admettre
observations

gnrales
sance du coeur humain,

eh

principe,
d'aprs des
puises dans la connais-

que des juges permanents,

aussi exempts que des juges

pas tre
occasionnels do toutes les causes de partialit. Sans
dout, ils l seront dans le plus grand nombre des
ne peuvent

cas, niais il s'en prsentera

de faveur o de dfaveur,
moins loigns,

o des motifs'
toujours
des intrts plus bu
des prventions
qui agissent mme

feront
la balance dans le
secrtement,
pencher
Je ne parle point des cas
stms de leur inclination.
ou de partialit
d cbri'uptiph
criminelle,
quoique
en fournisse de nombreux
rbistoir des tribunaux
a une
exemples; mais l'tat de juge par lui-mme
tendance dangereuse pour la justice.
Ceci n'est
c'est
point un paradoxe, Un trait pigrammatiqUe,
un fait On a trs souvent

que cet tat long^

ne
laisse
l'homme
tel
exerc
hnfc*
temps
pas
qu'il
son dbut dans la carrire. L'habitude
de voir et
tte chercher

observ

des coupables

de la loi une prvention

inspire

aux ministres

gnrale coutte

les accuss*

2!\S:

,;

JURY,

GARANTIR

et les dispose condamner sur des prsomptions,

sur des demi-'preuves * aVec une prcipitation qui
serait toujours suspecte lors mme qu'elle ne serait pas fautive*.
,* Iio passage suivant est tir du discours de M. Thourct
sur la question dii 'jury y sance du 6 avril 1790. Autant
le long exercice est utile ppur former un bon juge au civil,
de jugcr.au criminel y vend moins propre,
autaut.rbabitude
en dtruisant les qualits morales ncessaires pour cette delicato fonction. Dans le jugement des crimes, si j d'une part,
la socit demand vengeance du coupable convaincu, de
VaUir, l sret personnelle, cci premier droit d l'humanit,
ce premier devoir de la socit envers tousses membres, r*
clame, en faveur de l'accus, droiture, impartialit,
protection > sollicitude infatigable chercher l'innocence, ttoujours
possible avant l'imprieuse conviction. Examinez un jeune
magistrat commenant sa carrire, il est inquiet, hsitant,
minutieux jusqu'au scrupule /pouvant
lu ministre qu'il
va remplir lorsqu'il doit prononcer sur l vie de son semblable y\\ a dj vu plusieurs fois la preuveet il chiHhc encore s'ssurer.dc nouveau qu'elle exist. ^Voyez-le dix an
aprs,,sur tout Vil. a acquis la rputation de ce, qu'on appelait au palais un grand criminalisto t il est devenu insouciant
et dur, se dcidant sur lespremires impressions, tranchant
sans examen sur les difficults les jplus graves} croyant
peine qu'il y ait une distinction faire entre un accus et
un coupable, et envoyant au supplice des infortuns dont
la justice est oblige bientt aprs de rehabiliter la mmoire.
Ce dernier excs de l'abus esU'effot presque invitable de la
permanence des fonctions en matire criminelle : on ne tarde
pas faire par routine ce qu'on ne fait que par mtier; la
routine teint le zle, et l'Habitude d'tre svre, conduit
quelque chose de plusque l'insensibilit.

'

' '

DE LA DROITURE DES JUGEMENTS.

".

<Ji-

s4^

a0La* seconde jgarantie^ qu'offre le jury sup*^

rieur, c'est urte garantie d'indpendance,; c'est--*
dire indpendance par rapport au'gouyerneihnti
Ceci n'est qu'une modification
de ljimpartialit 7
mais qui doit en tre distingue, parcequ'elle s'apr
plique aux cas spciaux o les prvenus ont se
dfendre:de quelque inimiti: puissante^ deiqUel^
que accusation qui concerne le gouvernement,'non
dans son intrt social, mais dans son intrt personnel^ tel que celui d'empcher la rvlation des!
abus ou des prvarications de ses agents. Oc n'est
c'est du courage
plus.deliai, simple impartialit,
civique qu'il faut pour rsister au pouvoir : kl de
qui peut-on attendre ce courage plus srnieut
que de ces citoyens qui n'ont point de relation
et entre lesquels on
ministre,
ne saurait tr aver aucun intrt commun de
crainte ou d'esprance pour leur faire recevoir
une opinion commande? Qu'on admette fnrae*

avec la cour oue

ou d'une lchet
la possibilit d'une prvarication
dansun jury : le gouvernement qui l'aurait obtenue
n'en serait pas plus avanc t le fil qu'on aurait
voulu ourdir

se romprait de session en session et

d'une cause une autre. C'est donc principalement
dans les causes politiques
que cette garantie se
montre sous l point de vue,1e plus avantageux*,
et ehtr les causes politiques,
celles qui concer-*
tient la libert de la presse, toujours varies, toujours palpitantes de l'intrt du moment dont

2#0

>

*
JURY*

GARANTIE

l'essence mme est de: blesser quelques hommes

en crdit, d'offenser qielqU pouvoir > Sont celles
o l'intrt public rdlame le plus fortement l'interIl tin ;?;;..'wt.-'-r^t r--- ..;.
JV->>*'.
vention du jryih
sttt pas
On dira que;,des juges inmoviblesfn
moins indpendants que des jurs: sans doute, ils
n'ont pas redouter une destitution mais sentais
l'abri des esprances, ds avancements | des faveurs pour euxt-mmos ou pour leur famille ? En
leur tant toute crainte du ct du gouvcrhement,
on leura t de mrne le besoin de sefaire un
appui de
par leur
ductions

publique et d se rendre forts

popularit! Mais si j'aceord que ces s;vulgaires seront sans influence sur des
l'opinion

hommes probes, n'y a-t-il pas des sductions plus

subtiles dans les prjugs des classes suprieures,
dans cette alliance naturelle entre tous ceux qui
possdent quelque portion de pouvoir > dans cet
intrt commun se respecter mutuellement, et
en particulier tenir tous les crivains sous une
tutelle

svre P La libert

de la presse, toujours
loue sous ce nom et toujours blme sous celui
de licence, n'aura jamais qu'utoe existence quivosi elle est
que et qu'.une tolrance intermittente
soumise des tribunaux

permanents. La sret
qu'on peut trouver dans la loi t qui caractrise le
dlit sera toujours trs imparfaite, soit par la difficult de dfinir le libelle, soit par celle de pro*
noncer sur l'intention,
dont bti ne peut juger que

DE LA

DROITURE

DES JUOliMENTS.

3$t

l
ne
fout
les
circoh^ndes.-!
tjHin pu "d'aW
par
dansla manire d'isoler ds its^geVbVdf-"
rimirvpbur qi'il n'y^ait |flusfe'd'ri^yihinten'tr
Oter la pressele jugthent par jtfrjrf c'stfl soumettre;' dk in Ws^ui l oWgkiti^i; kafts
^im-vi^-r
rf
i
*-*";
->;^
-t-'i>-'?^s
v^:i-^-<'i-i.v-
?v>-?
sent* -;?
:;
?V;.y^t
y
Il y jplus : S^lfli'y pO^t^ jti^ pbVr^llsf'fef
cusatibnrretivs lft^
unepuissanceo lri cbrjiS dont l ctSont aitdessusd toUt exrhny et ce crp est li ijtii
estchargde juger ls crits i toute dnSUre &OW
gardserait'un dlit J l'opposition 'serait Sitga1
Il
n'est
rantie,
pas plus dans l'intrt dii guvtfnenieht tjue dhs celui de la nation^ d'acobrdr
cette indpendance une magistrature qui est
et des Winiesersusceptibledes mmespassions^
'
f

-'m-d
toutes
ls
autres
attritS.
reurs,tjue
La|trdisime garantie que donhf le jUry^c'tM
d'assurer chaque daset degr suffisant de*n1$
turit< de faire observer toutes les fbr; tu*
tlirefort sujettes tre omisesou altresjibur
peuqtfil y ait de lgrety de prcipitation ou de
partialit dans les jugesEntre ce'sformsy l fdus
utile est l constante sparatioh du faitd'aVle
1
point de loi \ Dry le service essentieldu jury estde
teuir cesdeux oprations bien distinctes;Il est vrai
CeUk
fji Veulent approfondir ce sujet doivent consulter
r ;
le discouw do M Duport sur l'organisation'judiciaire

3.5a

"JURY,

GARANTIE

que des juges permanents, dans le systme de la' publicit et du dbat oral, seront ncessairement
astreints suivre cette marche ; mais toutefois ce
mode est infrieur

celui du jury, et je leivfirbuve

par deux considrations : i L'attention
'quelle
juge donne l'ensemble d'une cause sera gnralement plus soutenue, plus scrupuleuse, lorsqu'il
est oblig de la rsumer pour le jiiry, que s'il ne
fait cette opration que pour lui-mme. De grandes
ngligences dans l'examen des tmoins pourraient
passer inaperues ; mais quand on procde avec
un jury dont totis les membres ont le droit de
faire des observations Jbn ne Peut se livrer ni au
sommeil de l'ennui

ni aux distractions

de l'ihdo*'

a0 La responsabilit morale du juge, relativement sa dcision sur l fait> n'est point, dans lesystme mme de la publicit, aussi grande qu'on
enpourrait le croire, Pourquoi ? C'est qil'ilpeut
core exercer de la partialit y s'il en , soit dans
le choix des tmoins soit dans le mode d les interroger sans qu'il ft possible de s'en apercevoir,
ou du moins de le prouver, hors des cas les plus
criants et les plus abusifs Voyez un juge dans une
cause trs complique,
faite pour durer un jour
entier ou plusieurs jours, quel est l'homme qui,
n'approuvant pas le jugement, oserait toutefois se
rpondre d'avoir bien saisi toutes les circonstances,
de n'avoir rien omis d'essentiel dans l'expos des

DE LA

DROITURE

DES JUGEMENTS.

253

faits? Qui oserait accuser le juge d'avoir agi contre

sa.conviction, ou mme luiMmputer de la prcipitation ou de la ngligence?
On ne peut presque pas supposer une partialit
active de la part du juge en prsence du jur; d'abord parcequ'elle deviendrait toujours assez sensible pour se faire au moins souponner, et surtout
parcequ'elle serait inutile ou impuissante, attendu

de
lui.
la
dcision
est
indpendante
que
Or, quand le fait est bien tabli y bien vann, si
je puis parler ainsi ^ le principal est fait i le reste
est peu de chose; le juge, rduit l'application passive de la loiv ne peut presque pasrs'eii carter.^
La dernire garantie qu'offre le jury est dns'sn
aptitude particulire bien juger ls questions de
fait^ aptitude qui ne se trivv point ttnmic dgr dans desi juges prnanhts. Ceci snibl d'abord un paradpxey car il est naturel de croira qi
la haute sagacit doit se trouver du ct de lu science,
et d'une loncue habitude judiciaire:
ceci demande
donc quelque

dveloppement*

Je ne parriii

|>as

d'aprs l'opiniondes publicistes anglais, q'oti pourrait estimer trop prvenus en faveur d'un ystrn
qui fait un de leurs titres de gloire; mais je citerai
celle d'un juriste qui a vu et compar des tribunaux avec et sans juryj
et fond sur son exprience , Ce profond observateur soutient que mme
un habile jurisconsulte
sera bien : moins en
tat d'apprcier les faits, les incidents de la vie

2j>4

:.'..'i;i.3 JURY,

GAR^NTtii

Jium^neK>; les tn)o;gnages et les; indices^ que ne

le sont les ltoyeui qui vivent habituellement dans
le monde et dans les affaires. .On ne sait rien , dit-il.
pa^sid'aptre guide
pjitduimpius,sipnsji'a
est
,in
abstrait,
expos dans
qupjle^isJ9Uftemu|
QttS particuliers; -bien fies erl'apprciiationdesi
aux affaires et
reurs^ e^,(|es in^xatituds^Quant
ux}yjBnements,de la vie, aux sentiments qui nous

^pjrpprti

font agir, Quxmptlfe d'intrts mme cachs qui

peuye&tt>vqir influ sur les voontsy aux qualits
physiques ;des chpses et aux caractres extrieurs
de certains faits, firacjtres qui' peuvent rendre
ces faits, plus qu/mjoinjs injustes plus ou moins
citoyen quelconque, pourvu qu'il
rimjnejs,ut
soijt.de bon sens et d'une instruction commune,
est mmer d'eR juger beaucoup,mieux qu'un jurisconsulte. Plu ce djeruier est habile y plus il a
veill sur ces livres > plus i\ s'est tenu loign de
la yJe ajiye, plus aussi il ignore $e qui se passe
dans
ordinairement sous le tqijt d l'agriculteur,
les ma^rluls publics} l^s c'fs, les htelleries. S'a*
git-il d'un dommage, il est totuV-fait hors d'tat
de,jl*apprier. S'agit-il *Utte injure, toutes les cirqui peuvent la
{oou.staupes locales, particulires,
inlui
sont
trs
.pu,
nulle,
grave
presque
rendre
se
d'une
sa
science
toute
rixey
S'agit-H
cpnnues.
borne des put-dire. Il n'a jamais t tmoin de
ces scnes ;Ail n'a aucune connaissance des occaifons qui les, amnent,, tles causes qui servent h les

1
DE LA
i

MtOITURK

DES JUGEMENTS.
'

fcr

UQV
'
'
.

Jclikiiffer, des qualits personnelles de la class des

r
*' <>-\vi>- u
^
le
citoyens quis'y*livrent
plus.
Jjeme suis Jtrouv une fois prsent Pinspec*
lion oculaire ^uefaisit un'juge pouj|dcidr Une
question relative aux qualits t?! Ksage' d'lft
carrire. Pendant' que |es parties*; leurs expertsV
les tmoins et un greffier, faisaient leurs ffaifsy
le magistrat, ^qui tait d'ailleurs un; fort habile juf
risconsulte, me rcitait de longs passagesde Tacite
et d'Horace,; et . la vrit nous n'avions rien de
mieux faire, car le brave homme n'entendait rien
ala chose, ni moi non plus. S'il a ensuite prononc
un jugement, je suis sr qu'il a fait une excellente
application de la loi; mais quoi? au point de fait
w = ; .n?
arrt par ls experts. !
Qjva beau dire que les juges ne Sont pas obligsd'adopter l'avis des gens de l'art r comment osrienfcils faire autrement? C'est prcisment pbur
ne pas troubler l paix de leurs consciences qu'ils
seconforment; aux jugejnents des experts; Plus le
1
juge est consciencieux, moins il osera s'en carter.
Ainsi, les procs o il y a mie expertis dcisive
sontjugs sn derrire analyse par deux jurs qu'on
nomme experts, et qui certes; ne mritent pas le
nomde jurs, parcequ'ils ne prsentent pas toutes
les garanties d'un jury.
Mis combien n'y a-t-ilpas de procs o le magistrat n'aurait pas moins besoin de l'avis des experts, que dans ceux o il est d'usage d'en nommer?

2,56

t, j <* JJURVy GARANTIE

('

Il ya peu de questious de fait et d'intention o cela

ne dt avoir lieu, Cpres ce que nous avons dit
sur riucapacit des jurisconsultes pour en dcider,
Qr, le jurygBst l Meilleur de tous les experts possibles. La;;qestipn du jury, considre sous ce
point de vue particulier,
point de vue qui me parait :dcisif, se^ rduit polir moi la question de
pyoir s^ on auiia les experts les plus habiles ou les
moins habits,
ceux qui offrent l plus de garantie pu ceux qui en offrent le moins. C'est un mot
trivial, mais toujours vrai! chacun son nitier. Le
jurisconsulte doit dvelopper et appliquer le droit;
l'homme du monde, l'homme d'affaires, doit connatre des faits et des intentions; Car l'exprience
lui fournit pour cela toutes les donnes ncessaires '. > ( Rossi, finales de Lgislation et de Jurisprudence* torii. Ilypag.^93.)
Je me suis born jusqu' prsent la simple
exposition des arguments, qui tablissent la convenance t|u jurys je sera^encpre plus concis dans
ce qui concerne sa composition, je ne fais qu'indiquer les points les plus importants.
J'ai tenu d'Un avocat
anglais que y dans Une causedont
j'ai publi le sujet, le jug ayant appris dans;le coins des
dbats que tous les membres dd la m^iti famille couchaient
dans la mme chambre, fut frapp dq cette circonstance
comme d'une preuve singulire de dpravation. Il fut tout
surpris, quand on l'informa que cet entassementtait un fait
ordinaire dM la classe pauvre, et tpCon n'en ]pbvait tirer
aucune consquence criminatvtv

DE

I.A

DROITURE

JD^S JUGEMENTS.

&j

'

lia sret qu'offre le jury contre les erreurS;0,u

les (injustices de;; la part des^ juges Vsup>pps>trois
conditions : dans la manire dont il estform : |; v
Il ne faut pas qu'il soit nomm gar es^jUgs
ni par aucune personne qui dpende d'eux ; >/Uf
a0 il faut qii'ii soit pris dans une classe d'indi?
vidus qui prsente une certaine garantie de capaer*
cit, par un mlange de sort et ^de choix,
allouant des rcusations

>
premptoires.
fonction soit passagre.

3 Il faut quecette
Il y a d'autres conditions

relatives la manire
d'excuter son mandat,, comme .-*- de ne point se
de n'avoir aucune
la
avant
dcision,
sparer
avec personne, de ne juger que
communication

les
dbats
de rendre leur verdict
oraux,
d'aprs
l'unanimit,
Je ne dirai

etc.

mot sur le sort. Qu'onprnne

laliste du jury, quel que soit le nombre dont elle
secompose. An moment o le tribunal se forme,
chacune des parties tire tour tour vingt-quatm
qu'un

noms; oh a toutes les probabilits

que personne
ne peut d'avance avoir travaill sur l'esprit de ces
quarante-huit individus ; mais s'il s'tait gliss dans
ce nombre
hommes suspects,
soit au
quelques
ministre

public,

soit aux parties

mal sera compltement

prvenu
d'en exclure douze leur choix,

ce
intresses,
par le privilge

sur les vingttre le meilleur

ar-

quatre restant. Le sort parat

bitre qu'on puisse prendre pour

former

le jury.

'458;

v>^u^'yjto^

Tout

ce qdi port atteintsdirCtinnt

rectement l'uni deS trois conditions

O indi-

cfcdessu,
mme ; dtruire

de 'beaucoup
ou
peut diminuer
l'efficacit | du jury Oh peut mme nerver l'inet la pervertir
au point qu'elle ne serait
stitution
plus une sauvegarde pour l public > mais seule l'abri de
ment pour le%>juges, qu'elle mettrait
!
^toute responsabilit.
sur le conDans le temps o l'on ne s'exprimait
sur l jury anglais,
tinent qu'avec enthousiasme
crivain
l'envi sur les
o chaque
renchrissait
de toute
ils'leVait
perfections d cette procdure
part en Angleterre des plaintes graves Sur la manire
dont

cette institution

avait t pervertie,
surtout
En 1807,
dans ce qu'on appelle le jury spcial.
l'un des shrifs de Londres,
sir Richard Phillipps,
dans

une

lettre

adresse

au chef de la cour

de

se plaignait
que cet office de jury
l'chiquier,
devenu
dans l fait, partait
permanent,
spcial
individus
les
mmes
taient constamment
ceque
renomms

par l'officier

de cette

cour.

En 1817
de la ville de

par le conseil
appoint
et y ajouta de
Londres i confirma cette imputation,
En 18a 1, M. Bentham publia
nouvelles preuves.

un

comit

mais
un ouvrage qu'il avait fait depuis long-temps,
de ses amis l'avaient
craintes
les
empch
que
au jour : il y exposait d'une manire
les
abus
s'taient
introduits
dans
qui
premptoire
de ces jurys spciaux;
ce n'tait
la formation

de mettre

DE LA DROITURE

DES JUGEMENTS.

269

et gnrale; c'tait un taattaque

vague
pas june
bleau de faits , dont il rsultait que ces jurs,
tirant de leur place un bnfice considrable
(une
dans
tombs
taient
cause),
chaque
pour
Iguine
une dpendance complte de la cour, par le dsir
dans
une permanence
d'obtenir de leur 'docilit
continuelles.
L'inleur office, par des rlections
stitution du jury n'tait plus que l'ombre de ce"'
qu'elle avait t ; il n'en restait que les inconvcelui de sauver la responnients, particulirement
sabilit du jug, et mme dans les cas les plus im
la
tenaient
le
dans
ceux
libert
plus
qui
portants,
nationale; car toutes les causes de la presse sont
juges par un jury spcial. $n un mot de tous les
cette poque,
crits qui parurent en Angleterre
il rsultait que, personne n'osait nier que le jury
et son arjacspcial avait perdu soi) indpendance
ftre,; Enfin

le fait t virtuellement
en*
reconnu
parlement en J 825, lorsque M. Peel, en proposant
et amender les lois du
son bill pour consolider
jury, proposa de nouvelles clauses pour assurer la
de ceux qui doivent tre
nomination impartiale
appels cet emploi Tout dpend de l, et il n'y
a que des fanatiques
qui puissent se
ignorants
passionner pour le jury en gnral, sans considrer
que |e mode de l chojsr est la partie vitale de;
cette institution.

ACCESSOIRES

AVANTAGES

CHAPITRE

XXX;

RSULTANT DU JURY.
AVANTAGES ACCESSOIRES
"

'"'*

--''

'
;;,--.:';.#'-

..;:

J'ai expos les raisons qui tablissent directement l'utilit du jury, comme moyen d'assurer de
mais eh supposant
bonnes dcisions judiciaires;
qu'on peut arriver au mme rsultat sans jiiry, je
ne laisserais pas de rgarder encore cette institution
Comme minemment dsirable, raison de divers
avantages accessoires qui me paraissent lui appar"
tenir exclusivement.
ill

m parait certain que l o existe le jury, le

gouvernement ne peut pas entreprendre d'attaquer
l libert publique par des lois oppressives ou par
un systme d'influence sur tes tribunaux. La nation
est arme d'un moyen de dfense qui lui donne
un pouvoir direct sur des lois odieuses qui blessent la justice et l'humanit. C'est ainsi qu'en Angleterre j o rgne un Code pnal qui prodigue la
l jury absoudre
peinedmort, btt voitfrqummnt
des accuss notoirement coupables, plutt que tic
la svrit des lois. C'est ainsi en particulier que les monstrueuses lois contre les cathp

les livrer

liques taient tombes par le fait, avant d'avoir

t formellement abolies. Ce correctif a sans doute

;.^;i:V:::DUrJURY.i;>-,^-,;/.

6fe

les inconvnients;
mais ils ne sont pas comparer
avec;la !scurit nationale qui ensuite*( Il
; LJL preuve de ce que j'avance est .que les gpiur\.verifemcnts qui ont, eu dsjvues;hostijs
cbhtrjl|
*
libert, pnt.: toujours cherch soustrairetau
jury
le ; jugeles,causes >sur lesquelles ils l craignaient
des mOyiis d'in*
ment public, ou; se procurer
de leu^nhofiuene sur les jursfpar^
moul
mination. Mais de telles mesures sonnent le tocsin
d'alarme, La marche ; de la tyraunie; dovient vidente , et n'a pas d'autre effet, chez une nation encore libre, que celui d'une conspiration
dvoile.
2 Un sentiment de confiance personnelle s'insinue et se rpand par le jury dans toutes les classes
est des gouvernements
o les dande lasocit^ll
gers sont pour les puissants; il en est d'autres o
pour les faibles.
l'oppression est plus redouter
Admettez le jury, on ne craint plus que la loi C'est
en Angleterre qu'il faut le voir ; la scurit du dernier individu est le plus bel loge de cette institution. Chacun est sr de ne pouvoir tre jtag opte
par des hommes tirs de sa classe, et avec le droit
d'exclure ceux auxquels il connatrait
position hostile son gard.

quelque

dis-

Entre la sret relle et le sentiment

de l sret,
: mais les deux

il y a une liaison naturelle et intime

choses peuvent exister sparment.
En les considrant comme distincts, le sentiment
de sret est le premier en importance, Pourquoi?

202
:'

AVANTAGES
'

ACCESSOIRES

';..-.

!'*"

''.

'

'".'

'

'

'

'

'*

sont.
personnesimposes
parcequlenornbredes
frir par uri^tM'a{>prhnki6i
peut s'tendre dans
toutes les bls$s del sdciul; et que ladUre de
l mal est ihdnl/ Une injustice juridique n'est
qu*un mal individuel Vil ne peut tomber que sur
tous;
petit hbmbr, cmpaMt^etnent
tttt de cette injustice peut se
mas l'larme^ui
et troubler le
la
cOmrntmkUt
danSUte
rpandre

un bien

repos de toutes l familles.

entre la sret relle et la
Cette distinction
sret apparente [ n'est rien moins qu'une spculation oiseuse y et plus on la comprendra, plus on
sentira le prix d'une institution $pii tend crer
ce sentiment d scurit gnrale.
3 On n saurait Mconnatre une autre utilit rsultant du jury c'est un sentiment de respect
de tous envers tous, et par consquent d la nation
hvers elle-mme Il y a une vritable galit dans
c pbuvor rciproque de chacun envers chacun;
fid d'infriorit s'adoUcit par l'lvation momentane une fonctioh

d'une si haute importance;

l'ide d supriorit n'est pas moius limite par
cette soumission un tribunal populaire Aussi ne
voit-on pas en^ngletrre'ce procds insolents et
brtatuc envl% cette class laquelle on a tant
de peine trouver Uft nbm qui ti soit pas une
injure dans la langue ds prjugs. Les jurs ne
mais ils tiennent la
sont pas des proltaires;
grande masse laborieuse

plus qu'au cercle aristo-

DU JURY.

263

radique; un gentleman qui aurait maltrait un

mal son, aise vis--vis
; drotteur se trouverait
\ d'un jury charm d'apprendre un important
; petit-matre respecter le peuple. Je pense qu'jon

cette institution
attribuer
en
grande
partie
peut
cette fiert mle qui fait ressortir, il est vrai, les
dfauts du caractre national, mais qui donne une
forte trempe son patriotisme et ses vertus.
4" La publicit
excellent moyen

des tribunaux
d'attirer

sur

est sans doute un

et
eux l'attention

national sur ce qui s'y passe;

des jurs aux oprations jumais la participation
diciaires est bien autrement propre produire
de crer un intrt

ce salutaire

effet. Indpendamment
du nombre
considrable de ceux qui sont appels chaque aime
cette fonction, il faut considrer le nombre bien
plus grand encore de ceux qui peuvent l'tre, et
qui ont tous un motif tudier les formes de la
justice, les droits qu'ils ont dfendre, la force
la valeur des preuves > les principes d'aprs lesquels ils doivent discerner le vrai
De pareils obet le faux, le crime et l'innocence.
jets produisent ncessairement une tendance sdes tmoignages,

rieuse chez une nation

prfrer la solidit du
jugement aux qualits brillantes et les caractres
graves aux esprits lgers et frivoles. Voyez dans la
maison du fermier

sa famille

se runir

en cercle

pour entendre les rcits de son chef qui revient

des assises, tout plein des vnements du jury,

AVANTAGS ACCESSOIRES

264

l'histoire ds accuss ; ce qu'on a dit,

Cer qU?il ' pens^ comment il a pris- part au
jugement", et; par quelles raisons!, il a condamn
oji absous. J'ai t; surpris plus d'une fois, en Angleterre, en entendant des hommes'$; d'ailleurs
sans tude, distinguer nettement entre les preuves
racontant

testimoniales; et' les preuves circonstancielles, et

montrer sous ci; rapport ds connaissances qu'on
n'aurait pas trouves dans une classe bien suprieure ' chez des peuples qui'n'ont pas cette institution. Ainsi, comme culture de l'entendement,
comme moyen de former le caractre national et
de lui donner une supriorit intellectuelle, le jury
m parat crer une cole d'enseignement mutuel,
o l'on passe sans cessede la thorie la pratique.
5* L'administration

de la justice par jury offre

'encore lin avantage gnral, par sa tendance
prvenir toutes les animosits particulires contre
les tribunaux. Le juge ne se montre que comme
; s'il a
l'organe de la loi pour* en fairel'application
bien fait son devoir, il n'a paru que comme dfenseur de l'accus pour faire observer tontes les
formes qui l protgent Ds que les jurs ont prononc leur verdict, ils se dispersent, il n'est plus
fait mention d'eux; aucun ressentiment ne peut
s'attachera eux, et par consquent l'administration
de la justice ne produit jamais les haines et les vengeances qui en sont souvent le rsultat dans les
pays o tout

porte immdiatement

sur les juges.

'

'>.:.'

DUJURYi"--.:,V.

,'.^65)

C'est une cause de stabilit dans l'ordre public.

Combien dans l'histoire ne voit-on pas de troubls
etj d rvolutions qui ont leur source dans desjju?
gements qui ont rvolt le. public ou- d^slesjy|nr
geances des hommes puissants contre des juges
inflexibles l S'il arrivait qu'Un jury ft convaincu
d'une erreur funeste l'innocence, ce malheur ne
serait attribu qu' l'imperfection" des jugements
humains, il n'entranerait aucune consquence fcheuse pour l'avenir. Mais que le mme fait ft
celui d'un tribunal permanent, il branlerait la
et l'vnement sinistre restant
sret publique,
toujours attach aux mmes juges, formerait contre
eux un prjug ineffaable. Oh en a vu la preuve*
dans la rvolution franaise, Quelques faits malheureux , quelques erreurs des tribunaux,
que des prvarications , avaient tellement

plutt
jet la
dfaveur publique sur les parlements, que le besoin d'une nouvelle justice tait un des plus sentis
dans l'assemble constituante, et un des bienfaits
qu'elle offrait au peuple pour se l'attacher. Dans
les diverses

en Angleterre,
l'ordre judiciaire n'a jamais t renvers; il avait
flchi sans doute selon le caractre des partis et
des juges, mais les formes taient restes peu
mutations

d'autorit

prs les mmes : point de jugements par commission , point de tribunaux rvolutionnaires.
OU ne
peut douter que le jury ne ft la cause de cette
le peuple compre*
stabilit dans Tordre judiciaire;

266

AVANTAGES:ACCESSOiRES

DU JURY.

nit que, malgr les imperfections

4; cette tpro
la
tant:
conserver, il aurait
qu'il
pourrait
cdure^
une ancre de salut contre les accusations politiques
encontre

l'arbitraire

des juges.

EXAMEN

DES OBlGpNS

jOtfRB

CHAPITRE

XXXI.

EXMEK

LE JURY.

267

DES OBJECTIONS CONTRE LE JURY

Il y a des inconvnients rels dans le systme du

jury On ne peut se refuser ranger sous ce chef
la complication
qui en rsulte dans l'ordre judiciaire , ^ la contrainte qu'on impose ceux ^ui
cette fonction rpugne, l'augmentation des frais
pour ddommager les jurs, --les retards qui arrtent le cours de la justice, jusqu' ce qu'on ait pu ls
rassembler; mais indpendamment de ce tju'on
peut faire polir diminuer ces inconvnients, ils ne
sont pas de nature contre-balancer les avantages
de l'institution.
On fait des objections
p^lusgraves.
:
le
du
mrite
est
jury
pmir
L'impartialit
mais cette impartialit devient douteu dans ls
cas o il existe un conflit d'intrts entre diverses
classes d la socit. Voici iin passage de Paley
qu'on cite avec d'autant plus de confiance j qu'il
se montre plutt l'apologiste que le dtracteur
de tout ce qui tient la constitution britannique
11est des cas, dit-il, o le procs par jury he
remplit pas exactement les vues de la justice
Cette imperfection

se remarque

en particulier

EXAjWENi DES OBJECTIONS

208

dans les disputes o il intervient quelque passion

ou prjug populaire : tels sont les cas o une
classe,spciale d'hommes forme des demandes sur
le reste de la communaut, le clerg, par exemple,
plaidant pour ses dmes i ceux o des, officiers
publics ont remplir des fonctions souvent offensives, comme des prposs au recouvrement
des taxes, des L illis et autres agents Infrieurs
>dansle serviM
'a loi i ceux o l'une des parMies a xin intrt c%imun avec l'intrt >gnral
des jurs, tandis que celui de sa partie adverse
y; est contraire * comme dans les, contestations
entre les propritaires et les fermiers. Enfin, ceux
o les esprits sont hflamims, par des. dissensions
politiques ou des haines religieuses. ;
J'observerai sur ce passage (/ue dans tous les cas
except le dernier, le reprochedePalcy
s'applique
non des cas pnaux, mais t'es cas civils, et
mme des cas spciaux dans lesquels on, peut
croire en gnral que Uf jury prend la dfense du
faible contre le fort, ou qu'il manifeste une prvention lgitime contre des lois qui ne.sont pas
en harmonie avec l'intrt commun Toutefois on
s'abuserait beaucoup, si l'on donnait un<f grande
extension cette imputation de partialit ; j'ai ou
citer pomme un cas part celui du feu lord Lons*
dale, qu'on appelait le Leviathan du nord, raison

en,

Pinciplcs
ton.II,

Of moral tuul polttical

p. 'ifas

phllosophy,

hy W. Pa-

' CONTRE LB JURY.

269

doses vastes proprits ::comme il possdait baticojiip de mines ,' spares les unes des autres, il
tait'en procs avec un grand nombre denses voisins. Il s'tait form des prjugs si dfavorables
contre ses prtentions, qu'il n'osait plus faire juet les
ger ses causes dans le Northumberland,
faisait porter devant des jurs dans la capitale.
Ce cas, tout extraordinaire
qu'il est, indique
l'espce de remde qu'on peut apporter aux prventions locales t il suffit d prendre un jury plus
loign oi' ds jurs "Venant de plus loin, en faisant'porter l'extra de l dpense sur la partie qui
aurait voulu user de cette prcaution > mais je suis
convaincu qu'avec une bonne formation du jury,
une telle demande sera bien rare.
des lois pnales enr maQuant l'application
tire religieuse, application dont on a vu plusieurs
exemples en Ahgletrrtvdepuis
peu d'annes, tout
ce qu'on petit reprocher aux jurs, c'est de n'tre
pas plus sages que la loi, hi plus clairs que ls
juges car on a pu toir dans toutes les accusations
combien ceux-ci ont insist sur la gravit du
dlit, quelle loquence ils ont employe pour in-*
(luer sur la conscience des jurs, pour leur faire
entendre qu'ils tenaient entre leurs mains le sort
de la religion et le premier intrt de la socit.
Cependant j'oserais bien affirmer que ces perscutions cesseront par l'influence mme du jury,
lorsqn'ou aura bien compris qu'elles sont de vri*

EXAMEN

2';0

DES ORTECTIONS

tables insultes cette religion, qui doit se dfendre

par ses effets moraux et par ses preuves, sans recourir aux moyens violents, ncessaires pour apQu'y a-t-il de plus dangereux
puyer l'imposture.
l'honneur
que de donner l'incrdulit
tyre et le ressort de l'enthousiasme?

du mar-

Je pense maintenant
le jury,
fortement

une autre objection contre

celle sur laquelle M. Bentham insiste plus

que sur les autres. Il place le juge, ditil, hors de toute responsabilit,
quoiqu'on sache
bien qu'il exerce dans le fait une influence majeure: car c'est une disposition des jurs, et heureusement une disposition
trs commune, de se
laisser guider par un homme plus clair qu'eux.
Or, il peut, dans l'expos de la cause, ou dans la
manire dont il valueles tmoignages, faire pencher son gr la balance du ct de l'absolution ou
de la condamnation : et en effet, selon que le juge
incline l'indulgence ou la svrit, on aperoit
de notables

diffrences

dans le jugement de cas

semblables entre telle assise et telle autre.
D'aprs tout ce que j'ai pu voir en Angleterre,
il me parat certain que s'il n'y a pas de responsabilit lgale pour le juge, il y en a une morale
ce
forte
en
est
qu'elle agit toujours,
plus
qui
sans
du
s'tablit
procdure,
qu'elle
dpend
qu'elle
de
ce
se
et
ne
saurait
tmoin
qui
passe,
qu'il
public
rendre compte de la cause sans laisser voir s'il est
impartial ou non. Le plus lger soupon dtruirait

CONTRE

LE JURY.

271

son influence,

et produirait sur le verdict un effet

contraire celui qu'il aurait dsir.
Il ne s'agit pas tant d'examiner si la responsabilit morale du juge est une garantie parfaite, que
de la comparer avec la responsabilit lgale, de
savoir s'il n'y a pas en gnral dans l'application
de celle-ci des difficults qui la rendent comme
nulle, except dans des cas criants de corruption,
qui sont impossibles dans le systme du jury.
La question la plus difficile par rapport

au

jury est lelle de l'unanimit. Si on l'exige comme

dans la loi anglaise, elle peut tre plus apparente
douter sur la
que relle : on peut raisonnablement
manire dont elle a t obtenue, si elle rsulte
d'un assentiment sincre de tous, ou si elle a t
arrache par l'ennui, la lassitude ou par la force
prpondrante d'un homme entt. Dans ces cas,
qui doivent tre assez frquents, o il se fait une
concession de la minorit la majorit, l'unanimit n'est qu'un voile jet sur des dissentiments
invincibles.
D'autre part, les partisans du systme anglais
soutiennent que, sans cette condition de l'unanimit, les jurs ne donneraient point la cause un
examen assez approfondi,
que la minorit serait
d'abord dcourage, qu'elle se laisserait subjuguer
par le nombre, et que pour tablir un vrai dbat
contradictoire, il fallait donner chaque individu
l'espoir de vaincre.

2^2

EXAMEN

DES

OBJECTIONS

Quoique je ne trouve point ici de solution parfaitement suffisante, je penche toutefois pour le
dans la persuasystme qui requiert l'unanimit,
sion qu'en gnral la majorit embrasse le meilleur
parti sur une question de fait, et que dans le cas
o il y a une diversit de sentiment, les votes doivent se concilier plus aisment pour l'absolution
que pour la condamnation; rsultat certainement
dsirable toutes les fois qu'il s'lve des doutes dans
l'esprit de quelques uns des membres du jury.
Peut-on prsumer un degr d'obstination contre
l'vidence? Non : ce dernier qui s'obstine seul 110
veut cder qu' sa conviction : mais c'est la conviction qui fait le martyr. Ce caractre est respectable , mme dans le cas de l'erreur.
J'observe, en passant, que le plus grand obstacle
l'unanimit vient de la peine de mort : on a beau
dire aux jurs qu'ils ne doivent juger que du fait ;
il y en aura toujours qui pseront les consquences
de leur vote, et qui se cramponneront aux plus faibles raisons de doute, pour ne pas charger leur conscience de la mort d'un homme. Reformez le Code
pnal, les jurs seront plus facilement d'accord.
M. Bentham lve d'autres objections contre l'unanimit.
On ne peut l'obtenir,
continuel du parjure.

dit-il,

que par un usage

Quant ce mot continuel,

je le crois trs mal
fond. Dans le plus grand nombre des cas, l'una-

CONTRE

LE JURY.

273

niinit de douze hommes sur un fait qui vient d'tre

discut, examin rgulirement, n'a rien d'extraordinaire non seulement douze, mais cent, mais
mille seraient aisment d'accord.
Dans le cas des faits qui ne prsentent point une
vidence assez forte pour runir tous les suffrages,
quel est l'tat d'esprit de la minorit ? C'est une sorte
de doute : je ne peux manquer d'en avoir quand
je me trouve ou seul, ou peu prs seul, contre
neuf ou dix de mes collgues. Mon opinion s'branle , je me sens entran vers celle qui prvaut,
et, dans cette incertitude, ma condescendance n'est
pas un parjure; car l'essence du parjure est d'attester ce que je crois faux, et je puis aisment me
persuader que la grande majorit voit mieux que
moi.
Je ne parle pas des moyens employs par la loi
anglaise pour obtenir l'unanimit ; ce sont des
restes d'un ge de barbarie, et une contradiction
choquante dans un systme, o, en interdisant la
torture pour les acccuss, on la rservait pour
punir l'innocence et la bonne foi d'un jury.
Quant au mode adopt en France, il dtruit
dans son essence l'institution du jury; dans les cas
graves, on voit d'abord que les jurs s'arrangent
ou
la
la
fatigue
responsabilit du
pour s'pargner
jugement, et pour le transfrer au tribunal. C'est
ter aux accuss le privilge d'tre jugs par leurs
pairs.
iS

274

EXAMEN

DES OBJECTIONS

Je ramnerai, en terminant cette discussion,

l'observation par laquelle je l'ai commence. M. Bentham propose un systme de judicature o il se
passe du jury, dans la persuasion que les garanties
dont il a entour son juge valent mieux beaucoup
d'gards, et qu'elles ont le mrite de la simplicit,
de la clrit, de l'conomie. Mais hors de son systme, et dans tout autre plan que le sien, il est si
loin de mpriser le jury, qu'il a fait un ouvrage exprs, ouvrage considrable o rgne une mthode
qu' lui seul, pont
analytique qui n'appartient
mettre au jour tous les abus, tout ce qu'il appelle
les corruptions qui s'taient introduites dans le jury
anglais, surtout dans le jury spcial, etpour le casdes
libelles politiques '. La premire partie est tout
employe tablir les preuves du mal ; dans la seconde , il propose des moyens de rforme,
et les
arrangements prendre pour faire marcher cette
institution vers son vritable but. Ce grand travail
n'est point d'un antagonistedujury;
c'est celui que
fait un constructeur habile sur un vaisseau qui a
souffert dans une longue navigation, o les eaux
filtrent par des passages imperceptibles, et qui est
menac d'une rouille corrosive si on ne se hte d'en
arrter les progrs. Voil ce'qu'il a fait en faveur
du jury sans le regarder connue le meilleur instrument possible pour l'administration

de la j isiiee.

1 Ce trait est celui dont il est

parl dans le cliap. XXIX

CONTRE LE JURY.

V]5

Cependant, on peut l'associer son systme sans

dnaturer celui-ci : et s'il y avait faire un choix des
cas o on doit l'admettre, il ne faudrait pas oublier
que sa plus haute importance est pour les dlits poceux qui regardent la lilitiques, particulirement
bert de la presse. Mais, je le rpte, on peut faire
entrer le jury dans l'organisation
de
judiciaire
M. Bentham, comme, sans altrer le mcanisme
d'une montre, on y fait entrer une sonnerie. Il n'y
a que l'appel qui, dans le systme de notre auteur,
est accord dans tous les cas, et qui ne peut plus
subsister avecle jury, sauf des cas extraordinaires;
mais si la sauvegarde qu'on substitue l'appel vaut
mieux que l'appel mme, si elle rpond aussi bien
au but direct de la justice, et si elle entrane moins
de dlais,

moins

de vexations, moins de frais,

regretter cet chafaudage de plaidoi-

pourrait-on
ries qui sont encore fcheuses dans les cas mmes
o elles sont absolument

ncessaires?

18.

PARALLELE

276

CHAPITRE
PARALLLE

DE

PEUX

XXXII.

SYSTEMES

DE PROCEDURE.

Tout ce qui prcde a conduit le lecteur concevoir que le systme de procdure propos dans
de celui qui
cet ouvrage diffre essentiellement
est suivi dans la plupart des grands tribunaux. Le
plus simple est celui que j'ai appel le systme
naturel, non pour me prvaloir de la faveur attache ce mot, mais parceque son type est pris
dans le gouvernement domestique ', qu'il va direc1 Je ne
puis me refuser ici placer quelques observation^
ce gouvernement dosur ce type naturel de la procdure,
mestique , auquel M. Bentham se rfre comme une source
o il a puis de grandes instructions pour la simplicit et la
brivet des moyens dans la recherche de la vrit. Mais pltb
j'y ai rflchi, plus il m'a sembl que ce parallle ne menait
pas loin.
dures.

Voici les points de contraste entre ces deux proc-

i Le chef de famille, considr comme juge domestique,

a des moyens de s'instruire de la vrit des faits bien suprieurs ceux du juge public : les faits se sont passs dans mie
enceinte borne, les tmoins sont faciles obtenir, la cau<e
elle est rcente.
est peu complique,
2 La tendresse paternelle peut tre considre comme une
gara, lie de sa justice ou de sa modration : mais ces qualits
mi/.v* sont souvent en dfaut dans un pre, et ces srets ne

DE DEUX

SYSTMES.

^77

tement un but qu'on se propose, et qu'il est la

porte de tous les esprits. La procdure complique, que j'ai appele le systme technique, est
de rgles obscures et
compose d'une multitude
difficiles, dont le rsultat est de prolonger les procs , de les rendre extrmement
dispendieux et
vexatoires, sans avoir aucune tendance produire
des dcisions justes; mais au contraire multipliant
des formalits toujours dangereuses pour le bon
droit, et mme produisant frquemment un dni
total de justice.
La diffrence

entre le plan naturel et le plan

technique sera mieux saisie, en mettant en parallle les points principaux de l'une et de l'autre de
ces deux procdures. Je dis les points principaux
valent

pas la publicit,

la responsabilit

du tribunal

;
r-

gulier.
3 Le pre n'a que lui-mme et sa famille satisfaire. Le
juge doit satisfaire le public j il faut que les preuves sur lesquelles il se dcide soient de nature contenter toute son
audience.
4 Le pre connat les dispositions, le caractre de ses enfonts et de ses dme, tiques ) il peut d'aprs cela juger comme
un'homme qui lit dans les coeurs. La conduite antrieure
des parties lui est connue et l'aide former un bon jugement.
Le juge ne prononce que sur des faits particuliers et sur des
qu'il ne connat pas, ou du moins qu'il connat peu,
et mme il ne doit recevoir qu'avec dfiance les indices tirs
individus

de la conduite

antrieure.

Si le matre est consmr dans ses relations

mestiques , il faut distinguer.

avec ses do-

Ce sont des hommes libres ou

PARALLLE

378

car, si l'on voulait entrer dans les dtails, ce serait

une oeuvre infinie, et surtout si l'on cherchait
distinguer les diverses jurisprudences de l'Europe.
Mes exemples sont principalement
tirs de la procdure civile anglaise.
On comprend

que les mrites du systme natu-

des esclaves. Si ce sont des hommes libres, son pouvoir se

borne les renvoyer de son service, et cette peine n'est pas
assez grave pour que le public fasse attention la justice ou
l'injustice de ces jugements.
Si c(>sont des esclaves, on sait que les possesseurs d'hommes
sont par rapport eux les juges les plus cruels, les plus inexorables, les plus capricieux. On croirait aisment que leur
intrt est de les conserver, de les mnager, de s'en faire
aimer ; mais des millions d'expriences ont prouv que les
sont dtruits par un pouvoir desposentiments d'humanit
tique , et qu'une possession contre nature ne se maintient
que par des rigueurs contro nature. M. Comte, dans ses
traits de lgislation (4e vol. ), n'a rien laiss dsirer sur
cet important objet j c'est le tableau le plus complet et l'analyse la plus exacte de toutes les funestes consquences de l'esclavage. S'il appartient un livre de dtruire ce flau de
celui de M. Comte aura cette gloire.
l'humanit,
M. Bentham n'admettant

point l'esclavage, et ayant montr que les matres d'esclaves ne pouvaient jamais merfter
la confiance de la loi, n'a jamais suppos qu'on pt chercher
dans une plantation le modle du gouvernement domestique.
Mais il me parat,
d'aprs les contrastes que j'indique,
qu'on ne saurait trouver que trs peu de points d'imitation
dans ce type naturel. Il faut pour un juge des garanties
toutes diffrentes et des procds d'une tout autre nature
que dans le gouvernement

domestique.

DE DEUX SYSTMES.

279

rel sont en gnral d'une nature ngative : ils consistent dans l'absence d'un certain nombre d'ingrdients admis dans la procdure technique.

ARBARCBMBNTS

6ELOJI

LA

IBOCEDVBE

KATl'BELLB.

I.
Au dbut d'une cause, et
dans la suite, toutes [les fois
qu'il en sera besoin, les partics seront appeles et entendues en caractre de tmoin
comme dans celui de parties,
face face, en prsence du
juge, pour donner mutuellement toutes les explications
ncessaires et pour tablir le
vritable objet du procs.
Les exceptions cette rgle
seront fondes sur des raisons
de distance, d'ge, d'accident,
de maladie, ou sur l'inutilit
de la comparution
quand il
n'y a pointue contestation prsume.
IL
Aucun crit n'est reu au
nom d'une partie que dans le
caractre de dposition,
et
comme minute
d'une dposition orale dans le cas o la
comparution personnelle n'aurait pas t possible, ou comme
au tmoignage
supplment
oral dans la sance initiale.
III.
Le tmoignage n'est reu
que dans la forme la plus autthentique,
c'est--dire,
moignage oral, soumis un
interrogatoire crois de la par-

ABBAKGEMENTS
SELON

LA

COBBgSPONDAMS
PBOC8DUBBTECUHIQUB.

I.
Les parties ne sont point appeles comparatre d< vaut
le juge j tout se passe par le
ministre des procureurs.

IL
Les critures, en forme de
mmoires, discours, dclarations , dupliques , rpliques ,
sont admises
contre-rpliques
sans fin et sans cesse, toujours
dans le
style prolixe et les
formes redondantes des praticiens.
III.
Le tmoignage reu en plusieurs cas de la manire la plus
sans
c'csl--dirc,
imparfaite,
les garanties qui peuvent le
rendre exact et complet : l-

PAUALLLE

280

Arrangements selon la procdure

naturelle.

/irrangements correspondants selon

la procdure technique.

tic adverse et du jugo. Il n'y

a d'exception que pour les cas
spcifis dans la loi, o il faut
admettre un tmoignage par
crit selon les formes tablies
pour la correspondance judiciaire.

par
moignago sans publicit,
le juge seul ou sans interrogatoire crois ou contre-examen par les parties intresses:
dpositions reues par crit
sans tre soumises 1 preuve
de la contradiction : preuves
admises comme
infrieures
preuves suffisantes.
IV.
Les causes sont appointes
et les jours fixs d'aprs Jdes
rgles gnrales, selon la con>
venanec mutuelle des procureurs , d'o il rsulte des demandes continuelles de dispense et des prtextes pour
traner indfiniment
les affaires.
V.
Les sances des tribunaux
sont ou priodiques,
comme
dans les circuits, ou interrompues par des vacances plus ou
moins longues , plus ou moins
frquentes.
VI.
Une multitude
de tribunaux se partagent les affaires j
il y en a pour le civil, pour
les causes ecclsiastiques, pour
les causes communales, pour
les testaments et les divorces,
les eaux et forts, pour
{our
e grand criminel,
le petit
criminel, la police, etc.
VIL
La mme cause est transmise de tribunal en tribunal
:sous divers prtextes. Un juge
reoit les tmoignages et ne
dcide pas ; un autre dcide,

IV.
iniAprs la comparution
tiale , si la cause n'est pas termine , les comparutions subsquentes sont fixes selon le
besoin de la cause ou la convenance du tribunal ou des
parties.
V.
Les sances des tribunaux
ne sont jamais interrompues,
ou elles sont fixes de trs
courts intervalles.

VI.
Chaque tribunal est comptent pour toutes les espces
de causes.
Exception pour les cours
martiales et, dans certaines
communionschrtiennes,pour
des actes qui ressortent des
cours ecclsiastiques.
VIL
Chaque cause est entendue
du commencement la fin
par le mme juge. Celui qui
a recueilli les preuves prononce la dcision.

DE DEUX SYSTMES.

8l

Arrangementsselonla procdure Arrangements correspondantsselon

la procduretechnique.
naturelle.
sans avoir lui-mmo entendu
les tmoins.
VIII.
VIII.
Le principe de nullit adAucune dcision n'est rendue que d'aprs les mrites i mis dans une foule de cas,
la forme emporte le fond. Une
rels de la cause.
Point de nullits propre- cause videmment
juste est
ment dites, le principe de sus- perdue parecque le plaideur
picion substitu ce!ui de nul- a manqu des rgles arbilit ; c'est--dire,
que toute traires qu'il n'a pu connatre
ngligence d'une formalit re- ou pareequ'il n'a pas comparu
quise par la loi, faisant prsu- temps par la faute de son
mer la mauvaise foi, soumet avocat, ou par une multitude
la partie fournir la preuve de formalits
absolument
qui dtruit la suspicion lgi- trangres aux mrites de sa
time.
demande.
IX.
IX.
Les divers crits expositift
La rclamation du demandeur , les bases sur lesquelles pour les demandes et les delle repose, soit en droit, soit fenses, sans formulaire,
manen fait, sont consignes (aude clart, de mthode,
c prcision, noys dans des
tant qu'il est possible) dans 3liant
desformulaires imprims : les longueurs infinies,
ouvrant
allgations individualises par un vaste champ des variales noms, les dates, les lieux tions , des questions, des
sont insres dans les blancs allgations obscures et incer]. Voyez pour modle, taines.
f
Burns justice.
Il en sera de mme pour la
dfense.
X.
X.
Les moyens d'assurer la
Les plus graves ngligences
aux moyens de
comparution des tmoins, la relativement
conservation et la production
conserver les preuves ; et d'audespreuves, sont ports au tre part,
des mesures trs
plus haut point possible : en oppressives par rapport aux
observant l'gard des tmoi us prvenus et aux tmoins, des
et des parties tous les mna- moyens de fraude accords
gements compatibles avec le frquemment aux parties par
but principal.
la facilit qu'on leur donne
des
Voyez Trait des preuves de diffrer l'exhibition
judiciaires, liv. IX, sur lare- crits et des litres qu'il serait

289

PARALLELE

tehn
Arrangemcntt selonla procdure Arrangementscorrespondants
la procduretechnique.
naturelle.
cherchef la production et la en leur pouvoir de produire
conservation des preuves.
immdiatement.
XL
XL
Les notices et significations
Les notices de cette nature,
rciproques entre les parties faute de promptitude dans les
ou de la part des juges sont moyens et de certitude dans
communiques avec le moins les formes, sont une source
de frais et le plus de sret abondante de chicanes et de
possible. La poste est appli- dlais. Les subtiles distinctions sur les domiciles enque au service judiciaire
comme celui du commerce. tranent les mmes inconvnients.
XII.
XII.
Aucun lieu ni aucun temps
i" Des asiles, c'est--dire
qui ne soit soumis au pouvoir des lieux consacrs qui sont
rpressif de la justice. Toute des places de sret et de
pour des malfaiexemption de cotte nature est triomphe
une protection accorde aux teurs ; et dans quelques pays
ennemis publics.
catholiques, ce sont les temples qui sont choisis pour cette
insulte aux lois et aux moeurs.
2 Des temps o la justice
est suspendue, du moins certains gards : l on ne peut
poursuivre les causes pendant
les vacances ; l c'est la nuit
qui protge le domicile; l
c est le dimanche qui est un
jour de sret ; l c'est une
province qui est un refuge
pour les dlinquants d'une autre partie de l'empire, etc.
XIII.
XIII.
Le style des actes et de tout
Le jargon lgal, c'est un
ce qui tient la procdure est compos de mots trangers,
simple, familier, dans le lan- de termes suranns, de termes
gage commun. Les termes techniques non dfinis, de
techniques sont expliqus dans mots de la langue commune,
les notes des formulaires.
mais pris dans un sens diffrent; de rptitions inutiles
qui font perdre de vue l'ide
principale , et de formes de

DE DEUX SYSTEMES.

a83

te Ion
selonla
Arrangements
correspondants
procdure
arrangements
la procdure technique,
naturelle.
style qui ont une apparence
de grimoire et dans lesquelles
un homme simple ne reconnat plus sa propre affaire *.
XIV.
XIV.
Pans le but de rechercher
Les exclusions, par rapport
la vrit, il n'y a point d'ex- aux tmoins, varient beauclusion lgale par rapport aux coup dans les diffrentes jutmoins. Au principe d'exclu- risprudences. Il n'est aucune
sion,on substitue celui de sus- exclusion absolucqui ne puisse
picion , c'est--dire que l'on entraner une dcision confait connatre toutes les cir- traire la justice. Voyez Preuliv. VIL
constancesqui peuvent att- ves judiciaires,
nuer le crdit du tmoin.

Supposez maintenant deux cours de justice tablies sur ces deux systmes opposs, et que les demandeurs aient le droit de choisir l'une ou l'antre;
Les demandeurs de bonne foi,
s'adresseront au juge qui suit la
procdure naturelle ou sommaire ; ceux de mauvaisefoi, sans exception, s'adresseront au juge qui
suit la procdure technique.

qu'arrivera-t-il?
sansexception,

* Le

jargon lgal a beaucoup contribu la domination des

hommes de loi, en crant une fausse science, je dis fausse
en tant que celui qui s'en est rendu matre n'a pas acquis
par l une seule ide neuve et vraiment utile; mais elle a
un effet prodigieux sur ceux qui n'en ont pas fait une tude
spciale; elle voile l'incapacit de ceux qui l'emploient; elle
tient les pauvres plaideurs dans cette conscience et cet effroi
de leur ignorance qui les oblige ne faire aucun pas sans
consulter les experts, et qui prolonge toutes les affaires en les
soumettant au monopole des procureurs et des avocats. Il en
rsulte un inconvnient plus grave encore, celui d'terniser
les abus, parecque les assembles lgislatives, avec la timidit

PARALLLE

284

Les premiers rie veulent qu'obtenir ce qu'ils estiment leur tre d, avec le moins de frais et de dlais possible , et ne veulent rien de plus que d'tre
confronts

leur partie adverse en prsence du

J"ge.
Les autres veulent

soumettre

leurs adversaires

des frais, des dlais, des venions,

soit pour le
plaisir de les tourmenter, soit pour extorquer par
terreur, un pauvre Naboth, l'abandon de sa vigne, soit pour profiter des incidents qui peuvent
natre dans une procdure tortueuse et scabreuse,
et ils s'adresseront pour cela au tribunal qui peut
leur donner ce droit

de nuire sous des formes de

justice.
Si nous faisons une estimation approximative de
la dure des causes dans le tribunal de procdure
naturelle, je dirai qu'un peu plus d'un tiers recevra
une dcision immdiate aprs une seule comparution des parties; qu'un second tiers ira jusqu'au
lendemain, par dfaut de la part du dfendeur
la premire sommation; et que le tiers restant,
de l'ignorance et le dgot naturel qu'inspirent des matires
de procdure sous ces enveloppes pineuses, repoussent toute
ic.c de rforme

comme impraticable ou comme une tche

trop forte pour les non initis.
On pourrait tablir une comparaison assez curieuse entre
les diffrentes spculations sur l'ignorance des hommes dans
lesquelles le jargon

est le principal
la divination
l'alchimie,
trologie,
dicale, etc.

moyen de succs, l'asm, la charlalanerc

DE DEUX

SYSTMES.

285

avecquelques exceptions, sera termin avec deux

comparutions Ce chaque ct.
Ce n'est point une estimation faite au hasard, ou
purement conjecturale; c'est le rsultat d'une exprience de vingt annes dans la cour de conscience
de Birmingham.
Je ne prtends pas toutefois que toutes les causes
civiles puissent se resserrer dans un cadre aussi
troit. Il en est qui, sous le meilleur systme de
procdure, entranent des dlais auxquels on ne
saurait assigner aucun terme fixe ; mais ce sont
des cas extraordinaires

en comparaison de ceux
auxquels on peut appliquer le mode suivi dans la
ou dans les
cour de conscience de Birmingham,
cours de petites dettes d'Edimbourg \
Les causes qui de leur nature sont sujettes
tre complexes sont, i les causes relatives des
arrangements de comptes, surtout s'ils sont mutuels et nombreux; chaque article contest devient
comme une cause distincte ; 2 celles qui roulent
sur des ouvrages faits par des artistes ou des agents,
tels que des architectes, des intendants, des procureurs ; 36 celles o il s'agit de la division d'une
masse de proprits laisses par un dcs, ou
une division de fonds pour cause d'insolvabilit,
ou une division de biens communaux.
La distinction
1

que j'ai tablie entre la procdure

Voyez cit. XXIV,

De ta comparution des parties.

286

PARALLLE

et la procdure technique se retrouve

dans toutes les jurisprudences, mais sous des noms
naturelle

On appelle l'une procdure sommaire,

et l'autre procdure rgulire. Les lgistes en gnral
diffrents.

parlent du premier mode avec ddain, et rservent

tous leurs respects pour le dernier. Mais en quoi
le mode sommaire est-il prjudiciable aux intrts
des parties ? en quoi le mode rgulier prsente-t-il
une sret plus grande ? Voil la question qu'on
fait aux hommes de loi. Les hommes de loi n'y
ont jamais rpondu et n'y rpondront jamais.
Quand ils ont dit le systme rgulier, ils ont
tout dit pour sa dfende ; elle gt tout entire dans
sa dnomination.

Le mode sommaire est oppos

au mode rgulier; l'oppos de rgulier est irrgulier: donc le mode sommaire est un mode irrgulier, et ce mot seul implique
fection et d'infriorit.
Blackstone

une notion d'imper-

a trouv dans le sol fertile de l'An-

gleterre un prjug trs favorable son apologie

du mode rgulier. La procdure sommaire, dit-il,
doit tre regarde avec dfiance, avec jalousie.
Pourquoi? parcequ'elle n'a point de jury. Mais
tre regard comme une fin
quoi! le jury doit-il
ou comme un moyen? La justice est-elle mieux
rendue par la procdure rgulire avec son jury,
qu'avec la procdure sommaire sans jury? Voil,
ce me semble, la seule question rsoudre.
Observons toutefois qu'il n'est aucun pays o il

DE DEUX SYSTMES.

287

n'y ait un mode sommaire ct du mode rgulier.

Pourquoi ? parcequ'il n'est aucun pays o le lgislateur n'ait senti la ncessit de soustraire la classe
la plus nombreuse de ses sujets la rapacit des
hommes de loi ; il n'est aucun pays o l'on n'ait
craint de provoquer le ressentiment public, si on
n'ouvrait pas un accs plus facile la justice pour
des affaires qui renaissent tous les jours, et qui
embrassent tous les intrts de la vie.
Si, aprs tous les arguments que j'ai dduits,j'ose
employer une fois le langage mtaphorique, je dirai
que la procdure naturelle vous donne une route
d'une lieue parcourir sans aucune barrire o
l'on ait payer un droit de passage, et qu'elle vous
conduit sans arrt

au but que vous avez sous les

yeux depuis ie moment du dpart.
La procdure technique vous fait faire vingt ou
cinquante lieues dans l'obscurit sur une route
remplie de mauvais pas, couverte de pages trs
chers, et vous fait arriver enfin au mme but, si
toutefois aucun des accidents d'un voyage si comdont
de
fatalits
a
dans
une
ces
ne
vous
jet
plexe
les exemples ne sont pas rares.

288

PASSAGES DE L'ESPMT

CHAPITRE
PASSAGES

DE L'ESPRIT

DES LOIS

DES LOIS

XXXIII.
RELATIFS

A L'ORGANISATION

JUDICIAIRE.

Tout ce qu'on peut recueillir dans l'Esprit des

lois sur l'organisation judiciaire se rduit peu de
chose : d'aprs son systme des trois principes de
il conoit que la judicture doit
gouvernement,
tre diffremment institue dans chacun d'eux.
Le gouvernement monarchique ne comporte
pas des lois aussi simples que le despotique. Il y
faut des tribunaux

; les tribunaux donnent des dcisions ; elles doivent tre conserves, elles doivent
tre apprises pour que l'on y juge aujourd'hui
comme l'on y jugea hier, et que la proprit et la
vie des citoyens y soient assures et fixes comme
la constitution mme de l'tat. Liv. VI,ch. i.
Dans les gouvernements o il y a ncessairement des distinctions dans les personnes, il faut
qu'il y ait des privilges... Un des privilges le
moins charge la socit, et surtout celui qui
le donne, c'est de plaider devant un tribunal plutt que devant un autre.
Il y a des gens qui avaient imagin d'abolir
toutes les justices

des seigneurs. Abolissez dans

RELATIFS

A L'OHGANISATION

JUDICIAIRE.

289

une monarchie les prrogatives des seigneurs, du

clerg, de la noblesse et des villes; vous aurez
bientt un tat populaire ou bien un tat despo
tique. Liv. II, ch. 4
Si vous examinez les formalits de la justice par
rapport la peine qu'a un citoyen se faire rendre
son bien ou obtenir satisfaction de quelque outrage , vous en trouverez sans doute trop : si vous
les regardez dans le rapport qu'elles ont avec la
libert et la sret des citoyens, vous en trouverez
souvent trop peu; et vous verrez que les peines,
les dpenses, les longueurs, les dangers mme de
la justice sont le prix que chaque citoyen donne
pour sa libert. Liv. VI, ch. 2,
Dans les tats despotiques, il n'y a point de
lois, le juge est lui-mme la rgle ; dans les tats
monarchiques, il y a une loi, et l o elle est prcise, le juge la suit; l o elle ne l'est pas, il en
cherche l'esprit. Dans les gouvernements rpublicains, il est de la nature de la constitution que les
; juges suivent la lettre de la loi. Liv. VI, ch. 3.
De l suivent les diffrentes manires de former les jugements. Dans les monarchies, les juges
prennent la manire des arbitres; ils dlibrent
leurs penses, ils
ensemble, ils se communiquent
se concilient; on modifie son avis pour le rendre
conforme celui d'un autre : les avis les moins
nombreux sont rappels aux deux pins grands. Cela
n'est point de la nature de la rpublique. A Rome
9

PASSAGES DE L ESPRIT

29O

DES LOIS

. la s les villes
grecques, les juges ne se commit. qt vient point. Chacun donnait son avis d'une de
ces trois

manires,

J'absous,

je

condamne,

Une

n
me parait pas....
Les Romains l'exemple des Grecs introduisirent des formules d'actions et tablirent la ncessit de diriger chaque affaire par l'action qui lui
tait propre. Cela tait ncessaire dans leur manire

de juger. Autrement
dans le cours d'une
grande affaire, cet tat de la question changerait
et on ne le reconnatrait plus.
continuellement,
Liv. VI,ch. 5.
Solon sut bien prvenir l'abus que le peuple
pourrait faire de sa puissance dans le jugement des
crimes : il voulut que l'aropage revt l'affaire :
absous , il
que s'il croyait l'accus injustement
l'accust de nouveau devant le peuple; que s'il le
croyait injustement condamn, il arrtt l'excution et lui fit rejuger l'affaire. Loi admirable qui
soumettait

le peuple la censure de la magistrature,

respectait le plus, et la sienne mme '.

qu'il
Liv. VI, ch. 5.
Dans les tats despotiques, le prince peut juger lui-mme; il ne le peut dans les monarchies: la
constitution
serait dtruite, les pouvoirs intermdiaires dpendants anantis : on verrait cesser
' Est-ce une loi si admirable
mme, et voit-on
les citovens?

qu'il

qu'un appel du peuple luien rsultt une grande scurit pour

RELATIFS

A L'ORGANISATION

JUDICIAIRE.

291

toutes les formalits des jugements : la crainte s'emparerait de tous les esprits : on verrait la pleur sur
tous les visages : plus de confiance, plus d'honneur,
plus d'amour, plus de sret, plus de monarchie
De plus, il perdrait le plus bel attribut de la souverainet, qui est celui d faire grce. Liv. VI, ch. 5.
Les jugements rendus par le prince seraient
une source intarissable d'injustices et d'abus : les
courtisans extorqueraient par leur importunit ses
jugements. Quelques empereurs romains eureht la
fureur djuger, nuls rgnes n'tonnrent plus l'u'vers par leurs injustices.
C'est encore un grand inconvnient
dans les
monarchies que les ministres du prince jugent euxmmes les affaires contentieuses. Il y a par la nature des choses une espce de contradiction entre
le conseil du monarque et ses tribunaux. Le conseil
des rois doit tre compos de peu de personnes; et
les tribunaux de judicature en demandent beaucoup
Des accusations. A Rome, il tait permis un
citoyen d'en accuser un autre. Cela tait tabli
o chaque citoyen
selon l'esprit de la rpublique,
doitavoir, pour le bien public, un zle sans bornes,
o chaque citoyen est cens tenir totis les droits de
la patrie dans ses mains.
oNous avons aujourd'hui une loi admirable; c'est
celle qui veut que le prince, tabli pour faire excuter les lois, prpose un officier dans chaque tri9-

292

PASSAGES DE L ESPRIT

DES LOIS

bunal pour poursuivre en son nom tous les crimes.

La partie publique veille pour les citoyens; elle
Liv. VI.
agit, et ils sont tranquilles.
Tribunal domestique. Les Romains n'avaient
pas comme les Grecs des magistrats particuliers qui
eussent inspection sur la conduite des femmes....
L'institution

du tribunal

domestique y suppla...
Le mari assemblait les parents de la femme et la
les
eux. Ce tribunal
maintenait
jugeait devait
: mais ces mmes
moeurs de la rpublique
ce tribunal. Il devait juger
moeurs maintenaient
non seulement de la violation

des lois, mais aussi

de la violation des moeurs. Tout ce qui regarde les
rgles de la modestie ne peut gure tre compris
sous un code de lois. Il est ais de rgler par des
lois ce qu'on doit aux autres : il est difficile
d'y

totic
ce
se
doit
soi-mme...
qu'on
comprendre
Liv. VII, ch. 11.
Liv. XL ch. 18, Montesquieu explique les changements que subit la puissance judiciaire diverses
poques de la rpublique

romaine

: mais c'est un

expos purement historique dont on ne peut rien

tirer pour une thorie gnrale.
Liv. XI, ch. 6 , en parlant de la constitution
d'Angleterre, Montesquieu pose quelques principes
plus clairs, plus explicites que dans tout ce qui
prcde.
Il n'y a point de libert si la
puissance de
juger n'est pas spare de la puissance lgislative

RELATIFS

A L'ORGANISATION

JUDICIAIRE.

2()5

et de l'excutrice. Si elle tait jointe la puissance

lgislative, le pouvoir sur la vie et la libert des
citoyens serait arbitraire. Si elle tait jointe la
puissance excutrice, le juge pourrait avoir la force
d'un oppresseur, >>
Tout serait perdu si le mme homme ou le
ou des nobles, ou du
mme corps des principaux,
peuple, exeraient ces trois pouvoirs.
La puissance de juger ne doit pas tre donne
un snat permanent, mais exerce par des personnes tires du corps du peuple, dans certains
temps de l'anne, de la manire prescrite par la
loi, pour former un tribunal qui ne dure qu'autant
que la ncessit le requiert.
De cette faon, la
puissance djuger, si terrible parmi les hommes, n'tant attache ni un certain tat, ni une certaine profession, devient
pour ainsi dire invisible et nulle. On n'a point continuellement des juges devant les yeux, et l'on
craint la magistrature et non les magistrats.
Il faut mme que dans les grandes accusaconcurremment avec la loi, se
lions, le criminel,
eboisisse des juges, ou du moins qu'il en puisse rcuser un si grand nombre que ceux qui restent
soient censs tre de son choix.
Les grands sont toujours exposs l'envie : et
s'ils taient jugs par le peuple, ils pourraient tre
en danger, et ne jouiraient pas du privilge qu'a le
moindre citoyen dans un tat libre , d'tre jug par

MONTESQUIEU

294

ses pairs. Il faut donc que les nobles soient appels

non pas devant les tribunaux ordinaires de la nation, mais devant la partie du corps lgislatif qui
est compose de nobles.
MONTESQUIEU

ET BENTHAM.

Aprs avoir rapproch tous les passages o il est

question de l'organisation judiciaire dans VEsprit
des Lois, je demande ce que Montesquieu a fait
pour cette branche importante de la lgislation et
je laisse aux lecteurs faire la rponse.
La plupart des Franais, mais surtout les hommes de lettres, quand ils parlent de Montesquieu,
se croient appels faire des hymnes. Il a tout vu,
il a tout dit, il a tout abrg : c'est une enchre d'loquence- Tout cela est encore beau dans le sens
que l'abb de Saint-Pierre donnait ce mot quand
il voulait insinuer que le progrs de la raison ferait
cesser bien des admirations

mal fondes.

Au risque de me faire imputer une partialit dont

je me crois tout--fait exempt, je vais noncer librement mon opinion sur la marche et le gnie de ces
deux auteurs que je n'ai cess de comparer dans toutes leurs parties correspondantes. Je me bornerai
toutefois indiquer les rsultats de cette comparaison sous quatre

ou cinq chefs. Ces sommaires,

simples rappels pour la mmoire, ne sont utiles
qu' ceux qui ont, pour ainsi dire, les pices du
procs dans l'esprit.

ET BENTHAM.

2g5

I. Bentham part constamment [d'un objet pratique, auquel il ramne tout, sans aucun appareil
de mtaphysique et de mysticit; cet objet est la
prvention du mal, de quelque nature qu'il soit,
et par consquent la prvention de tous les actes
qui peuvent causer un mai quelconque. Voil le
but et les moyens d'y arriver,
ce sont les lois.
Telle est leur origine, prise non dans un droit naturel que chacun fait sa fantaisie, mais dans les
besoins de l'homme social, et dans sa raison.
Si Montesquieu a eu le mme but, non seulement il ne l'a pas nonc, mais il l'a singulirement voil, comme s'il et jug que toute ide de
rforme devait tre ou carte ou enveloppe de
mystre. Son objet pratique semble tre de fournir tous les gouvernements des raisons ou des prtextes pour regarder toutes leurs lois comme bonneset n'y faire aucun changement, quelque besoin
quelles puissent en avoir ; il cherche inspirer
une crainte superstitieuse cet gard, et en particulier , toute religion
comme Dieu mme.

doit

rester

immuable

IL Bentham entre en matire par la recherche du

principe qui doit guider le lgislateur pour apprcier les actions humaines comme bonnes ou comme
mauvaises, et pour leur appliquer des lois convenables. Ce principe, il l'appelle utilit, utilit gnrale , le plus grand bien du plus grand nombre. Il
signale les deux faux principes d'aprs lesquels on a

MONTESQUIEU

296

commis de si graves erreurs : i Vasctisme religieux; 20 le caprice, qui a deux branches, la sympathie et Vantipathie.\\ a class distinctement toutes
les fausses manires de raisonner en matire de
loi et tous lessophismes dont on fait, en politique,
des instruments de mensonge et d'erreur.
Montesquieu est bien loin de fournir un critre
pour la morale et la lgislation. Aprs sa division
des gouvernements en trois espces (qui n'ont jamais exist dans le mode de simplicit qu'il suppose), il assigne chacun de ces gouvernements un
principe distinct; il fait de ce principe l'me ou
la raison qui doit lui servir de guide. Celui qui
croyait avoir une ide de ce qui constitue une
bonne
il

ou une mauvaise loi n'en a plus aucune ;

apprend que ce qui est bon dans un tat est

mauvais dans un autre; il a trois balances ajuster ; il n'y a plus de mesure commune.
Je prends pour exemple le sujet trait dans ce
volume. Montesquieu approuve dans une monarchie un ordre

judiciaire qui, considr en luimme paratrait excessivement confus et dfectueux , toutes les branches de juridiction
spares
des privilet attribues diffrents tribunaux,
ges, des justices seigneuriales, des lois non crites,
ou une jurisprudence
d'arrts, des procdures secrtes, des juges nombreux dans une mme cour
qui, pour se concilier, se font des concessions mutuelles;

voil des institutions

monstrueuses;

mais

ET BENTHAM.

297

ds qu'il s'agit d'une monarchie, tout cela est dans

sa nature : il n'y faut rien changer.
Ces trois prtendus principes dont chacun doit
dominer dans chaque' espce de gouvernement,
analyss et ramens des notions claires, ne sont
autre chose que des motifs, et des motifs qui, agissant galement sur tous les hommes, par consquent sur tous les gouvernements, sont des ressorts ncessaires dans toutes les lgislations.
III.

La nature humaine

est essentiellement

la

mme partout : mais elle prsente aussi partout

des varits accidentelles. Supposez le meilleur
code auquel l'esprit humain peut atteindre dans
son tat actuel, il ne pourrait tre appliqu diffrents peuples qu'avec diffrentes modifications.
Voil un des rsultats les plus utiles de l'ouvrage
de Montesquieu

: mais, indpendamment
des exagrations o il s'est laiss entraner, par exemple,
sur l'influence du climat, il n'y a point de fil qui
puisse conduire l'esprit travers toutes ces causes
de diversits, qu'il se complat multiplier ; on
voit toujours ce qui doit sparer, et jamais ce qui
doit runir ; il prsente toutes les lgislations
comme isoles et comme devant toujours l'tre.
Qu'a fait Bentham pour aider les lgislateurs surmonter ces difficults d'applications temporaires et
locales ? Au moyen d'une savante analyse, il a
class toutes les circonstances

qui influent
sensibilit des hommes et qui la modifient

sur la
selon

MONTESQUIEU

298

les temps et les lieux; le climat, les races, la reles habituligion, la civilisation, le gouvernement,
des antrieures,etc., etc. Ici,les causes sont distinctes, la confusion disparat ; avec ce tableau sous
les yeux, le lgislateur a un guide, et pour mieux
dire, une route toute, trace. Il voit le fonds commun de la nature humaine et la cause des diffrences occasionelles.
Et pour joindre

l'exemple la thorie, l'auteur,

prenant pour type son code pnal adapt nos
moeurs europennes, a suppos sa translation au
Bengale; et il a indiqu, dans chaque titre, les modifications qu'il devrait subir pour tre appropri
un pays si diffrent des ntres.
IV.

Bentham trouvant

que le champ de la lgislation n'tait que trop vaste, n'a point cherch
en sortir; mais il l'a mesur dans toute son tendue. Dans le plan d'un code universel, il a. assign
chaque classe de lois sa place et sa relation avec
l'ensemble; c'est une carte gnrale distribue en
provinces. Il n'y avait jamais eu, avant lui, de description complte et rgulire de la science.
Chacun sait comment Montesquieu passe rapidement d'un sujet l'autre, comme il promne ses
lecteurs et les fait aller, vol d'oiseau, du Nord au
Midi, de l'Occident en Orient, divisant tellement
les matires, qu'aucune n'est traite dans son ensemble et ne forme un corps. Lorsque j'ai voulu
runir tout ce qui appartenait, dans VEsprit des

ET BENTHAM.

399

lois, la procdure et aux preuves judiciaires, j'ai

eu le parcourir presque en entier ; et la richesse
qu'on lui suppose disparut quand ces fragments
furent rapprochs : c'est que le dfaut d'arrangement semble multiplier
les objets, et donne un
faux air d'abondance.
V. Bentham ne voyant ni but, ni limite, ni utitous les voyageurs et
lit mettre contribution
tous les historiens, pour y trouver des traits particuliers bien ou mal appliqus, des anecdotes piquantes et suspectes, des passages isols dont on
fait tout ce qu'on veut, cherche sa force et son
appui dans les principes incontestables de la nature humaine : il analyse les peines et les plaisirs,
les motifs, les dispositions, le fort et le faible c|es
sanctions naturelle, morale, politique, religieuse.
Il donne les rgles les plus simples pour apprcier
la gravit de chaque dlit, et il jette une lumire
toute nouvelle sur la loi pnale.
Montesquieu ne semble occup, dans la varit
de ses lectures, qu' chercher des traits singuliers
pour prouver son systme de distinction et de s^
paration, ne voulant jamais voir ce qu'il y a de
commun au genre humain ; mais s'attachant ce
qui tablit des diffrences, les races, les classes,
les gouvernements,, les religions, les institutions
locales. Les hommes ne sont pas, ses yeux, une
seule et mme espce; le ciiraat suffit pour en faire
des tres divers. Il n'y a pas de peuplade barbare

300

ni de coutume

MONTESQUIEU

bizarre

dont il ne se serve avec

plaisir pour justifier cette diversit qu'il veut voir

partout, et pour repousser la notion d'un principe
unique et universel.
VI. Enfin vous avez, dans Bentham, un systme,
un principe de raisonnement vident en lui-mme,
qui ramne toutes les controverses d'opinion un
point o elles peuvent toujours avoir une issue.
C'est une concordance tablie entre tous les tres
pensants.
Dans Montesquieu,

point de systme; car c'est

n'en point avoir que de vous renvoyer trois prtendus principes, trs mal dfinis, trs mal nomet qui font natre sur la
ms, qui se contrarient,
convenance des lois une perptuelle confusion d'ides. Bien loin d'avoir cr l'art de la lgislation,
il l'aurait rendu impossible.
Mais Montesquieu a-t-il voulu donner un trait
sur l'art de la lgislation ? Son titre mme n'annonce-t-il

pas un autre objet ? Je l'ignore'; mais

n'importe ; aussi long-temps cpie le public le considre comme un guide, comme un oracle, il est
qu'il n'a point fait ce qu'on lui
attribue; il est bon de montrer ce qu'il y avait
faire aprs lui. Tant qu'on se fait une fausse ide
de la nature ou de la valeur de son ouvrage, il en
bon de montrer

rsulte deux graves inconvnients, l'un de laisser

subsister une mauvaise cole, l'autre d'empcher
de recourir une meilleure.

ET BENTHAM.

001

o
l'on
ne
verra
cette
peutcomparaison,
Aprs
tre qu'une prvention pardonnable l'diteur de
Bentham, je ne me refuserai pas le plaisir de professer sans enthousiasme une grande et sincre
admiration pour Montesquieu. Par le nombre d'ides neuves et utiles qu'il a dissmines dans son
ouvrage, par les discussions qu'il a fait natre, il
a t le bienfaiteur de toutes les nations. Il a tir
l'Europe de cette espce de lthargie o elle tait
des lois : il a
tombe sur l'tude philosophique
dlivr la science de l'empire exclusif des jurisconsultes, et il en a inspir le got une multitude de personnes qui taient rebutes par le jargon technique le plus rpulsif qu'on puisse imaginer. Tous ces rpertoires de
ferms pour jamais. Il a fait
ses successeurs, et peut-tre
plus agrandi la sphre de la

la pdanterie ont t
plus encore, il a cr
mme celui qui a le
lgislation et qui a le

mieux dtermin ses limites.

Les brillants

avantages de Montesquieu lui apen propre, et ne se communiquent

partiennent
pas. C'est le charme de son esprit, c'est une foule
d'heureuses expressions qui restent dans la mmoire. Ce sont des maximes profondes qu'il rend
avec une prcision et une vivacit remarquables;
de riches tableaux historiques qui forment de
\Esprit des Lois une espce de muse, et enfin ,
d'inpuisables ressources pour amuser ses lecteurs
et les tenir dans une espce de surprise continuelle.

302

MONTESQUIEU

ET BENTHAM.

n'a point aspir ces moyens ingnieux de plaire : il traite son sujet pleinement et
de bonne foi, sans ornement tranger et sans
digression. Mais quand on a saisi son principe
Bentham

et sa mthode

de raisonnement,
on peut s'en
et l'appliquer de nouservir comme lui-mme,
veaux sujets : il communique son art, il vous met
en possession de l'instrument
qui lui a fait faire
ses dcouvertes. Montesquieu est bien dangereux
Bentham sera toujours utile
pour ses imitateurs.
aux siens : c'est peut-tre ce trait qu'on peut
distinguer
de l'esprit

les produits de la science d'avec ceux

et de l'imagination.
L'inventeur
se d-

pouille lui-mme en faveur de tout le monde. Les

diamants de Montesquieu restent dans son crin;
l'or de Bentham entre dans la circulation

FIN

DE L ORGANISATION

JUDICIAIRE,

gnrale.

APPENDICES.
APPENDICE
NOMENCLATURE

PREMIER.
DES ACTIONS

'.

En style de pratique, on entend par action, l'ensemble

des moyens employs par celui qui intente le procs
pour atteindre le but de la procdure.
Il y a une espce d'action par laquelle on demande
simplement tre investi d'un droit, sans allguer aucun
dlit de la part des autres parties intresses. On peut
l'appeler action ptitoire , elle appartient ce qu'on appelle communment procdure civile.
Il est d'autres actions qui se fondent sur un dlit,
l'effet de faire appliquer au dlinquant la peine assigne'e par la loi : on peut appeler une action de cette
dasse action proscatoire ou poursuite : elle appartient
h procdure criminelle ou pnale,
Que veux-tu que je fasse? voil la premire question
qui doit se prsenter l'esprit du juge la vue d'un
plaideur. Par quelle raison veux-tu que je le fasse? Voil
la seconde. La premire a pour objet de connatre le
service demand : la seconde de le mettre au fait du
titre sur lequel se fonde la demande. Ce sont les deux
points de ralliement auxquels il doit tout ramener, et il
aura besoin de tenir ce fil pour ne pas se perdre dans
'' Je reviens

ici sur le chapitre II, mais avec, plus de dveloppement ;

d'effaroucher des lecteurs encore novices, si ds le dbut

j aurais craint
j'entrais dans des dlails de nomenclature,

et si je parlais du droit

romain.

o\

les rcits

APPENDICE

PREMIER.

obscurs cl tortueux des hommes simples et

inexpriments qui viendront s'adresser lui. De ces
deux questions, il est plus facile de rpondre la premire: mais il s'offrira des cas o le demandeur lui-mme
ignore ce que la loi a fait pour lui, et a besoin d'ap.
prendre ce qu'il lui est permis de vouloir, Il est comme
un malade qui sent son mal sans connatre ni le sige
du mal, ni sa cause, ni son remde. C'est au juge, mdecin du corps politique, dcouvrir la nature de la
maladie et prescrire le traitement.
J'ai dit que dans toute cause il s'agit d'une demande
adresse au juge pour se faire rendre un service ; au pnal , pour faire infliger la peine, et obtenir les rparatiohs appartenantes au cas; au civil, pour tre mis en
possession du droit rclam.
Dans le pnal, l'avantage principal, l'avantage sr est
pour le public : que la partie lse et poursuivante y
trouve un profit ou n'en trouve point, c'est ce qui dpend de la nature du dlit et des circonstances.
Dans le civil, c'est l'intrt particulier qui marche le
qui cat l'essentiel,
premier, c'est le service particulier
Le public est sans doute trs intress dans la protection accorde au droit d'un individu attaqu : mais l'atandis que le
vantage qu'il en retire n'est qu'indirect,
demandeur le reoit en droiture.
Il y aura nombre de cas o le civil et le pnal seront
runis dans la mme demande, de manire qu'on ne
pourrait se servir d'une espce d'action l'exclusion
d'une autre : c'est ce qui arrive dans les cas o le mme
fait produit divers inconvnients, ou lorsque le mme
inconvnient porte.diffrentes dnominations.
Dans tous oes cas, un juge capricieux ou corrompu
aurait beau jeu : prenez votre choix l'une de ces deux
actions, il vous conduira toujours, sous prtexte que
vous auriez d choisir l'autre.

APPENDICE

PREMIER.

3o5

Dans le pnal, le service demand et le titre sur lequel on se fonde sont connus en mme temps. Dire, un
tel m'a vol dix cus, c'est dire, accordez-moi la rparation que la loi accorde celui qui a essuy un tel
vol.
Il n'en est pas de mme au civil; si l'on dit: Faites
que Tasius me paie dix cus, il faut dire quel vnement a eu lieu pour que Tasius soit tenu de faire ce
paiement. La demande forme un point part ; le titre
de la demande en forme un autre,
Mais si, aprs l'examen, il parat que cette somme
m'est due, non en vertu du titre que j'ai allgu, mais
en vertu d'un autre titre, que fcra-ton P Serai-je dbout de ma demande ? Quelle injustice ! Quel trange
prtexte! Je vous ai prouv mon droit : que vous faut-il
de plus?
Arrtons-nous un moment. Une objection spcieuse
se prsente. En fondant votre demande sur le premier
titre, vous avez entrepris de prouver le fait qui s'y
rapporte, fait que la partie adverse tait prpare
combattre. Pour l'autre fait qui se rapporte l'autre
t'tre, quelque faux qu'il pt tre, la partie adverse
n'tait pas prte le rfuter, puisque vous ne l'aviez
pas allgu d'abord.
Cette supposition peut tre vraie, comme aussi elle
peut tre fausse : il ne faut donc pas agir comme si
elle tait vraie dans tous les cas; il ne faut pas commettre une injustice certaine pour en prvenir une
qui n'est qu'hypothtique. Si le dfendeur a t pris
l'improviste, qu'il le dise : on ordonnera une information nouvelle j mais s'il ne la demande pas, on s'en
tiendra pour le rsultat la premire. On prononcera
le demandeur dbout par rapport la premire action, mais on lui donnera gain de cause par rapport
Via seconde.
20

3o6

APPENDICE

PREMIER.

On peut distinguer une troisime classe d'action qui se

fonde bien sur un dlit, mais sur une espce de dlit qui,
au jugement de la loi, n'entrane aucune peine, except
celle qui rsulte de l'obligation de faire rparation et de
payer les frais de la procdure. Une action de cette classe
est mixte; elle appartient, parla forme, la poursuite
pnale ;fet par son objet, elle ne diffre pas d'une demande au civil. On pourrait l'appeler quasi proscutoiiVy
poursuite simple', non inculpative j il n'y a point 'd'inculpation o il n'y a point d'allgation de mauvaise foi ou
de tmrit.
Cette distinction entre le ptitoire et le quasi proscutoire peut d'abord paratre subtile et difficile saisir ;
mais voici un signe clairet palpable pour en reconnatre la
diffrence. Dans les deux cas, il s'agit d'un service requis
par le demandeur : ce service est-il tel, que la partie
adverse et pu le rendre d'elle-mme, sans l'intervention
du juge ? Ds lors, l'omission volontaire de le rendre
peut tre considre comme un dlit ngatif de sa part,
et fonder cette action que j'appelle quasi proscutoire.
Mais le service est-il de telle nature que, pour lui donner
son plein effet, on ait besoin de l'autorit du juge ? Il ne
serait donc pas au pouvoir du particulier de le rendre:
l'omission ne saurait tre un dlit, et l'action ne peut
ti*e que civile ou ptitoire. >
aurait pu
Cependant tout service qu'un particulier
rendre de lui-mme, plus forte raison peut-il le rendre
quand il s'y trouve oblig par ce juge. Ainsi, dans tous
les Cas qui admettent l'action quasi prospeutoire, le plaiil
gnant peut y substituer une action ptitoire;-et mme
donnera la prfrence ce dernier mode, quand il voudra mnager son adversaire et ne pas lui imputer de la
mauvaise foi. r, c'est'l "un grand point de gagn : car
d'est une chose vraiment honteuse que dans la plupart
des procdures, et notamment dans celles d'Angleterre,

APPENDICE

PREMIER;

OO7

les formulaires soient tels que des parents, des amis, des
associs se voient forcs d'ouvrir un procs par les imputations les plus odieuses, et que le langage technique
de la loi soit rempli d'injures qui dshonoreraient des
crocheteurs.
:
La division en procdure ptitoire et proscutoire me
parat prfrable la division commune en procdure
pnale et procdure civile. Le mot pnal est le seul qui
prsente une ide t le mot civil n'exprime rien qu'autant
qu'il est en opposition avec l'autre, Civil veut dire non
pnal. Mais on se sert de ce mot, galement par manire
de contrast, pour dsigner non militaire, non canonique,
non constitutionnel,
non dro.'t naturel, non droit international. On s'en est servi encore comme de synonyme
pour le droit romain. Un mot qui signifie tant de choses
ne signifie plus rien, et il n'y aurait que de l'avantage
l'effacer du dictionnaire lgal. : . ,..
Pour distinguer les diverses espces de procs, il faut
les nommer : la nomenclature des actions est ncessaire.
D'o se prendra-t-elle?
Ds qu'on a une nomenclature raisonne des dlits et
des droits, Une reste plus qu' l'appliquer aux actions.
Le premier travail tant fait, le second n'est qu'une affaire de routine. Moins cette nomenclature sera savante,,
plus elle sera utile.
Pour l'action proscutoire, la dnomination se prendra du nom du dlit; pour l'action ptitoire,' la dnomination doit se prendre de la nature du service demand :
action. en tradition de chose ou action revendicatqire ;
action en reconnaissance du droit de servitude; action
pour, obtenir une servitude ou un usage partiel ; action
de dette.
Pour sentir le prix d'une bonne nomenclature, voyez
ce qu'on a fait dans le droit romain.
Ici les noms manquent tout--fait, l il y en a phi20.

38

APPENDICE

PREMIER.

sieurs o un seul suffirait, Il y en a beaucoup d'inintcl.

ligibles, d'autres n'expriment qu' demi, d'autres donnent des ides fausses, Point de clart, point d'analogie
entre eux, point de symtrie.
Ces dnominations sont souvent arbitraires : tires
tantt d'une source, tantt d'une autre, quelquefois du
dlit, actio desepulcm violato; quelquefois du titre qui
sert de fondement la demande, actio ex fulejussione;
quelquefois de l'tat des parties, actio tuteloe. L, c'est la
loi mme dont on cite quelques paroles, actio ex lege eo
c'est le nom du lgislateur,
contendat} frquemment,
actioPauliana, Publiciana, Serviana, quasi-Serviana. L,
c'est le motif qu'on suppose la loi, condictio ex moribus} ailleurs, c'est dit galimatias qui ne laisse percer
aucun trait de lumire, actioproejudicialis,
actio proescriptis verbis, actio confessoria.
Il en est quelques unes o l'on a cherch exprimer
tant bien que mal l'objet de la demande : hereditatis pctitio, actio de communi dividendo, interdictum ne quid in
loco sacrofiat. Mais ces dnominations significatives sont
le plus petit nombre.
N'y et-il de difficile dans la loi romaine que cette
nomenclature des actions, cela seul aurait suffi pour rpandre des tnbres sur toute la science, et pour faire
avorter tous les efforts de ceux qui ont consum laborieusement leur vie chercher des routes dans ce labyrinthe.
La nomenclature du droit anglais, toute dfectueuse
qu'elle est, l'est beaucoup moins que celle du droit romain.'
Le plus grand vice d'un terme technique est d'tre
pris dans la langue ordinaire, mais dans un sens diffrent. Il faut commencer par dsapprendre le sens primitif avant d'apprendre cette nouvelle signification arbitraire. Mieux vaudrait emprunter des mots de l'arabe.

APPENDICE

APPENDICE

COUR

PAROISSIALE

II.

309

IL

',

Dans le plan d'organisation judiciaire de M. Bentham,

donn la suite de ses observations sur le plan du comit
del Constituante, on trouve deux chapitres sur l'institution d'une cour paroissiale. Je n'en retrouve pas de trace
dans son dernier travail ; mais il suffit qu'il l'ait nonce
et dveloppe avec beaucoup d'intrt, pour que je me
croie oblig d'en faire mention, et de prsenter mes
objections, que je fis dans le temps l'auteur lui-mme.
Reprsentez-vous, dit-il, une paroisse loigne des
villes, dans une province pauvre, avec peu d'habitants
dissmins sur un grand espace; il n'y aurait pas de quoi
occuper un juge de district : ce serait une dpense trop
forte et une dpense inutile. Mais il y faut un ecclsiastique; et pourquoi ne donnerait-on pas ce fonctionnaire public un pouvoir limit certains chefs, et avec
desprcautions qui prviendraient tout abus? ti'cst dj
un homme responsable, qui exerce des fonctions respectes; qui a fait quelques tudes, et qui, tant salari pour
d'autres devoirs, n'a pas besoin de l'tre pour celui-ci.
Le dimanche, dans son glise, aprs les solennits de la
religion, en prsence de ses paroissiens, il entend les
plaintes mutuelles, et il termine les diffrents qui auront
pu s'lever entre eux, avant que les animosits aient eu
le temps de jeter de profondes racines. li n'y a point de
J'ai retir cet article du
corps de l'ouvrage-, pareeque dans le dernier
l'iau de l'auteur il n'en est fait aucune mention?

?10

APPENDICE

II.

frais ni de dplacement; ce n'est pas une chose pnible

que d'aller pour cause de justice dans un lieu o l'on
doit aller pour un devoir de religion. On trouve ici tous
les avantages d'conomie et de clrit,
Le public qui compose cette congrgation est tout-fait appropri la nature des causes qui seront portes
devant ce tribunal, C'est le cercle naturel qui environne
les parties ; ce sont les personnes qui prennent le plus
vif intrt leur conduite et leur sort, On peut compter
sur leur attention et leur surveillance : l'audience trouvera dans ces causes un fonds d'instruction et d'amusements, des leons pour tous les ges; c'est une cole o
la connaissance de, la loi deviendra plus familire au
peuple, o la morale est enseigne, non seulement en
<
thorie, mais en pratique.
Ein Angleterre, rien de plus commun que de donner
des commissions de juge de paix des ecclsiastiques.
On n'a pas aperu qu'il en rsultat des inconvnients, et
on ne peut disconvenir qu'en plusieurs endroits, ils ne
rendent de trs grands services.
.rC'est principalement le long des grandes routes, qu'il
est. avantageux de placer des juges de petits intervalles.
Cela est ncessaire, non seulement pour faciliter l'arrestation des voleurs et des malfaiteurs; mais pour terminer
proniptenlent les disputes qui s'lvent entre les voyageurs et les conducteurs, les aubergistes, les commis
aux barrires, etc.Qu'un juge aittrois lieues faire pour
venir apaiser, une querelle, ou que les parties aient cet
espace parcourir pour aller lui, c'est un inconvnient
majeur, et, l'on peut y obvier en grande partie par l'arV.
rangement que je propose.
Plusieurs personnes objecteront que ce plan tend
augmenter l'influence du clerg, et que l'union du pouvoir temporel avecle pouvoir spirituel a t une source
de maux.

APPENDICE

II.

3l,|

J'en conviens, mais distinguons : Quand et comment

le pouvoir temporel du clerg a-t-il t nuisible? C'est
comme un droit
lorsqu'il tait saisi pari'ecclsiastique
qui lui tait propre, et dont il n'avait point rendre
compte ses suprieurs temporels ; lorsqu'il usurpait ce
pouvoir au moyen de l'excommunication et par des ter'reurs religieuses ; lorsqu'il l'exerait, non pas au nom de
l'tat ni pour le bien de l'tat, mais en son propre;nom
et pour son propre bnfice. Mais quand ce pouvoir
temporel lui est confi d'une manire limite et subor^
donne, il produit sur l'ecclsiastique un effet tout contraire a celui qu'il aurait s'il se l'tait arrog. L'indpern
dance l'et rendu fier et intraitable ; la subordination
le rendra doux et modr ; il prendra, par ses services
mmes, un esprit plus convenable -son tat, il sera
moins prtre et plus citoyen; il cherchera moins se
faire valoir par sa puissance spirituelle, quand il exercera une magistrature plus relle et plus manifeste; il
sentira le besoin d'acqurir des connaissances pratiques,
et l'tude de la loi remplacera celle de la controverse.
Voil sans doute l'objection principale contre ce plan,
etla seule que M. Bentham ait prsente et rfute; mais
il y en a plusieurs autres qu'il n'aborde pns.
i Ce pouvoir temporel ne pourrait pas tre donn au
clerg catholique, raison de la confession auriculaire.
Cesdeux institutions ne peuvent subsister ensemble. Personne ne voudrait prendre pour son confesseur un
homme qui pourrait tre son juge; aucun cur consciencieux ne voudrait runir ces deux fonctions.
2 Le pouvoir temporel ne s'accorde pas avec le caractre pastoral. Les ecclsiastiques ne doivent tre que
les amis, les conciliateurs de leurs paroissiens. Ministres
de paix et de charit, ils ne doivent jamais tre dans le
casd'ordonner des mesures de rigueur et de prononcer
des sentences pnales. Les ressentiments qui ne man-

3l2

APPENDICE

II.

queraient pas d'en rsulter dans les familles nuiraient

ncessairement l'influence religieuse du pasteur.
3 Si les jugements du magistrat ecclsiastique taient
casss par le tribunal suprieur, si ce pouvoir de juger
lui tait t pour raison d'incapacit ou pour toute autre,
il en serait dconsidr dans l'esprit des paroissiens, et
perdrait auprs d'eux son autorit morale.
4 Ge qu'il y a d'essentiel dans un juge, l'impartialit d'un
homme tranger aux personnes et aux intrts des parties, ne peut pas se rencontrer dans un ecclsiastique,
qui doit former des liaisons d'amiti et de familiarit
dans sa paroisse. Des attachements particuliers, desconfidences , des aveux mme le mettront si souvent dans
le cas de se rcuser ou d'tre rcus, que son ministre
en serait rduit peu de chose,
Je ne crois pas toutefois que ces objections s'appliquent certains pouvoirs judiciaires, par exemple
certaines parties de l'instruction et certaines prcautions
de police, qui se trouvent sans inconvnient dans les
attributions des juges de paix en Angleterre.

APPENDICE

III.

APPENDICE
DU

3 13

III.

PROCES-VERBAL.

I. Les raisons de rdiger un procs-verbal dans les

causes, sont :
i Pour assurer la probit, l'attention, la diligence
du juge.
^
2 Pour fournir des bases de jugement en cas d'appel, sans l'embarras et le dlai d'une nouvelle examination.
3 Pour conserver les dpositions en cas de besoin.
4 Pour servir de guide des jugements ports dans
le cas o le sens de la loi serait mis en question, ou
pour fournir des faits authentiques pour les rformes
faire dans ta loi.
IL Un procs-verbal doit contenir :
i Un mmoire de tous les allgus et de toutes les
dmarches faites par les diffrentes parties dans le cours
de la cause.
2 Les rfrences aux allgus crits et aux pices
du tmoignage crit qui ont t exhibes.
5 La liste des tmoins examins des deux parts, et
la minute de leurs dpositions.
Cette minute ne doit pas contenir seulement les
rponses des tmoins, mais les questions qui leur ont
t faites et par qui, savoir : par la partie, par l'avocat,
par le tmoin confront, ou'fcpar le juge.
La manire la plus aise et la plus sre, c'est de transcrire toutes les questions et toutes les rponses littra-

3l4

APPENDICE

III.

! iment, sans omettre mme celles qui paraissent de peu

d'importance.
4 Dans les affaires de grande consquence, il faut prsenter une 'peinture fidle, non seulement des discours,
mais de tout ce qu'il y a de remarquable dans le comportement de l'accus, comme des exclamations, des
suffocations et de longs intervalles entre les demandes
et les rponses.
III. Le juge sera tenu de foire rdiger un procsverbal la rquisition de l'une ou de l'autre des parties.
IV. Lorsqu'il est vident que la conservation du procs-verbal n'est bonne rien , on peut, ou se dispenser
de le faire, oue dtruire aprs qu'il est fait, avec le consentement [des parties attest par leur signature. Dans
ce cas, on ne conservera qu'un simple mmorandum
dans le registre.
V.
Exemples des cas o il n'y aura point d'utilit
faire ou conserver un procs-verbal.
i Les cas ordinaires de dettes.
2 Les plaintes sur de petits dlits, comme attaques
lgres, reproches vagues , invectives, etc.
dans le procsVI, On prendra note en particulier
verbal :
i Lorsque le juge refuse de laisser examiner un
tmoin.
2 Lorsqu'aprs une question propose un tmoin, le
juge l'empche de rpondre ou n'exige pas la rponse.

APPENDICE

IV.

APPENDICE

3l5

IV.

DES REAUDIENCES.

Il faut admettre les raudiences (c'est--dire une seconde audience sur le mme ifait); car telle preuve qui
ne s'est pas manifeste tel jour, peut se manifester
tel autre. Supposez l'existence d'une certaine preuve, celui qui en a besoin la connat-il ncessairement? ou, s'il
la connat, est-il toujours en son pouvoir de la produire?
Je distingue entre raudience et rvision : je n'admets
pas ces dernires; ce ne sont que des longueurs inutiles. Raudience et appel; il ne faut rien de plus. Impute-t-on de l'erreur aux juges de premire instance ?
c'est le cas de l'appel. Ont-ils mal jug faute d'une preuve
rcemment dcouverte ? c'est le cas de la raudtenee.
Riais la raudience entrane des frais; qui doit les sup
porter? Ce sera suivant la bonne foi des parties. L'existence de la nouvelle preuve tait-elle ignore de toutes
les deux? les frais de la seconde audience suivront la
disposition faite pour les frais de la premire." La partie
qui prvaut la raudience avait-elle supprim la preuve
dessein, pour produire des longueurs et aggraver le
fardeau sur la partie perdante ? c'est elle qui doit supporter les frais qui en rsultent, La partie perdante la
raudience avait-elle empch la preuve de paratre par
artifice ? avait-elle d en connatre l'existence ? il faut
lui imputer cette nouvelle vexation, et la charger exclusivement de ses frais.
Mais si la nouvelle preuve ne s'est dcouverte qu'aprs appel interjet ? il faut surseoir l'appel pour ren-

5l6

APPENDICE

IV.

voyer la raudience ; autrement, ce serait priver les

parties du bnfice de l'appel.
Pour prvenir les raudiences vexatoires, il faut exiger de la partie qui demande produire une preuve
nouvelle, une dclaration judiciaire qu'elle ne la connaissait point; qu'elle n'en souponnait pas l'existence
l'poque de la premire audience.
Quant aux faits qui tiennent une multitude de tmoins, on peut se dispenser d'appeler tous ceux-ci, mais
sous la rserve d'en produire d'autres en cas de dcision contraire; bien entendu qu'on les a fait connatre
d'avance.

APPENDICE

V.

APPENDICE

CAUSES

ADMISES

PAR LA
TRIAL

LOI

, SOIT

ANGLAISE

3l7

V.

TOUR UN NOUVEAU

RE*AUDIENCE.

i Une composition vicieuse du jury, par l'admission

d'un jur frauduleusement obtenu, aprs qu'il avait t
dcid qu'il tait sous une incapacit locale,
20 Une erreur ou faute de la part du jury, en donnant
un verdict contraire au tmoignage , ou contraire la
direction du juge sur un point de loi; ou en donnant
un verdict gnral quand il est requis de donner un verdict spcial, ou un verdict subordonn l'opinion de la
cour; ou en tirant au sort la dcision.
3 Partialit notoire de la part d'un des membres du
jury, prouve, pfr exemple, par des dclarations pralables de sa part, d'une dtermination faire rendre un
verdict en faveur d'une des parties.
4 Mprise ou mauvaise conduite de la part du juge,
en excluant des preuves qui devaient tre admises, ou
en admettant des preuves qui devaient tre exclues, ou
en donnant une direction errone en matire de loi,
5 De la part des tmoins, un dficit ou manque de
tmoignage d'une part, produit par une fraude de la
partie adverse, ou par pur accident, ou par mprise ou
ngligence de la part des agents professionnels d'une des
parties.
6 Absence de l'un ou de l'autre des officiers judiciaires, dont la prsence tait rpute ncessaire,comme

3l8

APPENDICE

V.

celle de l'avocat d'une des parties, occasione par quelque fraude de la partie adverse.
Tous ces cas ont t soutenus comme valables pour
justifier un nouveau trial. C'est par degrs que, depuis
un sicle et demi, cette pratique d'instruire une cause
de nouveau s'est introduite
en Angleterre; et c'est par
le concours fortuit des incidents de procdure quon a
dcouvert et mis au jour ces diverses fautes ou malversations qui vicient les premiers jugements. Il peut y en
avoir d'autres qui sont encore cachs dans le sein dit
temps, et que les circonstances rvleront '.
t En jugeant d'une demande en raudienec,
le juge doit tre sttr ses
observer si ori n'y a pas
c'est--dire,
gardes contre les abus suivants,
recours,
I Pour soustraire une preuve de manire oprer des dlais ou gagner
du temps jusqu' la dprition d'une autre preuve;
a0 Pour fabriquer de Faussespreuves d'aprs les lumires qu'ont suggr
les moyens que la partie adverse a fait valoir et d'aprs lesquels le dcret
a t rendu.

APPENDICE

VI.

APPENDICE
ArPELS.

519

VI.
MODE.

i Tous les appels seront inscrits dans les registres de

la cour d'appel selon leur ordre de prsentation ; et entendus dans ce mme ordre, moins d'une urgence particulire dans certaines causes.
20 Le jugement peut tre rendu avec le consentement
des parties sur le simple vu des pices crites sans comparution de leur part et sans plaidoyer.
5 Si l'appelant demande la libert de joindre aux
pices des observations par crit, cette libert lui sera
donne, en permettant au rpondant d'envoyer ses
contre-observations ; et le juge dont on appelle peut
ajouter ses remarques, vs'i!le trouve convenable.
4 Si l'appelant insiste pour tre entendu par avocat
devant la cour d'appel, il sera tenu de payer au mme
taux un avocat pour sa partie adverse, moins qu'il ne
soit comparativement pauvre,
5 Si le jugement a t prononc sur les pices du
procs sans rien de plus, la partie mcontente peut r
clamer une rvision en y joignant des raisons crites ou
un plaidoyer de vive voix.
Des appels en matire pnale.
Les appels dans les causes pnales peuvent tre fonds sur les allgus suivants :
i Ab indebita peend : lorsque la peine a t dcrte
et que l'appel allgue qu'il n'y avait pas lieu la peine.

320

APPENDICE

VI.

2 A nitni: lorsque la plainte porte sur l'excs de la

peine.
"b* A null : lorsqu'il y a eu absolution.
4 A nimis levi : lorque la plainte porte sur l'insuffisance de la peine.
5 Ab incongrue ; lorsqu'on allgue que la peine d
crte n'est pas d'une espce convenable.
Les appels des deux premiers genres viendront naturellement de la part de l'accus; les deux suivants de la
part de l'accusateur} le cinquime peut venir de l'un
aussi bien que de l'autre.
Dans les appels pnaux, l'excution sera suspendue
jusqu' la dcision de l'appel, except dans ceux nimis
levi, et dans ceux nimi jusqu' l'tendue de la peine
dont la convenance est admise par l'appel, comme si la
et l'apsentence portait deux mois d'emprisonnement,
pel demandait un mois au lieu de deux.

FIN

DES APPENDICES

DE L ORGANISATION

JUDICIAIRE.

DE LA

CODIFICATION.
Lux fit.

21

DE

LA

CODIFICATION.

INTRODUCTION.

Les divers mmoires

que M. Bentham a publis

sous le titre de Cotisation
peuvent se diviser
en deux parties. La premire comprend les propositions qu'il adressa successivement divers tats,
au prsident des tats-Unis d'Amrique,
l'empereur Alexandre, aux Corts d'Espagne, aux Cortsde Portugal, pour se faire donner par ces gouvernements une invitation authentique leur prparer un code pnal et un code civil, sous la seule
condition que ce travait obtiendrait un examen rgulier par des juges comptents.
La seconde partie est d'une tout autre nature:
ce sont des crits o l'auteur dveloppe tous les
des lois non crites, et prsente
inconvnients
toutes ses vues sr la rdaction d'un code universel et complet
Je ne m'arrterai

pas long-temps sur les propositions de M. Rentham aux gouvernements de

34

INTRODUCTION.

l'Amrique et de l'Europe, et sur les rponses qu'il

en reut ; ce n'est pas que celte correspondance,
unique en son genre, ne pt donner lieu des observations intressantes, mais elle appartient plus
la biographie de l'auteur qu' son trait sur la
codification.
L'Amrique anglaise, qui est sortie du berceau
avec une stature de gant et qui s'avance si rapidement dans toutes les carrires de la prosprit,
est bien loin

d'tre arrive, sous le rapport de la

lgislation, au point o elle doit aspirer.
Les fondateurs des colonies anglaises avaient

transport avec eux le systme de la loi commune

de la mre-patrie, c'est--dire une loi non crite,
une loi qui n'a point de texte, par consquent
incertaine, obscure, litigieuse et conjecturale. Il
qu'en passant dans ce nouveau monde
ils laissrent en arrire une grande partie de ce
gros bagage, tout ce qui concernait les coutumes

est vrai

fodales, les biens ecclsiastiques, les dmes, les

distinctions subtiles entre la loi et l'quit, et diverses portions de procdure qui n'avaient plus
C'tait l sans doute un soulaged'application.
ment considrable ; et de plus, le vague domaine
de la loi non crite avait t restreint par un
>rand nombre de lois positives manes du couti's ou des lgislatures provinciales , depuis la
dclaration de l'indpendance. Biais , aprs toutes
ces rductions, 1*Amrique septentrionale ressent

3a5

INTRODUCTION.

continuellement

de la jusdes proet dans la multitude

clans l'administration

tice, dans la langueur

cs , dans la frquence des appels , dans les frais
les malheureux
et les vexations de la procdure,
loi non crite.
Ces inconvnients
effets d'une

tats
plusieurs
ont manifest diffrentes reprises des voeux trs
de sortir de cette confusion
par un
prononcs
ont

t si vivement

code crit
Voil

sentis,

que

tous les citoyens.

sur lesquelles
les considrations
accessible

M. Ben-

sa demande, dans une lettre adrestham appuyait

se en 1811 M. Maddison,
prsident des tatsalors le
o se trouvait
Unis. Les embarras
amricain, et les hostilits qui se dgouvernement
retardet l'Amrique,
clarrent entre l'Angleterre
1816. Dans
rent la rponse du prsident jusqu'en
noblement
toute sa recette rponse, il exprime
connaissance pour l'offre qu'il a reue de M. Bentham, et, d'aprs les ouvrages qu'il connat de lui,
dclare qu'il lui donnerait
toute sa confiance pour
ce grand travail ; mais il ne croit pas qu'il soit dans
la sphre de ses fonctions de porter au congrs
de cette nature.
une proposition
M. Sneyder, gouverneur
de Pensylvanie, auquel
M, Bentham avait adress la mme proposition,
fortement appuye par M. Gallatin,
alors ministre plnipotentiaire
des tats-Unis en Angleterre,
ne fut pas arrt par les mmes scrupules.
mit au snat un message o il dveloppait

Il transtous les

3fl6

INTRODUCTION.

avantages d'un code crit et faisait valoir le rare

bonheur de mettre profit les travaux d'un jurisconsulte aussi profondment vers' dans une loi
commune aux deux nations,
Le snat de Philadelphie

vit sans doute dans

ce projet des difficults qui n'avaient pas frapp
son prsident. Sa proposition ne fut pas admise,
mais comme les hommes de loi ont dans ce snat
une grande prpondrance de nombre et d'ascendant , M. Bentham n'eut pas de peine expliquer

ce refus ; et ce fut peut-tre la cause de ce ton d'as. pri t qui domine dans ses lettres aux Amricains,
lorsqu'il parle de l'opposition que son plan doit
prouver de la part des lgistes.
Il y avait bien des points d'union entre M. Bentham et les tats-Unis;
le fond de la loi est le
mme entre l'Amrique et l'Angleterre, les jurisconsultes des deux nations peuvent facilement s'entendre } mais lorsqu'il adressait la mme proposition la Russie, je ne sais sur quoi il pouvait fonder l'espoir du succs. Il est vrai que l'empereur
Alexandre avait le plus ardent dsir d'amliorer le
sort de son peuple par une bonne lgislation, mais
quand il aurait donn son plein assentiment l'offre
de M. Bentham, cela n'aurait pas aplani les plus
grands obstacles : outre les jalousies nationales,
l jurisconsulte tranger aurait eu lutter contre
des intrts personnels trop puissants, les intrts
de ceux qui taient

dj en possession' de la ma-

INTRODUCTION.

327

mifacture des lois, exploitation trop lucrative pour

tre abandonne sans rsistance.
Sous le rgne brillant de Catherine II, il y avait
eu dj un splendido appareil de lgislation. Aprs
avoir donn cette espce de grand spectacle, la runion des dputs de toutes les provinces de la Russie Ptersbpurg, elle avait partag toutes les ma*
tires des codes entre quinze commissions composes de cent vingt-huit membres. Chacune d'elles,
aprs un travail de sept annes, avait produit des
masses de papier couvertes d'critures. On avait
annonc la plus grande publicit pour tous ces
travaux ; on observa le plus profond secret. Les
pensions furent payes ; les codes furent enfouis.
Alexandre, dans les premires illusions de son
rgne, persuad qu'il ne fallait que vouloir pour
obtenir, chercha dans son empire ou plutt dans
son palais tous les hommes qu'on lui dsigna
comme des lgislateurs. Une commission de quarante-huit personnes fut charge de rdiger, de comparer, d'laguer, de tirer en un mot de quatre-vingt
ou cent mille oukases un corps de droit russe rgulier et complet. Cent mille roubles par an (valant encore alors quatre cent mille francs) furent destins
salarier ce service.. Deux grands personnages
dcoraient de leurs titres ces commissions

impleur activit.

riales et se chargeaient d'entretenir

Je n'ai vu qu'un seul rsultat de cette entreprise, c'tait un tableau synoptique

de droit civil

328

INTRODUCTION.

et pnal, avec des divisions, des dfinitions, des

classifications : mais sous cette apparence scientifique, il n'y avait aucun mrite rel, Pour satisfaire
au voeu de la personne qui m'avait communiqu
ce mannequin de lois, je lui envoyai cinq ou six
lettres d'observations critiques. Elles furent mises
sous les yeux du prsident de ce bureau ; on m'assura mme qu'elles avaient t lues par l'empereur;
mais ce qu'il y a de certain, c'est qu'on n'entendit
plus parler de ces projets de code russe, et que
les cent mille

oukases furent

laisss dans leur

chaos.
Tel tait l'tat des choses, lorsque M. Bentham
adressait sa proposition
l'empereur Alexandre.
La rponse, crite de sa main, exprimait sa reconnaissance et le dsir de se prvaloir du service qui lui tait offert; mais il se bornait inviter
M. Bentham entrer en correspondance avec sa
commission

lgislative,

et l'clairer

de ses lu-

mires.
M. Bentham ne voulut point de ce travail secondaire. Dans une autre lettre l'empereur, il lui
montra combien ce mode de consultation serait peu
efficace, combien l'unit toit la premire condition
d'un code. Il ne lui laissa pas mme ignorer que
son bureau n'tait point dispos se donner un
associ; que tous les employs voulaient faire durer le travail, et que l'incapacit dont ils avaient
dj donn des preuves tait une raison de plus

INTRODUCTION.

329

de repousser les secours d'un collaborateur tran Telle fut la fin de cette
ger.
correspondance.
Dans la premire ferveur de la rvolution espagnole les Corts accueillirent avec le plus grand
empressement les avances de M. Bentham. Il crut
d'abord qu'il avait trouv le sol le plus propre
recevoir toutes les semences d'une bonne lgislation; mais sa confiance ne dura pas long-temps :
il s'aperut bientt que tout tait obstacle de la
part de la nation, que les hommes instruits taient
en petit nombre, et que ceux qui auraient pu
prendre l'essor taient retenus et garrotts par les
prjugs de leurs collgues. Cette ngociation si
bien commence se termina par des lettres d'humeur et de reproche.
Je ne sais s'il y avait plus de lumires dans les
Corts de Portugal, ou s'il y fut mieux second :
le fait est que sa proposition y fut reue, non pas
seulement avec approbation, mais avec enthousiasme; il y eut un dcret formel de remercments,dans
les termes les plus flatteurs pour le premier des publicistes ; et il fut ordonn queses ouvrages seraient
traduits en portugais pour l'instruction publique.
les Corts, qui annonaient des
dispositions si librales, furent bientt la victime
d'une contre-rvolution.
Le projet de M. Bentham
se trouva encore une fois submerg dans une temMalheureusement

pte politique.
Ces correspondances sur un objet d'un intrt si

330

INTRODUCTION.

lev mritaient bien d'tre conserves ; mais le

sujet de la codification n'y est trait que d'une
manire indirecte. M. Bentham ne l'a dvelopp
que dans ses lettres aux citoyens des tats-Unis, et
plus mthodiquement encore dans l'ouvrage intitul Codification proposai. Ce dernier crit prsente une srie de propositions enchanes dans
l'ordre le plus logique; mais elles forment un tissu
si serr de penses, que les lecteurs les plus accoutums aux lectures abstraites ont besoin de se commander une grande attention pour celle-ci.
Je me suis servi de ces diffrents matriaux; j'ai
cherch faire un ensemble de ces diverses publications , en puisant dans les unes ce qui manquait aux autres, et en donnant quelques dveloppements ce qui tait obscur par trop de concision.
Voici l'ordre des matires.
i Dans l premire section,on

donne une ide

gnrale des qualits dsirables dans un corps de

droit complet.
Dans la seconde, on explique en quoi consiste
son intgralit.
Dans la troisime, on expose la mthode que le
lgislateur doit suivre pour rendre la connaissance
de ce code universel aussi facile qu'elle peut l'tre.
Dans la quatrime, on montre la convenance,
ou pour mieux dire la ncessit d'accompagner
ce code d'un commentaire justificatif.

INTRODUCTION.

331

Dans la cinquime, on dveloppe les graves et

nombreux inconvnients de la loi non crite, appele en Angleterre la loi commune, et ailleurs la
d'arrt.
jurisprudence
Ici j'ai plac la traduction d'un article de la Revue
o l'on rendait compte du premier
d'Edimbourg,
ouvrage de M. Bentham sur la codification. Les lecavec plaisir le mme sujet trait par
un des plus clbres jurisconsultes de l'Angleterre.
Dans la sixime section, on explique les principaux motifs de cette opposition qui se manifeste
teurs verront

en plusieurs contres au systme d'un code crit.

Dans la septime, on traite des conditions ncessaires pour procder ce travail.
Tel est le cadre de cette dissertation.

Mais quoiqu'elle ft termine ce dernier point, j'ai faitdeux

emprunts qui m'ont paru de nature intresser les
amateurs ; j'ai traduit, en abrgeant, une opinion
du clbre Bacon, adresse Jacques It, sur la convenance de consolider les statuts, c'est--dire de
runir en un seul tous ceux qui se rapportaient
au mme objet, et sur les moyens d'amender le
systme des lois non crites. Il tait alors solliciteur gnral et membre du conseil priv. Jacques Ier
aurait

aspir la gloire d'tre le Justinien de l'Angleterre,

mais il craignit d'prouver
trop d'obstacles de la part des hommes de loi : et
mme lorsque Bacon fut devenu chancelier, il ne
volontiers

renouvela pas ses projets de rforme.

332

INTRODUCTION.

J'ai donn ensuite un extrait

d'un grand dis1826 il prsenta son

cours de M. Peei, lorsqu'on

billau parlement pour la consolidation de diffrents
statuts. Je ne dis pas que les rformes proposes

par ce ministre soient proportionnes aux besoins

de la lgislation britannique,
mais il y avait bien
de l'injustice
les reprsenter comme insignifiantes, lui reprocher d'avoir fait usage d'un
balai de plumes pour nettoyer les tables d'Augias :
il est prsumer qu'il avait fait tout ce qu'il pouvait faire d'aprs les dispositions du parlement, et
qu'un rformateur plus tranchant aurait chou
dans son entreprise. C'tait beaucoup que d'exposer sans dtour les imperfections du systme des
lois criminelles,
et d'asseoir les premires bases
de leur amlioration. Si l'on continue consolider
les statuts, on en sentira tellement les avantages,
qu'il doit en rsulter la longue une codification
dans son cabinet ne
complte. Le jurisconsulte
doit viser qu' la perfection. Un ministre, qui
trouve sur son chemin toutes les passions et tous
les prjugs, ne peut aspirer qu'au mieux possible.

QUALITES

DESIRABLES

SECTION
DES QUALITES

DESIRABLES

, etc.

333

PREMIERE.
DANS

UN

CORrS

DE

DROIT.

Les qualits qui,

raient la perfection

par leur ensemble, constitued'un corps de droit sont tellement lies entre elles, qu'il est difficile deles sparer,
mme abstraitement.

Pour expliquer la premire,

il faut presque ncessairement anticiper sur les autres, et c'est pour cela qu'il convient de les prsenter d'abord dans un tat de runion.
Je ne m'arrterai pas ici sur le principe qui doit

diriger le code dans toutes ses parties, le principe

de l'utilit gnrale, ou, en d'autres termes, leplus
grand bien du plus grand nombre. Voil le fanal
du lgislateur, pos sur le point le plus lev.
J'ai dit, le plus grand bien du plus grand nombre , on ne peut pas aller plus loin : il n'est pas
possible de maximiser le bien pour tous galement;
il n'y a pas moyen d'assurer tous ni les mmes
droits ni les mmes jouissances; il y a des obligations ncessaires qui psent sur les uns plus que sur
les autres; et enfin les lois ne se font obir que
par des sanctions pnales qui sont, si je puis parler
ainsi, comme la dpense que fait la socit pour
se procurer la sret gnrale.

334

QUALITS

BliSI RABLES

La premire condition du code sera donc de se

rapporter l'intrt universel ; et si cette condition a t bien remplie dans le code politique,
c'est--dire dans le code qui constitue les pouvoirs,
il sera facile de la suivre dans toutes les autres branches de la lgislation.
La seconde condition
qu'indiquer

du code, que je ne fais

ici pour y revenir bientt, sera son
c'est--dire qu'il doit tre complet, ou

intgralit,
en d'autres termes, embrasser toutes les obligations
lgales auxquelles le citoyen doit tre soumis.
La troisime condition

est comprise sous le nom

trs imparfait de mthode; j'entends par l, non
seulement la prcision et la clart du style, mais
un arrangement tel que tous les intresss
puissent avoir une connaissance facile de la loi. Si
la langue franaise se prtait de nouveaux mots,
j'aurais dsign tout ce qui est compris sous ce vaste
encore

chef par le terme de cognoscibilit; c'est-k-dreciueh

loi doit avoir.par elle-mme une grande aptitude
tre connue. On ne saurait imaginer combien de
mrites sont compris dans celui-l.
La quatrime condition exiger dans un corps
de lois n'a point de mot propre pour l'exprimer ;
il faut user de priphrase : chaque loi doit tre
diffrents

accompagne d'un commentaire raisonn, c'est-dire d'une explication

par laquelle on en fasse
connatre le motif, et qui prsente son rapport avec
l'utilit gnrale. Ce commentaire est une juslifi-

DANS

UN CORPS DE DROIT.

535

cation de la loi. Justifiabilit de la loi serait donc

le mot propre pour dsigner cette qualit caractristique des bonnes lois, puisqu'il n'y a que de
bonnes lois pour lesquelles on puisse donner de
bonnes raisons.

336

DE L'INTGRALIT

SECTION

DE

L INTEGRALITE

II.

DU CODE.

Je ne place ici ce sujet cpie pour renvoyer aux.

Traits de lgislation,
Vue gnrale d'un corps
complet de lgislation *, le seul ouvrage o, comme
dans un planisphre, toutes les parties de la loi
soient prsentes dans leur ensemble, o l'on saisisse
facilement tous leurs points de sparation, de rapprochement, leurs concidences, leur tendue proportionnelle et leurs limites. Vous y voyez le plan
du code pnal avec la subdivision des dlits privs
et publics; le plan du code civil et sa division
en titres gnraux et titres particuliers ; l'analyse des pouvoirs politiques
(premire tentative
de ce genre). Les autres branches de la loi, mamilitaire, ecclsiastique, financire, sont
ritime,
ranges dans leur rapport au code pnal, au civil,
au droit politique et international.
Les lois de procdure et d'organisation judiciaire,
qui ne sont que les modes d'excuter les lois positives, viennent ensuite et complettent le systme.
C'est l'ensemble de toutes ces lois rdiges dans le
1

Voyez deuxime dition,

troisime volume.

DU CODE.

337

mme esprit, en rapport les unes avec les autres,

embrassant tous les droits et toutes les obligations
des citoyens, qui constitue un code universel, ce
que M. Bentham appelle un pannomion, dnomination qui malheureusement ne revt pas une forme
franaise.
Le recueil des lois fait sur ce plan serait vaste;
mais ce n'est pas une raison pour en rien omettre.
Qu'une loi soit crite ou non, il n'est pas moins ncessaire de la connatre. Fermer les yeux sur la masse
d'un fardeau qu'on est oblig de porter, ce n'est
pas un moyen d'en allger le poids. D'ailleurs,
quelle partie faudrait-il exclure? A quelles obligations faut-il assujettir le citoyen son insu? Quel
pige pour lui, que des lois qu'il ignore! Ce serait,
le plus grand des
de la part du gouvernement,
crimes, si ce n'tait l'effet de l'incapacit ou de
l'ineptie! Caligula suspendit bien haut les tables
de ses lois pour en rendre la connaissance difficile.
Combien d'Etats c les choses vont plus mal encore!
Les lois ne sont pas mme sur des tables; elles ne
sont pas mme crites. On fait par indolence ce
que l'empereur romain faisait par tyrannie.
Rdaction complte, voil donc la premire
rgle. Tout ce qui n'est pas dans le corps de loi ne
sera pas loi. Il ne faut rien rfrer l'usage, ni
des lois trangres, ni au prtendu droit naturel,
ni au prtendu droit des gens. Le lgislateur qui
adopte, par exemple, le droit romain, sait-il ce
22

338

DE L'INTGRALIT

qu'il fait? Peut-il l savoir ? N'est-ce pas un champ

ternel de disputes ? N'est-ce pas d'un seul mot
rendre l'arbitraire

tout ce qu'on a prtendu lui

ter? Cet amalgame ne suffit-il
pas pour vicier
tout un code? Qu'on mette ensemble deux quantits, l'une finie, l'autre infinie, la somme en sera
infinie: c'est un axiome de mathmatiques.
On objecte, une rdaction des lois, qu'il n'est
Je conviens
de
tous
les
cas,
pas possible
prvoir
mais
qu'on ne saurait les prvoir individuellement,
on peut les prvoir dans l'espce; on peut s'assurer,
par exemple, que tous les genres de dlits sont
compris dans les tableaux que cet ouvrage renferme, quoiqu'on ne puisse pas s'assurer qu'on ait
prvu tous les dlits individuels possibles.
Avec une bonne mthode, on devance les vnements au lieu de les suivre ; on les domine au
lieu d'en tre le jouet. Un lgislateur born et timide
.attend que des maux particuliers aient pris naissance pour leur prparer un remde. Un lgislateur clair sait les prvoir et les prvenir. Il a bien
failli commencer par faire les liscivilesou
pnales,
mesure que les circonstances en ont fait sentir la
ncessit. On a combl les brches avec les corps
des victimes. Mais ce procd des ges de la barbarie ne doit pas tre suivi
lisation '.

dans l'Age de la civi-

' Ces
passages sont emprunts des Traits de lgislation
civile et pnale, seconde dition, tome III, chap. xxxi. On

DU COD.

339

Plusieurs nations ont des codes; le Danemarck,

la Sude, l'Autriche, la Prusse, la Sardaigne, ont
joui depuis long-temps de cet avantag : la France
plus rcemment et,d'une manire plus
complte. Mais il n'y a aucun de ces codes ou collections de codes qui offre un ensemble complet :
l'a obtenu

je ne parle pas de leurs mrites ou dmrites reson

aura
on
mieux
en
juger
quand
pourra
pectifs;
vu les qualits ncessaires pour constituer un bon
code. Je ne m'appuie de l'exemple de ces nations
que pour montrer celles qui vivent encore sous
des lois non crites, la possibilit de se donner le
mme avantage et de sortir du chaos.
L'Angleterre n'a point de code, mais elle possde
les plus riches matriaux pour en faire un. Traversezle continent de l'Europe, mettez contribution
toutes les bibliothques de jurisprudence,
toutes
vous ne pourrez jales archives des tribunaux,
mais en tirer une collection de produits qui, pour
la varit, l'tendue, la clart, la force des arguments, puisse entrer en comparaison avec le dpt
des rapports juridiques anglais, en y ajoutant les
abrgs et les traits qui en facilitent l'tude dans
un ordre plus ou moins mthodique.
Il ne faut plus pour arriver un code intgral
qu'un

architecte

qui sache disposer,

mettre

en

renvoie au mme ouvrage pour deux chapitres qui appar0

:
la
la
Codification
De
tiennent
puret de la composition d'un corps de droit, et Du style des lois.
22.

34o

DK L'INTGRALIT DU CODE.

oeuvre ces matriaux et rejeter dans un amas immense de dcombres tout ce qui n'entrera pas dans
la construction de l'difice. Combien les bibliothques vont s'claircir ! Combien de milliers de volumes couverts d'une poussire ternelle ! Quel
soulagement pour l'esprit humain quand il n'aura
plus se charger de toute cette fausse science!
Que de temps gagn pour les travaux utiles et les
sciences relles ! Mais ce n'est l qu'un faible accessoire de tous les avantages rsultants d'un code
intgral. Nous verrons ailleurs que jusqu' ce qu'on
soit arriv ce point, il ne peut exister aucune
garantie solide pour la libert et la sret des citoyens.

MOTINS

DE NOTORlrTlS.

SECTION
DE LA

METHODE

OU MOYENS

3/| 1

III.
DE

NOTORIT*.

Je dois rpter que je comprends sous ce mot

l'arrangement qui donne au code universel la plus
grande aptitude tre connu.
Il faut qu'une ide soit prsente l'esprit pour
produire un effet. Cela est vrai dans tout le champ
des actions humaines et par consquent dans celui
de la loi. Pauvres imbciles que nous sommes 1
c'est dans un sicle qui se dit le sicle des lumires
qu'il est non seulement ncessaire de rappeler des
vrits de ce genre, mais encore de les rappeler
sans espoir d'en obtenir l'application.
Oui : ce n'est qu'autant que la loi est connue,
comprise, fermement et clairement fixe dans l'esde
devenir
conduite, donner
,
rgle
qu'elle
peut
prit
chaque individu une ide juste de ses droits, et
le mettre en tat de les dfendre ou de les recouvrer. Une lgislation qui n'est pas connue entoure
les hommes de prils t chaque action humaine exposechaque individu au danger de violer une loi
et d'encourir une peine.
En Angleterre, par exemple, une masse de lois
est jete chaque anne sur la tte du peuple, comme

34 a

AIOYKNS

on verserait un char de dcombres ; et c'est l'affaire de chacun de choisir dans ce monceau ce qui
le regarde en particulier, et, s'il le peut, de le conserver dans sa mmoire. C'est bien cette manire
de promulguer les lois qu'on peut appliquer cette
nergique expression de l'criture : ilpleutdesfilets
sur le peuple.
Il y a des moyens de donner de la notorit aux
lois qui seraient faciles dans la pratique et qui se
prsentent d'abord t *- publier bas prix des ditions authentiques, ~ les distribuer dans les mairies, -r- les afficher dans certains lieux, les faire
lire dans les glises, etc. (Voyez Traits de lgislation t tom, IIIy De la promulgation
des lois,)
Mais ces moyens de notification, qui tiennent
des procds pour ainsi dire externes, n'auraient
que peu d'effet si la matire mme de la loi n'tait
bien prpare pour recevoir une bonne distribution, et se jeter dans un bon moule.
Le premier principe de division consiste sparer les lois d'un intrt universel et celles d'un intrt spcial ou particulier.
Il est des lois que chaque individu doit toujours
avoir dans l'esprit, et d'autres dont on n'a besoin
que clans certaines circonstances; c'est--dire qu'il
y a des lois d'un intrt permanent, et d'autres lois
qui n'ont qu'un intrt occasionel.
Le code pnal est le premier en importance.
Toutes les actions humaines, objet de la loi, y rcn-

Dl NOTORIT.

343

tient ncessairement. Ce qu'on appelle la loi civile

n'est qu'un recueil d'explications ; ou, en d'autres
termes, une exposition de la matire pnale. Ainsi,
le code pnal vous dfend de saisir une proprit
sur laquelle vous n'avez aucun droit : le code civil
vous explique quelles sont les diffrentes circonstances qui vous donnent des droits sur une chose
ou qui constituent votre proprit. Le code pnal
dfend l'adultre : la loi civile expose tout ce qui
concerne le mariage, et les obligations rciproques
des poux.
Mais comment le code pnal doit-il tre fait pour
suivre cette rgle de l'intrt universel? Les dlits
seront distribus dans un ordre aussi facile comprendre qu' retenir. Qu'avons-nous garantir?
notre personne, notre rputation, nos proprits,
notre condition : voil donc la division naturelle de
la matire pnale, et cette distribution prsente
chaque individu le catalogue des actions qu'il doit
s'interdire l'gard de tout autre. La simplicit de
cet arrangement est aussi favorable l'intelligence
Je ne
la
mmoire.
qu'
porterai pas plus loin ces
dtails; il faudrait faire un code pour montrer comment le code doit tre fait, mais je me borne exposer le principe.
Chacun sent que les lois par lesquelles un homme
peut exercer le droit de dfense pour sa personne
et ses biens, sont du nombre tic celles .qu'il doit
connatre, et qu'il ne peut ignorer sans danger.

34\

MOYENS

Mais les lois relatives la conduite d'une cause, eu

matire civile, n'ont pour lui qu'un intrt de circonstance ; il peut passer toute sa vie sans avoir
besoin de les connatre en dtail.
Je suppose d'abord l'existence d'un code qui embrasse toute la matire de la loi. De l, on dlache
des codes spciaux qui correspondent
aux diffrentes situations

prives qu'un individu peut occuper. Ces codes spciaux auront plus ou moins
d'tendue: code militaire,
code de marine, code
de commerce, code municipal de police ; police
police rurale, lois de chasse, etc.
o mne cette notorit des
Mais, dira-t-on,
lois ? Voulez-vous que chacun puisse tre son avourbaine,

cat lui-mme? Sans doute, ja le voudrais; carie

zle et l'intrt qu'on porte ses propres affaires
est toujours plus grand et plus sincre que celui
qu'on peut esprer de la part d'un autre. D'ailleurs , on n'est pas toujours en tat de payer les
services d'un homme de loi, et enfin on n'en a pas
toujours un auprs de soi pour le consulter au
besoin : mais quelque utile que ft chaque ciil ne faut pas
toyen ce haut degr d'indpendance,
se flatter de l'impossible. Les avocats seront toujours ncessaires ceux qui manquent de talents,
ou de temps, on de confiance en eux-mmes. Les
cas importants et difficiles demanderont toujours
des jurisconsultes clairs. Mais entre les hommes
et
des
une
connaissance
ont
lois,
comptente
qui

DE NOTORIT.

345

ceux qui n'en ont point du tout, il y a toute la diffrence d'un clairvoyant un aveugle, et c'est le
nonibre des aveugles que je voudrais diminuer.
Que le code soit fait, et bien fait, dans l'esprit que
j'ai indiqu, il n'est aucun homme mdiocrement
instruit qui ne puisse ses heures de loisir acqurir sur les lois une connaissance suprieure celle
mme des plus habiles avocats dans un pays de
droit cotitumier : lorsque cette connaissance sera
devenue gnrale chez une nation, il y aura beaucoup moins en totalit de procs injustes, moins de
dlits, moins de contrats errons et vicieux, que
chez les peuples o l'ignorance des hommes en
matire de loi, offre une proie facile la fraude et
la cupidit.

RATIONNEL

346

IV.

SECTION
RATIONNEL

DE
.

LA

LOI

, OU

COMMENTAIRE

JUSTIFICATIF.

Le code universel ou toute portion de ce code

doit tre accompagn d'un commentaire raisonn
qui lui serve de justification : chaque loi en particulier doit porter avec elle son motif, c'est--dire
son rapportai! principe de l'utilit gnrale, le bien
qui en rsulte, et qui doit lui concilier l'approbation des peuples.
Voyons en dtail quelles sont les classes de personnes qui un tel commentaire peut offrir des
avantages part'culiers.
i Si vous prenez les habitants du pays dans leurs
diverses conditions,
ils n'ont pas besoin de connatre le code entier, mais il est une partie des lois
et, par occaqui les intresse plus habituellement;
sion , il n'en est aucune qui ne puisse les concerner d'une faon spciale. Le commentaire raisonn leur sera utile pour leur en indiquer le vrai
si le texte pouvait leur laisser quelque doute, et de plus il servirait fixer la loi
dans leur mmoire : ce que l'on comprend bien se

sens, surtout

retient aisment, mais ce qui est obscur tend sans

cesse s'effacer de l'esprit > comme des mots d'une

DE LA. LOI.

347

langue trangre, dont on ne comprendrait pas la

est donc la fois une
Le,rationnel
signification.
boussole et une ancre.
2 Par rapport aux juges,.ce mme,commentaire leur sert de guide et d'appui,.lorsqu'ils
sont
appels rendre compte des motifs de leurs dcisions particulires. Ces motifs ne seront que le ddes principes qui ont
veloppement,
l'application
servi de base la loi gnrale; et plus cette conformit sera sensible, plus les jugements seront
l'abri de tout blme arbitraire,
de toute imputation de partialit.
3 Le commentaire raisonn ne sera pas moins
utile aux corps politiques chargs de la lgislation.
Les circonstances du moment agissent sur les assembles avec une force indue, et souvent on se
laisse entraner d'exception en exception des lois
qui n'ont point de rapport entre elles. Le commentaire raisonn est une sauvegarde admirable
pour conserver le code dans toutes ses parties saines, pour le mettre l'abri de toutes innovations
de lgret, d'ignorance ou de caprice, enfin pour
le ramener son tat primitif, s'il avait subi quelque changement nuisible.
4 Si vous le considrez sous le rapport de l'instruction , il offrira une utilit gnrale par sa tendance amliorer

les hommes dans leur caractre

d'agents moraux et intellectuels.

La morale envisage comme art et comme science

RATIONNEL

5/|8

embrasse toute cette varit d'actes libres par lesquels le bonheur des hommes pris collectivement
ou

individuellement

est augment ou diminu.

Les actes dont il rsulte un mal positif sont les dlits, dlits privs envers les individus,dlits
publics envers la communaut, dlits envers
soi-mme, si l'on peut toutefois donner ce nom
aux actes par lesquels nous ne faisons du tort
qu' nous-mmes. Les dlits privs, les dlits publics sont soumis une sanction lgale. Les dlits
contre soi-mme ne sont pas en gnral punis par
les lois, ni mme punissables ; ils entranent naturellement pour l'individu
des consquences nuisibles , qui leur servent de peine ou de frein.
Dans les relations mutuelles des hommes, il est
d'autres rgles de morale qui ne constituent pas
des obligations
exigibles, tels sont les services
positifs de bienveillance ; je veux dire qu'ils ne
sont pas exigibles au nom de la loi : mais ils ont
aussi des sanctions qui les appuient. Selon la
manire dont on se conduit envers les hommes,
on prouve de leur part les effets de la haine
ou de l'amiti, de l'estime ou du mpris, de la dfiance ou de la confiance , etc.
Qu'on se reprsente combien la jeunesse instruite
dans de justes notions sur tous ces points, apprenant de la loi mme n'envisager la socit que
comme

une assurance

de bonheur,
peser toutes sesactions dans la balance de l'intrt
mutuelle

DK LA LOI.

349

gnral, serait diffrente de celle qui entre dans le

monde sans avoir aucune connaissance des lois ni
aucune ide claire du principe de ses devoirs. La
vritable ducation est celle des lois : leur tude
doit tre la principale
des jeunes cioccupation
toyens ds qu'ils ont atteint l'ge de raison : ces
instructions

puises dans ce commentaire raisonn

exerceraient un empire d'autant plus fort qu'elles
ont dj leur racine dans le coeur et qu'elles sont
toutes fondes sur les besoins de l'humanit.
Je me rsume : le principe de l'utilit gnrale,
le plus grand bien du plus grand nombre, tabli
dans la loi, dvelopp dans ses dtails, deviendra
pour la jeunesse un code d'instruction
qui lui
donnera des habitudes morales et intellectuelles
infiniment

suprieures

celles qui

tous nos systmes vulgaires.

J'insiste encore un moment

rsultent

de

sur la ncessit de

ce commentaire.

Une loi peut-elle tre bonne si

elle n'est appuye sur de bonnes raisons? et quelle
confiance devez-vous celui
produire aucune ?

qui

ne pourrait

en

Faire des lois sans assigner des raisons, ce n'est

pas une oeuvre difficile, il ne faut pour cela que
du pouvoir. Il n'y a point de Nron, point de
Claude qui n'en soit capable. La mme main royale
qui vient de s'employer broder une robe pour
une madone, pourra le moment d'aprs tracer
une loi pour condamner la mort le tmraire

350

RATIONNEL

DE LA LOI.

qui oserait en censurer la forme ou la couleur.

Ajoutons que ce travail sera le critre de l'habilet des lgislateurs : l'ignorance se trahirait ds les
premiers pas dans cette carrire scabreuse.
Mais ce commentaire raisonn >dira-t-on, ajouterait au corps de la loi une masse considrable et
lui ferait perdre ce caractre de brivet qui fait
un de ses principaux mrites.
Cette objection n'est fonde que sur des notions fausses. Plus on embrasse dans sa totalit
le champ de la lgislation , plus on s'aperoit
que des principes gnraux en dominent toutes les
parties, et que les mmes raisons s'appliqiiant
uii grand nombre de dtails, n'ont pas besoin d'tre rptes. Il n faut pas juger d'un commentaire des lois par l'tendue des dbats lgislatifs que chacune d'elle peut occasioner. Ce serait
comparer des eaux distribues dans un canal rgulier au dbordement d'un fleuve dans une vaste
campagne,
Je ne m'tendrai

pas ici sur cette objection, ni

sur quelques autres ; elles ont t discutes dans
un chapitre des Traits de lgislation, lom. III,
sur la promulgation

des lois et de leurs motifs.

INCONVNIENTS,

SECTION
INCONVNIENTS

DES LOIS

etC.

35 1

V.
NON

CRITES.

Les deux chapitres suivants n'ont de rapport

qu'aux pays qui n'ont pintde code crit, principalementl'Angleterre et l'Amrique anglaise. La loi dans
ces deux nations est partage en deux portions
ingales : l'une est appele loi commune : exprs
sion fort singulire pour dsigner une jurisprudence fonde sur quelque base de lgislation plus
conjecturale que connue, d'o les juges ont tir
successivement des dcisions qui se sont calques
les unes sur les autres et qui ont form des rgles
judiciaires^i]Won
professe de suivre dans les jugements postrieurs.
L'autre portion de la loi est compose de statuts ou lois positives faites par le parlement en
Angleterre, et par le congrs en Amrique.
La loi commune n'est donc point une loi crite
une loi in terminis, Dans chaque dcision, les juges
professent qu'ils rendent un jugement semblable
celui qui a t rendu dans un cas du mme genre.
Ils ne prtendent point juger arbitrairement ; au
ils se dfendent de cette imputation
contraire,
comme injurieuse leur office ; ils ne sont, disent-

352

INCONVNIENTS

ils, que les interprtes de cette loi qui est extraite

de toutes les dcisions antrieures.
Les lecteurs sont maintenant au fait de la question et peuvent comprendre les arguments contre
cette manire de juger.
La loi doit tre^conne. Voil le principe dont
nous partons ; mais pour tre connue, il faut qu'elle
existe. La loi commune existe-t-elle? Quand ori vous
dit : la loi commune veut, la loi commune dfend,
voil une phrase imposante : eh bien! cherchez la
loi commune, demandez qu'on vous la montre :
elle ne se trouve nulle part, aucun ne peut vous
dire o elle est, ni ce qu'elle est : c'est un tre de
raison, une fiction, une loi imaginaire.
Grande est la Diane des phsiens, disaient les
prtres du temple d'phse. Grande est la Minerve
criaient les prtres du temple
des Athniens,
d'Athnes, de cette Athnes o saint Paul faisait
pour la premire fois le Dieu inconnu.
Les hommes de loi en Angleterre ont leur Diane,
leur Minerve, letfr desse de la Raison. La loi,
connatre

dit Blackstone, l'un des grands-prtres

de cette
desse, la loi commune est la perfection de la raison; et une foule de voix s'lvent pour rpter en

\
La loi commune est la perfection de la
triomphe
raison,
Voulez-vous savoir ce qu'est une loi, une vraie
loi ?Ouvrez le livre des statuts,voil
l'objet existant, la chose relle dont un lgiste anglais vous

DES LOIS NON CRITES.

353

prsente la contrefaon, la finisse ressemblance qu'il

fait passer pour bonne l'aide d'un mot trompeur:
je dis le mot, car il n'y a rien de plus; et la langue anglaise est peut-tre la seule qui, dans ce cas,
emploie le mme terme pour dsigner l'entit
relle et l'entit fictive. L'influence du nom n'est
pas peu de chose pour faire passer la loi imaginaire
la faveur de la loi relle.
Que disent cela les partisans de la loi commune?
Il est vrai que dans tout ce systme on ne peut
citer

aucune loi individuelle;

la loi
comnmnc n'existe (pic dans son ensemble. Mais
textuellement

quand on la saisit tout entire, on voit l'accord

de toutes ses parties, et le rsultat est un systme
,
complet.
des phrases plausibles ; mais quel en est
le sens? Qu'est-ce qu'un ensemble, si ce n'est un
compos de parties qui coexistent ? Qu'est-ce
qu'un corps de loi, si ce n'est un assemblage de
lois individuelles? Autant parler d'une ville sans
Voil

maisons, d'une fort sans arbres, que d'uneloi commune o on ne trouverait pas une seule loi positive.
Les dfenseurs du systme anglais ont une autre
ressource et une meilleure. Il n'y a pas de loi positive dans la loi commune, diront-ils,
mais ce
qui ne vaut pas moins, et ce qui revient au mme,
il y a des rgles de loi> c'est--dire des arrts prononcs par les juges dans des cas particuliers,
arrts qui leur servent de guide, et d'aprs lesquels
25

INCONVNIENTS

554

eux et leurs successeurs prononcent

cas semblables.

dans tous les

Admettons ce point; la premire consquence

en tirer est que les juges sont constitus lgislateurs. Dans la forme, ils paraissent prononcer d'aprs une loi sanctionne par l'autorit suprme :
dans le fait, ils sont eux-mmes les auteurs de la
rgle d'aprs laquelle ils prononcent.
si la rgle judiciaire est
dira*t-on,
N'importe,
constamment suivie, s'il rsulte de cette loi fictive
des dcisions aussi certaines, aussi uniformes que
celles qui pourraient maner d'une loi statutaire,
la sret des citoyens sera la mme sous les deux
espces de loi. Ce ne serait qu'une dispute de
mats.
Mais il n'y a rien de plus gratuit que cette supposition de stabilit, de certitude, d'uniformit
dans les dcisions fondes sur une loi non crite.
sous ce rapport comparer une
peinture au pastel une peinture l'huile.
La loi commune est-elle aujourd'hui ce qu'elle
Autant

vaudrait

tait autrefois? Non sans doute, elle cde, elle plie,

elle change, elle se moule aux esprits, aux temps,
aux talents, aux circonstances; la loi statutaire est
une substance solide qu'on peut, il est vrai, tronquer, forcer, dfigurer, mais qui conserve un caractre immuable, et qui se prsente toujours la
mme pour tre compare avec les dcisions des
juges.

DES LOIS NON CRITES.

355

Je m'adresse un homme de loi, je lui demande

son avis; c'est- dire quelle est la dcision que je
peux attendre de la cour d'aprs les dcisions antrieures : qu'en prsume-t-il
pour la rgle de loi
dans mon cas particulier ? Mon avocat examine,
compare les dcisions, et dclare que la rgle de
loi est clairement en ma faveur; d'autres avocats
consults partagent la mme opinion.
Dois-je pour cela compter sur le gain de ma
cause?^ Non : ce n'est qu'une prsomption favorable : mais ma partie adverse a aussi consult; ses
avocats ont trouv des dcisions dans un sens contraire: une foule de causes peuvent invalider celles
qui m'taient les plus propices. Des probabilits
plus ou moins grandes, voil tout le fruit des plus
savantes, des plus judicieuses consultations.
Les dcisions ont form les rgles de lois ; les
rgles forment leur tour des dcisions, les unes
et les autres devenant alternativement
cause et
effet. Telle est l'essence du systme.
Ces rgles et ces dcisions se trouvent consignes
dans un nombre infini d'abrgs et de traits qui
sont eux-mmes extraits des rapports,
contenant
des livres de jurisprudence,

c'est--dire
non seule-

ment les dcisions rendues dans des causes individuelles , mais encore l'argumentation judiciaire qui
leur a servi de base, l'expos des raisons pour et
contre, en un mot, les opinions des juges sur les
ces
cas

loi
de
particuliers.
applicables
rgles
a3.

356

INCONVENIENTS

Or, relativement la dcision qui a paru si positive en vptrfaveur, combien d'objections, combien de moyens d'invalidation ne peuvent pas s'lever de la part de votre antagoniste et dans
l'esprit de votre juge! On ne peut donner ici qu'une
bien faible ide de ces moyens techniques de plaiun habile praticien
doirie; ils sont innombrables;
consume sa vie au barreau sans pouvoir les connatre tous, et sa science, dans un trs grand
nombre

de cas, est presque purement

conjectu-

rale.
On vous dira, par exemple, que dans votre cas
particulier, le rapport cpii vo:;s est favorable a l
l'ouvrage d'un rapporteur peu exact; qu'un autre rapport sur le mme cas prsente des variations
considrables ; que dans cette dcision on avait
eu trop peu d'gards pour une dcision antrieure
toute contraire ; ,-qu'il n'y avait pas eu unanimit

les
que les plus habiles, les plus
juges;
parmi
renomms n'avaient pas t de l'avis dont vous
vous appuyez;. que l'opinion du barreau, cette
poque, avait t notoirement adverse cette dcision ;, que le rapport public et imprim cpte
vous citez est contredit par un autre rapport du
mme cas non publi, non imprim, mais qui se
trouve dans un manuscrit authentique en possession de l'avocat de votre antagoniste. Enfin on dira,
on prouvera qu'il existe sur le mme point des autorits

judiciaires,

de graves autorits

dont lis

DUS

LOIS

NOH

ECRITES.

7&J

unes sont pour, les autres contre, et que dans ce

conflit, tout ce qu'on peut avancer en votre faveur est plus que contrebalanc par des opinions
*
opposes.
Ce n'est l, je le rpte, qu'un faible chantillon
des plaidoiries qui se fondent sur les dcisions antrieures des juges; mais cela suffit pour comprendre comment un procs entrepris avec la
confiance la plus ferme d'un avocat savant et
prudent, peut prouver une dfaite entire dans
un champ de bataille si peu connu et si tnbreux.
L'incertitude

n'est pas le seul mal inhrent la

loi non crite. Il faut encore observer que par sa
nature mme elle est incorrigible,
ciennes dcisions doivent toujours

car si les anfaire loi, fusavec les moeurs actuelles,

sent-elles en opposition
avec les intrts, les besoins du temps, il faut se soumettre ces inconvnients:il
n'y a pas moyen d'y
remdier, puisqu'on ne pourrait adopter des dcisions nouvelles sans renverser les dcisions anciennes , et qu'alors tout, le systme n'ayant plus do
base s'croulerait de lui-mme.
On demande ce que peut tre une jurisprudence
inaccesirrmdiable,
inaltrable,
incorrigible,
sible tous les progrs de l'exprience et de la
raison.
Mais les juges anglais, tout en se dfendant du
ont su capituler avec les
reproche d'innovation,

358

INCONVENIENTS

ncessits nouvelles, et pour cela ils ont eu recours

deux moyens qui leur offraient des accommodements avec la rigueur de la loi commune: i les
constructions forces ; 2 les distinctions
J'entends par construction force les cas o la
dcision antrieure ayant t rendue dans des termes d'une acception certaine et reconnue, le juge
leur trouve une signification nouvelle, par laquelle
il se tire d'embarras lorsque l'ancienne dcision
parat trop videmment draisonnable,. et qu'il
veut s'en carter, tout en paraissant la suivre.
Mais qui ne sent que ce remde ne tend qu'
produire un nouveau
augmente*' l'incertitude,
mal? Plus on tudie le dictionnaire de la loi commune, plus on s'aperoit combien sont abondantes ces constructions
forces, et que tout son
domaine est, pour ainsi dire,couvert
t rpes.

de chausse-

L'art des distinctions

n'est pas moins commode

pour cacher ce qu'on ne veut pas avouer, c'est-dire le besoin de corriger la loi commune, de
la modifier, de l'adapter graduellement aux circonstances

de la socit, sans qu'on s'en aper-

oive.
Qu'est-ce qu'une distinction ? c'est une exception
par laquelle on fait sortir le cas dont il s'agit de la
rgle gnrale. Or, ces exceptions n'ont point t
dtermines d'avance; elles naissent de l'occasion
individuelle;

elles dpendent

de la subtilit

des

DES LOIS NON

CRITES.

359

avocats et de celle des juges; il est donc impossible

et comme on ne saurait fixer
de les prvoir:
le terme o ces distinctions seront puises, comme
il n'y a point de rgle gnrale laquelle on ne
puisse trouver une exception nouvelle, il s'ensuit
que ce moyen de lever les inconvnients rsultant
des dcisions anciennes, ne fait qu'ajouter l'incertitude de la loi commune.
Dira-t-on que la loi statutaire, en qualit de rgle
fixe, prsenterait la mme difficult, et ncessiterait le mme systme de constructions forces, de
distinctions et d'exceptions?
Je rponds d'abord que dans les statuts, rien
n'est plus commun que d'accompagner la loi d'un
nombre d'exceptions qui tant toutes connues d'avance, ne tombent sur personne au dpourvu.
Plus le lgislateur sera vers dans la connaissance
des affaires, plus ces exceptions embrasseront un
champ vaste. Mais en accordant que la loi crite
il faut bien qu'on nous
aura ses imperfections,
accorde aussi qu'elles sont faciles signaler, et
par consquent faciles corriger, tandis que les partisans de la loi commune, toujours exaltant la desse
de leur idoltrie, ne veulent lui reconnatre aucun
dfaut, ni consentir aucun aveu qui pt diminuer sa gloire.
Mais une loi si incertaine dans sa nature, si soumise aux constructions
interprtatives,

forces, aux distinctions

n'offre-l-elle pas une tentation dan-

56*0

INCONVNIENTS

gereuse ceux qui sont chargs de l'administrer

dans les fonctions d'avocats ou de juges ?
Je prie les lecteurs de peser l'assertion suivante :
Dans la
plupart des cas qui ont t srieusement
dbattus sous la loi commune, le juge aurait pu,
sans reproche sa probit ou son jugement, prononcer une dcision directement

contraire celle
qu'il a rendue. Je ne trouve cette maxime crite
nulle part; mais il n'y a pas un homme de loi en
Angleterre qui ne Tait entendue de la bouche de
ses collgues; pas un seul qui n'en ait reconnu la
vrit par sa propre exprience; et, toutefois, il
n'en est peut-tre pas un seul qui sente tout ce
qu'elle implique
offre aux juges

de blme
un abri

contre

sr pour

une loi

qui
des dcisions

contradictoires.
Il n'y a aucune cause qu'on doive abandonner
. comme dsespre. Que penser d'un systme qui
donne lieu un tel aphorisme? Cependant, tel qu'il
est, et dans ces propres termes, il fut prononc
par un homme de loi trs distingu, M. Vedderbnrn, qui tait alors en office, et qui bientt aprs,
sous le titre de lord Loughlev la judicature,
borough, devint ensuite chancelier et chef suprme
de la loi.
Je le demande

maintenant

: un pouvoir si arbide devenir un instru-

traire n'est-il pas susceptible

ment de corruption ? Je ne prononce rien sur les
faits, mais je le dis hardiment : s'il y avait un juge dis-

DES LOIS NON CRITES.

36 t

pos se laisser corrompre, l'esprit de l'homme no

peut pas concevoir, le coeur humain ne peut pas
dsirer de voile plus impntrable que celui-l: et,
si dans un tel. systme, il n'y a point de corruption,
ce n'est pas la loi qu'il faut en faire honneur, c'est
la vertu des juges : en dernire analyse, il faut
l'attribuer

un gouvernement qui prsente d'autres garanties, surtout cette publicit qui fournit
un heureux antidote contre les vices d'une jurisprudence incertaine et conjecturale.
Toutefois n'exagrons point; reconnaissons franchement que cette loi commune, qui me parat un
flau et mme un opprobre dans l'tat actuel de
nos lumires, a t comparativement,
dans son
origine, une sauvegarde et un bienfait.
Si nous partons de l'tat primitif
d'ignorance
- saxon,
dans l'origine du gouvernement
anglo
nous verrons

que les dcisions particulires des

juges, d'o sont dduites graduellement des rgles
gnrales, quoiqu'elles n'aient pas t des lois,
puisqu'elles n'taient pas l'oeuvre du lgislateur,
prsentaient nanmoins de grands avantages. Ces
dcisions, ces rgles taient un flambeau qui servit
conduire les successeurs des premiers juges ; en
mme temps, c'tait une barrire qui les retenait
dans certaines limites, et prvenait de trop grands
carts. C'tait dj obtenir une partie des bons
effets de la loi. Dans l'origine, chaque dcision
tait purement

arbitraire

; chaque juge avait re-

56a

INCONVNIENTS'

Il n'y avait point de science, parcequ'il n'y avait point d'exprience. Les progrs ne
sont devenus sensibles qu' l'poque o l'on prit
commencer.

les dcisions des juges, et lus

motifs d'aprs lesquels il les avaient rendues. Ainsi
s'est forme cette immense compilation de rapports,
l'habitude

de recueillir

dpt de lgislation, cet hritage de la sagesse des jurisconsultes les plus habiles, auquel
on ne peut rien comparer chez aucun peuple, et
qui fournit tous les matriaux qu'on peut dsirer
ce riche

pour en construire un code gnral; mais si je

reconnais dans la loi commune cet avantage de
guider et de fixer les dcisions dans un grand nombre de cas, il n'en est pas moins vrai qu'elle laisse,
dans la plupart, des questions discuter, des doutes
rsoudre, des chances invitables, et que tout le
bien qui en rsulte, et que personne ne conteste,
serait, je ne dis pas doubl, mais dcupl par un
code crit, dans lequel on ferait entrer toutes les
acquisitions

de cette longue exprience.

Examen

du premier ouvrage de M, Bcutham sur la codification , tir de la Revue d'Edimbourg,

numro 57, Novembre 1817 , pages 222 233.

Le premier pas faire dans cette recherche est

de bien connatre la nature de la loi non crite qui
1

Lorsque cet article parut dans la Revue d'Edimbourg,

ou y reconnut d'abod la main d'un adepte. Les hommes do

DES LOIS NON CRITES.

363

gouverne l'Angleterre. On se ferait une ide fausse si

l'on imaginait que les rgles par lesquelles la pro^
loi ne tardrent pas dsigner sir Samuel Romilly comme
tant presque le seul qui pt en tre l'auteur $mais plusieurs
d'entre eux furent surpris qu'un jurisconsulte qui tait regard commcforacle de la loi commune, etqui lui devait non
seulement une grande considration, mais encore une grande
fortune, pt manifester une opinion si peu favorable cette
lgislation antique et rvre, et mme exprimer le voeu de
la voir remplace par un code crit, par une rdaction
de main d'homme.
C'tait beaucoup pour Bentham, dans l'tat actuel de l'opinion , d'obtenir un suffrage aussi fortement prononc j
ses antagonistes croyaient suffisamment le rfuter en le renvoyant parmi les thoristes et les spculatif $ mais Romilly,
avec quarante annes de pratique et des succsclatants au
barreau, joignait tout le poids de ses raisons toute l'autorit de son nom et de son exprience.
Les diffrents manuscrits qu'il a laissssur la loi criminelle
et sur quelques points de la loi civile, font voir par quelles
longues mditations et par quelle vaste lecture il s'tait
prpar ces diffrents bills qui ont signal dans le parlement sa noblo carrire.
S'il n'a pas russi dans toutes les rformes qu'il a prposespour la loi criminelle, il a prpar la voie pour ceux
qui lui ont succd t il a sem pour l'avenir; et ceux qui
marchent sur ses traces no le feront jamais oublier.
J'ai traduit cet article de la Revue aussi fidlement que je
l'ai pu t je n'ai supprime que deux ou trois paragraphes qui
ne pouvaient tre compris que par des lgistesanglais, et un
passageoh l'auteur, entran par une prvention trop favorable, parlait de mes travaux sur les manuscrits de Bcutham
d'une manire qui ne me permettait pas de le traduire.

INCONVENIENTS

564

prit est distribue, et la conduite des hommes dirige, n'existent que dans une tradition purement
orale, et dans les imparfaites rminiscences des
individus. Ce qu'on appelle chez nous loi non
crite est, dans le fait, extrait d'un grand nombre
de records crits et de volumes imprims; et suivant Fortescue et Blackstone,
qu'une application de vingt

il ne faut rien moins

ans pour en acquconnaissance. Ainsi c'est seule-

rir une profonde

ment par la lecture, et force de lecture, qu'on
parvient s'instruire de la loi non crite comme de
la loi statutaire; mais dans un cas nous trouvons
la loi exprime en termes exprs, en injonctions
positives, tandis que dans l'autre nous n'arrivons
la connatre

que par l'entremise des juges, ses

et ses oracles. La loi commune ne se

interprtes
dduit pas d'un simple texte ouvert tous et toumais on l'extrait des dcisions
jours consultable;
rendues dans une grande varit de cas par les cours

de justice qui en ont ainsi rvl de temps autre

diffrentes portions, selon que les vnements et
les circonstances ont fait sentir le besoin de les
promulguer.
Il est dans la nature des choses qu'une loi ainsi
constitue ne se dveloppe que par degr, et qu'il
y en ait toujours une grande partie qui ne soit pas
encore arrive publicit. Jusqu' ce que l'occasion de la dclarer et d'en faire usage pour un cas
donn se prsente, elle reslc invisible et incon-

DES LOIS NON italUTKS.

365

nue comme l'tait autrefois tout ce qui en a t

publi successivement. S'agit-il d'une loi crite, on
en connat toute l'tendue; on peut discerner avec
ce qu'elle contient et ce qu'elle ne contient pas; mais sous la loi commune, il n'y a point
de cas qui n'y trouve sa dcision, quoiqu'il y en
ait beaucoup pour lesquels il soit non seulement
certitude

difficile,' mais mme impossible, de prvoir ce que

cette dcision pourra tre. Pour tous les cas nouveaux il existe une loi, mais une loi inconnue qui
ne sera mise au grand jour que par le prononc
des juges. Pour la conduite des affaires, une loi
qu'on ne connat pas est comme une loi qui n'existe
pas. La rvler, c'est dans le fait la crer, et les juges qui ne se donnent que pour les interprtes de
la loi sont rellement les lgislateurs. A quoi sert
cette fiction lgale de la prexistence de la loi, puisjusqu' ce qu'elle ait t proil n'a pas t possible
mulgue par un tribunal,
d'y trouver une rgle de conduite et de s'y conformer ?Et c'est pourtant par cette circonstance mme
qu'tant

inconnue

ont estim la loi

que d'minents jurisconsultes
commune trs suprieure la loi crite. Telle a
t l'opinion de lord Mansfield, lorsqu'il plaidait
comme avocat. Les cas lgaux, dit-il, dpendent
des occasions qui les font natre. Toutes les occasions ne peuvent pas se prsenter la fois. Un
statut peut rarement les embrasser toutes ; et par
consquent la loi commune, qui sort des rgles

INCONVNIENTS

566

puises dans les sources de la justice, est suprieure un acte du parlement. (Atlrins, Reports}
v. 1.32, 33.)
Si la loi tait inconnue au public avant cette
on ne peut pas mme dire
dcision promulgatoire,
qu'elle ft bien connue des juges eux-mmes. En
effet, que se passe-t-il quand une nouvelle question
leur est soumise ? Les oracles de la loi ne se htent
de
leurs
les
anciens
comme
oracles,
prononcer
pas,
infaillibles et authentiques rponses; ils ne se repoint dans leur chambre de conseil pour
consulter quelque code dont ils sont les seuls possesseurs, *t pour en rvler le texte aux parties.
Ils se dclarent incapables de rendre une dcision
immdiate ; il faut prendre des informations,
entirent

tendre des avis, les comparer, les examiner, s'aider

d'arguments et de dbats : souvent mme on appelle les avocats adverses donner leur opinion
sur ce que la loi doit tre, tayer cette opinion
de raisonnements
et d'analogies ; et
d'autorits,
aprs tous ces secours on a vu les juges encore incertains appeler

d'autres

avocats et de nouvelles

plaidoiries.
Cette investigation,

quelquefois si longue et si
ne surprendra pas ceux qui rflchis-

laborieuse,
sent sur la nature de l'opration faire pour dcouvrir tout ce qu'est la loi commune sur un point
qui n'a pas encore eu de dcision. Le docteur Paley
l'appelle, par uneexpression

fort juste, un concours

DES LOIS NON

ECRITES.

067

d*analogies opposes, e Quand un point de loi,

dit-il, a t une fois jug, ni cette question, ni
aucune autre qui lui correspond dans toute sa latitude, ne peut devenir une seconde fois un objet
de contestation ; mais il s'lve des questions qui
ne lui ressemblent qu'indirectement,
ou en partie,
et qui, dans plusieurs points de vue, ont une plus
grande affinit avec d'autres cas dj dcids, questions qui ne peuvent se ranger sous une certaine
rgle que par voie d'analogie, et qui, par ahalogie aussi, peuvent se rapporter diffrentes rgles. C'est en pressant ces analogies de part et
d'autre que les avocats s'attaquent et se dfendent ;
et c'est aussi en les comparant, en les rconciliant
autant que possible, en cherchant une dcision
qui sauve toutes les rgles, ou qui du moins fasse
cder les plus faibles analogies aux plus for les ;
c'est, dis-je, dans ce discernement entre des cas
qui paraissent opposs que s'exerce la sagacit des
juges.
La loi commune tait couverte du voile de l'antiquit. Ce voile a t en partie cart par les dcisions des tribunaux;
mais pour la portion qui
reste encore cache aux yeux du public,
on n'en
peut parler que par conjecture,et ces conjectures ne
sont fondes que sur ces diverses analogies, comme
le dit Paley. L'analogie la plus forte est en gnral
colle qui prvaut : ds ce moment elle est reconnue; elle devient partie de la loi > et c'est un point

5()S

1NCOXV

KXIEISTS

dcid dont on peut tirer pour

analogies.
Il est plaisant

d'entendre

toujours
apologiste de tout
noncer sur la loi commune.

l'avenir

de nouvelles

Blackstone,

presque
ce qui est tabli,
s' Df qu'une dcision,

ce qui tait incertain aua t rendue,

prend le caracparavant et peut-tre indiffrent,
tre d'une rgle fixe dont il n'est plus au pouvoir
dit-il,

d'aucun

juge de dvie-., et c'est en consquence un

tabli,
qu'on doit s'en tenir aux prc-

principe
dents toutes

les fois que le mme cas se prsente

Mais comment pourrait-il
en tre

en litigation.t
autrement ? Quand

on ne peut pas s'en rapporter

au texte d'une loi crite, la loi ne peut se dduire
et l'obligation
de
antrieures,
que des dcisions
s'y astreindre n'est pas moins grande pour un juge
une loi crite. Et
que celle d'obir implicitement

cette rgle,
selon Blackstone,
admet
cependant
des exceptions dans les cas o la dcision antrieure

est contraire

elle est videmment

Voil

la raison , et plus encore si

contraire
la loi divine.

donc deux, autres sources

o l'on doit cher-

la loi commune,
nommment
les prceptes
de la raison et la volont dclare de Dieu. Mais mal-

cher

les prceptes de la raison,

qui ne
sont que trop incertains comme rgles de conduite,
le deviennent bien plus encore par les explications
heureusement

1 Comment.,

tome 1er, page OQ,

DES LOIS NON 1-CRlTES.

369

de notre docte commentateur; car, en plusieurs

cas, nous dit-il, il n'y a aucune sagacit qui puisse
nous faire dcouvrir la raison de la loi, et cependant il faut supposer que cette raison existe; et il
donne ensuite comme une maxime de la jurisprudence anglaise, qu'on ne peut rejeter l'autorit d'un
prcdent ou de la rgle qu'il a servi tablir que
dans le caso il y aurait une injustice ou une absurdit manifeste le suivre. Le professeur de Cambridge, qui a comment le commentaire, attaque
directement cette opinion; il prouve d'une manire
invincible qu'une dmonstration
d'absurdit et
d'injustice ne suffirait pas seule pour ter une
dcision de la commune loi sa force obligatoire.
D'aprs cette loi, il tait dcid que chaque nouveau statut avait un effet rtroactif jusqu'au premier jour de la session dans laquelle il tait pass:
d'o il rsultait que des actes faits avant le statut
soumettaient leurs auteurs des peines pour avoir
viol des prohibitions qui n'existaient pas encore.
Il fallut l'intervention du parlement pour abroger
cette rgle de la loi commune. Pouvait-on donner
une plus forte preuve que l'absurdit et l'injustice
n'taient point incompatibles avec cette loi ?
Cette source d'incertitude devient bien plus formidable quand on considre qu'il appartient aux
juges de prononcer si une dcision antrieure
est ou n'est pas contraire la raison; c'est-dire si elle est obligatoire pour eux ou si elle
2'1

3^0

INCONVENIENTS

ne l'est pas. Que devient la force du serment

qu'ils prtent de se dterminer, non d'aprs leur
jugement priv, mais d'aprs les lois et les coutumes du pays ? Pour se tirer d'un prcdent qui les
embarrasse, ils n'ont donc qu' dclarer qu'il est
contraire la raison, qu'il tait lui-mme une dviation de la loi commune, et clans le langage de Blackstone, que ce n'est pas faire une nouvelle loi,
mais rtablir

l'ancienne et la sauver d'une msin

terprtation....
Rappelons encore, pour viter toute mprise, que
cette rvlation suppose d'une ancienne loi qui
avait t inconnue jusqu' prsent, n'est qu'une
fiction, pour ne rien dire de plus. La loi ainsi dclare , dans plusieurs cas, n'avait aucune existence avant cette dclaration, quoique les juges
prtendent qu'ils ne font pas une loi nouvelle, mais
qu'ils rtablissent celle qui avait t mal entendue.
Nous avons dj observ que dans la loi crite il
pouvait se prsenter des cas o la loi tait muette,
mais que dans le systme d'une loi non crite cela
ne peut jamais arriver. Les juges ne pouvant donc
pas allguer qu'un cas, quelque nouveau qu'il
soit, n'ait pas t prvu, sont dans la ncessit
de suppler, l'aide des analogies, ce qui manque, et de dcouvrir l'ancienne loi qu'on suppose
avoir t exprime dans des statuts dont le temps
a dtruit toutes les traces ou dans des dcisions
dont on n'a conserv aucun record. Entre dclarer

DES

LOIS

NON

CRITES.

57

une loi et la faire, il n'y a de diffrence que dans

le mot. Que la lacune ait rsult des ravages du
temps ou qu'elle existt dans la loi originale, c'est
toujours par le mme procd qu'on parvient la ,
remplir. Il faut ncessairement recourir aux analogies, soit pour conjecturer ce que devait tre la loi
perdue, soit pour en crer une nouvelle qui, cadrant
le mieux possible avec la vieille fabrique, ne fasse
pas une disparit choquante.
Ce genre de composition a quelque ressemblance
celui d'un statuaire appel rparer les parties
mutiles d'une pice antique. D'aprs ce qui reste,
il cherche se figurer l'tat primitif de la statue,
quand elle tait clans sa perfection, et reproduire
les portions dtruites, autant qu'il le peut, dans le
caractre de l'original. De la mme manire, le
juriste qui a fait une profonde tude de tout ce qui
reste de la loi commune,

qui s'est pntr de son

esprit, qui est remont ses principes, s'effor. de
la restaurer dans ses parties dfectueuses, en conservant la symtrie de l'ensemble. Il y a pourtant
un point o, entre l'artiste et le juriste, la comparaison ne se soutient pas. Le premier donne le rsultat de son travail pour ce qu'il est, c'est--dire
pour une modeste tentative de suppler une perte
qu'il reconnat tre irrparable, au lieu que le juriste, dans son caractre officiel, n'hsit pas
donner des conjectures ingnieuses, comme cls
restes authentiques

de l'ancien systme. La compa-

INCONVNIENTS

5^2

raison est encore en dfaut sous un autre rapport.

Dans les restaurations lgales, ce n'est pas toujours
la main la plus habile qui est employe; mais le
qui s'en occupe, et qui n'est peut-tre
qu'un manoeuvre, produit un essai fautif et grossier, qu'on ne pourra plus dtacher du superbe original qu'il dfigure; tandis que dans les arts, des
restaurations dfectueuses peuvent tre facilement
premier

corriges par un plus habile statuaire.

Aprs avoir tabli ce que sont en ralit ces prtendues manifestations d'une loi qui n'existe pas,
arrtons-nous

considrer ce qui en rsulte. La

premire observation qui se prsente est que des
lois de cette nature sont ncessairement des lois
ex post facto. La loi n'est dclare qu'aprs l'vnement qui demandait son application. Quoique
comme elle est de la plus
nouvelle dans le fait,
haute antiquit en thorie, elle a ncessairement un
effet rtroactif et gouverne le pass comme l'avenir.
Une proprit qui avait t achete ou transmise
par descendance son possesseur actuel, se trouve
appartenir d'autres, en vertu de cette loi nouvellement dclare : des actions qui taient rputes
innocentes, ont pris subitement un caractre criminel, et il n'y a de scurit dans ce systme ni pour
les possessions, ni pour les personnes.
Ce mode de lgislation est encore dfectueux
sous un autre point de vue. Les lgislateurs en titre
placent

en premire

ligne

les considrations

de

DES LOIS NON CRITES.

.I7D

prudence et de convenance; ils ont pour objet d'avancer le bien gnral, et ce qui est le plus conforme aux besoins actuels et aux voeux de la socit;
mais ces lgislateurs judiciaires
appels remplir
ostensiblement une fonction qui n'est point celle
de faire des lois,doivent s'interdire cetexamei *;leur
affaire n'est pas d'innover, d'examiner quelle serait
la meilleure loi faire dans l'tat actuel de la socit ; ils sont tenus de rechercher quelle tait probablement la loi dans ces temps reculs, auxquels
on reporte l'origine de la loi commune. Toute leur
force d'esprit est employe dcouvrir, non comment le mal qui se prsente eux pourrait tre
prvenu, mais comment il est probable que la chose
avait t rgle dans un tat social tout diffrent
de celui o nous sommes. Leurs raisonnements

ne

sont point tirs de l'utilit gnrale; ils ne sont

fonds que sur des analogies, ou en d'autres termes, leurs raisons sont des raisons techniques.
Ainsi, quand il fut dcid pour la premire fois, par
la loi commune, que l'acte du suicide entranait une
forfaiture la couronne, non seulement pour tous
les biens propres du dlinquant, mais encore pour
ceux qu'il tenait des droits de sa femme, cela fut arrt d'aprs des raisons techniques, qui sont en contradiction manifeste avec la justice et le bon sens.
(Je supprime quelques exemples donns par l'auteur de cette manire de raisonner d'aprs des arguments purement techniques; ces exemples no

3?4

INCONVNIENTS

seraient pas compris hors de l'Angleterre, et, en

Angleterre, ils ne le sont que par les hommes de
loi. C'est une logique part, toute mystrieuse,
quj fait profession de ne consulter que l'analogie
et jamais l'utilit.)
Non seulement le juge, au moment o il fait une
loi, est tenu de professer que sa fonction sebornela
reproduire, dclarer l'ancienne loi, mais il est encore forc parla dase renfermer dans les limites les
plus troites du sujet, qui appelle son intervention
lgislative. La loi qu'il fait est ncessairement restreinte au cas particulier

qui donne lieu sapromulgation. Il arrive souvent qu'en donnantune dcision

sur un cas particulier,
ou selon la fiction constitutionnelle , endclarant ce qui avait t dcid par la
loi ancienne, depuis long-temps oublie, il se prsente lui d'autres cas probables, galement indcis, auxquels il faudrait pourvoir d'avance par une
rgle plus tendue qui pt embrasser d'autres
vnements possibles, aussi bien que le cas en litige, et prvenir des procs futurs : mais voil un
genre de service absolument interdit au lgislateur
et, si en illustrant les raisons de son
judiciaire;
jugement, il porte ses vues sur des cas analogues,
et qu'il prtende anticiper sur ces dcisions futures,
la doctrine tablie est qu'il a excd ses pouvoirs.
Une opinion de cette nature passe auprs des juges,
ses successeurs, pour : -: -s opinion extrajudicielle,
et on ne lui accorde au< uie autorit.

DES LOIS NON CRITES.

3^5

Il faut encore remarquer, dans ce systme., un

autre mal qui lui est inhrent. L'obligation
de faire
une loi doit souvent choir accidentellement

des hommes

qui sont trs mal qualifis pour la

remplir sur tel ou tel point particulier. Dans une
masse de jurisprudence
si tendue et divise en
tant de branches, il doit ncessairement arriver que
les avocats les plus expriments et les plus savants
n'ont pas t appels faire une tude approfondie
de chacune de ses portions.
Dans, le cours ordinaire des choses, chacun d'eux s'applique f[-cialement quelques branches particulires;
l'un est
par un profond savoir dans la loi de la
proprit relle; un autre, dans ce qui concerne
les dmes et les droits de l'Eglise; un troisime
est principalement
vers clans la loi criminelle ; un
quatrime clans la forme cls actions et les rgles
distingu

de la procdure; et, selon les besoins de la cause,

les clients consultent les juvistes les plus minents,
par rapport aux points sur lesquels, il s'lve des
difficults.

Si l'on voulait prsent rdiger un code

complet, le sujet serait divis dans ses diverses
branches, et chacune serait assigne ceux cls
hommes de loi qui en ont fait leur tude particuform de
lire. Mais clans ce mode de lgislation,
il n'y a point de choix, c'est
dcisions judiciaires,
le hasard seul qui dtermine quel sera l'individu
appel faire cette loi. Dans la thorie, chaque
juge a une gale aptitude prononcer sur tout,

576

INCONVNIENTS

il est cens connatre galement toutes les parties

de la loi, et ne peut jamais reculer devant la ncessit de dclarer ce qu'elle est.
Cette lgislation par dcision judiciaire
est sujette une autre objection qui est d'une grande
force dans un tat libre ; c'est que le peuple n'a
point de contrle sur ceux qui font les lois. Les
magistrats qui remplissent les fonctions les plus
et qui sont investis des pouvoirs les
plus dangereux, sont nomms par le bon plaisir du
roi. Et pendant ce long priode o s'est forme la
minentes,

partie la plus considrable de la loi commune qui

nous gouverne aujourd'hui,
il ne faut pas oublier
que si les juges faisaient des lois dsagrables la
cour, ils pouvaient tre destitus arbitrairement.
Dans la thorie de notre constitution, nous ne
sommes soumis qu'aux lois auxquelles le peuple
a consenti par ses reprsentants. Voil une de nos
maximes

fondamentales

: cependant pourrait-on
dire que la nation a jamais donn son consentement la loi commune, qui forme une si grande
partie de notre jurisprudence? Nos lgislateur^ ont
t, non des reprsentants de notre choix, mais
les servtes instruments de nos monarques : tantt
ces grands prvaricateurs qui prsidaient les tribunaux pendant le rgne de Richard II ; tantt ces
juges corrompus des Jacques et des Charles,
hommes vils et vnaux, qui, aprs avoir trait
avec les officiers de la couronne, prparaient dans

DES LOIS

NON

CRITES.

3^y

de secrets conciliabules, la perte des victimes qui

leur taient dsignes, avant mme qu'il y et aucune accusation. C'tait alors par leur acharnement sanguinaire poursuivre leur proie que des
juristes bassement dvous la cour cherchaient
signaler leur zle, et montrer au roi tout ce
qu'il pouvait attendre de leur abjection, quand ils
seraient levs aux plus hautes fonctions
justice.
Tel est le sommaire

des principales
mode de lgislature:

contre ce singulier
encore observer qu'en concurrence

de la

objections
mais il faut

avec cette ma-

lgale, nous en avons une autre qui ne

travaille pas avec moins d'activit : la lgislature
avoue et reconnue qui chaque anne produit une
nufacture

pesante collection de nouveaux statuts. Entre ces

deux fabriques de lois, il n'y a point d'unit de
dessein : leurs ouvrages sont aussi diffrents que le
caractre de leurs auteurs et leur manire de procder. Est-il tonnant qu'une lgislation qui mane
de ces deux sources soit si souvent
obscure,

incertaine

,
donne lieu des

contradictoire/qu'elle
si subtiles, et qu'elle soit sujette
interprtations
des fluctuations continuelles? La loi qui dans chaque terme est dcouverte et mise au jour par les
juges, le dispute en tendue celle qui est produite par le parlement,
de
et la bibliothque
Vhomme de loi s'enfle chaque anne d'un norme
volume de statuts et de plusieurs volumes de rap-

3^8

INCONVNIENTS

Les deux lgislations deviennent

plus prolifiques d'anne en anne, et il est impossible de voir o le mal pourra s'arrter. Tel est
ports judiciaires.

l'accroissement de notre loi, soit par les changements qu'elle subit, soit par les additions continuelles , que les traits, les essais, les compilations
qui ont t composs sur divers sujets lgaux, oi\t
besoin d'tre renouvels de temps autre pour ne
en erreur ceux qui les consultent.
pas induire
Il y a des chefs sur lesquels un ancien trait , fort
estim clans son temps, serait d'aussi peu d'usage
aujourd'hui qu'un vieux almanach. Il n'y a pas trs
long-temps qu'un petit volume in-12 comprenait
tout ce qui concerne l'office d'un juge de paix : il
cinq gros volumes in-8
dont l'ensemble est de quatre mille quatre cents
pages. C'est ce point qu'est parvenu l'ouvrage de

faut maintenant

recourir

Burn dans le cours de vingt-deux ditions, et dans

un intervalle
de soixante ans. Les nouveaux raples nouveaux
ports se sont tellement multiplis,
statuts ont t si nombreux,
que chaque nouvelle
comme le dit l'diteur lui-mme, est en
dition,
effet un nouvel ouvrage.
Aprs avoir ainsi expos son opinion
commune, on comprend que le grand
sulte anglais n'hsite pas se joindre
tham dans le voeu d'une rforme qui

sur la loi
jurisconM. Ben-

ne peut
s'oprer que par un code universel. Mais il en voit
aussi les difficults, il ne les place pas toutes, comme

DES LOIS NON CRITES.

379

dans l'opposition
intresse des
Bentham,
hommes de loi. Il observe que la tendance de leur
ducation, les habitudes de leur profession, les

M.

manires de penser qu'ils contractent dans la pratique du barreau, ont ncessairement l'effet de les
rendre ennemis de toute innovation, mme ceux
qui sont le moins influencs par des motifs personnels : plus forte raison doivent-ils redouter une
capitale qui ne va pas moins qu' renverser le systme auquel ils ont consacr toute leur
vie, et qui a t l'objet favori de leurs tudes.

innovation

CODIFICATION.

380

SECTION

CODIFICATION.

OPPOSITION

VI.

QU ELLE

EPROUVE

, SES CAUSAS.

La composition d'un code universel a deux

classes d'antagonistes : les imposteurs et les dupes \
Quand il n'y a point de loi crite, il y a lieu
pour diverses espces de faussaires de prsenter
comme loi relle, une loi fictive, qui s'applique
leur intrt particulier. Avec un bon code civil,
il ne peut exister qu'un petit nombre de questions
sur le point de droit; mais avec une loi conjecturale , fonde sur des prcdents, tout est question.
L'avocat et le juge trouvent partout, dans ce systme, des vides qu'ils remplissent comme ils veulent. La loi non crite ne fait que prter un voile
des dcisions arbitraires,du moins des dcisions
qu'il est, dans un trs grand nombre de cas, im1 Je ne
puis m'abstenir ici d'observer que rnumration
n'est pas complte : il peut y avoir encore des antagonistes
sans mauvaise volont et sans ineptie, tles hommes d'esprit
frappes des difficults de faire un code, ou ne croyaut pas
mme que cela soit possible. Montaigne tait de ce nombre j
mais Montaigne n'tait pas jurisconsulte,
rait rang parmi les dupes.

et Bentham l'au-

OPPOSITION,

CAUSES.

381

de
prvoir, puisqu'on trouve si souvent
possible
des prcdents et des jugements contradictoires.
Voil ce qui multiplie les procs, car, moins d'une
sorte de manie, on ne plaiderait pas contre l'vidence.
Je range dans la classe des dupes toute cette classe
d'hommes demi instruits, de raisonneurs superficiels, qui, tromps par les imposteurs, se sont
laiss persuader qu'une rdaction complte d'un
code tait une oeuvre impossible.
La force de cet argument, tir de l'impossible,
tant tout entire dans la faiblesse d esprit ou dans
l'if*' o .anct (ceux qui on l'adresse, je ne connais
aucun moyen direct de le combattre; car il faudrait
pour russir dans cette entreprise changer la corn
position de leur cerveau.
La seule espce de raisonnement qui pt avoir
quelque effet sur eux serait de leur dire : Laissez
cette oeuvre, qu'on vous fait regarder
comme impossible : la tentative ne peut avoir aucun
inconvnient; si elle russit en tout ou en partie, tout

travaillera

le profit est pour vous, il ne peut y avoir de perte

que pour les praticiens de la loi. Leur intrt est
de vous tenir dans un tat d'inscurit qui vous
oblige recourir eux. Plus la loi est incertaine,
plus leur, pouvoir augmente: plus elle approche de
la certitude, plus leur pouvoir diminue. Votre intrt, dans toutes les affaires litigieuses, est directement l'oppos du leur. Pourquoi mettent-ils tant

38a

CODIFICATION,

de zle vous convaincre

qu'un code est impossible? C'est qu'ils ont eux-mmes la conviction de

sa possibilit et qu'ils craignent de le voir raliser,
ds que l'opinion publique serait assez claire
pour le demander avec force. Si ce code tait une
oeuvre impossible, on ne se donnerait pas tant de
peine pour vous le dmontrer : on ne s'en inquiterait pas plus que de la transmutation des mtaux.
L'oeuvre d'un

Code impossible!

mais sa possibilit n'est-elle pas prouve par le fait? Si la loi

crite embrasse dj une grande partie de la lgislation , qui peut empcher qu'elle n'embrasse le
tout? Voil un difice moiti construit : la carrire est ct; les pierres sont demi tailles;
il ne faut, pour l'achever, que la volont de se
mettre l'oeuvre.
Voil une vue gnrale du sujet; mais il demande
des dveloppements, et il faut des preuves pour
justifier mes assertions.
Voulez-vous juger d'avance quel sera le plan de
conduite d'un individu dans une occasion donne?
Cherchez connatre
quel est l'tat de ses intrts ; bien entendu que dans ses intrts vous
faites entrer sespenchants et ses affections. Cette
rgle, toute sre qu'elle est, n'est pas d'une application facile dans les cas individuels, parcequ'on
ne peut jamais s'assurer de connatre parfaitement
mettre enjeu tel
ce qui peut, pour un individu,
intrt plutt que tel autre. Dans une position

OPPOSITION,

CAUSES.

585

donne, le gain sera facile calculer, mais l'ambition l'emportera sur le gain; une amiti particulire l'emportera sur l'ambition; la crainte ou l'inertie l'emporteront sur tous les autres motifs, et
toute votre sagacit peut tre trompe par des
causes inconnues. Mais quand il s'agit d'un corps
ou d'un grand nombre d'hommes, leur intrt commun est beaucoup plus facile connatre, et c'est
par cet intrt qu'on peut prsumer leur systme
de conduite.
des
Or, malheureusement l'intrt particulier
hommes de loi se trouve, dans le rapport que nous
considrons, en opposition avec l'intrt public:
cette opposition va mme au point de constituer
un vritable tat d'hostilit.
La glorieuse incertitude de la loi a t pendant
long-temps le toast des avocats anglais. C'tait,
une plaisanterie de table; mais cette
dira-t-on,
plaisanterie, toujours bien reue, exprimait le voeu
et le but de la profession en gnral.
Prenez l'homme de loi consultant, l'avocat
le notaire
le
procureur,
(conplaidant,
veyancer), vous verrez que dans ces diffrentes
capacits, plus la loi est obscure et incertaine,
plus leur profit est grand. Plus ils sont assurs du
monopole pour la denre qu'ils dbitent, plue ils
augmentent le nombre des consommateurs, c'est-dire de ceux cpii ont besoin de leur ministre.
N'est-il pas clairement de leur intrt que dans

584

CODIFICATION,

toutes les occasions qui demandent le service de

la loi, les individus, incapables de conduire leurs
propres affaires, ou de prvoir les dcisions des
juges, soient forcs de consulter un avocat comme
on s'adressait au
dans les temps d'ignorance
devin?
N'est-il pas clairement de leur intrt que si
quelque tmraire veut se drober cette obligation, ses bvues et ses erreurs lui fassent sentir sa
faute, et que son exemple serve de leon aux autres plaideurs?
de lgislation, il y
a des diffrences sous ce rapport ; les hommes de
loi n'ont pas le mme intrt s'opposer au perEntre les diverses branches

de toutes. Ils pourraient mme n'apaucun obstacle la cration d'un bon sys-

fectionnement

porter
tme pnal ; ils ne sont pas moins intresss que
les autres citoyens prvenir ces dlits majeurs,
ces actes de dprdation
grossire ou de violence
la sret individuelle
et puqui compromettent
blique. Les riches y sont exposs comme les pauvres, quelquefois mme plus qu'eux. Cependant
la grande masse de ceux qui souffrent de ces dlits n'est pas dans une position payer chrement
le service des avocats, et les dlinquants sont pour
la plupart dans la classe pauvre. Il y a donc moins
de bnfice faire dans cette branche que dans
toute

et par consquent moins d'intrt

priv oppos l'intrt public, Ainsi, l'homme de
autre,

OPPOSITION,

CAUSES.

385

comme uniquement m par son

avantage personnel, ne s'opposerait pas la confection d'un bon cole pnal, s'il tait possible de le
s'il
du
code
ou
n'avait pas craindre
civil,
sparer
loi, l'envisager

que la rforme de l'un

forme de l'autre.

n'ament

bientt

la r-^

o
Ainsi, mettant part les cas extraordinaires
un homme de loi, en vertu d'une moralit supou
rieure, d'un zle ardent pour le bien public,
de la noble ambition de se distinguer,
embrassera
le parti de la codification , on peut tre sr que la
majorit, la trs grande majorit de ce corps agira
dans une direction oppose. La loi commune sera'
pour lui la Diane d'phse; et supposer le contraire, c'est croire que les fabricants de poudre
font des voeux sincres pour la paix, ou que les
marchands de verre voudraient trouver le secret
de le rendre infrangible.
Les mmoires du brave et sincre Ludlow

con-

des passages bien propres confirmer ce

que je viens de dire.
Il rapporte une conversation singulire entre lui
tiennent

il s'agit d'une rforme essentielle dans

le clerg et dans l'ordre judiciaire,
que le protecteur voulait oprer, et qu'il estimait comme le plus

et Cromwell:

grand service qu'il pt rendre l'Angleterre. Mais,

dit-il, les fils de Zerviah sont trop forts pour moi,
et on ne peut foire mention d'une rforme dans la
loi sans leur faire pousser des cris d'alarme comme
a5

CODIFICATION

38C

si l'on voulait

>

dtruire

la proprit, tandis que la

loi dans son systme actuel ne sert qu' encourager les riches \ opprimer les pauvres, faire la
fortune des avocats. M. Coke, ajoutait-il
encore,
chef juge en Irlande, a plus termin de procs
en une semaine, par un mode sommaire,
que
les juges de Westminster-Hall
n'en ont conclu
en un an. Mais sous le rapport de la loi, l'Irlande
est un papier blanc sur lequel on peut tracer les
rgles les plus conformes la justice; on peut l'administrer de manire prsenter un modle l'Angleterre mme. Quand les Anglais verront en Irlande la proprit maintenue peu de frais, ils ne
se laisseront

plus duper et vexer par les gens de

loi, comme ils le font prsent.
Voil ce que disait Cromwell, voil les vues dont
il tait occup. Et de tout ce que j'ai lu sur cet
homme tonnant, rien ne m'a donn une plus haute
ide de la supriorit de son esprit.
'

Ludlow,

dans le mme ouvrage ( p. 436 ), nous

que Cromwell avanait bien lentement

apprend
dans cette entreprise; qu' chaque pas il trouvait
de nouvelles difficults, pareeque les lgistes voulaient tenir dans leurs mains l vie, la libert et
ls biens de toute la nation. Il en donne un curieux
exemple. Un bill avait t propos pour enregistrer
tous les actes, tous les contrats dans chaque comt,
sous peine de nullit pour ceux qui n'auraient pas
rempli cette formalit dans un certain temps, tan-

OPPOSITION,

CAUSES.

387

la terre ne pourrait
dis qu'aprs l'enregistrement,
tre sujette aucune encombrance: ce mot d'en*
combrance. fut tellement travaill, discut > chican par les avocats, qu'il ne fallut pas moins de
trois mois au comit pour le faire admettre. Exungue leonem *.
Ce chef juge Coke, dont Cromwell faisait tant de
cas, et qu'il ne finit pas confondre avec le rapac et
violent jurisconsulte du mme nom (sir Edouard
Coke ), eut, comme rgicide, une dplorable fin
sous Charles IL Jusqu'au dernier moment, ferme
et inaltrable, il dclara, clans le lieu mme de
l'excution,
qu'il avait dirig tous ses efforts vers
la rforme de la loi, afin que la justice publique ft administre avec autant de promptitude
et aussi peu de frais que possible, mais qu'il avait
eu souffrir plus qu'une perscution ordinaire de
la part des hommes de sa profession, en pure haine
de ses projets de rforme.
Cromwell serait-il plus heureux aujourd'hui?
je ne le pense pas. Il y a peut-tre un certain progrs
clans l'opinion des classes instruites, une plus juste
apprciation des intrts sducteurs qui s'opposent aux amliorations lgales; l'exemple de la
France et de son code civil peut affaiblir les prr
mais quand on contextes tirs de l'impossible;
sidre que tous les abus lgaux ont jet depuis

Voyez Fragments
tif aux rapports.

on goventmcnt.

prface, article rela25.

388

deux
ont

CODIFICATION,

sicles de plus profondes racines,

tendu leurs ramifications
de toutes

qu'ils

parts,
que le nombre des gens de loi est considrablement augment, et que ceux qui occupent les
chaises curules n'ont montr que des dispositions
hostiles aux plus simples projets de rforme, il est
prsumer que si l'on proposait de convertir
la loi commune en code crit, cette proposition
serait repousse par le barreau et par les grands
juges, soit avec une affectation de mpris, soit
avec une feinte alarme pour le maintien des proprits.
Mais supposons qu'au lieu d'un plan de codification gnrale, il ne ft question que d'un amendement partiel qui tendrait laguer quelques
branches de la loi commune et simplifier la procdure civile, examinons quel parti prendrait un
homme de loi que je choisis pour cet objet clans
la classe ordinaire

pour la moralit,
pour les talents.

et dans la

classe suprieure
D'aprs cette balance de perte et de profit, qui
fournit, comme je l'ai dit, la rgle la moins trompeuse pour prsumer les actions du grand nombre,
voici les cas o l'homme de loi pourra
mesure conforme l'intrt gnral :

favoriser la

i Si telle est sa position individuelle que le bnfice public rsultant de la rforme ne produise
aucune rduction dans ses profits;
2 Si,en cas de rduction,

il value sa part dans

OPPOSITION, CAUSES.

389

le bnfice commun

comme bien suprieure ail

profit qu'il peut tirer d'une mauvaise loi ;
3 Si la perte est peu considrable ou mme incertaine, et qu'en mme temps il y ait tant d'honneur gagner en soutenant la mesure, tant de
discrdit

encourir en la combattant, qu' tout

il lui soit plus avantageux de lui prter

prendre
son appui.

Il faut pourtant observer que dans toutes les

positions o il existe un intrt particulier hostile
commun, il faut compter sur une forte
prdisposition s'opposer tout prcdent utile
et fcond en consquences qui peutencourager l'esl'intrt

prit de rforme. Un exemple de cette nature est

toujours un objet de terreur. Principiis obsta.
Cet expos des intrts sinistres, ce tableau vrai
des penchants naturels du coeur humain, de l'ascendant qu'exerce le profit individuel sur la masse
commune, place sous le point de vue le plus honorable tous ceux qui, clans les mmes positions ,
suprieurs ces sductions si puissantes, se monplus sensibles l'intrt de l'humanit qu'
leur avantage individuel. Il n'est aucun tat priv
ou public qui n'ait un danger moral combattre,
une tentation particulire et pour ainsi dire caracmais quelle que soit cette tentation
tristique;
trent

spciale, plus elle porte l'individu prendre un

parti contraire au bien public, plus il est mritoire
d'y rsister. C'est une grande preuve de supi ici-

CODIFICATION,

390

d'esprit, puisque les sophismes de l'intrt

priv ne l'aveuglent pas, et une plus grande preuve
de cette haute probit, qui se manifeste par des
rite

Il ne peut tre anim que

qui l'unit
par cette sympathie de bienveillance
aux malheureux et aux heureux, aux uns pour
leur
les soulager, aux autres pour participer
sacrifices

personnels.

bonheur.Ilest

l'homme de Fnlon, celui qui prfre sa famille soi-mme et sa patrie sa famille.

Ce moi que ce noble et vertueux crivain attaque
sans cesse, ce moi qu'il analys avec tant de finesse
et qu'il retrouve dans les replis les plus cachs du
coeur, est prcisment cet ennemi secret qu'on a
voulu signaler ici comme le mauvais principe qui
s'applique croiser tous les projets de rforme.
Cette analyse des motifs est une espce de rvlation qui paratra trs offensante deux classes
d'hommes \ et premirement ceux qui par vanit
veulent se tromper eux-mmes. Illeurfautunmiroir
qui les flatte, ils voudraient se persuader qu'aucun
intrt ordinaire ne peut avoir de l'influence sur
leurs jugements ou leurs opinions. Mais les plus
irascibles sont les hypocrites de vertu; ils feignent
de ne pas croire ces motifs intresss pour en
loigner le soupon d'eux-mmes. On les tonne,
on les afflige par cette mauvaise opinion du coeur
humain, et je crois qu'en effet on les afflige en
leur faisant voir qu'on n'est pas dupe de leurs artifices.

OPPOSITION,

CAUSES.

39 1

Je me rsume : partout o on laisse subsister

une jurisprudence non crite, un droit coutumier,
ou ce qu'on appelle en Angleterre l loi commune,
il n'y a pas de sret pour les droits des individus, ou du moins il n'y a qu'un degr de sret trs
infrieur celui qu'on peut obtenir sous des lois
crites.
parlant d'un code faire, prend sur
que le moment de l'entreprendre
n'est pas venu,doit tre prt prouver que ce moment ne viendra jamais. Car chaque anne de dlai

Celui qui,
lui d'affirmer

ajoute la grandeur
remde.

du mal et la difficult

du

Le mal consiste, comme nous l'avons vu, dans

l'incertitude
de la loi non crite et dans l'immensit des statuts qui, faute d'ordre et d'ensemble ,
rendent la loi inaccessible aux citoyens.
Qu'on me dise donc quelle sera l'anne o chale
cune de ces sources de malheurs, l'incertitude,
dfaut de mthode, l'immensit des lois, l'ignorance de la nation cet gard , et cette servitude
d'un peuple qui ne peut faire un pas sans acheter
le service d'un agent lgal ; qu'on me dise quelle
est l'anne o ces maux auront cess d'augmenter.
Quant la difficult d'y remdier, elle s'accrot
par le mal lui-mme : elle s'accrot par le nombre
des intresss, fauteurs de ce mal, par l'ascendant
croissant des lgistes, par le dcouragement des
bons esprits,

par le dsespoir mme qui se place

392

CODIFICATION,

OPPOSITION,

CAUSES.

comme un pouvantail l'entre de ce labyrinthe.

On est effray de la phalange des sophismes au travers desquels il faut passer en les combattant; sophismes qui renaissent d'eux-mmes, comme ces
diables de 'Hilton qui, aprs avoir t coups en
deux par le fer des anges, runissaient bien vite
leurs

membres
combat.

spars et

recommenaient

le

etc.
CONDITIONS
NCESSAIRES,

SECTION
DES CONDITIONS

NECESSAIRES

393

VII.

POUR PROCEDER

A LA CODIFICATION.

Si un gouvernement voulait convertir une masse

de lois non crites ou de statuts incohrents en un
corps de droit complet et rgulier, quelle marche
devrait-il adopter pour arriver ce but de la manire la plus sre?
La mthode qui se prsente la premirej d'aprs
ce qui a t fait jusqu' prsent, est de confier ce
travail un homme de loi qui a la confiance du
souverain, ou une commission moins nombreuse
de juristes qui se partagent les travaux et se runissent pour les discuter. Dans les gouvernements
c'est l'assemble
reprsentatifs ou rpublicains,
lgislative qui choisit dans son sein des comits,
se rservant l'examen et le jugement final de leur
ouvrage.
Aucun de ces modes ne satisfait Mi Bentham..
Voici le plan qu'il propose :
i Une concurrence ouverte tous sous quelques conditions : chaque personne qui veut concourir

clans un temps donn, fournir un

plan gnral de son systme , y joindre, comme
chantillon, un titre ou chapitre particulier,achev
et rdig dans les propres termes de la loi, afin
devra,

3g4

CONDITIONS NCESSAIRES

qu'on puisse juger de son talent de rdaction, et

d'un commentaire raisonn qui
l'accompagner
mette ses juges porte de connatre ses principes
et sa logique.
2 Le concurrent

qui aura le mieux rempli les

conditions demandes sera encourag poursuivre
son travail, sous l'engagement de l'examiner et de
lui fournir toutes les informations dont il aurait
besoin; mais il n'y aura point
d'autres concurrents.

d'exclusion
v

pour

3 Tous ces essais de concours seront imprims

aux frais du public.
4 Il serait dsirer qu'il n'y et qu'un seul et
mme auteur pour le corps entier de droit; mais
cette condition n'est pas absolue; il suffit d'arrter
que chaque code particulier (pnal, civil, commercial, militaire, etc;) soit l'ouvrage d'une seule main.
5, Il ne sera attach aucun salaire ce travail;
mais ily aura quelques encouragements offrir aux
concurrents.
. 6 Il n'y aura point d'exclusion pour les tranautant qu'on
gers; et mme galit dmrite,
peut en juger, un tranger devrait avoir la prfrence.
pas de quoi il s'agit. Ce n'est pas un
code donner une nation, c'est un projet de
code soumettre un comit d'experts, ou mieux
N'oublions

encore un conseil, une assemble lgislative.

Ce projet de code imprim, publi, distribu avec

POUR PROCEDER

A LA CODIFICATION.

395

abondance, sera soumis au tribunal de l'opinion

et la censure de tous les concurrents, qui l'examineront avec la svrit de rivaux malheureux.
Ce n'est qu'aprs avoir subi cette preuve qu'il
sera soumis au jugement final du corps lgislatif,
et qu'il recevra la sanction souveraine.
Je reprends maintenant les diverses conditions
que j'ai nonces.
La premire est le libre concours. Je n'insisterai
pas sur un argument qui est devenu tin lieu commun en conomie politique. Si tout privilge est
nuisible la perfection, d'une manufacture,
comment ne le serait-il pas plus encore dans un genre
de travail qui surpasse en difficult toutes, les autres compositions littraires? Y a-t-il quelque probabilit que la science de la lgislation soit renferme dans les dputs d'une assemble ? N'y en a-t-il
pas beaucoup au contraire que les travail* du cabinet, les pnibles tudes qui forment un profond
ont peu de rapport avec l'espce
jurisconsulte,
d'activit
individus

et les liaisons sociales qui poussent les

dans la carrire politique ? Les dputs,

appels juger une une les mesures et les questions lgislatives, ne pensent gure en tudier
l'ensemble, et mme, quelque bons juges qu'ils
puissent tre d'une loi qui leur est prsente, ils
seraient bien rarement en tat de la prparer et
avec le systme entier de la lgislation. Le libre concours est donc infiniment pr-

de la combiner

396

CONDITIONS

NCESSAIRES

frable celui d'un choix renferm dans un corps

quelconque, clans une assemble, ft-elle d'ailleurs
l'lite de la nation. L'individu
qui n'en est pas
membre est peut-tre le seul qui soit capable de ce
grand travail, et sa supriorit est probablement
l'effet de cette vie solitaire et studieuse qui le rend
tranger aux cercles de la vie sociale.
On dira peut-tre que l'invitation du gouvernement ne produira point d'effet, que personne ne
voudra se prsenter au concours dans l'incertitude
du succs.
Mais, dans cette objection, on oublie que le dsir de se faire connatre est un stimulant trs puissant, que la carrire qu'on ouvre des talents
obscurs est brillante de gloire, et qu'il y a de grandes mes que les petits succs ne touchent point,
mais qui s'enflamment de la pense du bien public
et d'une gloir.e nationale,
D'ailleurs ce n'est pas un ouvrage complet qu'on
demande; ce n'est qu'un essai qui ne doit pas coter beaucoup celui qui aura pass plusieurs annes dans l'tude des lois mditer en silence sur
un systme de lgislation.
D'autres feront une objection d'une nature tout
oppose : Il y aura, diront-ils, une telle multiplicit de projets, qu'on perdra un temps immense
les publier, les comparer, et que l'assemble ou
un comit de l'assemble sera condamn perdre
des annes clans ce travail.

POUR

PROCDER

A LA

CODIFICATION.

39?

On oublie, dans cette seconde objection, que l'ouvrage dont il s'agit n'est pas une ode, un discours
acadmique; que la composition d'un code est du
nombre de celles qui exigent un homme tout entier; qu'il n'y a point ici de rcompense pcuniaire;
et que
qu'il faut agir pour la gloire et l'humanit,
ce genre d'hrosme n'est pas trs commun. Quant
la fatigue et au temps perdu dans cet examen,
on les exagre beaucoup. Il ne s'agit pas de juger
des codes, mais des plans et des chantillons; et
ds que l'ouvrage suprieur s'est montr , il jette
un clat qui efface tous les autres, et qui, pour
ainsi dire, au premier coup d'oeil en fait ressortir
tous les dfauts.
En cherchant

toutes les objections, j'en trouve

encore une qui n'chapperait pas ceux qui seraient jaloux de maintenir
le privilge exclusif
dans les mains de l'assemble. L'auteur, dira-t-on,
tant, par supposition, tranger la lgislature, lie
pourrait pas y dfendre son ouvrage ; il serait jug
sans pouvoir tre entendu. Mais pourquoi le seraitil? pourquoi

pas appel donner les

ncessaires? Pourquoi une^commisne serait-il

explications
sion ou une assemble se refuserait-elle
de recevoir

des informations

l'avantage
d'un individu
qui

pas l'honneur de lui appartenir? Enfin,

tre

ne
la
l'auteur
pas
prsent
que
suppos
peut
discussion de son ouvrage, au moyen du commentaire raisonn dont on a fait une des conditions
n'aurait

308

CONDITIONS

NCESSAIRES

ncessaires, on a mieux que l'auteur en personne ;

son crit rpond article.par article aux objections
qu'on peut faire; et ces rponses, mdites dans le
silence du cabinet, ont bien plus de prcision que
des observations orales et improvises.
J'ai encore un mot dire sur les avantages de
ce libre concours. D'un ct il tend mettre en
vidence des talents peu connus, de ces talents
les
les
fruits
rares
sont
les
comme
plus
plus
qui
il
des
tudes
svres
et,
;
persvrantes
prcieux
peut rvler au gouvernement les hommes les plus
aux fonctions judiciaires,
propres la lgislature,
aux places administratives,
D'un autre ct, l'examen de tous ces projets,
la comparaison de ces divers plans, formeront ncessairement une cole de lgislation,
non seulement pour ceux qui seront spcialement chargs
de cet examen, mais encore pour la portion du
public assez avance pour s'intresser ces travaux. A quoi est-on appel dans une assemble
lgislative? A s'occuper de questions dtaches, de
mesures de dtail, cle lois de circonstances ; mais
ce qu'on ne;connat point, c'est l'ensemble, c'est
le systme de la lgislation,
c'est le rapport de
toutes les parties, ee sont (es principes qui dominent tout le domaine de la loi. J^e rsultat de ce
concours sera de donner aux esprits plus d'tendue,, et cle former cle vritables

lgislateurs.

POUR PROCDER

Seconde condition.

A LA CODIFICATION.

Aucune rmunration

399

pcuniaire.

Pourquoi fait-on ici une condition si oppose

au cours ordinaire des choses? qu'y a-t-il de particulier clans ce genre cle travail qui doive exclure
un salaire ou des pensions?
Si vous constituez un comit de membres salaris , vous aurez choisir entre un plus grand
nombre de candidats ; mais ce que vous gagnez en
nombre, vous le perdrez en qualit. Ds qu'il s'agit de places lucratives, tous ceux qui ont quelque
espoir de les obtenir mettent en mouvement des
amis et des protecteurs;
la faveur s'en mle, et
quoi qu'on pense, la meilleure chancelle sera pas
pour ls plus habiles, mais pour les mieux recommands. Le savant qui aura vcu dans la retraite
lie sera pas gal dans cette concurrence au demisavant qui a vcu dans le monde; il y aura des brigues , des intrts, des motifs tout--fait trangers
au mrite et la capacit des individus. Ceux qui
feront le choix auront rribins d'gard au bien gnral q'ii dsir de placer leurs cratures ; et la
sera d'tre plus
premire cls recommandations
dvou l'autorit qui dispose des honneurs et du
profit i qu' la nation mme qui ne^lonne ni des
:.; i
titres ni des pensions.
Mais allons plus loin; voyons ce qui doit rsulter d'un salaire pour l'ouvrage mme. Je vois dans
toute rcompense

pcuniaire

un danger de prci-

400

CONDITIONS

NCESSAIRES

pitation ou un danger de dlai, et mme de dlais

indfinis. La munificence du souverain n'a pas
manqu en Russie : qu*a-t-elle produit ? Il y a eu
beaucoup de lgislateurs salaris, et peu ou point
d'oeuvres de lgislation,
Mais la rcompense pcuniaire ne sera accorde
qu'aprs la confection du travail! Voil en effet un
moyen de s'assurer un produit de manufacture;
seulement il est craindre que l'oeuvre ne se fasse
avec plus d'gard au dsir de recevoir la rcompense qu' celui de la mriter. Un motif tout autre
que l'ambition de bien faire animera l'activit des
cooprateurs, et les rendra, moins difficiles clans
l'examen de leurs travaux respectifs. S'il n'y a qu'un
seul homme employ, il sera plus indulgent pour
lui-mme, et comment refuserait - on la rcompense promise, quel que soit l'ouvrage qu'il aurait
donn? Ce serait une injustice manifeste, car il
n'a pris d'autre engagement que celui cle faire de
son mieux, et qui pourrait juger s'il n'a pas fait
tout ce qu'il tait capable de faire? Si la rtribution
pcuniaire est donne sous la
forme de pension annuelle, il faudrait bien peu
connatre la nature humaine pour ne pas voir que,
clans ce cas plus clairement encore que dans le premier, la rcompense est tourne contre le service;
que ce service se fera lentement ; qu'on se bornera
souventji
n'a point

sauver les apparences; que .Vincjjlencc

ici cle frein, parcequ'elle n'a point cle

POUR PROCDER A LA CODIFICATION.

4l

juge ; et que dans un comit il ne faut qu'un seul

homme incapable ou ennemi du travail pour Tetarder tous les autres. L'obstacle n'est pas si grand
s'il n'y a qu'un seul jurisconsulte charg de l'ouvrage , et il a du moins une responsabilit d'honil est expos
neur; mais, laiss lui-mme,
l'action, mme insensible, de tous les motifs sducteurs. La seule difficult du travail offre un
moyen plausible de repousser tous les reproches,
de justifier tous les dlais.
Troisime

condition.

Que l'ouvrage soit d'un seul.

Le mode qui a t communment employ pour

des rdactions de code, celui mme auquel on
a recours clans les assembles lgislatives, c'est,
comme je l'ai dit, cle nommer des comits plus
ou moins nombreux, qui se divisent le travail dans
le cas o les oprations sont un peu compliques,
ou qui choisissent entre eux le rdacteur qui jettera les premires bases du projet.
Cette mthode est dfectueuse.
D'abord en multipliant les auteurs, n'y en etil que deux, vous diminuez la responsabilit: vous
laissez dans le doute qui appartient le blme s'il
y a du blme. Entre plusieurs associs, la dsapprobation la plus mrite tombe plus lgrement sur
chacun d'eux, ou plutt elle ne tombe prcisment sur aucun d'eux: elle est comme flottante
26

/|02

CONDITIONS

NCESSAIRES

dans l'air : le reproche se repousse cle l'un l'autre

comme la balle du joueur, et ne se fixe nulle part.
Le tribunal de l'opinion publique se partage en
deux sections; l'une aristocratique,
l'autre dmocratique : la premire prononce sur le mrite de
l'ouvrage d'aprs sa conformit aux intrts des
castes ou des classes privilgies ; la seconde juge
Mais clans
d'aprs les intrts du grand nombre.
laquelle cle ces divisions seront les cooprateursdu
code? probablement
clans la premire; et plus ils
seront nombreux,
plus il est probable que la balance des opinions

sera en faveur du parti aristo-

cratique.
Laissons part cette responsabilit, qui s'affaiblit en raison du nombre. Il faut considrer un
des collaborateurs :
autre effet de la multiplicit
dans la part d'honneur et de bienla diminution
attache ce grand travail. Ne
supposez que cinq associs, celui qui aura port
tout le poids se trouvera rduit un cinquime
dans le lot du mrite. Peut-on attendre le mme
veillance

publique

degr d'efforts de sa part que s'il tait seul ? Soit

travaille
qu'il se repose sur ses collgues, sqitqu'il
avec eux, il y a un affaiblissement dans l'exercice
de ses facults. Il ne faut qu'un associ faible ou
qui ne puisse pas,s'lever jusqu' lui pour
lui-mme descendre. Il ne faut qu'un
l'obliger
homme born et opinitre pour obtenir des contimide

cessions, des sacrifices, par le dgot et la lassitude

POUR PROCDER

A LA CODIFICATION.

/f03

qu'il fait prouver chaque dbat. Enfin, chacun

d'eux peut aimer le bien public, mais chacun d'eux
aura certains intrts particuliers sur lesquels des
complaisances mutuelles, plutt tacites qu'exprimes, amnent des transactions aux dpens de l'intrt gnral. C'est par toutes ces causes que les
ouvrages de comits nombreux ont si rarement
russi. Les exemples ne me manqueraient pas.
Un autre inconvnient cle la pluralit des collaborateurs , c'est le dfaut d'unit dans l'ouvrage.
Il y aura de l'incohrence soit entre les diffrents
codes, soit dans les dtails cle l'excution. Si celui qui s'occupe du code pnal n'a aucune part
la composition du code civil, peut-on s'attendie
voir une parfaite harmonie entre les dlits et les
droits? Les deux codes sont intimement lis. Celui
qui croit pouvoir les sparer n'a bien compris ni
l'un ni l'autre. Le code adjectif, ce code de procdure qui n'a pour objet que d'tablir les moyens
d'excution pour les lois pnales et civiles, suppose
de mme une intime connaissance des deux codes
substantifs. Prescrire un jurisconsulte de faire une
loi cle procdure pour faire marcher des lois qu'il
ne connat pas, c'est le jeter dans une rgion cle
vagues conjectures ; c'est lui donner construire
une machine sans lui faire connatre avec prcision
les poids qu'elle doit lever, et la nature des services qu'elle doit rendre.
26.

l\Q.\

CONDITIONS

Raison clo prfrence

NCESSAIRES

pour appeler wt tranger cette

fonction,

Toutes choses d'ailleurs

gales, un tranger devrait tre prfr un national pour la formation

d'un corps cle droit,
Cette proposition tient du paradoxe. Il semble
qu'il manque un tranger, sauf des circonstances particulires,
quelques unes des donnes les
plus ncessaires pour ce grand travail, la connaissance des moeurs, des prjugs, du caractre,
des dispositions nationales; il est craindre que
son ouvrage, quelque bon qu'il pt tre, considr
ne convnt pas la nation laabstraitement,
quelle il est destin.
J'ai trois observations

prsenter en rponse

cette objection.
i Il ne s'agit pas ici d'un lgislateur appel faire
une constitution politique. Cette classe cle lois est
d'un ordre suprieur. Ceux qui possdent le pouvoir politique ne souffrent pas qu'on le modifie :
les changements ne se font que dans des temps de
crise, par des moyens violents, ou du moins par
Dans la formation des codes, il faut
intimidation.
donc carter tout ce qui concerne directement
la forme du gouvernement et la distribution
des
pouvoirs constitutionnels.
2 Il ne s'agit pas non plus d'une lgislation qui
n'ait aucun rapport avec celle qui rgit la nation

POUR PROCDER

A LA CODIFICATION.

/|05

pour laquelle on fait un corps de lois. Nous avons

vu que l'objet principal est de rdiger une jurisprudence d'arrts en une loi crite, ou cle donner
un ordre systmatique des statuts incohrents,
et qui, raison cle leur nombre et cle leurs contradictions , tiennent le peuple dans la dpendance
des gens de loi. Il s'agit cle gnraliser, cle simplifier , d'arranger, cle conserver tout ce qui a dj
l'approbation gnrale, et non de donner des lois
qui tombent du ciel, et dans lesquelles personne
ne pourrait plus se reconnatre.
3 On exagre beaucoup la force cle l'objection.
Les principes cle lgislation ont une application
trs tendue et trs gnrale : les circonstances
qui doivent les modifier selon les temps et les
lieux, selon le caractre et les habitudes des peuples , ne sont ni bien nombreuses ni difficiles
saisir. Ce travail a t fait * : on a rduit la simplicit d'un catalogue toutes les diffrences qui peuvent rsulter clans les dlits et les peines des diversits de climat, de religion, de gouvernement, do
castes. On a suppos qu'un code pnal, fait pour
l'Europe, dt tre transplant dans les Indes, et
on a suivi en dtail toutes les modifications qu'il
devrait recevoir pour s'adapter aux circonstances
particulires d'une nation si diffrente des ntres.
sous le rapport des
D'ailleurs cette infriorit
1 V. Traits de
lgislation,
de temps et de lieu, etc.

tom. III,

des Circonstances

4o6

CONDITIONS

NCESSAIRES

connaissances locales, est-elle donc un obstacle si

difficile vaincre? S'il tait question cle recevoir
un code fait par un tranger,
premptoirement
on comprend quelle crainte et quelle dfiance
pourrait s'attacher cet acte de soumission, Mais
un projet soumis l'examen, un projet qu'on ne
reoit qu'aprs une mre dlibration, si c'est un
tranger qui en est l'auteur, il rsultera de cette
circonstance une plus grande svrit dans la critique , et il ne pourra pas luder la vigilance des
censeurs excits par les jalousies nationales.
Voil ma rponse l'objection qui se prsente
d'elle-mme. Voyons maintenant s'il y a de bonnes
raisons pour prfrer un rdacteur tranger un
rdacteur national, dans la supposition qu'il offrirait d'ailleurs toutes les garanties dsirables sous le
rapport des lumires.
Il s'agit d'aptitude. Examinons les lments dont
l'aptitude se compose, et nous arriverons la solution cle notre problme.
i Aptitude morale, c'est--dire exemption des
intrts locaux, des partialits politiques, des liaisons personnelles, des prjugs cle naissance et
ces dispositions secrtes qui
peuvent faire prdominer des intrts publics.
A tous ces gards, il est vident qu'un tranger
d'tat,

de toutes

est plac sur un terrain plus lev que l'homme

du pays. Il ne participe ni l'esprit de corps ni
l'esprit de secte, ni aux intrts des hommes.de

POUR PROCDER A LA CODIFICATION.

47

loi ni ceux du clerg, ni au dsir cle faire prvaloir telle ou telle classe de l'tat. Il ne peut esprer
de succs qu'en se conciliant l'approbation
gnrale par l'intrt gnral, et en supposant qu'il
aurait lui-mme des prjugs puiss dans ses habitudes nationales, il n'aurait aucune influence externe pour les soutenir;
ni crdit, ni famille, ni
parti, ni liaisons sociales, il serait seul contre tous.
Ses erreurs seraient sans danger.
Il
2 Aptitude intellectuelle.
n'y a point ici
de prsomption gnrale en faveur d'un tranger,
mais en tant que les partialits sont la source des
plus grandes aberrations du jugement, un tranger a sous ce rapport un avantage marqu sur les
hommes du pays.
Il ne faut pas conclure de ceci qu'on doive appeler un tranger cette fonction, en excluant les
nationaux ; il s'agit seulement de montrer que les
trangers ne doivent pas tre exclus, et que, dans
le cas d'un mrite distingu, il y aurait des motifs
raisonnables de leur donner la prfrence.
pas dsirer qu'on pt
donner aux peuples des ides plus librales sur la
manire de faire des lois! Ce que je vais dire n'apCombien

ne serait-il

partient pas directement mon sujet, mais c'est

une digression qui m'entrane.
Dans une assemble lgislative, choisie par le
peuple, pourquoi n'admettrait-on
pas un certain
nombre d'trangers, choisis dans des tats d'une

CONDITIONS NCESSAIRES

4o8

constitution

analogue, auxquels on accorderait la

facult de faire des discours et mme des propositions? Quant au droit de suffrage, il est vident
qu'ils ne doivent pas l'avoir; mais dans combien
de circonstances ne seraient-ils
informations et des conseils !

pas utiles pour des

Dans des gouvernements nouveaux qui ont

lutter contre toutes les erreurs de l'inexprience,
dans ces grandes lgislations cle l'Aespagnole, combien ne serait-il pas int-

par exemple,

mrique
ressant d'appeler des hommes qui se seraient fait
une grande rputation dans le congrs de l'Amrique anglaise !
Si vous envisagez cette mesure sous le rapport
politique, elle offre un moyen de rapprochements,
elle forme des liaisons d'amiti, elle prsente un
caractre d'alliance et de fraternit entre les nations; elle serait souvent propre prvenir ces
msentendus qui peuvent avoir des suites si funestes. Il y a dj quelques germes de ces mesures
dans les socits scientifiques et littraires; mais
leur utilit serait bien plus grande clans des spcits
politiques : ces membres honoraires seraient des
leur prespces d'ambassadeurs de lgislation;
sence serait un frein contre des passions violentes,
et une garantie cle la vrit dans les rapports ministriels. J'y vois en un mot des avantages manifestes, et pas le plus petit alliage de danger.
Je sais bien qu'on renverra cet le ide l'utopie;

POUR PROCDER A L CODIFICATION.

49

mais jusqu' prsent cette utopie est un lieu fort

honorable d'exil pour tous les projets qui dpassent les notions, vulgaires, et qui combattent les
abus des castes privilgies.

OPINION

410

SECTION

DE SIR FRANCIS

DACON

MODE

DE CONSOLIDER

LES

DE LA

LOI

OPINION

VIII,
ADRESSEE

STATUTS

ET

A JACQUES
DE FACILITER

1er SUR

LE

L'ISTUDE

COMMUNE.

Dans le prambule, l'auteur entre en matire

avec toutes ls prcautions oratoires : il tmoigne
la plus haute estime pour les lois de son pays ; il
les trouve justes, sages, modres, rendant Dieu,
Csar, aux sujets tout ce qui leur appartient. Il
est vrai qu'elles sont comme la langue anglaise, un
compos cle coutumes bretonnes, romaines, saxonnes , danoises, normandes; mais, comme le mlange des mots a produit pour l'Angleterre une
langue plus riche, le mlange des lois a produit une
lgislation plus complte. Tout arbre s'amliore
par la transplantation.
Les changements que je propose, dit-il, ne sont
pas considrables : je ne demande pas des innovaet l'on sait qu'il
tions, je ne veux qu'amliorer;
est plus facile d'amender ce qui est bien que de corriger ce qui est mauvais. Il s'agit moins dans mon
projet de la matire de la loi que de sa forme, de
son expression, de sa notification. Il s'agit plutt

DE

SIR

FRANCIS

/| I t

DAC0N.

de la placer dans un nouveau jour,

ner une nouvelle nature.

que de lui don-

De l Bacon passe aux objections qu'il peut prvoir, et il y rpond avec cette brivet piquante
qui caractrise son style, beaucoup plus approchant
de Snque que de Cicron.
Ce projet, dira-t-on, est inutile: la loi anglaise
dans son tat actuel peut soutenir la comparaison
avec les meilleures lois trangres, et quoi qu'on
fasse, il ne sera jamais possible l'esprit de l'homme
cle faire une lgislation complte qui soit au-dessus cle tonte incertitude

et de toute vasion.
cette objection ?

Que rpond-il
Quant la comparaison

avec les lois des autres

d'en parler, pareequ'on ne

nations, il est inutile

s'accorderait jamais sur ce point. Nos hommes de
loi donneront la prfrence notre loi municipale;
mais les civiliens, les rudits, les voyageurs, seront
d'une opinion diffrente.
Ce qui est certain, c'est que nos lois sont su de grandes vajettes de grandes incertitudes,
rits d'opinions; et dans leur excution elles entranent de grands frais et sont souvent ludes.
Del,
1 Des procs trs multiplis et trs longs.
2 De grandes facilites donnes la chicane:
les honntes

gens harasss et opprims par le

moyen mme qui devait les secourir.
5 Le juge est trop absolu: dans les cas douteux,

4 l fi

OPINION

et ceux-ci sont en grand nombre,

fort tendue et fort dangereuse.

il a une latitude

4 Les cours cle chancellerie sont surcharges :

ce remde lgal, offert au nom cle l'quit, n'est
rien moins que sr dans ses bons effets.
5 Toutes ces ambiguts de la loi, qui causent
l'ignorance des avocats, servent aussi la couvrir.
6 Toutes les scurits des possessions par patentes, avec testament,sont souvent hypothtiques
et creuses par l'obscurit de la loi. On a raison de
dire que du plus au moins toutes les lois sont sujettes tre incertaines. Mais voici le point remarquer : les cloutes se rapportent-ils des questions hors du cours ordinaire

des choses, ou celles

qui se prsentent chaque jour? Dans le premier

cle la prcas, attribuez ce mal l'imperfection
ne saurait tout embrasser;
voyance humaine,qui
clans le second, soyez sr que c'est la faute cle la loi.
Et je le dirai ici, pour rendre chacun ce qui lui
est d : sans les Rapports de sir Edouard Coke, sans
les dcisions et les rgles qu'ils contiennent, notre
loi commune serait dj comme un vaisseau qui n'a
point cle lest. Il ne faut qu'ouvrir les yeux pour reconnatre combien les dcisions des temps modernes s'cartent sensiblement

cle celles des temps

antrieurs.
Riais quoiqu'il
faille remdier aux divergences
de la loi commune, la ncessit do cette rforme
est bien plus grande par rapport a la loi statutaire.

DE SIH FRANCIS

DACON.

4'^

Voyez d'abord-ce nombre cle lois pnales qui

menacent les sujets : elles n'en sont que plus insidieuses pour tre dormantes; elles se convertiraient
bientt en instruments de tyrannie s'il survenait
des temps malheureux o on voult les faire revivre et les excuter. Un savant jurisconsulte interprtait cette maldiction d'un prophte, Il pleuvra sur eux desfihts,
par une multitude de lois
pnales mal dfinies, et demi caches. Il en est
plusieurs de ces lois qui sont bonnes conserver,
mais dont les pnalits sont trop fortes: et s'il y a
une rgle sans exception, c'est que la trop grande
rigueur des lois, outre le mal particulier qui en
rsulte pour ceux qu'elles frappent, est une cause
certaine de leur affaiblissement.
Il y a un autre inconvnient attach aux lois pnales tombes en dsutude ; elles rpandent sur
le corps entier de la loi une habitude cle ngligence,
de dsobissance, une sorte de gangrne qui corrompt la partie mme qui devrait tre conserve:
en sorte que les lois prouvent le tourment de
M/.ence, les vivants expirent dans les bras des
morts.
On objectera encore contre mon projet, que
cest une innovation, et cpie toute innovation cnlraine des dangers au-del cle toute prvoyance.
Je rponds cette objection que tout remde
tant aussi une innovation dans le corps politique
connue clans le corps naturel, un argument qui

4l4

OPINION

s'applique toute espce de rforme, un argument

qui a toujours pu s'appliquer aux meilleurs projets,
n'est qu'un lieu commun, qui, seul et par lui-mme,
ne mrite aucune attention. Mais le fait est que
ma proposition ne renferme rien qui ait le caractre d'innovation clans un sens suspect. Les innovations que l'on craint sont celles qui intressent
la conscience, les possessions,la libert des individus : mais celles-ci, loin de blesser des intrts
particuliers, sont toutes en leur faveur ; loin cle leur
imposer cle nouveaux fardeaux, on les soulage.
D'ailleurs c'est plutt une affaire d'arrangement,
cle simplification,
qu'un changement proprement
dit : c'est une simple rvision des lois; et il y en a
plusieurs exemples cle la part des gouvernements
que nous regardons comme des modles.
Athnes, ils avaient le conseil des six : c'tait
une commission toujours en exercice, dont la
fonction tait cle veiller sur les lois qui ne convenaient

plus aux circonstances ; et quand une loi

nouvelle ne s'accordait pas avec une loi ancienne,
ils proposaient aussitt le rappel de celle-ci.
Les Romains, par leurs dcemvirs, firent la loi
des douze tables; mais c'tait plutt un code cle
lois nouvelles, empruntes de la Grce, qu'une
de leurs propres lois.
compilation
le travail
L'empereur Justinien , en distribuant
entre plusieurs jurisconsultes , rduisit les lois,
parses dans un nombre infini de volumes, la

DE

SIR

FRANCIS

DACON.

4*5

forme o nous les voyons aujourd'hui

dans les
Institutes et clans les Pandectes.
Louis XI fut long - temps occup du projet de
runir en un seul corps la loi civile des Romains,
et les divers coutumiers qui rgissaient les provinces de son royaume.
Mais, clira-t- on encore, si l'on veut entreprendre
une rforme des lois, il vaudrait mieux s'appliquer
convertir la loi commune en statut, et n'avoir
qu'un seul code mthodique et complet.
Ce serait, dit Bacon, une question bien difficile
dcider que celle de la prfrence entre des lois
crites et des lois non crites ; il y a cle forts ar
coutumes
et
contre.
Les
sont des
guments pour
lois crites clans des tables vivantes,. et l'glise
mme reconnat l'autorit de certaines traditions.
Dans les sciences, la marche la plus sre est de
s'en tenir aux particularits. Quoi qu'il en soit,
je n'oserais pas donner le conseil de jeter la loi
commune clans un nouveau moule; ce que je propose tend seulement l'monder, la greffer, et
non y passer la charrue, et la planter de nouveau. C'est l o je verrais une innovation
pourrait entraner de grands dangers.

qui

On objectera encore ente les juges et les avocats

ne se reconnatront plus, pour ainsi dire, clans la
loi ainsi altre dans sa substance et dans sa forme;
que c'est les renvoyer l'cole pour savoir ce qu'est
la loi et prononcer leur opinion; que leurs anciens

4 16

OPINION

livres leur deviennent inutiles,

une nouvelle bibliothque.

et qu'il leur faudra

Bacon rpond que cette objection est fort exagre : qu'il ne s'agit point cle changer les lois
mmes; qu'elles subsisteront en entier; qu'en retranchant tout ce qui est tomb en dsutude, en
laguant tout ce qui est improfitable et nuisible, la
arpartie qui est conserve et mthodiquement
range devient plus claire, plus facile retenir,
et d'une application plus aise.
des livres anciens rendus
Quant l'objection
inutiles, elle est presque purile clans un objet
d'une si haute importance. On aurait pu galement
la faire valoir contre les nouvelles traductions cle
la Bible et contre tous les ouvrages des savants. Les
livres doivent suivre les sciences, et non les sciences rester esclaves des livres.
Aprs avoir ainsi cart les objections principales, Bacon expose la nature de son plan; il embrasse deux choses, i un digeste cle la loi commune ; 2 une compilation des statuts.
Le digeste de la loi commune consiste rassembler toutes les dcisions rendues depuis Edouard Ier,
les rdiger d'anne en anne : i en retranchant
tous les cas sur lesquels la coutume a vari, pour
s'en tenir aux rgles qui sont actuellement en vigueur : cette multitude cle cas obsolites ne font
qu'embarrasser l'esprit clos tudiants, et leur faire
apprendre

avec beaucoup de peine ce qu'ils

doi-

DE SIR FRANCIS

DACON.

4 7

vent ensuite oublier; 2 en supprimant les cas de

les cas identiques qui remplissent
pure rptition,
d'normes volumes; 3 en abrgeant
inutilement
les rapports trop prolixes. Une main habile qui
laguerait le superflu , sans toucher l'essentiel,
rendrait un service minent en conomisant, le
les dgots attemps des lves, et en diminuant
tachs cette tude. Par rapport aux cas sur lesquels il existe des dcisions opposes, il ne serait
pas convenable de s'en remettre une commission
cle jurisconsultes; il faudrait runir les juges pour
dcider quelle est la loi, ou rsoudre la difficult
par l'autorit du parlement.
Relativement aux statuts, la rforme propose
par Bacon embrasse quatre objets : i la suppression de ceux qui se rapportent des choses
qui n'existent plus, comme les statuts concernant
les Lombards, les Juifs, les polards, etc.; 20 la
rvocation de ceux qui sont tombs en dsutude,
mais qui ne sont point abolis, et qui pourraient,
dans certaines circonstances

tre remis en action,

et fournir des
prendre les hommes au dpourvu,
armes dangereuses la malice ou la tyrannie ;
5 l'adoucissement des pnalits clans plusieurs cas
o il convient de conserver le fond de la loi; mais
par le changement dos moeurs ou des circonstances,
les peines choquant l'opinion publique ne sont pas
appliques, ou, quand elles le sont, jettent de l'odieux sur le gouvernement ; 4 enfin, le grand et
27

4 18

OPINION

DE SIR FRANCIS

BACON.

principal objet serait de runir sous un seul titre

tous les statuts qui se rapportent au mme objet,
et de rendre la loi claire, uniforme,
facile exCUtCl'.

Tel est le rsum de cette proposition de Bacon.

Il ne crut pas ncessaire, en l'adressant Jacques Ier,
cle lui donner plus cle dveloppement : il lui conseille cle ne pas entreprendre cette rforme par des
hommes de son choix ; attendu qu'il faudrait toujours faire sanctionner l'ouvrage par le parlement,
il vaut mieux s'adresser directement lui, et l'engager nommer des comits pour s'en occuper.
Leur compilation sera reue avec moins de dfiance
que si elle venait immdiatement

des commissaires

royaux.
La proposition

de Bacon n'eut point de suite ;

elle est reste pendant deux cent vingt -cinq ans
enterre clans ses oeuvres. Mais nous allons voir
dans le chapitre suivant un ministre habile et zl
pour le bien public la reproduire avec clat clans
le parlement,
et lui donner un commencement
d'excution.

CONSOLIDATION

DE DIVERS

SECTION
CONSOLIDATION

DE DIVERS

PARLEMENT,

4 9

IX.

STATUTS

EN l8a5

STATUTS.

, PAR

DES ACTES

DU

ET 1826.

Nous avons vu M. Bentham se placer pour ainsi

dire au plus haut point de la perfection idale,
pour arriver la composition d'un code intgral,
homogne dans sa/substance, et mthodique dans
sa forme. Qu'on estime un pareil plan impraticable,
soit par la difficult de trouver un jurisconsulte
dou cle toutes les qualits ncessaires pour l'excuter, soit par les obstacles qui naissent des prjugs, des passions, cle l'ignorance des gouvernements, cle celle des peuples, ou de la nature mme
il n'en est pas moins
des constitutions politiques,
vrai cpi'il est minemment utile cle connatre le
but auquel on doit tendre, ft-il impossible d'y
arriver. L'ide de la perfection est un pouvantait
mais elle est l'aiguillon
la
du
mdiocrit,
pour
gnie. Pourquoi en a*t-on peur? Aprs avoir lev
la thorie aussi haut qu'elle peut aller, il y a toujours tant cle rabais dans l'excution, tant d'habitudes , tant d'intrts avec lesquels il faut capituler,
tant de personnes apaiser avant cle faire le bien,
qu'il faudra ncessairement descendre de la haua7*

4 20

CONSOLIDATION

teur o l'on s'est plac ; mais il sera toujours avantageux d'avoir aspir un mieux mme imaginaire.
N'opposons pas toujours ce prtendu impossible
ces esprits vigoureux dont les lans vont au-del
de la porte commune, et sont presque des rvlations et des prophties : l'avenir les explique; et
leurs ides, qui semblaient extraordinaires, cessent
clel'tre lorsque, par l'effet de leurs instructions, ils
ont lev un grand nombre d'hommes leur niveau.
Le plan cle conduite du ministre anglais, pour
la rforme des lois, n'est point celui cle M. Beniham. Il ne s'tend pas mme aussi loin que celui
de Bacon ; il ne touche point la loi commune ;
il ne propose mme pour les statuts que des rformes partielles; il s'avance pas lents dans sa
carrire. Les esprits ardents peuvent mpriser ces
demi-moyens ; mais ceux qui considrent toutes
les difficults qu'un ministre doit vaincre, ne verront que des preuves cle sagesse clans des amliorations successives qui n'alarment personne, et qui
se facilitent les unes les autres.
Le systme suivi par M. Peel consiste runir
dans un seul corps les divers statuts relatifs un
mme objet : ainsi tous ceux qui se rapportaient
aux banqueroutes ont t rduits un seul. Il a propos une semblable opration pour les divers actes
relatifs aux droits d'entre et de sortie ; et dans la
session de 1825 ,il introduisit un bill pour consolider toutes les lois concernant le jury.

Il n'y avait

DE DIVERS

STATUTS.

4a l

statuts dans lespas moins cle quatre-vingt-cinq

quels cette lgislation tait disperse; et comme ils
se modifiaient,
s'abrogeaient ou s'expliquaient les
uns les autres, ce n'tait que par le procd le
plus lent et le plus pnible qu'on pouvait parvenir connatre la dernire volont du lgislateur.
Plusieurs mme de ces actes portaient des titres
sous lesquels personne n'aurait imagin de chercher des dispositions relatives aux jurs ; il semble
qu'on avait eu l'intention cle les cacher plutt (pie
cle les mettre en vidence: ce n'tait que par hasard qu'on pouvait en dcouvrir quelques unes
dans un statut sur le recouvrement des petites
dettes , dans un autre sur la construction des prisons , dans un autre sur certaines incapacits des
apothicaires remplir quelques offices municipaux , dans un autre enfin sur une prohibition
d'exporter des cuirs. Rien ne prsente plus l'absence de toute mthode, qu'une lgislation du jury
dont les parties sont ple-mle dans des statuts qui
n'ont aucune analogie entre eux et aucun rapport
Tout autre qu'un homme cle
dans ce labyrinthe, 'et mme un

avec cette institution.

loi se perdait
homme de loi devait tre bien embarrass s'en
faire une juste ide. M. Peel,en proposant la concle ces statuts,ne crut pas devoir se borner les runir. Il a voulu mettre profit cette circonstance pour en faire abroger quelques uns qui
taient suranns depuis long-temps, mais qui n'a-

solidation

CONSOLIDATION

422

vaient jamais t abolis. Autrefois, par exemple ,

les jurys taient responsables de leurs verdicts ;
ils pouvaient mme tre condamns des peines
trs svres,la confiscation de leurs biens, l'emprisonnement, leur maison rase, leurs femmes et
leurs enfants chasss de leurs demeures. Il est vrai
que depuis deux cents ans il n'y avait pas eu
d'exemple d'unev seule application de ces lois, mais
c'taient l des restes de barbarie qu'il tait temps
de faire disparatre.
Le mme travail

conduisait

naturellement

qui ne se faisaient sentir

qu'en voyant la loi dans son ensemble, et dcider des points sur lesquels les opinions des hommes
remplir

des lacunes

de loi

taient partages. Aussi M. Peel proposa

plusieurs modifications sur le mode de choisir les

jurys, et surtout les jurys spciaux, leur nomination actuelle tant sujette des abus qui en dtruisaient l'impartialit
et qui avaient fait dgnrer
au point d'en altrer l'essence.
Voil comment la consolidation des statuts met
dcouvert leurs dfauts ; tous les vices des lois se
cette institution

ds qu'on les rapproche,

qu'on les soumet une bonne mthode, et qu'on
cherche en faire un tout. C'est ainsi qu'en d-

trahissent

d'eux-mmes

pour la remonter, on voit

quelles sont les parties qui ont souffert des ravages de la rouille ou des autres injures du temps,
et qu'on parvient en rgulariser les mouvements.

faisant

une machine

DE DIVERS

STATUTS.

42^

Dans la session cle 1826 (le i"mars) ce ministre

a fait un nouveau progrs dans la mme carrire :
il a propos de consolider toutes les lois relatives
au vol. Je ne sais s'il craignait de trouver une
forte opposition soit dans les gens de loi, soit dans
les prjugs de l'assemble, mais il introduisit son
bill par un discours d'une grande tendue et d'une
grande rudition, o il exposait avec autant cle
force que de clart une partie cle la doctrine des
plus habiles publicistes sur la lgislation criminelle.
On aurait pu croire qu'un projet fond sur
des raisons si fortes et mme si videntes n'avait
pas besoin du secours de l'autorit ; toutefois
M. Peel crut ncessaire cle s'appuyer sur celle du
chancelier Bacon : il ne se borna pas le citer,
il lut textuellement la plus grande partie de ce
mmoire dont j'ai donn l'extrait, et il l'accompagna d'un commentaire dans lequel il prouvait que
tous ses arguments avaient acquis un nouveau
des statuts dedegr de force par l'accumulation
puis deux cents ans, et par la divergence toujours
croissante entre les lois d'un temps d'ignorance et
les opinions d'un sicle clair.
Aprs s'tre couvert cle l'autorit de ce grand
homme, M. Peel en invoqua deux autres plus directes et plus parlementaires. Aprs la restauration cle Charles II, en 1666, le besoin d'une rvision des statuts se faisait tellement sentir, qu'il y
eut un comit

nomm par la chambre

des corn-

44

CONSOLIDATION

les plus discompos des jurisconsultes

tingus, qui eut pour objet spcial de supprimer
tous les statuts suranns; de runir en un seul tous
mimes,

ceux qui taient relatifs au mme objet; en un

mot, de faire disparatre des complications inutiles.
Mais, aprs beaucoup de confrences, le comit
s'tait dissous sans rien produire,
Une autre tentative du mme genre, faite en
cent trente ans aprs, n'avait pas
1796,c'est--dire
obtenu un plus heureux rsultat. Le comit qui
avait t charg d'examiner la convenance de consolider les statuts, avait fait un rapport conu dans
les termes les plus favorables cette mesure; et,
aprs une dclaration si forte et si bien motive, il
ne restait qu' s'tonner cle l'indolence pour ainsi
dire lthargique qui avait paralys ce projet.
Aprs avoir dvelopp tous ces moyens prparatoires, M. Peel, en faisant entendre qu'il avait
un plan plus tendu, annona qu'il se bornait cette
fois, par manire d'essai, proposer la consolidation des statuts concernant le vol. Il n'ignorait pas
qu'il y avait des dlits plus graves sur lesquels la
ou l'obscurit des lois apportait de
complication
grands obstacles aux oprations de la justice; mais
il avait choisi la matire du vol pour commencer
la rforme, parcque les statuts relatifs ce dlit
taient si nombreux, si complexes, qu'il tait trs
d'en acqurir une connaissance exacte, et
que leur excution tait entrave par des subtilits
difficile

DE DIVERS STATUTS,

l\<&

et des distinctions

techniques. Une autre raison

qui l'avait dtermin s'occuper du vol en premire instance, c'est l'tonnante prpondrance cle
ce dlit, en comparaison cle tous les autres. En
i8a5, sur quatorze mille quatre cents personnes
mises en tat d'accusation en Angleterre seulement, douze mille cinq cent trente taient accuses de vol, sous les espces suivantes :
Burglary.

Vol avec effraction

428

Vol de btail
Vol
Vol

de chevaux

Simple larcin.
dans les maisons habites,

,
shcllings
Vol sur la personne des individus
Vol de grand chemin
Vol

4a

de moutons

Recclcmcnt d'effets vols

229
10,087
au - del de 4o
2G5
835
189
iGG
289
ia,53o

Les autres dlits se prsentent dans un nombre

bien infrieur : en 1825 vous trouverez vingt-deux
personnes arrtes sous l'accusation d'incendiat,
sous celle de meurtre, cent
quatre-vingt-quatorze
vingt-deux pour simple homicide.
Si vous prenez le rsultat des sept dernires annes, vous trouverez deux cent quarante et une
condamnations pour crime cle faux, cent onze pour
meurtre,

quarante-trois
pour parjure, cinquante
pour incendit, quarante-trois mille pour vol.

4 26

CONSOLIDATION

C'est donc pour ledlit le plus commun qu'il faut

chercher d'abord rformer la lgislation. Il existe
sur la matire du vol quatre-vingt-douze
statuts ;
et il sera prouv que malgr ce nombre de lois sur
les diffrentes

espces cle ce dlit, il en est plusieurs que la justice ne peut pas atteindre.
Le plus simple examen de ces actes parlementaires peut suffire pour se convaincre que la lgislation criminelle avait t conduite presque au hasard, avec une extrme lgret; qu'on n'avait jamais t guid par cls principes, mais que chaque
loi naissait d'une circonstance casuelle, ou, selon
l'expression cle Bacon, de la piqre du moment.
S'il s'agissait cle donner des preuves cle cette
inattention aux premires rgles de l'art en matire cle lois, on pourrait citer des statuts qui contiennent
les matires les plus htrognes, les
runions les plus bizarres. Ainsi vous trouvez
dans le mme acte, clans le mme statut, un
article pour rgler le commerce du sucre entre les
colonies et l mtropole ; un autre article pour

un
les
fraudes
dans
les
prvenir
banqueroutes ;
autre pour encourager l'importation
un autre
navales d'Amrique;

des provisions

pour prvenir
divers abus dans la mesure et la vente du charbon
Londres, et enfin des lois pnales pour le vol
des racines de garance; tout
cela, dis-je, dans
le mme acte, dans le mme statut, comme pour
confondre dessein toute ide cle mthode.

DE DIVERS

STATUTS.

/|27

Le mme dfaut d'ensemble et cle vue gnrale

se fait sentir dans les actes relatifs au reclement
d'effets vols : il y en a un contre le reclement cle
l'airain; un autre contre celui de l'tain; un
autre contre celui des verreries ; un autre contre
celui des bijoux; un autre contre celui des billets de banque,

des billets cle commerce. On dirait

qu'en Angleterre on ne pouvait pas concevoir que

le reclement tait un genre comprenant sous lui
autant d'espces qu'il y avait de choses voles.
Ces lois si dfectueuses par leur inutile multiplicit, ne le sont pas moins par des omissions
singulires. N'est-ce pas une trange anomalie qu'il
y ait des peines pour un vol commis dans des logements garnis, et qu'il n'y en ait point pour un
vol dans une maison meuble? On pourrait citer
plusieurs autres cas o la loi atteint une branche
d'un dlit, tandis qu'elle laisse une autre branche
dp ce mme dlit tout--fait impunie. Quelquefois
on ne peut dcouvrir aucune raison. Un domestique
aurait-il

vol son matre, si celui-ci ne pouvait pas

dsigner trs prcisment
l'espce cle monnaie
qu'on lui avait prise, la poursuite ne serait pas
possible.
Mais un inconvnient

particulier qui s'tend

plusieurs espces cle vol, c'est l'excessive svrit
des peines, surtout la prodigalit de la peine cle
mort. Il existe entre les lois et les moeurs une contradiction

qui est l'effet du progrs

des lumires;

CONSOLIDATION

4a8

et les lois restent souvent sans excution, soit que

lss ne veulent pas poursuivre,
les particuliers
soit que les jurys laissent chapper des coupables
par un de ces parjures que le juge Blackstone
appelle des parjures misricordieux.
M. Peel avait prouver la ncessit d'une rforme clans les lois criminelles,
par un argument
aussi fcheux qu'irrsistible
, l'effrayante augmentation du nombre de ces dlits. Dans les sept annes finissant en 1816, le nombre des accuss avait
t cle quarante-sept mille cinq cent vingt-deux ;
dans les sept aimes finissant en 1825, il s'tait
lev quatre-vingt-treize
mille deux cent vingthuit.

Le nombre

des condamnations

mort

avait

peu prs suivi la mme proportion : dans les sept

annes de la premire priode, il y avait eu quatre
mille cent vingt-six sentences cle mort; clans les
sept aimes de la dernire, il y en avait eu huit
mille deux cent vingt-quatre. Quel trange phnosi rapide de crimes !
mne , qu'une multiplication
Ne serait-on pas tent cle croire que la socit
marche dans un sens rtrograde
sa dissolution ?

et se prcipite

vers

11est remarquable que cet accroissement n'avait

point eu lieu dans la capitale ni dans ses environs,
malgr l'accroissement de la richesse et celui cle la
population. Le nombre des condamnations mort
avait

t, peu cle chose prs, le mme clans ces

deux priodes. Cette circonstance taitvidemment

DE DIVERS STATUTS.

4a9

due aux amliorations qui avaient eu lieu dans la

police cle Loi dres et cle Middlesex; et cette diffrence suffisait seule pour dmontrer que la mulou la rpression des dlits dpend des
tiplication
mesures du lgislateur.
A quelle cause peut-on attribuer cet. accroissement d'immoralit,
cette progression cle crimes ?
Il y en a sans doute plusieurs, et aucune recherche
ne mrite plus l'attention de l'homme d'tat. M. Peel
n'est point entr dans cet intressant examen : il
s'en est tenu montrer que, par des vices inhrents aux lois pnales d'Angleterre , les criminels,
et particulirement
les voleurs, avaient plus cle
moyens d'impunit que clans aucune autre contre.
La poursuite cle toutes les offenses, au lieu d'appartenir au ministre public,y est laisse aux individus exclusivement. Il s'ensuit que, dans neuf cas
sur dix, les particuliers ne voulant pas encourir les
embarras, les dplacements, les frais trs onreux
de ces poursuites, ne les entreprennent point ou les
abandonnent bientt d'eux-mmes, ou font quelque
arrangement avec les coupables, qui se rachtent
par des compensations volontaires. Rien n'est plus
commun que de commencer une poursuite clans
le premier feu cle l'irritation, et de s'en dsister par
prudence ou par indolence. Qu'aurait-on
giner cle mieux, si on avait eu l'intention
riser

pu imade favo-

et d'encourager le crime? C'tait

l'impunit
l sans doute un des premiers objets qui appe-

430

CONSOLIDATION

une rforme, mais le ministre

signaler le mal, et laissait d'autres
laient

se bornait
le soin d'y

remdier.
Une autre cause de la frquence des dlits sur
c'de
il
l'attention
la
chambre,
laquelle
appelait
tait l'extrme facilit d'chapper la conviction ou
la condamnation
par une consquence de certaines formes techniques qui, clans leur origine,
avaient t considres comme des moyens de protection pour des innocents, mais qui, par leur
excs et leur abus, taient devenues des sauvegardes
pour les coupables. Supposez le cas d'un homme
mis en jugement pour un meurtre atroce : les minuties des fc mes lgales sont si nombreuses et si
subtiles qu'elles donnent au criminel de frquents
l'orS'il
a
une
erreur
clans
y
d'chapper.
moyens
s'il porte sept
thographe du nom du dlinquant,
ou huit surnoms et qu'un seul soit oubli ou altr, il peut, par ce dfaut de forme, se faire libdes mains cle la justice.
rer et sortir triomphant
N'est-ce pas l un acte drisoire et une honte pour
la loi? Il n'est pas moins absurde que, dans un cas
d'assassinat, il soit ncessaire cledcrire exactement
la blessure, cle dsigner exactement l'instrument
avec lequel elle a t faite et la profondeur o il a
les
toutes
formes tutlaires,
Respectons
pntr.
mais rejetons celles qui sont inutiles et dangereuses. Pourrait-on justifier la rgle qui prescrit qu'aaprs la sentence rendue, le
prs la conviction,

DE DIVERS

criminel

soit remis

STATUTS.

en libert

/j3l

et le jugement ancasuelle de certains

par la seule omission

mots, tels que ceux-ci, vi etarmis,contrapacem
domini rgis, proutpatetper
ou autres
ricordiam,
nul,

formules

de mme valeur?

C'est une insulte au sens commun que cle donner

cle telles purilits lgales une efficacit virtuelle
pour relancer dans la socit un criminel qui porte
partout avec lui la sentence cle ses juges. Il y a
prs cle deux sicles qu'un homme rput l'un des
oracles de la judicature anglaise, sir Matthieu Haie,
se plaignait avec amertume d'un abus si palpable ;
et l'on ne peut trop s'tonner que, clans un temps
o l'on n'est plus aux prises avec la tyrannie des
sicles passs, on entende si souvent exalter les lois
anglaises raison des facilits qu'elles donnent aux
accuss pour luder la condamnation. Il n'est en ce
genre qu'une seule bonne louange pour les lois,
celle de ne mettre aucun obstacle inutile la condes coupables, et cle ne refuser aucune
juste garantie l'innocence.
M. Peel, en terminant ce discours trs remarquable dans la bouche d'un ministre, et qui et
fait honneur aux publicisles les plus clairs cle
viction

l'Europe, rendit compte modestement cle toutes

les consultations, de tous les secours dont il s'tait
entour pour rdiger son projet. Plusieurs juges,
le prsident du banc du roi, y
et en particulier
avaient concouru avec beaucoup de zle. Je dirai

432

CONSOLIDATION

ajouta-t-il,
que je ne me suis jamais
dplus,
adress un homme de loi sans prouver de sa
part une grande disposition me seconder. Il
rgne un penchant trop commun imputer aux
hommes cle cette profession une tendance crer
des subtilits, des obscurits, pour en tirer un
parti avantageux eux-mmes. Je puis contredire
cette assertion et la ranger parmi les plus calom nieuses, d'aprs mon exprience personnelle. Je
dois des remerciements particuliers M. Russel,
qui a dvou beaucoup de temps ce travail,
sans autre motif que le dsir de contribuer une
oeuvre utile.
L'opinion de M. Peel est sans doute d'un grand
poids, et personne ne peut clouter qu'il y ait dans
le corps des avocats plusieurs hommes assez gnreux pour dsirer le perfectionnement
des lois ;
mais si les vices qu'il a dmontrs ont t signals
inutilement

depuis deux sicles, il faut bien que

les principaux ministres de la loi aient quelque reproche se faire. Si les jurisconsultes, si les juges
en particulier avaient fait* leur devoir, la loi n'aurait pas pu tomber dans un tat si dplorable.
Qui donc a cr ces subtilits, ces obscurits, ces
vices cle la procdure? Est-ce la classe qui en profite ou le public qui en souffre? Que M. Peel accorde, s'il le peut, le tableau qu'il a fait de la loi
avec cet loge de ses gardiens et cle ses ministres !
M. Abercrombie,l'uu

des membres les plus ju-

DE DIVERS

STATUTS,

tf

dicieux et les plus modrs de l'opposition, en apdevoir

vues
du
crut
aux
ministre,
rapplaudissant
peler l'assemble les travaux de sir James Macses
kintosh pour la rforme des lois criminelles,et
efforts souvent renouvels pour appeler l'attention du parlement sur tous les vices que le ministre venait de signaler. Mais on s'tonne en lisant
ce dbat que le nom de sir Samuel Romilly n'y
soit pas prononc. Il semble que ce vnrable souse prsenter avec le plus touchant
intrt dans une discussion de cette nature.
Je n'ai pas vu le statut que M. Peel propose de
substituer aux quatre-vingt-cinq
qu'il veut abolir :

venir

devait

est compris dans trente-sept pages du

format in-folio des actes du parlement britannique.
On a peine concevoir qu'un pareil volume soit
ce statut

ncessaire pour la seule matire du vol; mais quelle

tait donc la masse de tous ces statuts, puisqu'on
triomphe d'une rduction qui parat elle-mme si
facile rduire ? Cela me fait prsumer que M. Peel
n'aura pas os porter la rforme jusque sur le style
des statuts anglais, style le plus propre tourmenter ceux qui les consultent parles circonlocutions, les plonasmes, les longues phrases, et tout
ce qui peut embarrasser ou touffer la pense du
lgislateur. Il n'appartient qu' un expert cle les
comprendre et mme cle savoir les lire : c'est un
ddale pour tout homme tranger l'tude del
jurisprudence.
28

434

CONSOLIDATION DE DIVERS STATUTS.

Les rdacteurs des lois anglaises ne paraissent

pas avoir compris qu'un terme gnrique rend inutile l'emploi des mots qui expriment des espces
comprises sous le genre, et que ces numrations,
loin de donner la loi plus de certitude, la rendent trs souvent douteuse et prparent des moyens
de l'luder : car elles ne peuvent jamais tre compltes, et quand plusieurs cas sont spcifis, il est
naturel cle croire que l'omission cle tout autre est
intentionnelle.

PROJET

D'UNE

LOI SUR LE VOL.

SECTION
PROJET

D'iINE

LOI

4^5

X.
SUR LE

VOL.

Le code pnal cle M. Bentham, qu'il n'a pas en*

core publi, mais que j'ai traduit en entier, et dont
'
j'ai retard la publication par des raisons qu'il est
inutile de mentionner ici, renferme une loi sur le
vol et sur toutes ses modifications,
comprise sous
un petit nombre d'articles, et bien diffrente de
ces trente-sept pages d'un format in-folio qui constituent le statut britannique sur le mme sujet.
Voici les points invariables qui se trouvent dans
chaque article du code pnal de M. Bentharh :
i Dfinition du dlit simple;
2 Exposition des termes de la dfinition ;
3 Peirtes du dlit simple;
dont il est sus4 Circonstances d'aggravation
ceptible;
Extra-peine pour chacune.
5 Circonstances d'attnuation ;
Infra-peine ou rduction cle la peine du dlit
simple ;
6 Commentaire justificatif.
Il existe un projet de code pnal pour le canton cle Genve exactement construit sur ce plan, et
28.

436

PROJETD'UNE LOI

en grande partie conforme aux dispositions de

dtail du code pnal de M. Bentham. Les plus
grandes modifications ont eu lieu dans la nature
des peines : il a fallu les assortir notre situation
et nos moeurs. Le commentaire justificatif ne fut
1 il estima
le
comit
admis
de
Genve
;
par
pas
que ce devait tre l'oeuvre du rapporteur charg
de dfendre et de motiver la loi devant le corps
lgislatif.
La partie

expositive a t fort abrge, beaucoup trop mon avis. Mais nos jurisconsultes
n'adoptaient mme ces expositions trs rduites
qu'avec une grande dfiance ; ils craignaient
qu'elles ne fissent natre de la part des avocats
des interprtations
et des discussions infinies.
L'article du vol que je donne ici n'est point
celui de M. Bentham , mais je transcris le projet
du comit genevois, en rappelant qu'il lui est
exactement

conforme quant la mthode, quoiqu'il en diffre dans plusieurs dispositions de dtail. J'ajoute que dans un examen critique, il ne
faudrait pas mettre beaucoup d'importance
au
quantum des peines: ce n'est ici qu'un simple pro1 Ce comit
tait fort nombreux j mais il
originairement
se rduisit de lui-mme, pour la facilit du travail, quatre membres. On comprend bien qu'on ne pouvait pas arriver l'unanimit sur tous les points j mais ce fut cependant
le cas le plus ordinaire.

SUR LE VOL,

4^7

jet' et d'ailleurs chaque tat peut se faire une

chelle diffrente pour les peines, selon les circonstances locales et temporaires.
L'unique objet est de montrer, dans cet essai,
quel point de simplicit et de brivet on peut
rduire toute cette matire du vol, dans ses diffrentes espces.

CODE PNAL. I. VOL OU LARCIN.

Il

un individu
y a dlit de vol quand
soustrait
une chose qu'il estime avoir quelavec l'intention
d'en faire son
que valeur,
profit

et sachant

qu'il

n'a pas le droit

de la

prendre.
EXPOSITION.Il n'importe pas de quelle manire
la chose est prise, directement ou indirectement,
immdiatement ou non. Qu'on l'emporte ou qu'on
la consomme sur place, la chose est cense vole
ds qu'elle a t dplace dans l'intention de la
voler.
Le simple usage de la chose d'autrui peut constituer un vol : il suffit que cet usage soit cle nature
constituer un dommage au propritaire et un
bnfice au dlinquant.
1 Le comit n'a
pas pu en venir au mme avis, ni sur
de la marque, ni sur la peine de
l'emploi ou l'abolition
mort. Il en rfre la dcision du conseil reprsentatif.

PROJET D'UNE LOI

438

La valeur doit tre estime moins en elle-mme

que d'aprs le dommage souffert par le propritaire
et le profit que le dlinquant pouvait en attendre.
La loi prsume que celui qui a soustrait une chose
en connat la valeur, mais les circonstances du fait
et par consquent
peuvent tablir le contraire,
l'innocence

d'intention,

Il n'importe pas que le voleur ait voulu profiter

lui-mme de la chose soustraite ou en faire profiter un autre.
Il y a vol lors mme que le dlinquant a un
droit sur la chose, s'il n'a pas actuellement le libre
exercice de ce droit.
Peines du dlit simple.
is Cellule solitaire pendant un mois.
2 Emprisonnement avec obligation de travail
pendant six mois *, et en outre pendant autant de
jours qu'il y a de florins dans la valeur de la chose
vole, toutefois sans que la dure totale cle l'em*
prisonnement

puisse dpasser quatre annes.

aggravations.

. CALAMIT. Lorsque le dlinquant a profit,

d'un
incendie
ou
de
toute
le
commettre
vol,
pour
1 II est des cas ou cette
peine pourrait tre disproportionne j mais le projet do code genevois renferme entre les attnuations gnrales celle de la minimit du dommage, qui
permet do rduire la peine.
Le florin de Genve vaut environ dix sous de France,

SUR LE VOL.

49

autre calamit qui ne laisse pas au propritaire

facult de veiller la sret de ses effets.
Extra-peine. Emprisonnement
cle travail pendant deux ans.

la

avec obligation

2. DOMESTICIT.Lorsque le vol a t commis

soit par une personne gages envers son matre
ou dans sa maison, soit par un ouvrier, compagnon
ou apprenti dans la maison, l'atelier ou le magasin
de son matre \ .
3. VIOLATION DE LA FOI PUDLIQUE. Lorsque le
dlinquant a vol dans les champs des chevaux,
gros ou menus bestiaux, des instruments d'agriculture, des rcoltes ou parties de rcoltes dtaches du terrain,

des bois dans les chantiers.

SPCIALE.^Lors4* VIOLATION D'UNE CONFIANCE

que le vol a t commis, soit par un htelier ou
ses prposs, au prjudice de ceux qu'il il reus
chez lui ; soit par une personne reue loger chez
un htelier, au prjudice cle celui-ci. 2 Lorsque
le vol a t commis par une personne charge du
transport des effets qu'il a soustraits en tout ou en
partie.
5. RUNION.Lorsque le vol a t commis par deux
ou plusieurs individus runis dans ce but.
1 M. lentham n'admet
pas toutes ces aggravations, et en
particulier celle de domesticit j il combat mme celle-ci
par des raisons qui me paraissent tics fortes.

PROJET D*UNE LOI

440

6. ARMES. Lorsque le dlinquant ou quelqu'un

des dlinquants sont porteurs d'armes offensives,
apparentes ou caches. Ne sont pas rputs armes
les couteaux de poche et les btons ordinaires. Pour
le cas o le dlinquant aurait fait un usage violent
de ces divers instruments,
voyez vol force OU"
verte.
Extra-peine de ces cinq aggravations ( a, 3, 4>
5,6 ). Peine gale celle du dlit simple.
7. ESCALADE.Lorsque le dlinquant s'est introduit
dans des btiments ou cours y attenantes, exactement fermes par des murailles, portes ou palissades, en passant par-dessus'les cltures, l'aide
d'instruments

quelconques.

8. EFFRACTION INTRIEURE. Lorsque le dlinquant a ouvert de force, dans l'intrieur d'un btiment, des portes ou meubles ferms avec clef ou
de toute manire quivalente.
Extra-peine pour ces deux aggravations.
sion pendant quatre ans '.

Rclu-

9. EFFRACTION EXTRIEURE. Lorsque le dlinquant a forc la clture extrieure d'un btiment

ou d'une cour y attenante, exactement
des murailles, portes ou palissades.
1 La rclusion

a toujours lieu
t elle est distingue

pnitentiaire
ce qu'elle entrane l'infamie
termins dans le code.

lgale,

ferme par

h Genve dans la prison

de l'emprisonnement
en
dont les effets sont d-

SURLE VOL.

44l

10. FAUSSESCLEFS.Lorsque le vol a t commis

avec des fausses clefs ou tout autre instrument
imitant les clefs. Toute clef qui n'est pas.lgitimement en la possession de celui qui en fait usage
est assimile une fausse clef. Sont nanmoins exceptes les clefs trouves dans le lieu mme et
l'instant du vol.
Extra-peine pour ces deux aggravations.
can. 2' Rclusion pendant quatre ans.

i Car-

attnuation.
RESTITUTIONSPONTANE.Lorsque avant les poursuites juridiques,
le dlinquant restitue ou compense en tout ou en partie l'objet vol.
Le rabais de la peine,
la discrtion du juge'.
IL

ESCROQUERIE.

11 y a escroquerie
duleuse ) lorsqu'au
lui connue,

dans ce cas, est laiss

frau( soit acquisition

dune
fausset
moyen

un individu

obtient

une chose

1 On avait admis une autre attnuation, celle du besoin

extrme, lorsque le dlinquant, tant dans un tat do faim
ou de souffrance physique, n'avait aucun moyen lgitime
Dans une seconde rvision , le comit a cru
d'y pourvoir.
que cette attnuation serait suffisamment comprise dans
Yattnuation gnrale, qui a pour titre ! Innocence d'intention.

PROJET

442

qu'il estime avoir

tention
d'en faire
a aucun

n'y

D'UNE

LOI

avec l'inquelque valeur,

son profit et sachant qu'il

droit.

EXPOSITION.La fausset peut avoir lieu par des

actes aussi bien que par des paroles.
Le sens du mot chose n'est pas born dsigner
des choses matrielles, mais s'tend des avantages
de toute espce.
Se trouve compris dans le titre d'escroquerie le
ainsi que toute tromperie sur le titre
stellionat\
des matires prcieuses et sur la nature des marchandises vendues.
Peine.
Celle du vol simple.
individu
L'escroquerie est spciale lorsqu'un
fait usage cle faux poids et cle fausses mesures pour
tromper sur la qualit ou la quantit des marchandises, soit que ces poids ou mesures aient t faux
en eux-mmes ou qu'ils le soient devenus par la
manire de s'en servir.
Peine.
i Celle du vol simple; 2 les poids et les mesures
Il

y a stellionat lorsqu'on vend ou qu'on hypothque

un immeuble dont on lit n'tre pas propritaire \ lorsqu'on
prsente comme libres tl^s biens hypothqus, ou que l'on
dclare des hypothques moindres que celles dont ces biens
sont chargs. (Gode civil,

art. UO5Q.)

SUR LE VOL.

443

seront briss avec appareil sur les lieux, o ils ont

t employs.
Attnuation.
NGLIGENCE PRSUME.Dans ce. cas la peine
pourra tre rduite la destruction des instruments
imparfaits.
III.
Il y a dlit

EXTORSION.

d'extorsion

lorsqu'un

individu

obtient,
par l'effet d'une menace, une chose
de quelque valeur et sur laquelle il n'a aucun
droit.
Peine.
Les peines cumules du vol simple et du dlit
de menaces.
IV. VOL PAR FAUX.
11 y a vol par faux lorsqu'un
che s'emparer de la proprit
crit
d'un
obligatoire
moyen
qu'il
qu'il

individu

cher-

au
d'autrui,
ou libratoire

prsente comme l'oeuvre d'une personne

sait ue l'avoir ni fait ni adopt.

EXPOSITION.Le dlit peut se commettre

brication ou par altration, par abolition

par faou par

suppression.
Le dlit est le mme, soit lorsqu'un individu
fait sciemment usage d'une pice fausse, soit lors*

PROJET D'UNE LOI

444

qu'en lisant un acte celui qui doit le consentir,

le dlinquant fait sciemment une altration essentielle, dessein de lui faire prendre un engagement diffrent de celui qu'il a entendu contracter.
Peine du dlit simple.
Cellule tnbreuse pendant un mois.
Emprisonnement pendant un an, et do plus pour
autant de jours qu'il y a de florins dans la valeur
cle la chose, toutefois sans excder huit ans.
aggravation.
Lorsque l'crit au moyen duquel le dlit a t
commis est une criture authentique on un effet
de commerce ngociable.
Carcan.

Extra-peine.

Lorsque le dlit a t commis par un officier

public dans l'exercice de ses fonctions.
Marque.

Extra-peine*
V. VOL

A FORCE OUVERTE.

Le vol est qualifi vol force ouverte quand

a us de violence envers les perle dlinquant
la
la
chose
vole
a
obtenu
ou
par
sonnes,
menace

d'un

mal immdiat.
Peine du dlit simple.

i* Rclusion , deux ans. a0Carcan.

SUR LE VOL.

44

Aggravation.
DGUISEMENT.Si le dlinquant

est dguis ou

masqu.
Cellule tnbreuse, un mois.
Extrapeine.
Rclusion, un an.
SVICES.Si le dlit est accompagn cle maltraitements graves.
Extra-peine. Rclusion, un an. Marque.
NOCTURNIT.
Rclusion,

Extra-peine.
RUNION

cinq ans.

DE CIRCONSTANCES

AGGRAVANTES.

Loi'S-

quc le dlit a t commis par deux ou plusieurs

individus arms, et qui ont fait usage de leurs armes de manire exposer la vie de quelqu'un '.
Rclusion perptuit.

Peine, Marque.

VI. RECLEMENT.
Il
qu'un

a dlit
individu

de reclement
achte

ou

toutes

reoit

comme

des effets avec la connaissance

positaire
ont t vols.
EXPOSITION.Si le dlinquant

les fois
dqu'ils

avait eu une cou-

' La loi de Genve sur le

des prisons asrgime intrieur
simile la rclusion perptuelle vingt-six ans, et aprs avoir
subi les deux tiers de la peine, le condamn peut tre libr
selon certaines formes,

a raison do sa conduite,

44^

PROJET

D'UNE

LOI SUR LE VOL.

naissance antrieure du vol, il y aurait lieu complicit. (V. ce titre.)

S'il y avait eu achat d'effets d'une nature suspecte sans que la connaissance de leur provention
criminelle put tre tablie, il y aurait lieu l'application des rglements spciaux sur cette matire \
Peine.

Les peines du vol simple, et en sus les peines

de chacune de ses aggravations dont le receleur
aura eu connaissance.
1 II est des
professions qui sont astreintes dans leur, exercice suivre certaines rgles, celle des fripiers, celle des
prteurs sur gages, etc., sont de ce nombre.

CONCLUSION.

CONCLUSION,

447

Il s'est lev il y a peu d'annes, en Allemagne,

une grande controverse au sujet de la codification
entre deux jurisconsultes clbres, M. Thibaut et
M. Savigny. Le premier invite tous les tats germaniques se runir pour la confection d'un code
civil national, et il pense que la jurisprudence est
assez riche en prcdents, assez avance pour se
tirer avec honneur

d'une telle entreprise dont les

avantages seraient immenses.
Le second combat ce projet, par la raison que
les diffrents

peuples d'Allemagne ont trop de diversit dans leurs habitudes, leurs besoins, leur
situation, pour qu'un seul et mme code pt leur
convenir. Il va plus loin encore, il croit que le
gnrale est tout au moins
prmatur; qu'elle pourra tre le fruit d'une plus
longue exprience, mais que les meilleurs jurisconsultes, dans l'tat actuel cle la science, ne pourraient faire qu'un ouvrage incomplet, dfectueux,
projet d'une codification

qui ne satisferait personne.

Je ne connais pas les crits de ces deux illustres
rivaux. On me dit qu'une des plus fortes objections de M. Savigny est fonde sur ce qu'un code
stationnaire. Tant
crit rendrait la jurisprudence

448

CONCLUSION.

qu'on procde sur des principes dirigeants, la jurisprudence se perfectionne, parcequ'elle se proportionne insensiblement
aux besoins moraux des
peuples, aux circonstances et au progrs des lumires. Cette variation dans les arrts n'est pas telle
pourtant que la scurit en soit branle. Ce sont
des pas lents et presque imperceptibles. Ainsi peu
sur l'usure s'est modifie.
peu la lgislation
D'abord, tout intrt de l'argent tait dfendu,
bientt on a except certains commerces, le maritime par exemple : on ne permet pas de prter
intrt, mais on permet de s'associer avec un intrt dans les entreprises; en un mot, la jurisprudence se prte de nouveaux besoins, elle suit la
marche de la civilisation.
Des lois crites n'ont
pas cette souplesse, celte facilit ncessaire pour
s'adapter ces changements graduels. tre jug
par une loi crite, c'est tre jug par un mort qui
ne se prte pas aux modifications
de la vie. tre
jug d'aprs une jurisprudence qui se fonde sur des
arrts, mais qui n'est pas crite, c'est recevoir le
bnfice des perfectionnements
successifs cle la
science et de l'exprience. Des lois crites feront
des Chinois : tout est prvu, tout est fix; c'est un
fatalisme lgal.
soit rellement celle de
Que cette objection
M. Savigny ou d'un autre, c'est ce qui importe peu
la question. Cet argument aurait sans doute
beaucoup de force contre une lgislation

thocra-

CONCLUSION.

449

tique et immuable, qui prpare ncessairement le

malheur et la ruine d'un peuple pour l'poque o
ce despotisme lgal ne lui conviendra plus. Mais
quand le pouvoir lgislatif rside dans une assemble nationale, peut-on craindre qu'elle se laisse
dans un tat de souffrance par un attachement
superstitieux ]des lois nuisibles?
Cette objection ne pourrait pas s'appliquer au
systme de codification de M. Bentham; car il a
pris les plus grandes prcautions pour rendre le
code perfectible, sans en dnaturer les formes. Il
ne vent point souffrir de lois dormantes, c'est-dire de ces lois qui ne s'excutent plus par une
espce de consentement tacite de la part des lgislateurs et des juges, mais qui peuvent se rveiller
dans certaines circonstances et qui sont comme
des pes suspendues sur la tte des individus. IL
tablit une correspondance active entre les juges
et le chef suprme de la justice, sur l'tat des tribunaux, dans lesquels on suit comme l'oeil les
bons et les mauvais effets des lois, l'augmentation
ou la diminution des dlits. Il n'est aucune partie
de l'administration qui ne soit, dans son plan, soumise une statistique dtaille qui fournit les documents les plus propres diriger les lgislateurs.
On peut voir, dans le Trait des sophismes
politiques , comment Bentham attaque celui qui
prtend enchaner la postrit et soumettre les vivants aux morts. Il montre que les lois sont faites
9

Zf50

CONCLUSION.

clans un esprit cle perptuit; mais qu'il ne faut

jamais les dclarer perptuelles.
A considrer

1-objection en elle-mme, il faudrait, pour qu'elle et quelque force, qu'on prouvt que les lois sont dans un cas d'exception particulire ; car tous les arts ont d leurs progrs
a la publication de tous leurs procds, la libre
discussion de tous leurs principes. Pourquoi en
de la lgislation ? Le plus grand
des lois a t jusobstacle au perfectionnement
serait-il autrement

qu' prsent leur concentration mystrieuse entre

les mains d'un petit nombre de jurisconsultes qui
veulent en faire leur proprit exclusive.

FIN.

OBSERVATIONS

SUR LE

OBSERVATIONS
M.

SUR LE TRAIT*,

TRAITE

ROSSt , PROFESSEUR

DES PREUVES
DE

DROIT

45

etc.

JUDICIAIRES

PAR

A GENEVE.

Les lois ou rglements de la procdure judiciaire

ont toujours suivi, plus exactement encore que les
autres lois, les diverses phases morales des nations.
Dans l'enfance des peuples, la procdure ds
tribunaux se rapproche beaucoup de la procdure
du pre de famille; elle est plutt sommaire que
simple : la vritable simplicit dans un systme
quelconque n'tant jamais que le rsultat de longs
essais. La procdure des Hbreux, sous la loi
de Mose, nous offre un exemple de cette procle
dure primitive : orale, publique et prompte,
ministre d'hommes de loi lui tait inconnu, les
devant leurs
parties paraissaient immdiatement
juges. Sans doute que la simplicit des cas juger
rendait cette forme suffisante pour les besoins d
la nation. - Ou retrouve chez les anciens Germains des formes judiciaires, si ce n'est identiques,
et un voyageur
du moins galement expditives;
moderne nous apprend qu'une procdure analogue
est observe, ait moins en matire criminelle,
par
( Voyage dans ^Afrique occidentale sparle major GOIWON-LAING, ch. 7.)
les Africains

du Soulimana.

29.

7|5a

OBSERVATIONS

SUR LE TRAIT

Ds qu'un certain dveloppement social a eu

ne suffisent plus ni
lieu, ces formes primitives
aux exigences cle la raison moins grossire des
gouvernants et des gouverns, ni au nombre et la
nature des effaires. Peu peu les formes juridiques se dveloppent; on en comprend mieux le
but, on en sent mieux l'importance.
C'est alors qu'elles attirent l'attention spciale
de tous ceux qui ne demeurent pas trangers la
chose publique. Mais aussi c'est clans ce moment
de
la
le
sort
ainsi
se
dire,
dcide,
procpour
que
dure judiciaire. Selon que l'on est entr dans la
carrire cle la libert ou dans celle de l'avilissement,
cette procdure devient ou une mthode rgulire
de la vrit, ou un
la

arriver
dcouverte
pour
du pouvoir. Dans un cas comme
instrument
dans l'autre, mais plus encore dans le second que
dans le premier, on reconnat dans les nouvelles
de la justice
formes tablies pour l'administration
le travail des hommes de l'art : on remarque un
ensemble de moyens choisis avec rflexion, et tous
artistement dirigs vers un but donn, savoir, l'un
ou l'autre de ceux que nous venons d'indiquer.
Cette seconde priode de la vie sociale nous
de
deux
donc
procdure judisystmes
prsentera
ciaire dont le caractre commun est une structure
plus ou moins savante, et dont la diffrence essentielle consiste dans la diversit du but qu'oit veut
atteindre. Par l'un on se propose de mettre au

DES PREUVES

IUDIC1AIUES.

/|53

grand jour la vrit telle qu'elle est en elle-mme

et quel qu'en soit le rsultat. Par l'autre on vise
plutt ce qu'un accus soit puni toutes les fois
que le pouvoir le juge coupable.
L'histoire vient l'appui de cet aperu gnral,
tout en prsentant cependant quelques unes de ces
anomalies que l'observateur attentif rencontre toujours dans les phnomnes relatifs l'homme et
la socit : l'action des forces morales n'tant jamais
aussi exactement dtermine que celle des forces
matrielles.
Dans Rome libre il se forma peu peu un ordre
de procdure qui sera toujours un modle pour
le jurisconsulte philosophe ; les formes, au lieu
d'touffer le sens commun, venaient son secours
et en consolidaient les prceptes.
Borne asservie vit altrer ce beau systme. La
justice, qui n'est que la vrit, est incompatible
avec le despotisme, qui a un besoin constant d'injustice et de mensonge.
Que pouvait'*on esprer des tnbres du moyen
Age? La tradition et les monuments des belles priodes cle la civilisation romaine taient presque entirement ou mconnus ou perdus, et les hommes
du Nord n'taient alors que des barbares.
Toutefois, mme au sein cle la barbarie, partout
o on rencontre une sorte d'ordre public, ou du
moinscette indpendance personnellequ'on prenait
alors pour la vraie libert, on voit la justice admi-

0DSERVAT10NS

454

SUR LE TRAIT

nistre d'aprs les formes franches et rapides des

socits primitives,
avec les dangers qui rsultent
de la prcipitation
et de l'ignorance, mais sans le
qui L'enveloppe dans les gouvernements
despotiques ; on ne la voit point dshonore par
de longues et odieuses vexations ; elle n'est point
non plus le privilge, disons mieux, le mtier d'un
mystre

petit nombre d'lus.

Lorsque enfin l'ignorance, la superstition
force eurent tout boulevers et confondu,
pouvait rester de la justice que le nom seul.

et la
il ne

Ce qu'il y eut au fond de moins absurde cette

des Jugements de
poque, ce fut l'introduction
Dieu, des Ordalies. Les hommes sentirent qu'ils
taient devenus incapables de reconnatre la vrit. Pousss par la superstition,
et habitus mils imaginrent
priser une existence misrable,
l'intervention
immdiate de la Divinit pour vider
les querelles des humains. Par cette erreur ils
rendaient

au moins hommage un grand principe:

en s'adressant celui qui ne saurait tre tromp
ni sduit, ils reconnaissaient que la justice n'est:
(pie la vrit. Sous ce point de vue les Ordalies
taient moins immorales que tel systme judiciaire
qui, avec pleine connaissance de cause de la part
de ses dfenseurs, dshonore encore aujourd'hui
les fastes cle l'humanit.
Cependant

le chaos du moyen ge commenant

DES PREUVES

JUDICIAIRES.

/|55

enfin se dbrouiller,
l'organisation judiciaire eut
aussi sa part dans le rtablissement gnral d'un
ordre public quelconque. Elle attira l'attention des
hommes d'tat, des jurisconsultes et de tiis ceux
qui devaient ou prtendaient se mler des affaires
publiques. Les nations sortaient, pour ainsi dire ,
d'une enfance toute d'garements et de barbarie.
Elles sentaient le .besoin d'ordre, de travail,
merce , de paix publique.

de com-

Mais la distinction que nous avons indique se

reprsente ici dans toute sa force. D'une part,
chez ce peuple cpii eut le bonheur de connatre,
le premier parmi les peuples modernes, l'union
des liberts publiques avec le pouvoir des rois et
l'influence des grands, en Angleterre, on voit sortir du chaos du moyen ge le jury, la publicit,
la procdure orale, Yhabeas corpus. Sur le continent, l'histoire moderne dbute, sous ce rapport,
les
par la Caroline, le Manuel de VInquisition,
Ordonnances

provoques par les chanceliers Du En

et
Poyet.
bourg
Angleterre, les manuels des
et des praticiens sont ls crits de
jurisconsultes
Haie et de Poster, auxquels je ne craindrai pas
d'ajouter les ouvrages de Coke, accusateur pre et
violent et magistrat svre, mais qui, dans le calme
du cabinet, seul vis--vis de la justice et de la postrit, a tabli des doctrines qu'invoquent encore
les dfenseurs des accuss; doctrines
aujourd'hui
souvent tutlaires mme dans les procs dp haute

456

OBSERVATIONS SUR LE TRAIT*

trahison. Sur le continent, les directeurs de conscience de nos criminalistes taient les Farinacci,
les Carpzov, et tant d'autres praticiens qui, avec
ne rougissaient pas
l'apparence de l'impassibilit,
de dfendre, en les prsentant sous l'enveloppe des
formes techniques, les plus rvoltantes atrocits.
Il y avait quelques rpubliques sur le continent , mais la vritable libert n'est pas l'apanage
ncessaire de tous les gouvernements qu'on est
convenu d'appeler rpublicains : Venise, Lucques, en Hollande, il n'y avait pas plus de garanties pour les intrts de la communaut que dans
les monarchies les plus absolues i le pouvoir illimit d'un corps est mme encore plus dur, plus
et surtout plus souponneux que celui
irritable,
d'un seul ; il ne faut donc pas s'tonner que ces
rpubliques aient adopt on conserv avec soin
les tnbreuses et tyranniques procdures du pouvoir absolu. De mme il faut plutt s'affliger
que s'tonner de voir ces mthodes subsister encore dans quelques rpubliques revenues enfin
des principes de gouvernement plus larges et plus
la routine, l'habitude,
nationaux;
peut-tre un
retard clans la propagation des lumires, expliquent suffisamment cette lamentable contradiction.
On se tromperait toutefois si, en partant de
l'ide que les Anglais furent assez heureux pour
tablir les vrais principes de l'organisation judiciaire, on s'empressait d'en conclure que tout fut

DES PREUVES

JUDICIAIRES..

4&7

bien chez eux. Ils ont d payer leur tribut aux

prjugs du temps et la pdanterie des gens du
mtier ; ils ont eu gmir plus d'une fois des efforts du pouvoir pour ressaisir le libre maniement
de la justice criminelle. Mais, d'un ct, ils ont
su rsister ces efforts; et, de l'autre ct, l'affermissement de l'esprit public et l'accroissement des
lumires ont amen leurs rsultats. Des amliorations essentielles ont dj t obtenues, et les discussions parlementaires nous apprennent qu'on ne
tardera pas en obtenir d'autres non moins importantes. Lorsque la rivire n'est pas empoisonne sa source, l'eau se purifie en suivant son
cours rgulier et paisible. Sur le continent, au
c'est le principe lui-mme
contraire,
qui tait
compltement vici; que pouvait-on en attendre?
Point de libre

discussion, point d'esprit public,

point d'exigences nationales. Que pouvait devenir
un systme dnatur ds son origine, et entirement livr aux caprices d'un pouvoir souponneux
et aux arg.uties d'une cole asservie? Dans l'absence
des lumires, une fois que l'on a commenc faire
fausse route, plus on marche plus on s'gare.
Le pouvoir ne cessait d'ajouter prcaution prcaution, toujours dans son unique intrt ; les
hommes du mtier, dont l'esprit tait ncessairement fauss par les efforts qu'ils croyaient devoir
Hure pour justifier un systme absurde, entassaient sophismes sur sophismes. Dans cet tat de

OBSERVATIONS

45S

SUR LE TRAITA

choses, ce qu'il y avait de plus simple et de plus

clair, et j'oserais presque dire de plus consquent,
c'taient les punitions arbitraires.
singulier de la fatigue et de l'habitude !
Quoique la procdure tout entire, soit civile,
soit criminelle, et revtu les formes les plus repoussantes et adopt les principes les plus loigns du sens commun, il tait reu qu'on devait la
Effet

regarder comme un parte dans le systme social ;

on avait fini par se rsigner de bonne grce
cette ncessit, et on aurait craint en quelque sorte'
cle se mler des affaires d'autrui en portant ses regards sur la pratique judiciaire.
L'empire de, ces prjugs s'est beaucoup affaibli.

et la torture rveillrent,
L'inquisition
par
leurs horreurs, l'attention du public. Les cris des
victimes taient trop aigus pour qu' la longue,
mme du fond des cachots, ils ne vinssent pas
frapper les oreilles de l'humanit endormie.
Mais ce n'est pas dans le premier rveil que
l'homme

peut juger avec exactitude de la cause

qui a troubl son repos. Aussi ds que les excs
judiciaires eurent enfin rvolt tous les esprits,
c'est en quelque sorte au hasard qu'on en chercha
le remde; on essayait, on ttonnait. Les uns dclamaient contre le maintien des lois romaines,
contre l'emploi de rgles crites en latin ; les autres
contre l'autorit des docteurs, la manie des citations,

la multitude

et la varit

des dcisions.

DES PREUVES JUDICIAIRES.

4^9

Pour les uns, faire un code, pour les autres, bannir des tribunaux tous les hommes de loi, tait le
moyen infaillible cle rappeler la justice sur la terre.
Chacun se flattait d'avoir rencontr
l'ennemi, et
le combattait de toutes ses forces.
Ces combats n'taient
ils n'taient

pas dirigs

pas absolument inutiles;

contre des ombres. Mais

c'tait

dans l'organisation
dans le sysjudiciaire,
et civile, qu'il
tme des procdures, criminelle
et fallu s'empresser de reconnatre le principal
ennemi de la sret individuelle et des liberts politiques. Car les lois positives les plus imparfaites
en pratique,
l'aide
deviennent
supportables
d'une bonne organisation judiciaire et d'un bon
systme de procdure; tandis que les lois les plus
en poisalutaires ne tardent pas se transformer
tombent dans le creuset de la
son lorsqu'elles
et sous l'action secrte d'un pouvoir ar Il fallait surmonter le
dgot que la
procdure avait inspir, et affronter cette tude

chicane,
bitraire.

avec courage. On n'aurait pas tard comprendre

c'est
que, de toutes les parties cle la lgislation,
prcisment celle qui offre le plus d'appt au penle plus d'inseur, le plus de prise au philosophe,
trt au publiciste,et
le champ le plus vaste au
zle cle l'homme

cle bien et de l'ami de la vrit.

Mais la tche tait longue

aborder toutes les questions
sciences morales

et difficile.

Il fallait

les plus ardues des

et politiques.
Il fallait ensuite

4()0

OBSERVATIONS

SUR LE TRAIT

avoir le courage de quitter ces hautes rgions, et

de venir, pour l'application,
reconnatre toutes
les difficults et les ingalits d'un terrain donn.
C'est surtout en fait d'organisation judiciaire et cle
procdure, qu'une thorie, quelque solide et facile qu'elle paraisse, peut tre arrte, et j'oserai
presque dire brise par les asprits et les sinuosits du systme social.
La rpugnance pour cette partie technique du
travail, rpugnance corrobore par de vieux prjugs et par un ridicule mpris de ces connaissances que donne seule la pratique des affaires,
mpris qui tait devenu une note de bel esprit, a
loign un grand nombre de penseurs de cette
noble entreprise. Plusieurs gouvernements
ont
contribu

cet loignement s les dpositaires d'un

pouvoir qui n'est pas vraiment national sont toujours prts froncer le sourcil ds qu'on leur
Ils ont
parle procdure et organisation judiciaire.
un instinct qui leur tient lieu de savoir. Qu'on
fasse des thories brillantes et sublimes, c'est cle la
poudre que l'ennemi brle au-del de la double
enceinte de la place qu'ils ont conquise sur lui ;
mais qu'on descende au positif, qu'on attaque les
moyens de justice, surtout de justice criminelle,
l'alarme est au camp, car c'est la sape qui travaille.
Tous les pouvoirs sentent bien qu'au bout du
compte il n'y a de matre absolu dans la socit
soit mieux enque celui qui soit ouvertement,

DES PREUVES JUDICIAIRES.

/|6l

core en secret, dispose de la justice pnale. C'est

l que tout aboutit en dernier rsultat.
Ne soyons donc pas tonns si un petit nombre
d'crivains

seulement a os suivre dans cette car-

rire

les traces de Deccaria, de Filangieri

et de
quelques autres bienfaiteurs de l'espce humaine;
et si ces crivains eux-mmes, malgr le mrite
de leurs efforts et de leurs travaux, sont rests
fort loigns du but qu'il est ncessaire d'atteindre.
Cependant la condition politique et morale de
l'Europe s'amliorant tous les jours, on sent gnralement

le besoin de rforme

dans l'administra-

tion cle la justice criminelle. Des mthodes tnbreuses et vexatoires subsistent encore, mais elles
ont cess d'en imposer.
Il s'agit aujourd'hui
d'attirer fortement sur cet
des hommes capables
objet essentiel l'attention
ces rformes, de tous
de prparer ou d'oprer
ceux qui runissent les moyens, le zle et le courage ncessaires pour nettoyer les tables d'Augias.
Si, ddaignant ce genre de travail comme trop
obscur ou trop au-dessous.de leur gnie* ils l'abandonnent aux mains de la mdiocrit, ils obissent leur insu un misrable prjug, et ils
d'un jour
changent contre les applaudissements
la reconnaissance temelle des nations. Leur
grossiiv, car dans tout le
champ de la lgislation il ne se Irouve point de
lche tout la fois plus importante et plus difficile.

erreur

est d'ailleurs

46a

'

OBSERVATIONS

SUR LE TRAIT

Pour arriver un bon systme judiciaire il faut

d'abord possder et mettre en action une science
peu commune ; il faut ensuite tre dou d'un jugement sain et essentiellement exerc sur les affaires
et les donnes de la vie sociale; le but qu'on doit
se.proposer, c'est d'offrir tous les citoyens cls
moyens srs et faciles de mettre en action les se. cours offerts par la justice ; et il ne suffit pas que
ces moyens atteignent le but qu'on se propose, ils
doivent l'atteindre de manire ne point laisser le
public douter du rsultat.

Si l'on n'avait pas craindre des forces agissant

/ en sens contraire, si tous ceux qui ont affaire la
justice n'avaient jamais d'autre but que la dcouverte de la vrit, la tche serait encore difficile par
l'absence presque constante des preuves directes,
la justice humaine ne pouvant presque jamais arriver la connaissance des faits que par les yeux,
que par les sens d'autrui. Toutefois les difficults
ne seraient point trs graves ; il suffirait d'expulser
des tribunaux toutes ces mthodes absurdes dont
une. fausse science n'a cess cle les encombrer :
ainsi les preuves factices , trangres la conscience du juge; les demi-preuves, insuffisantes
pour condamner tont^-fait, mais suffisantes pour
condamner un peu; ces moyens cle preuves admis
dans certaines accusations

tandis qu'on est forc

de les rprouver pour d'autres, le secret et tant
d'autres procds artificiels dont renonciation seule

DES PREUVES

JUDICIAIRES.

4^3

est une satire amre de la raison humaine, disparatraient pour faire place la logique naturelle
et au bon sens; on dirait aux juges : coutez patiemment, examinez avec attention, recueillez-vous,
descendez dans votre conscience, et prononcez.
L'oeuvre du rformateur
ne serait, en quelque
sorte, que ngative; elle ne consisterait qu' briser
les prismes trompeurs dont on a voulu armer l'oeil
de la justice.
Mais les intrts corrupteurs assigent sans relche les tribunaux : juges et parties, aides et conseillers, tous peuvent tre entrans, par des motifs
divers, s'carter des voies de la vrit. Dans une
recherche purement spculative, on n'a gure
craindre, dans celui qui en est charg, que les effets cle l'inattention,
de l'insuffisance des moyens
intellectuels, ou des prestiges de, l'amour propre ;
dans un tribunal il faut y ajouter les mensonges
des tmoins, les ruses des parties > les colres du
pouvoir; les sductions, les menaces, les esprances et les craintes. La vrit, en justice, ne se
laisse pas approcher paisiblement; il faut pour ainsi
dire la conqurir la pointe de l'pe ou par d'adroits stratagmes.
Aussi, quoique les rgles communes de la logique soient les bases de toute bonne procdure,
elles ne sauraient cependant suffire dans tous les
cas. Dire tout simplement aux parties i Voici des
juges, exposez votre demande comme vous l'en-

464

OBSERVATIONS SUR LE TRAITE

tendez, produisez comme vous voudrez toutes les

preuves qui vous paraissent la justifier, et le tribunal prononcera, ce serait organiser la chicane,
faut des garanties
l'injustice et le dsordre.Il
spciales de sret et de scurit qu'on ne peut
obtenir que par des formes et des rgles exclusivement appropries aux. fins de la justice. C'est lune
vrit fondamentale que n'ont pas apprcie ceux
qui ont dclam d'une manire gnrale contre les
formes varies et les nombre tues rgles de la procdure judiciaire.
Au reste, comme il y a ncessairement quelque
chose d'artificiel

dans ces formes, l'exprience n'a

que trop prouv combien il est ais d'abuser de ce
principe et d'en imposer au vulgaire par un appacach ce qu'il y a de
reil sous lequel l'arbitraire
plus rvoltant, ,t fait ainsi passer presque inaperu ce qu'il n'oserait prsenter dcouvert.
Les formes sont ncessaires, mais uniquement
pour assurer et constater l'application des rgles
communes de la logique; non pour tablir une
manire cle voir toute particulire, mais pour s'assurer que rien ne s'oppose ce qu'on voie clair et
juste, et ce qu'on dclare hautement et franchement tout ce qu'on a vu.
Ainsi ramener la procdure aux principes de la
logique et du bon sens, et ne lui donner d'autres
formes que celles cuti sont strictement ncessaires
pour que l'application de ces principes ne souffre

DES PREUVES JUDICIAIRES.

4^5

point d'obstacles, tel est le double travail que doivent se proposer ceux qui voudront se consacrer
la rforme de cette partie si importante de l'organisation sociale.
Le besoin de cette rforme ne pouvait pas chapper l'homme clbre qui, dans le cours d'une
longue vie de mditation et de travail, a embrass
peu prs toutes les branches les plus diverses de
la lgislation.Son
esprit rformateur s'tait lev
contre les abus qu'il avait cru reconnatre dans les
tribunaux d'Angleterre. Qu'aurait pens M. Bentham , s'il et vu cle prs la procdure criminelle
de la plupart des tats du continent!
M. Bentham apporta dans ses travaux sur la procdure cette perspicacit et cette hardiesse philosophique qui distinguent minemment tous ses
ouvrages. Mais ses manuscrits sur cette matire >
de mme que les manuscrits qui ont servi composer les Traits de lgislation civile et pnale, la
Thorie des lois pnales, la Tactique des assembles lgislatives, etc., n'auraient peut-tre jamais
vu le jour, n'auraient jamais reu une forme rgulire, sans le secours de M. Dumont, qui nous
sommes galement redevables de plusieurs autres
productions de l'esprit inventif de M. Bntham,
notamment des importants ouvrages dont nous venons de rappeler les titres. M. Dumont a tir des
manuscrits de Bentham tout ce qui concerne les
preuves judiciaires, et en a fait un ensemble.
3o

/j66

OBSERVATIONS

SUR

'

LE TRAIT

C'est, on peut le dire, le premier essai philosophique sur cette matire.

Ceux qui connaissent dj les autres travaux de
M. Dumont sur les manuscrits du philosophe anglais, n'ont pas besoin qu'on leur apprenne tout
ce qu'on doit l'diteur du nouvel ouvrage dont
va s'enrichir la bibliothque du jurisconsulte. On
y retrouve le mme art d'exprimer avec nettet et
prcision les notions les plus abstraites, et cle revtir cle formes lgantes les parties techniques des
sujets les plus arides, la mme sagacit pour dmler les penses et le systme de l'auteur, au travers des difficults qu'offrent les travaux dtachs
d'un penseur pour qui un sujet quelconque cle lgislation, quelque important qu'il soit en lui-mme,
n'a jamais t qu'une des parties du tout qu'embrassait son esprit, enfin, le mme talent pour
suppler ce qui manque, et pour complter ou
dvelopper ce qui n'a t qu'bauch ou indiqu
par l'auteur.
Nous avons dj dit que la plupart des travaux
cle Bentham seraient probablement demeurs inconnus , sans la coopration de M. Dumont, nous
croyons pouvoir ajouter qu'il fallait avoir affront
les autres manuscrits

du philosophe anglais, et
avoir su vaincre dj les difficults d'une semblable
entreprise, pour avoir le courage d'aborder un ouvrage de procdure, dont la partie la plus consiconsiste clans une disdrable, clans l'original,

DES PREUVES JUDICIAIRES.

467

sur
la
polmique
procdure anglaise.
M. Dumont a refait toute cette partie du travail,
ou plutt il s'est born en extraire, pour ainsi

cussion

dire, le suc philosophique.

Quelques personnes pourront regretter les dtails d'application qui ont t supprims : en effet,
pour ceux qui ont quelque connaissance de la procdure anglaise, il aurait t important et curieux
de voir comment M. Bentham envisage quelques
unes des nombreuses questions qui s'lvent tous
les jours dans les tribunaux anglais sur Inadmissibilit et Yefficacit cle tel ou tel moyen cle conviction [vidence), et sur les rgles, tires des prcdents, pour distinguer la preuve inadmissible, de
la preuve admissible, etc. La discussion, de la part
de M. Bentham, d'un cas spcial, d'un exemple
particulier tir du coutumier anglais, pouvait d'autant plus intresser, que, dans son ouvrage, il parat en gnral ennemi de toute exclusion en fait
d'lments probatoires, se fondant sur ce principe,
cle
ne
d'un
l'effet
moyen
preuve
quelconque
que
saurait tre nuisible toutes les fois que ce moyen
est prsent pour ce qu'il est en lui-mme, et qu'on
met la cour en tat d'en reconnatre les dangers ou
la faiblesse, principe qui est, sans doute, plein de
vrit, et dont tout homme raisonnable n'hsitera
dans
le

rclamer
plus grand
l'application
pas
nombre de cas, mais qui n'est peut-tre pas sans
de
certains
:
en
effet,
lorsqu'il
.-s'agit
exceptions
5o.

468

ODSERVATIONS

SUR LE TRAIT

faibles
moyens de preuve singulirement
gereux, ou cle moyens qu'on ne pourrait
en action sans exiger l'oubli des sentiments
naturels ou des devoirs les plus sacrs, ne

et danmettre
les plus

peut-on
pas objecter que les juges ne sont que des hommes,
et que souvent il est plus facile cle recevoir une
impression injuste ou fcheuse que de la corriger
ensuite l'aide cle la rflexion ?
Quoi qu'il en soit, ceux qui savent combien la
procdure anglaise diffre cle celle du continent,
et combien elle prsente de difficults aux trangers pour tre bien comprise, reconnatront aisment que M. Dumont n'a cd qu'aux conseils cle
la prudence, en ne s'aventurant point sur une mer
on, peut-tre, pas un crivain du continent ne
pourrait naviguer sans s'exposer un honteux naufrage. D'ailleurs il aurait fallu tout enseigner, tout
ce
expliquer au lecteur, mme la nomenclature;
long,
qui aurait rendu l'ouvrageextraordinairement
sec et difficile.
Personne ne s'attend sans cloute ce que nous
donnions une analyse ou exposition complte du
Trait des preuves judiciaires.
Ce serait nous demander l'impossible; l'ouvrage est fort loin de cette
prolixit si heureuse pour les faiseurs d'abrgs ;
sur les questions les plus importantes, il n'y a que
le strict ncessaire. Nous ne dissimulerons point
qu'on pourrait mme dsirer clans un grand nombre de chapitres un peu plus cle dveloppement

DES PREUVES

JUDICIAIRES.

4^9

mais l'auteur

n'avait pas fait davantage; et M. Dumont, par la crainte cle ne plus donner le travail cle Bentham, n'a pas toujours os faire tout ce
qu'il aurait pu.
Notre dsir est d'attirer l'attention des penseurs
sur cette branche si importante cle la lgislation.
Il devrait suffire pour cela cle leur annoncer un
ouvrage cle M. Bentham, de cet esprit philosophique que l'usage , l'autorit , l'opinion
gnrale
mme, n'ont jamais arrt clans sa marche vers son
unique but : la dcouverte cle la vrit. On peut,
sans doute ( et nous rclamons ce droit pour nousmmes), ne pas souscrire toutes les opinions du
philosophe anglais; on peut mme commencer par
contester la solidit du principe auquel, suivant
l'allure des esprits crateurs, il a voulu tout ramener, comme un principe gnrateur. La passion cle tout simplifier,
le besoin cle l'unit, sont
le cachet du guie. M. Bentham n'en a pas moins
ouvert, clans le vaste champ de la lgislation, une
foule de routes nouvelles, et il a su porter le flambeau d'une haute raison, mme dans ces parties
obscures de la science, qui, raison du dgot
qu'elles inspiraient aux philosophes,
paraissaient
l'abri de toute investigation et de toute attaque,
clans ces labyrinthes cle la routine o rgnait un
u.-'nice sculaire : le silence cle la paresse et de
l'ignorance.
Qu'est-ce qu'une preuve judiciaire?
Qu'est-pe

470

OBSERVATIONS

SU1\ M? TRAIT

qui donne un acte, une circonstance, le caractre de preuve? Quelles sont les diverses espces
de preuves? Toutes les preuves judiciaires sontOnt-elles le mme degr
de force? Tous les faits cont-ils susceptibles d'tre
elles de la mme nature?

prouvs en justice? Tous les moyens cle preuves

sont-ils admissibles? Comment et quand faut-il
prparer ou faire preuve? Comment faut-il la conserver ?...Quel vaste champ pour la mditation!
Que de recherches ncessaires pour pouvoir se
avec espoir de succs, l'examen des
livrer,
difficults
qui se prsentent ici de toutes parts!
Est-il besoin de dire que toutes les sciences
qui s'occupent de l'homme sont appeles concourir la solution cle ces redoutables
problmes?
Or tel est le champ qu'a voulu parcourir
le
jurisconsulte anglais, non en praticien, ni en simple narrateur de ce qui existe, mais en philosophe
qui sent le besoin d'apprcier ce qui est, et cle
rechercher ce qui doit tre.
Dans le premier livre de l'ouvrage,
il donne
des notions gnrales sur les preuves; il pose les
bases de l'difice. C'est l qu'il examine les fondements de la croyance, les causes psychologiques
de la vrit ou de la fausset du tmoignage, les
quatre sanctions et leurs effets. C'est l qu'il signale
les diverses espces de preuves, et qu'il tablit, entre autres, la distinction si importante, si essentielle,

DES J'REUVES JUOIClAlHES,

47 !

entre les preuves directes et les preuves indirectes

ou circonstancielles,
en d'autres termes, entre le
tmoignage direct et les indices ; distinction qu'on
a si souvent mal comprise , et dont on a si souvent
abus, mme dans les temps les plus rapprochs
cle nous.
Dans le second livre, il traite
tmoignage. Le chapitre XII est
sacr apprcier la convenance
serments ; c'est un des chapitres

des garanties du
spcialement conet l'efficacit des
o M. Dumont a

d suppler au silence presque absolu de Bentham.

M. Dumont se dclare contre le serment judiciaire.
Nous ne
prtendons pas trancher en deux mots
une question si dlicate et si grave ; nous nous contenterons de donnera nos lecteurs l'assurance que
les arguments de INI. Dumont mritent d'tre mrement examins. Je n'ai pas besoin d'ajouter que
l'auteur n'a pas mconnu l'importance de la sanction religieuse comme un frein du mensonge ;
mais je parle, dit-il, cle la sanction religieuse interne, de celle cpii agit sur l'me, et non de celle
qui consiste lever la main et profrer certaines
C'est aussi dans ce livre

paroles.
qu'il traite
des peines du faux tmoignage , et cle l'interrogatoire. Il le termine en faisant ressortir les avantacle cette sauvegarde que rien
ges de la publicit,
ne saurait remplacer, et qui malheureusement est
encore repoussc aujourd'hui
dans une si grande
partie de l'Europe : ici, parccqu'on ignore ses im-

472

OBSERVATIONS

SUR LK TRAIT

menses rsultats ; l, parcequ'on les connat fond

et qu'on les redoute.
Le troisime

livre traite de Yextraction du tmoignage.Il dmontre clairement l'inconvnient

de sparer la fonction d'interroger cle celle de juger
( chapitre V ). Mais n'allons pas croire que M. Bentham attaque la mthode anglaise de laisser l'exaaux
men et le contre-examen ( cros-examination)
parties intresses. Au contraire, il tablit, au chapitre VIII, qu'il faut donner la plus grande latitude
des parties d'interroger
les tmoins. Ce
qu'il attaque, c'est ce systme malheureux qui
confie un juge ad hoc le soin d'examiner tous

au droit

les tmoins, tandis qu'un autre juge est ensuite

dfinitive ; c'est souvent
charg de l'instruction
un commis, un faiseur de procs, qui a la mission cle tout voir, cle tout entendre pour un tribunal qui doit ensuite prononcer d'aprs les impressions qu'on aura pu ou qu'on aura bien voulu
lui transmettre;
systme qui est encore en vigueur en Angleterre dans certaines cours d'exception , telles que la cour ecclsiastique et cele cle
l'amiraut, et qui sur la moiti du continent forme
le droit commun ; systme le plus dplorable que
le pouvoir ait su inventer. Malheureusement
cette manie cle mettre, pour ainsi dire, la justice
en fabrique, ne tient pas seulement l'ignorance
des vrais principes : elle durera long-temps encore, selon le cours ordinaire

des choses. Elle ne

DKS PREUVES

JUDICIAIRES.

47^

peut tomber que lorsqu'il se sera form un sentiment cle justice aussi vif qu'imprieux,
lorsque
le public prouvera le besoin cle ne voir prononcer
cle dcisions judiciaires que celles auxquelles tout
homme raisonnable pourra donner son assentiment. Alors les pouvoirs finiront par comprendre, dans leur propre intrt, que pour se donner
une force morale, la seule force efficace et durable,
il ne suffit pas que justice se fasse ( en supposant
qu'elle puisse se faire par ces mthodes tnbreuses ), mais qu'il faut encore que le public y croie;
or un public clair, un public qui a cess d'abdiquer sa raison , ne peut y croire qu'autant que la
procdure est orale et publique.
Les deux livres suivants ( quatrime et cinquime ) traitent, l'un, des preuves prconstitues ;
l'autre, des preuves circonstancielles. C'est surtout
clans le cinquime livre qu'on reconnat cet esprit
analytique, cet art de dcomposition,
qui distinguent d'une manire si frappante les travaux du
philosophe anglais : les faits les plus fugitifs, les
circonstances les plus difficiles saisir n'chappent point son analyse; il sait prendre le coeur
humain sur le fait. Ce livre fournira des lumires prcieuses aux hommes appels la terrible
fonction de juger, des lumires propres clairer
leur raison et diriger leur conscience. Ils y apprendront se tenir en garde contre ces clameurs
vulgaires fondes souvent sur les circonstances les

474

OBSERVATIONS

SUR LE TRAIT

plus insignifiantes, contre ces clameurs qui envahissent quelquefois l'enceinte du tribunal, et jettent
l'esprit des juges dans de dplorables garements.
Le dernier
chapitre cle ce Ve livre a pour objet
l'examen comparatif des preuves directes et des
preuves circonstancielles sous le rapport de leur
force probante ; examen qui est suivi d'une note
communique dans laquelle la thorie si difficile de
l'application des preuves circonstancielles est rduite sesmoindres termes, avec une nettet, une
prcision et une justesse pratique qui ne laissent
rien dsirer '.
Le sixime livre traite des preuves infrieures,
et le septime de l'exclusion de certaines preuves.
M. Bentham divise \es preuves infrieures en
deux classes principales : i preuves crites extrajudiciaires; 2 preuves non originales ou transmises. Il fait ressortir les dfauts cpii constituent Vinfriorit de ces preuves, et les caractres qui les
essentiellement des preuves circondistinguent
stancielles. Le fait dont celles-ci indiquent immdiatement l'existence n'est pas le fait principal
( celui qu'on cherche dmontrer au juge ) ; mais,
bien que distinct cle ce dernier, le fait qu'elles taest tellement li avec lui, qu'on peut le
considrer comme formant une preuve plus ou
moins forte de l'existence de ce fait principal.
le
Dans le cas des preuves appeles infrieures,
blissent

' Celte

note est le M. le duc de Broglie.

DES PREUVES

JUDICIAIRES.

/|^5

/ait qu'on veut faire considrer comme probant,

le fait qu'on met en avant comme
c'est--dire
preuve, est tel, qu'on ne saurait trouver en lui
l'entire garantie de la vrit cle l'assertion tablir , ou cle l'existence du vritable fait prouver.
Qu'un tmoin dclare avoir entendu Titius raconter qu'il a vu de ses propres yeux le meurtre dont
il s'agit clans l'acte d'accusation, certes la dclaration du tmoin se rapporte, d'une certaine manire, au fait prouver, le meurtre. Mais il y a
entre ce dernier fait et le juge :
l'un, celui qui dpose, est un personnage rel et
certain, et qui peut tre sond et contrl de toute
manire ; l'autre peut n'tre qu'un personnage ficdeux narrateurs

tif, ou, si son existence, est avre, on manque

des moyens ncessaires pour s'assurer de la vrit
de ce qu'on lui fait dire. Qu'un tmoin dpose
avoir vu l'accus, telle heure, dans tel lieu, s'enfuir tout effar, les habits ensanglants, et avoir
trouv dans une haie, tout prs de l, une arme
dont la forme rpond celle des blessures, etc. ; ce
tmoignage ne se rapporte pas immdiatement au
fait prouver, le meurtre, mais il se rapporte directement des faits tellement lis avec le fait
principal, que notre esprit ne peut sparer l'existence cle celui-ci de l'existence des premiers.
Dans le premier
comme probant,

cas, il reste entre le fait prsent

et le fait prouver, un intervalle rempli par un troisime fait douteux; dans le

l\nQ

OBSERVATIONS

SUR LE TRAIT

second cas, nous sommes invinciblement

ports
conclure le fait prouver du fait dont on a fourni
la preuve. La premire espce cle preuve est
la sece que l'auteur appelle preuve infrieure;
conde , est ce qu'il nomme preuve circonstancielle.
Le danger particulier de la preuve circonstancielle
consiste clans les exceptions auxquelles peuvent
tre soumises les rgles gnrales sur lesquelles se
fonde l'induction
: tandis que le danger de la
preuve infrieure consiste, en outre, en ce que l'un
des chanons qui rattache ce que le juge voit ou
entend au fait cle l'accusation,
fable ou un malentendu.

peut n'tre qu'une

L'importance cle cette distinction sera sentie par

tous ceux qui n'ignorent pas combien on a abus
cle la confusion qui existait entre ces ides. Que cle
condamnations,
prononces mme cle nos jours,
surtout par ce qu'on appelle les tribunaux extraoret qui n'taient fondes que sur ce qu'on
appelle des soupons vhments, ou des indices!
Ces deux lWres de l'ouvrage de M. Bentham sont
dinaires,

consacrs une foule cle questions galement curieuses et importantes.

Nous avons dj dit que le principe de Bentham,
en matire d'admission
ou rejet 'de preuves, revient ceci* : n'excluez aucun lment probatoire
par la seule crainte d'tre tromps; vous pourrez
toujours, en valuant le taux cle la preuve, tenir
Mais
des
cle
motifs
compte
suspicion...
peut-tre

DES PREUVES JUDICIAIRES.

477

y a-t-il, en certains cas, plus cle facilit pour le

juge tre tromp, que de possibilit cle bien apprcier les motifs de suspicion contre la preuve
reue : or, selon le principe mme de l'auteur,
c'est--dire d'aprs le calcul des avantages et des
inconvnients, cela seul devrait alors faire rejeter
la preuve propose. Et, d'un autre ct, ne vaudrait-il pas mieux quelquefois laisser chapper un
coupable, que de dchirer le coeur d'un innocent,
que cle donner le spectacle du renversement des
sentiments naturels les plus imprieux : par exemple , une mre appele dposer contre son enfant
clans une cause capitale! Peut-tre aussi M. Bentham n'ayant pas assezconnu les tribunaux du continent et leurs habitudes, n'a-t-il pas pu apprcier le
danger qu'il y aurait cle leur confier certains pouvoirs.Ceci me rappelle le chapitre o il traite de
Vinterrogatoire de l'accus. Qu'il y ait une sorte
d'exagration dans le systme anglais, c'est ce dont
on peut convenir. Mais clans quelques parties du
continent, on se jette chaque instant dans l'excs
contraire : qu'on y soumette l'accus une vritamorale, et que souvent l'embarras, les
erreurs, et mme les contradictions dans lesquelles
tout homme soumis une pareille preuve peut
ble torture

ce
fassent trembler pour l'innocence,
tomber,
sont des faits malheureusement positifs et avrs ;
M. Dumont lui-mme le reconnat dans une note.
Il
y a srement d'honorables exceptions dans

OBSERVATIONS

/| 7S

SUR LE TRAIT

plusieurs tribunaux ; mais ce sont des exceptions.

Il s'agirait donc (M. Dumont, toujours franc et
impartial,
parat aussi l'insinuer ), il s'agirait
d'admettre

la facult d'interroger
le prvenu, en
cependant cette facult des bornes effi-

donnant
caces : les simples recommandations crites clans
certains codes ne sont que des phrases insignifiantes, et le problme ne parat pas encore rsolu.
Ce serait dpasser les bornes d'un article que d'exposer ici les-moyens que nous croyons propres
le rsoudre,du moins approximativement.
L'ouvrage cle Bentham se termine par un trait
suv Yimprobable et Yimpossible ( livre huitime ),
et sur ce qui concerne en gnral la recherche, la'
production et la conservation dei, preuves ( livre
neuvime ).
Cette esquisse rapide doit suffire pour donner
aux amis de la justice et de la vrit le dsir cle
connatre le nouvel ouvrage publi par M. Dumont.
Nous ne cesserons de le
rpter : le besoin urgent d'un grand nombre de pays, c'est une rforme
complte de l'organisation judiciaire et cle la procdure. Sans cela, non seulement point cle vritable libert politique ni civile, mais point cle sret.
la fortune de tout "individu
La vie, l'honneur,
exposs la plus funeste des loteries. Si cependant on jouit clans quelques uns de
ces pays d'une sorte cle justice, ce n'est qu'un heu-

sont constamment

reux hasard , et par cela seul cette justice manque

!><:.'.PREUVES JUDICIAUlES.

479

de sa premire qualit : elle n'inspire point de

confiance, elle ne produit point la scurit.
Le systme des preuves est une des bases essende la justice. M".Bentham
tielles cle l'administration
a ouvert la carrire par son travail philosophique.
Que les penseurs suivent ses pas, que les travaux
de ce genre se multiplient,
que les lumires se
propagent; et tt ou tard le bien sera obtenu, car
la vrit finit par se faire jour.
Notre langage ne rpondrait pas notre pense,
si nous annoncions l'ouvrage de M. Bentham comme
un travail complet sur la matire et comme un
livre

dont nous adoptons indistinctement

toutes
les doctrines. Il tait impossible de tout faire et cle
tout examiner,
en ouvrant une carrire remplie
de tant d'obstacles: il tait impossible de combattre
tant d'erreurs sans jamais aller au-del de la vrit.
Mais le flambeau cle la
philosophie a t port
l o la chicane, la routine, l'ignorance et le despotisme avaient accumul les tnbres les plus paisses : profitons-en.
Un mot encore : ceux qui ne sont pas trangers
ces matires, seront peut-tre frapps de ne pas
voir figurer en tte cle l'ouvrage sur les preuves, un
c'tait, dirontsystme d'organisation
judiciaire;
ils, une des prmisses ncessaires, surtout pour ce
et la conservation des
qui concerne Yextraction
preuves. Cette observation n'est pas sans quelque
vrit. Esprons que M. Dumont

voudra bien rem-

OBSERVATIONS

480

SUR LE TRAIT,

etc.

plir ce vide par un travail subsquent, qui aura

d'ailleurs l'avantage cle mettre dans un grand jour
les thories cle l'auteur anglais sur les preuves judiciaires.
(Cet article est tire* de la Thmis, ou Bibliothque du
jurisconsulte, anne 1826, huitime livraison. )

FIN

DES

OBSERVATIONS

SUR

LE

JUDICIAIRES.

TRAITE

DES

PREUVES

TABLE

DES

CHAPITRES.

PRFACE

page j
DE L'ORGANISATION

JUDICIAIRE.

CHAPITREPREMIER. Du but vers lequel on doit diriger rtablissement judiciaire

CIIAP. II. Des diverses espces de causes, et des
degrs par lesquels elles doivent passer
CIIAP. III. Au nom de qui la justice doit-elle tre
rendue?
CIIAP. IV. Des principes qui doivent dterminer
le nombre et la distribution
des tribunaux.
....
CIIAP. V. Comptence universelle de chaque tribu-

i
\
n

17

nal. Examen

des faux principes qui ont fait crer,

une varit de tribunaux avec des attributions diffrentes. Tribunaux d'exception
de juridiction.
CIIAP. VI.Intcr-communaiit
...

3o

CIIAP. VII.

34

Des circuits anglais.

CIIAP. VIII. Des juges. De leur lection. ...
CIIAP. IX. Des lections priodiques pour les juges,
avec un intervalle d'exclusion. Raisons contre ce
mode
CIIAP. X. Du nombre

20

41

43
des juges dans chaque tri-

bunal.

4Q

Pouvoir de
dlgation
CIIAP. X. Salaire des juges.
CUAP. XIII.Cumulation
d'emplois dfendue.
CIUP. XIV. Promotion graduelle
CIIAP. XV. Assiduit du service
CIIAP. XI.

O'g
. . .

77
,82
80
89

3i

TABLK

482
CHAP. XVI.
juges.
CHAP. XVII.
CHAP. XVIII.

Prcautions

contre

la partialit

des
3

De l'amovibilit
des juges
Continuit du salaire en cas de des-

titution
CHAP. XIX.

97
10G

De l'accusateur

seur public.
CHAP. XX. De la poursuite
CHAP. XXI. Des avocats

public. Du dfen109
11G

des dlits

4o

Des bureaux de conciliation

CHAP. XXIU. Tribunaux de famille
CHAP. XXIV. De la comparution simultane
deux parties devant le juge
CHAP. XXV. Des moyens de publicit
CHAP. XXVI. Des cours d'appel
Du jury en matire civile
CHAP. XXVII.
CHAP. XXII.

CHAP. XXVIII.

i^3
180
des
I8
190
198
aaS

Examen

des objections de M. Bcnen matire civile

tham contre le jury

CHAP. XXIX. Du jury considr comme garantie
de la droiture des jugements.
T . .
CHAP. XXX. Avantages accessoires rsultant du
jury .
CHAP. XXXI. Examen des objections contre le jury.
Parallle des deux systmes do proCHAP. XXXII.
cdure : la procdure

naturelle

a38
a/|3
au'o
'267

et la procdure
276

technique.
CHAP. XXXIII.

Passages de YEsprit

l'organisation
De Montesquieu

judiciaire
et de Bentham

des lois rclatife

"i88
'29'1

APPENDICES.
APPENDICE PREMIER.Nomenclature
APPENDICE II. Cour paroissiale
APPENDICE III. Du procs-verbal

des actions.

. .

3o3

. .

3OQ
3i3

'!

DES CHAPITRES.

4^3a

Des raudienccs
APPENDICE V. Dos causes admises par la loi anglaise
......
pour un nouveau trial, soit raudi-ucc.
APPENDICE VI. Appels.Mode.
.........
APPENDICE IV.

DE

LA

SECTION II. De l'intgralit

SECTION III. De la mthode,

Extrait

3IQ

* .

SECTION PREMIRE. Des qualits

Corps de droit

justificatif
SECTION V.

317

CODIFICATION.

INTRODUCTION. .

SECTION IV.

3i5

Rationnel
Inconvnients

d'un article

dsirables

3a3

dans un
333
336

du code

ou moyens de notorit.
de la loi, ou commentaire

346
351

. .

des lois non crites.

de la Revue d'Edimbourg,

341

sur la
3(>'.i

commune

loi

SECTION VI. Codification.

qu'elle
Opposition
Ses causes
prouve.
SECTION VII. Des conditions
ncessaires pour procder la codification
SECTION VIII.

380

3Q3

de sir Francis Bacon adresOpinion

les sta1er, sur le mode de consolider

se Jacques
tuts et de faciliter
l'tude de la loi conunune.
de divers statuts,
SECTION IX. Consolidation

...
"

410

par

des actes du parlement,

en t8vi5 et 182G
SECTION X. Projet d'une loi sur le vol

4'9

CONCLUSION

44?

ODSERVATIONS sur
par M.

Rossi,

le Trait
professeur

des preuves judiciaires,

. . .
de droit Genve.

FIN DE t.A TAULE.

435

451

PREFACE
DE L'ORGANISATION JUDICIAIRE.
CHAPITRE PREMIER. - Du but vers lequel on doit diriger l'tablissement judiciaire
CHAP. II. - Des diverses espces de causes, et des degrs par lesquels elles doivent passer
CHAP. III. - Au nom de qui la justice doit-elle tre rendue?
CHAP. IV. - Des principes qui doivent dterminer le nombre et la distribution des tribunaux
CHAP. V. - Comptence universelle de chaque tribunal. - Examen des faux principes qui ont fait crer, une varit de tribunaux avec des attributions diffrentes. Tribunaux d'exception
CHAP. VI. - Inter-communaut de juridiction
CHAP. VII. - Des circuits anglais
CHAP. VIII. - Des juges. - De leur lection
CHAP. IX. - Des lections priodiques pour les juges, avec un intervalle d'exclusion. - Raisons contre ce mode
CHAP. X. - Du nombre des juges dans chaque tribunal
CHAP. XI. - Pouvoir de dlgation
CHAP. XII. - Salaire des juges
CHAP. XIII. - Cumulation d'emplois dfendue
CHAP. XIV. - Promotion graduelle
CHAP. XV. - Assiduit du service
CHAP. XVI. - Prcautions contre la partialit des juges
CHAP. XVII. - De l'amovibilit des juges
CHAP. XVIII. - Continuit du salaire en cas de destitution
CHAP. XIX. - De l'accusateur public. - Du dfenseur public
CHAP. XX. - De la poursuite des dlits
CHAP. XXI. - Des avocats
CHAP. XXII. - Des bureaux de conciliation
CHAP. XXIII. - Tribunaux de famille
CHAP. XXIV. - De la comparution simultane des deux parties devant le juge
CHAP. XXV. - Des moyens de publicit
CHAP. XXVI. - Des cours d'appel
CHAP. XXVII. - Du jury en matire civile
CHAP. XXVIII. - Examen des objections de M. Bentham contre le jury en matire civile
CHAP. XXIX. - Du jury considr comme garantie de la droiture des jugements
CHAP. XXX. - Avantages accessoires rsultant du jury
CHAP. XXXI. - Examen des objections contre le jury
CHAP. XXXII. - Parallle des deux systmes de procdure: la procdure naturelle et la procdure technique
CHAP. XXXIII. - Passages de l'Esprit des lois relatifs l'organisation judiciaire
De Montesquieu et de Bentham
APPENDICES.
APPENDICE PREMIER. - Nomenclature des actions
APPENDICE II. - Cour paroissiale
APPENDICE III. - Du procs-verbal
APPENDICE IV. - Des raudiences
APPENDICE V. - Des causes admises par la loi anglaise pour un nouveau trial, soit raudience
APPENDICE VI. - Appels. - Mode
DE LA CODIFICATION.
INTRODUCTION
SECTION PREMIERE. - Des qualits dsirables dans un Corps de droit
SECTION II. - De l'intgralit du code
SECTION III. - De la mthode, ou moyens de notorit
SECTION IV. - Rationnel de la loi, ou commentaire justificatif
SECTION V. - Inconvnients des lois non crites
Extrait d'un article de la Revue d'Edimbourg, sur la commune loi
SECTION VI. - Codification. - Opposition qu'elle prouve. - Ses causes
SECTION VII. - Des conditions ncessaires pour procder la codification
SECTION VIII. - Opinion de sir Francis Bacon adresse Jacques Ier, sur le mode de consolider les statuts et de faciliter l'tude de la loi commune
SECTION IX. - Consolidation de divers statuts, par des actes du parlement, en 1825 et 1826
SECTION X. - Projet d'une loi sur le vol
CONCLUSION
OBSERVATIONS sur le Trait des preuves judiciaires, par M. Rossi, professeur de droit Genve
FIN DE LA TABLE.