Le Contrat de Gerance Libre Etude Des Conditions de Mise en Œuvre Et Des Risques Encourus Par Les Parties PDF

INSTITUT SUPERIEUR DE COMMERCE ET
DADMINISTRATION DES ENTREPRISES

ISCAE
LE CONTRAT DE GERANCE LIBRE :

ETUDE DES CONDITIONS DE MISE EN UVRE ET DES RISQUES
ENCOURUS PAR LES PARTIES
MEMOIRE PRESENTE EN VUE DE LOBTENTION DU
DIPLOME NATIONAL DEXPERT COMPTABLE
PAR
Naima FAKIR Ep. HAMIDOUCH
MEMBRES DU JURY
Prsident du jury : M. Fouad AKESBI, Expert Comptable DPLE
Directeur de recherche : M. Fouad BIAZ, Expert Comptable DPLE
Suffragants : M. Faouzi BRITEL, Expert Comptable DPLE
M. Abdellatif ZARKAL, Expert Comptable DPLE

Le contrat de grance libre : Etude des conditions de mise en uvre et des risques encourus par les parties
REMERCIEMENTS
Au terme de ce travail, je tiens remercier toutes les personnes qui ont contribu de prs ou de loin
llaboration de ce travail.
Je remercie, particulirement, Monsieur Ali HAMIDOUCH, mon mari pour le dvouement, le soutien et
lappui dont il a fait preuve tout au long de la prparation de ce mmoire.
Je remercie chaleureusement Monsieur Fouad BIAZ, mon directeur de recherche, davoir accept de
mencadrer, pour lintrt quil a apport mon travail, pour ses conseils et ses encouragements.
Je remercie les membres du jury qui ont accept dvaluer mon travail.
Je remercie le Directeur de lI.S.C.A.E, le corps professoral de cet institut et le corps administratif dont
la contribution et les efforts ont permis de russir le cycle suprieur dexpertise comptable.
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MEMOIRE DEXPERTISE COMPTABLE
Novembre 2005
SOMMAIRE
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INTRODUCTION ...11
PREMIERE PARTIE :
CONCLUSION DE LA GERANCE-LIBRE : CONDITIONS DE FOND ET DE
FORME..16
CHAPITRE PRELIMINAIRE :
DEFINITION ET REGLEMENTATION DE LA GERANCE LIBRE..18
Section 1 : Rglementation de la grance libre.18
Section 2 : Comparaison de la notion de grance libre avec des conventions

voisines......................................................................................................19
CHAPITRE PREMIER :
LES CONDITIONS RELATIVES A LOBJET DU CONTRAT : LE FONDS DE
COMMERCE... 21
Section 1 : Analyse de la dfinition du Code de Commerce..22
Paragraphe 1 : Dfinition du Fonds de Commerce par larticle 79 du code de commerce22
Paragraphe 2 : Enumration des lments composant le Fonds de Commerce22

1. Elments prvus par la loi..22
2. Elments non prvus par la loi...24
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Section 2 : Les critres jurisprudentiels permettant de dterminer lexistence du fonds de

commerce.26
Paragraphe 1 : Ralit et Certitude de la clientle27
Paragraphe 2 : Autonomie de la clientle...27
Paragraphe 3 : Cas particuliers28

1. Grance libre des stations service28
2. Grance libre des clientles civiles...29
Paragraphe 4 : Caractre licite de lactivit du fonds de commerce..29
CHAPITRE DEUXIEME :
LES CONDITIONS RELATIVES AUX PARTIES..30
Section 1 : Les conditions relatives au loueur du fonds....31
Paragraphe 1 : De la proprit du fonds de commerce32

1. Fonds de commerce bien indivis...32
2. Usufruit du Fonds de commerce34
Paragraphe 2 : De la capacit de consentir la grance libre34

1. Cas du mineur non mancip34
2. Cas du mineur mancip35
3. Cas du majeur incapable36
Paragraphe 3 : Du pouvoir de donner le fonds de commerce en grance libre36

1. Situation o les statuts envisagent la grance libre36
2. Situation o les statuts sont muets37
Section 2 : Les conditions relatives au grant libre.38
Paragraphe 1 : Cas du grant libre personne physique...38

1. Incompatibilits et interdictions..38
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2. Professions rglementes..39
3. Exploitation personnelle impose par les textes.39
Paragraphe 2 : Cas du grant libre socit dexploitation40
CHAPITRE TROISIEME :
LES OBLIGATIONS DE FORME ET DE PUBLICITE ..41
Section 1 : Publicit au registre de commerce..42
Paragraphe 1 : Inscription du grant libre au registre de commerce.42
Paragraphe 2 : Inscription modificative du grant libre ou sa radiation du registre de commerce42
Section 2 : Publicit au bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales.43
Section 3 : Mention sur les documents commerciaux...46
Section 4 : Sanction de linobservation des mesures de publicit.47
Section 5 : Enregistrement du contrat48
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DEUXIEME PARTIE :
RISQUES LIES A LA CONCLUSION DE LA GERANCE LIBRE DANS LES
RAPPORTS DES DEUX PARTIES..49
CHAPITRE PREMIER :
LES RISQUES ECONOMIQUES..51
Section 1 : Les risques conomiques encourus par le loueur du fonds de

commerce.52
Paragraphe 1 : Les risques entourant la rmunration de la grance libre..52

1. Modalits de fixation et de paiement de la redevance...52
1.1 Ncessit de fixation de la redevance52
1.2 Modalits de fixation et de paiement de la redevance....53
1.3 Conditions de rvision de la redevance.....55
2. Prcautions prendre par le loueur pour permettre sa garantie contre une ventuelle vacance
du grant libre au paiement56
Paragraphe 2 : Le risque de dprissement du fonds de commerce.57

1.Risque de dprissement du fonds de commerce.57
2. Protections prvues par le D.O.C..58
2.1 Limites des droits du grant libre58
2.2 Obligations du grant libre...59
3. Clauses contractuelles permettant la protection du fonds de commerce61

3.1 Maintien du chiffre daffaires61
3.2 Maintien du matriel dexploitation.62
3.3 Renouvellement du stock de marchandises.64
3.4 Poursuite des contrats conclus par le loueur pour les besoins de son exploitation...64
3.5 La clause rsolutoire.66
3.6 La clause de non rtablissement du grant libre..67
Section 2 : Les risques conomiques encourus par le grant libre.69

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Paragraphe 1 : Les principaux risques pour le grant libre.69
Paragraphe 2 : La protection lgale du grant libre..70

1. Lobligation de dlivrance du fonds de commerce au grant libre..70
2. Lobligation de garantie...71
2.1 La garantie des vices cachs...71
2.2 La garantie dviction.72
2.3 La garantie du fait personnel74
Paragraphe 3 : Insertion dune clause contractuelle de promesse unilatrale de vente.75

1. Conditions de validit de la promesse unilatrale de vente..75
1.1 Signes rvlant une cession dguise du fonds de commerce.75
1.2 Ncessit de dtermination du prix.77
2. Tacite reconduction du contrat et promesse unilatrale de vente78
3. Effets de la promesse unilatrale de vente.....78

3.1 Avant la leve de loption..78
3.2 A la leve de loption..79
CHAPITRE DEUXIEME :
LES RISQUES FISCAUX80
Section 1 : Les consquences fiscales de la mise en grance-libre..81
Paragraphe 1 : Les consquences fiscales lors de la mise en grance81
Paragraphe 2 : Les consquences fiscales en cours de grance..81

1. Imposition du loueur.81
1.1 Imposition des bnfices du loueur..81
1.2 Imposition du loueur la patente..82
1.3 Imposition du loueur la taxe sur la valeur ajoute..82
2. Imposition du grant libre83
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2.1 Imposition des bnfices du grant libre..83

2.2 Imposition du grant libre la patente..84
2.3 Imposition du grant libre la taxe sur la valeur ajoute..84
Paragraphe 3 : Les consquences fiscales en fin de grance85

1. Imposition du loueur.85
1.1 En cas de vente du fonds de commerce.85
1.2 En cas de reprise du fonds de commerce par le loueur...86
2. Imposition du grant libre...86

2.1 En cas de vente du fonds de commerce ....86
2.2 En cas de reprise du fonds de commerce par le loueur...87
Section 2 : Le risque de remise en cause de lconomie du contrat par ladministration

fiscale.............................................................................................................89
Paragraphe 1 : Remise en cause de lconomie dun contrat : principe gnral.89
Paragraphe 2 : Remise en cause de lconomie dun contrat de grance libre en matire dIS, de TVA et
dIGR. ...90
Paragraphe 3 : Remise en cause de lconomie dun contrat de grance libre en matire de droits
denregistrements ..90
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TROISIEME PARTIE :
RISQUES LIES A LOPERATION DANS LES RAPPORTS DES PARTIES AU
CONTRAT AVEC LES TIERS91
CHAPITRE PREMIER :
RISQUES LIES A LOPERATION DANS LES RAPPORTS DES PARTIES AU CONTRAT
AVEC LE PROPRIETAIRE DES MURS......93
Section 1 : Cas o le loueur du fonds de commerce est lui-mme locataire des murs.94
Paragraphe 1 : Les risques dcoulant de la rdaction du contrat de grance libre : requalification du

contrat de grance libre en sous location irrgulire...95
Paragraphe 2 : Les risques dcoulant des clauses du contrat de bail commercial.96
Section 2 : Cas o le loueur du fonds de commerce est propritaire des murs.98
Paragraphe 1 : Situation incohrente de rsiliation du bail des locaux abritant le fonds de commerce
durant la validit du contrat de grance libre....98
Paragraphe 2 : Risque de requalification du contrat de grance libre en bail commercial....99
Paragraphe 3 : Paiement de lindemnit prvue par larticle 39 du dahir du 24 mai 1955...100
CHAPITRE DEUXIEME :
AVEC LES CREANCIERS DU FONDS DE COMMERCE.....101
Section 1 : Risque dexigibilit immdiate des crances du loueur..102
Paragraphe 1 : La protection lgale des cranciers du loueur..102
1. Conditions dapplication....102
2. Procdure suivre par les cranciers....104
2.1 Ncessit de recourir au tribunal..104
2.2 Comptence dattribution et comptence du tribunal concern..104
2.3 Dlai dexercice de laction....104
Paragraphe 2 : Lventuelle protection contractuelle des cranciers du loueur.104

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Section 2 : Risque de solidarit des dettes du grant libre.106
Paragraphe 1 : La solidarit quant aux dettes dexploitation....106
1. Prcisions quant la publicit vise...106

2. Prcisions quant aux dettes vises.107
2.1 Date de naissance des dettes garanties....107
2.2 Nature des dettes garanties.....108
3. Voies ouvertes au loueur pour diminuer le risque de solidarit..110
Paragraphe 2 : La solidarit fiscale...111
1. Conditions dapplication de la solidarit fiscale....111

2. Mesures de surveillance mettre en place par le loueur....112
CHAPITRE TROISIEME :
AVEC LES SALARIES DU FONDS DE COMMERCE114
Section 1 : Sort des contrats de travail lors de la mise en grance libre : la solidarit
sociale du grant libre....115
Paragraphe 1 : Continuation automatique du contrat de travail116

Paragraphe 2 : Transfert des droits existants au profit de lemployeur initial.117
Paragraphe 3 : Maintien des avantages lis lemploi et lanciennet....117
Section 2 : Sort des contrats de travail la fin de la grance libre : la solidarit sociale du
loueur..119
Paragraphe 1 : Le fonds de commerce retourne son propritaire....119

Paragraphe 2 : Le fonds de commerce ne retourne pas son propritaire120
CONCLUSION...........121
ANNEXES..........124
BIBLIOGRAPHIE.............153
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INTRODUCTION
Dans le cadre de ses diffrentes missions, lExpert Comptable est amen raliser des missions ayant
trait des contrats de grance libre. Ainsi, il peut tre auditeur, commissaire aux comptes ou teneur des
comptes de bailleurs de fonds de commerce ou de grants libres.
Par ailleurs, il peut tre appel, dans le cadre de ses missions de conseil proposer ou raliser pour le
compte de ses clients des schmas dorganisation juridique et financire fonds sur la technique de la
grance libre.
De ce fait, il est tenu de sintresser de prs aux principes et mcanismes du contrat de grance libre.
En effet, si en apparence cette convention peut tre facilement mise en uvre, elle dissimule au fond
plusieurs zones de complexit, que l'Expert Comptable se doit absolument d'apprhender afin de mener
bien ses missions auprs de ses clients.
Le contrat de grance libre consiste pour le propritaire ou lexploitant dun fonds de commerce
concder la location de ce fonds de commerce une personne nomme grant, qui lexploite ses
risques et prils, moyennant une redevance priodique qui constitue le loyer de la grance libre.
La grance libre constitue souvent pour le propritaire du fonds de commerce la solution dans diverses
situations o lexploitation personnelle du fonds devient impossible ou nest plus dsire. La conclusion
dun contrat de grance libre permet au propritaire du fonds de commerce de se dcharger des soucis
de la gestion personnelle tout en conservant son capital et en continuant tirer profit de son actif
commercial au moyen des redevances verses par le grant libre.
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La situation du grant libre est souvent celle dune personne qui veut, certes, exercer un commerce,
mais qui ne dispose pas de capitaux suffisants pour acheter un fonds dans limmdiat.
En prenant un fonds en location, le grant libre pourra tout la fois se familiariser avec lexploitation
dun fonds de commerce, et se constituer un capital en vue dune prochaine installation. Souvent,
dailleurs, le contrat de grance libre est assorti dune clause de promesse unilatrale de vente que le
grant libre pourra ou non lever aprs une certaine dure dexploitation.
Compte tenu de ses avantages, les applications de la grance libre sont nombreuses et diverses:
- dune part, cette diversit est lie la structure juridique, conomique et financire des parties au
contrat.
La grance libre pourra intresser aussi bien un commerant personne physique propritaire de
son fonds de commerce, quune socit commerciale ou industrielle.
- dautre part, le recours un contrat de grance libre peut tre la solution dans plusieurs situations :
En effet, la technique de grance libre peut tre retenue dans le cadre dun circuit de
distribution.
Elle peut tre galement utilise dans un cadre familial dans la perspective dune transmission
dentreprise avec le recours souvent une socit dexploitation.
La grance libre peut tre aussi un pralable lapport du fonds une socit dexploitation.
La grance libre peut se rvler judicieuse en prsence dune indivision portant sur un fonds
de commerce.
La grance libre reste la solution prconise lorsque le fonds de commerce est chu, par legs
ou succession, un mineur ou une personne exerant une fonction incompatible avec
lactivit commerciale.
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Si la convention de grance libre est dapplication trs tendue, elle nen demeure cependant pas une
opration entoure de risques.
Les risques lis lopration concernent notamment le propritaire du fonds de commerce qui est tenu
solidairement responsable, avec le grant libre de toutes les dettes relatives lexploitation, et ce
pendant les six mois qui suivent la publication du contrat.
En outre, il demeure solidaire sans limitation de dure du paiement des impts directs tablis en raison
de lexploitation du fonds.
Par ailleurs, le maintien de la valeur du fonds repose sur la qualit professionnelle et morale du grant
libre, le bailleur du fonds ne pouvant simmiscer dans sa gestion. Toute ngligence de la part du grant
est susceptible de se traduire par une diminution substantielle de la valeur du fonds concd.
La convention de grance libre comporte des risques non seulement pour le bailleur du fonds ; mais
galement pour le grant libre.
Face aux risques lis la conclusion dun contrat de grance libre, cette convention a t svrement
rglemente. Cependant, lopration nen demeure pas moins source de difficults.
La premire difficult tient au fait que la notion de grance libre na pas t traite de manire
substantielle par le lgislateur, un champ large d'interprtation ayant t laiss la jurisprudence pour
traiter telle ou telle disposition ou pour complter une rdaction insuffisante de tel ou tel aspect relatif
cette convention.
En effet, seuls les articles 152 158 de la loi 15-95 formant code de commerce et larticle 39 du dahir
du 24 mai 1955 relatif aux baux dimmeubles ou de locaux lous usage commercial, industriel ou
artisanal traitent la notion de grance libre de manire spcifique.
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En dehors de ces articles, le contrat reste rgi par le lgislateur dans le cadre des dispositions du droit
commun (Dahir sur les obligations et contrats D.O.C , code de travail.).
Une autre source de difficult provient de la pluralit des intrts des diverses parties savoir : le
propritaire, le grant libre, ladministration fiscale, le propritaire des murs, les cranciers et les
salaris.
Le contrat de grance libre est donc un contrat utile mais dont lusage se rvle parfois complexe.
Aussi, notre propos visera essentiellement la mise en lumire des zones de complexit et dambigut
lies cette convention afin de contribuer faciliter les missions de lexpert comptable en relation avec
un contrat de grance libre.
De ce fait, le premier objectif de ce mmoire est dexposer et danalyser travers des faits et des
situations notamment rvls par la jurisprudence mais aussi issus de la pratique professionnelle, les
difficults que rencontrent ou peuvent rencontrer les diffrentes parties intresses directement ou
indirectement au contrat.
Cette identification des difficults serait sans utilit si elle ntait pas accompagne de conseils et de
propositions de prcautions et de solutions tendant attnuer les risques de conflit susceptibles de
surgir dans la mise en uvre de la convention.
Pour rpondre ces objectifs, ce mmoire comprendra trois parties :
- Dans la premire partie, seront prsentes les conditions de fond et de forme de lopration de
mise en grance. Ainsi, sera trait, en premier lieu, lobjet du contrat de grance libre : le fonds de
commerce. Les conditions relatives aux parties au contrat feront lobjet du chapitre deuxime en
envisageant successivement les conditions que doit remplir le loueur du fonds de commerce, puis
celles que doit remplir le grant libre. Le troisime chapitre sera consacr aux conditions de forme
et notamment aux obligations de publicit.
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- Dans une seconde partie, il conviendrait de traiter des risques lis lopration lgard des deux
parties. Ces risques seront successivement envisags sous langle conomique et sous langle
fiscal.
- Outre les parties au contrat, la mise en uvre de la grance libre implique dautres tiers : il sagit
ventuellement du propritaire des murs, des cranciers et des salaris du fonds de commerce.
Les rapports du loueur et du grant libre avec ces tiers sont aussi gnrateurs dun ensemble de
risques qui seront tudis dans la troisime partie de ce mmoire.
A signaler que le traitement comptable de lopration de mise en grance du fonds de commerce a t

exclu du champ de cette tude.
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PREMIERE PARTIE
CONCLUSION DE LA GERANCE LIBRE : CONDITIONS DE FOND

ET DE FORME
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La grance libre du fonds de commerce obit aux rgles de formation communes tous les contrats.
Cependant, les proccupations qui sous-tendent la rglementation laquelle elle est soumise, ont
conduit le lgislateur encadrer de manire stricte la conclusion de ce contrat.
Si en ce qui concerne le consentement des parties, il suffit de renvoyer aux principes du droit commun
des contrats, les conditions relatives au fonds susceptible dtre mis en grance, la personne du
loueur, au grant libre, et les rgles de publicit appellent des dveloppements particuliers.
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CHAPITRE PRELIMINAIRE
DEFINITION ET REGLEMENTATION DE LA GERANCE LIBRE
Larticle 152 de la loi 15-95 formant code de commerce qualifie de grance libre tout contrat par
lequel le propritaire ou lexploitant dun fonds de commerce en concde totalement ou
partiellement la location un grant qui lexploite ses risques et prils .
Ds lors que la dfinition stipule est prcde de la phrase nonobstant toute clause contraire ,
quelle que soit la dnomination adopte par les parties, si un contrat runit les lments de la dfinition
prcite, il doit tre qualifi de grance libre et relever de la rglementation propre celle-ci.(1)
Section 1 : Rglementation de la grance - libre
La grance libre est rglemente au Maroc par les articles 152 158 de la loi 15-95 formant Code de
Commerce. Cependant, ces articles ne sont pas les seuls textes applicables ce type de contrat. En
effet, certaines conditions ou effets relvent du droit commun des contrats au niveau du D.O.C; tel est le
cas notamment de la capacit des parties.
Par ailleurs, il convient de puiser dans dautres lgislations afin de rgir tel ou tel aspect: droit de travail,
droit fiscal.
Le dispositif rglementaire de la grance-libre est extrmement rigoureux et dordre public. Les parties
ne peuvent y droger et ce; mme dun commun accord. (2)
(1) Jurisprudence franaise : Le contrat de location-grance nest toutefois pas soumis une forme sacramentale ; il suffit que des clauses de lacte,
on puisse dduire que les conditions lgales caractrisant le contrat de grance-libre se trouvent runies .(Cass.Civ.Franc.12 fvrier 1963)
(2) Art. 152 de la loi 15-95 : Nonobstant toute clause contraire, tout contrat par lequel .. , est rgi par les dispositions ci-aprs.
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Section 2 : Comparaison de la notion de grance libre avec des conventions voisines
Il ressort de la dfinition de la grance libre deux composantes principales :
- lexistence dun contrat ou convention de location ;

- un grant exploitant ses risques et prils.
Ces deux lments qui dfinissent la grance libre permettent de diffrencier cette dernire de
conventions voisines qui offrent aussi au propritaire du fonds de commerce la possibilit de confier la
gestion de son entreprise un tiers sous des conditions et un cadre juridique diffrents.
Nous exposons ci-aprs successivement cinq de ces conventions susceptibles de se confondre avec le
contrat de grance libre, savoir :
La grance salarie :
La distinction entre grance libre et grance salarie se fait en gnral assez facilement, la question
essentielle tant de dterminer qui dans les rapports entre le bailleur et le grant, assume les risques et
les pertes.
Ainsi, il y a contrat de grance libre si le contrat assure au grant la libre exploitation du fonds, le
propritaire tant exclu des bnfices comme des pertes et des charges de lexploitation, alors quau
contraire il y a contrat de grance salarie si le grant est plac sous la subordination du propritaire du
fonds qui assume les risques de lexploitation commerciale.
Le mandat
Le mandat est lacte par lequel une personne, dite mandant, donne une autre, appele mandataire, le
pouvoir de faire quelque chose pour elle et en son nom.
Dans le cadre dune gestion de fonds de commerce, le mandataire agit pour le compte du propritaire
du fonds dans le strict respect des clauses du contrat de mandat, en contrepartie dune rmunration
sous forme dhonoraires ou de salaires.
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Le contrat de franchise
Le contrat de franchise peut tre dfini comme tant un contrat par lequel une entreprise concde des
entreprises indpendantes, en contrepartie dune redevance, le droit de se prsenter sous sa raison
sociale et sa marque pour vendre des produits ou services. Ce contrat saccompagne gnralement
dune assistance technique.
Mme si ce contrat comporte lobligation pour le franchis de verser une redevance au franchiseur, il se
distingue du contrat de grance libre, par limportance du service que rend le franchiseur : outre sa
marque et son enseigne, il met en permanence son savoir-faire et les amliorations de celui-ci la
disposition des commerants franchiss en organisant notamment des journes dtudes ou de
formation.
Par ailleurs, le contrat de franchise comporte une exclusivit ou une quasi-exclusivit

dapprovisionnement. Cette contrainte impose au franchis est en contradiction avec une des
caractristiques fondamentales de la grance libre imposant une exploitation se poursuivant aux
risques et prils du grant libre.
La sous location
La sous location est lacte par lequel le locataire principal consent un tiers appel sous locataire un
nouveau bail sur la totalit ou sur une partie des lieux dont il est lui mme locataire. Cest un vritable
bail pass entre le locataire principal et le sous locataire.
La sous location ne doit pas tre confondue avec la mise du fonds en grance libre : dans le premier
cas, la jouissance ne concerne que les seuls locaux dexploitation ; dans le second, au contraire elle
porte sur la totalit des lments composant le fonds de commerce.
Lapport en jouissance du fonds une socit

Lassimilation de cette opration la grance libre apparat abusive un double point de vue : dune
part, la diffrence du grant libre, la socit bnficiaire de lapport en jouissance nest pas tenue
dune obligation dexploiter ; dautre part, lapport en jouissance prend fin lors de la dissolution de la
socit, tandis que la grance libre prend normalement fin au terme de la dure pour laquelle elle a t
conclue.
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CHAPITRE PREMIER
LES CONDITIONS RELATIVES A LOBJET DU CONTRAT : LE FONDS DE
COMMERCE
De la dfinition mme de la grance libre, telle quelle est donne ci-dessus, il ressort que ce contrat ne
peut porter que sur un fonds de commerce.
Or la notion du fonds de commerce a toujours suscit de vives controverses. Pour certains, le fonds de
commerce est une universalit, rsultant de laddition dlments corporels et incorporels, chacun deux
jouant un rle dgale importance dans sa composition. Pour dautres au contraire, la clientle constitue
llment essentiel.
Il savre donc important de mettre en lumire les critres retenus pour dterminer lexistence du fonds
de commerce.
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Section 1 : Analyse de la dfinition du code de commerce
Dterminer lexistence dun fonds de commerce implique dexposer la dfinition de la notion telle que
prvue par larticle 79 de la loi 15-95 formant code de commerce et lnumration de ses lments
constitutifs prvus par larticle 80 de la mme loi.
Paragraphe 1 : Dfinition du Fonds de Commerce par larticle 79 du code de commerce
Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel constitu par lensemble de biens mobiliers
affects lexercice dune ou de plusieurs activits commerciales .
En effet, lexistence dun fonds de commerce suppose, que lobjet du fonds consiste dans
laccomplissement dactes de commerce lis une activit commerciale.
Paragraphe 2 : Enumration des lments composant le Fonds de Commerce
Il convient de distinguer entre les lments prvus par la loi et les lments non prvus par la loi.
1. Elments prvus par la loi
Selon larticle 80 de la loi 15-95 formant code de commerce, le fonds de commerce comprend
obligatoirement la clientle et lachalandage. Il comprend aussi, tous autres biens ncessaires
lexploitation du fonds tels que le nom commercial, lenseigne, le droit au bail, le mobilier commercial,
les marchandises, le matriel et loutillage, les brevets dinvention, les licences, les marques de
fabrique, de commerce et de service, les dessins et modles industriels et, gnralement, tous droits de
proprit industrielle, littraire ou artistique qui y sont attachs.
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Novembre 2005
1.1 La Clientle et lachalandage
La clientle se rapporte aux personnes qui ont lhabitude de se fournir chez un commerant ; elle est
mesurable par le chiffre daffaires dj ralis. (3)
Lachalandage se rapporte aux personnes attires par lemplacement de ltablissement : il correspond
au chiffre daffaires que permet desprer limplantation de lexploitation. Il est une clientle simplement
virtuelle ou potentielle. (3)
Lopposition entre la clientle et lachalandage ne doit pas tre nglige. En effet, la jurisprudence pose
que, si la cession de la clientle quivaut la vente du fonds de commerce, il nen est pas de mme de
la cession de lachalandage. (4)
1.2 Le Nom commercial
Le nom commercial est lappellation sous laquelle lexploitant du fonds de commerce exerce son
activit.
1.3 LEnseigne
Lenseigne est un signe extrieur(nom, dnomination de fantaisie, emblme) qui contribue

individualiser le fonds de commerce. Il constitue avec le nom commercial des signes distinctifs qui
contribuent, en mme temps qu identifier le fonds de commerce, rallier et retenir la clientle.
1.4 Le droit au bail
Lorsque le commerant exploite son activit dans un local lou, le droit au bail est un lment important
du fonds de commerce pour deux raisons : dabord, parce que lemplacement du fonds est souvent un
facteur prpondrant dattraction de la clientle ; ensuite, parce que le droit au bail, lorsquil relve du
statut des baux commerciaux, bnficie dune protection lgale trs forte qui lui confre une valeur
conomique considrable.
(3) DERRUPPE, Clientle et achalandage , PUF 1992, p.167

(4) Olivier BARRET, Les contrats portant sur le fonds de commerce , L.G.D.J 2001 , p.9
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1.5 Le Mobilier commercial
Il sagit du mobilier de bureau.
1.6 Le Matriel et Outillage
Les deux termes recouvrent les meubles corporels ncessaires lexploitation et lesquels, de ce fait,
demeurent durablement affects au fonds.
1.7 Les Marchandises
Elles sont constitues, comme le matriel, par des biens mobiliers corporels. Mais alors que celui-ci est
un moyen de lexploitation, elles sont lobjet de lexploitation et destines tre vendues.
1.8 Les Proprits intellectuelles
Larticle 80 de la loi 15-95 mentionne les brevets dinvention, les licences, les marques de fabrique, de
commerce et de service, les dessins et modles industriels, et gnralement les droits de proprit
industrielle, littraire ou artistique qui y sont attachs.
2. Elments non prvus par la loi
2.1 Les contrats lis lexploitation
Les contrats en rapport avec lexploitation du fonds de commerce sont normalement exclus du fonds de
commerce. Cependant, cette rgle souffre plusieurs exceptions.
Dabord, la loi nonce quun certain nombre de contrats sont transmis de plein droit lacqureur lors
de la cession du fonds, ce qui signifie quils font partie de celui-ci : il sagit des contrats de travail(5), des
contrats dassurance(6) relatifs au fonds, .
(5) Article 19 de la loi 65-99 formant code de travail

(6) Article 28 de la loi 17-99 formant code des assurances
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Ensuite, il est possible, en vertu dune stipulation expresse, dintgrer dans la convention de location-
grance du fonds de commerce les contrats lis lexploitation, avec laccord du cocontractant.
2.2 Les autorisations administratives dexploiter
Certaines activits commerciales ne peuvent tre exerces que si lexploitant est muni dune
autorisation administrative, appele parfois licence. Cette autorisation ou licence fait partie du fonds de
commerce lorsquelle nest pas accorde titre strictement personnel, ce qui est le cas, par exemple,
de la licence de dbits de boissons . Quand, en revanche, lautorisation est attache la personne de
lexploitant, elle ne peut pas tre incluse dans le fonds de commerce.
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Section 2 : Les critres jurisprudentiels permettant de dterminer lexistence du fonds de

commerce
Si la loi se contente dnumrer les lments composant le fonds de commerce en les mettant au
mme rang, la jurisprudence a toujours considr quil ny a pas de fonds de commerce sans une
clientle attache directement celui-ci. Plus gnralement, elle considre que le fonds de commerce
est lensemble form par les mobiliers corporels et incorporels qui sont affects par le commerant
lexploitation commerciale et qui permettent de fixer une clientle. (7)
Ainsi, lorsque les propritaires prtendent avoir donn en location un fonds de commerce, il doivent
rapporter la preuve quils ont lou au moins llment essentiel que constitue la clientle. (8)
La dfinition de la clientle est trs gnrale. Elle ne permet pas de dterminer quel moment on peut
dterminer son existence.
La jurisprudence marocaine nest pas plus riche dlments de dfinition, mais la jurisprudence
franaise apporte des prcisions quant son existence : pour quune clientle existe, celle-ci doit tre
relle et certaine(9) ; et pour quun commerant prtende tre titulaire du fonds de commerce, il doit
justifier dune clientle autonome(9).
(7) Olivier BARRET, Les contrats portant sur le fonds de commerce , L.G.D.J 2001, p. 2
(8) Jurisprudence franaise : La convention conclue entre une commune et des preneurs en vue de lexploitation dun fonds de commerce de
caf, restaurant, bar, htel, picerie a t requalifie de bail commercial au vu des constatations suivantes :
- le fonds de commerce sur lequel tait cens porter le contrat de location-grance navait plus dexistence, dans ses lments
essentiels, depuis plusieurs annes ;
- le locataire avait entirement apport la clientle se rapportant aux activits dhtellerie et de restauration par lesquelles la
commune entendait assurer son dveloppement conomique et touristique et dont les locataires tiraient la plus grande part de
leur marge commerciale.(Cass.Civ. Franc. 30 janv 2002).
(9) Olivier BARRET, Les contrats portant sur le fonds de commerce , L.G.D.J 2001, p. 15
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Paragraphe 1 : Ralit et Certitude de la clientle
Lexistence dune clientle relle et certaine suppose, dune part, que le fonds ait fait lobjet dune
ouverture au public ; car avant toute ouverture, la clientle nexiste pas et le fonds est seulement en
voie de formation. Ce principe a t exprim avec force par la jurisprudence franaise notamment en ce
qui concerne les immeubles spcialiss ou spcialement amnags. (10)
Dautre part, il serait ncessaire que les lments mis la disposition du locataire soient susceptibles
de constituer eux seuls un fonds de commerce, fonction que seule la clientle est en mesure de
remplir.
Ainsi, mme en organisant, par un amnagement spcial de limmeuble, toutes les conditions
ncessaires la constitution dune clientle, le bailleur ne met entre les mains de son locataire quune
clientle potentielle. Seule louverture au public permettra de transformer ce caractre potentiel en un
caractre rel.
Paragraphe 2 : Autonomie de la clientle
Pour quun commerant soit considr comme propritaire dun fonds de commerce, il ne suffit pas quil
ait la jouissance de la clientle quil exploite, mais faut-il encore que celle-ci lui appartienne.
La jurisprudence relative lautonomie de la clientle sest tablie propos des fonds de commerce
donns en grance libre, dont les locataires, avec laccord de leur bailleur, avaient modifi lactivit
initiale ou avaient dvelopp dautres activits.
(10) Jurisprudence franaise : que la cration dun fonds de commerce nest pas ralise lorsque le bail porte sur un immeuble spcialement
amnag en vue de lexploitation dun commerce dtermin, avec le matriel et les marchandises ncessaires au fonctionnement du fonds tant
quune clientle mme embryonnaire nest pas incorpore au fonds ; quil faut donc un commencement dexploitation pour quil y ait cration dun
fonds (Trib. Civ.Marseille. 23 mai 1952).
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Ce dveloppement de nouvelles activits pouvant, dans certains cas, aboutir crer une nouvelle
clientle, et donc un nouveau fonds appartenant au grant libre. (11)
De ce fait, le loueur a intrt ne pas autoriser ladjonction dune activit supplmentaire celle
dorigine, afin dviter la revendication de la proprit commerciale par le grant-libre.
Paragraphe 3 : Cas particuliers
1. Grance libre des stations service
Une station service tant un immeuble spcialement amnag (cf paragraphe 1 prcit), la proprit du
fonds de commerce appartiendrait, en principe, au grant libre. Or la Cour de Cassation franaise a
retenu la solution inverse.
Si lon analyse de plus prs cette dcision, on remarque que la Cour de cassation reste fidle au
principe de lexistence dune clientle mais qui dans ce cas prexiste avant louverture du fonds.
Lorsquune station service vend exclusivement des produits sous une certaine marque, et que cette
marque a dj prouv son efficacit attirer des clients, alors il existe dj une clientle attache
cette marque. Ainsi le grant -libre ne cre pas sa clientle, mais profite dune clientle dj existante
celle de la socit distributrice. Ensuite les clients que le grant peut runir par ses qualits sajoutent
une clientle qui existe dj.
En conclusion, mme sans exploitation pralable, la proprit du fonds devrait tre reconnue au bailleur
chaque fois que celui-ci met la disposition de son locataire toutes les installations adquates en vue
de la commercialisation dun produit de marque connu et recherch par une clientle.
En annexe 6, nous prsentons lanalyse dun contrat de grance libre dune station service conclu sous
la dnomination de prt usage et dexclusivit dapprovisionnement .
(11) Le propritaire dun fonds de commerce de dbit de boissons lavait donn en grance libre. Le contrat prvoyait lhypothse dadjonction
dactivits nouvelles par le grant libre en distinguant :
- ladjonction de branches connexes lactivit de dbit de boissons ;
- ladjonction de branches commerciales distinctes notamment vente de journaux, articles de fumeurs, de maroquinerie et de confiserie.
Au terme du contrat, le grant libre ayant reu cong, avait demand une indemnit dviction au titre des branches commerciales distinctes, quil
avait bien sr exploites et dveloppes dans les lieux. Il avait alors obtenu satisfaction devant la Cour dappel qui retenait : que ces branches
distinctes exploites par le grant libre comportaient une clientle propre et constituaient en consquence un nouveau fonds qui ne se confondait
pas avec celui donn en location . Ganne JEAN FRANCOIS, lexpert comptable et la location-grance : comprendre et rsoudre les
implications complexes dun contrat classique, Mmoire dexpertise comptable, mai 2000, p.32
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2. Grance libre des clientles civiles
On entend par clientle civile celle des membres des professions librales.
En raison de limportance de lintuitu personae dans une activit librale, la jurisprudence franaise se
prononce pour la nullit de la grance-libre dune clientle civile(12). Cest la consquence immdiate
de la ncessit dun fonds de commerce pour quexiste un contrat de grance-libre. La forme sociale
na pas dinfluence sur la qualification de lentreprise exploite. En effet, une socit commerciale qui
exerce une activit civile ne transforme pas lentreprise civile en un fonds de commerce.
Paragraphe 4 : Caractre licite de lactivit du fonds de commerce
Conformment au droit commun, pour que le fonds de commerce puisse faire valablement lobjet dun
contrat de grance libre, il faut quil se rapporte une activit licite et morale. (13)
Le D.O.C annot de Franois-Paul Blanc fait rfrence des cas de jurisprudence se prononant dans
le mme sens :
- Est nul et de nul effet comme contraire aux bonnes murs le bail affrent une
maison de tolrance .
- Est entach de nullit le contrat form en vue de lexploitation dune maison de
jeux, la tenue dun pareil tablissement constituant un dlit. Et ce alors mme quil
sagirait dexploiter une maison de jeux situe ltranger et dans un pays o ces
tablissements sont tolrs .
(12) Ganne JEAN FRANCOIS, lexpert comptable et la location-grance : comprendre et rsoudre les implications complexes dun contrat classique,
Mmoire dexpertise comptable, mai 2000, p.33 38
(13) Article 19 du D.O.C la convention nest parfaite que par laccord des parties sur les lments essentiels de lobligation, ainsi que sur toutes
les autres clauses licites que les parties considrent comme essentielles.
Article 57 du D.O.C les choses, les faits et les droits incorporels qui sont dans le commerce peuvent seuls former objet dobligation ; sont
dans le commerce toutes les choses au sujet desquelles la loi ne dfend pas expressment de contracter.
Article 62 du D.O.C lobligation sans cause ou fonde sur une cause illicite est non avenue. La cause est illicite quand elle est contraire aux
bonnes murs, lordre public ou la loi.
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CHAPITRE DEUXIEME
LES CONDITIONS RELATIVES AUX PARTIES
Le contrat de grance libre met en relation deux parties :
- dune part le bailleur du fonds de commerce ou le loueur qui donne celui-ci en location ;
- dautre part le grant libre.
Tous deux doivent pralablement la signature du contrat satisfaire certaines conditions qui
subordonnent la validit du contrat.
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Section 1 : Les conditions relatives au loueur du fonds de commerce
Larticle 152 de la loi 15-95 formant code de commerce qualifie de bailleur du fonds de commerce la
partie qui donne le fonds de commerce en location, qui peut tre le propritaire du fonds de commerce
ou son exploitant.
Ainsi, la qualit de bailleur peut englober sous cette dnomination diverses situations :
- Celle o le bailleur na quun droit de coproprit,

- Celle o le bailleur ne possde quun droit dusufruit sur le fonds,
- Celle o le bailleur est un mineur ou un majeur incapable,
- Et celle o il est une socit.
Si la location dun fonds est toujours un acte de commerce lgard du locataire, cette qualification est
moins certaine lgard du propritaire du fonds.
En effet, deux cas sont possibles :
- Si le propritaire du fonds est commerant antrieurement la conclusion du contrat de location, le

contrat de grance libre tant accompli par un commerant dans lexercice de son commerce, ce
contrat devrait sanalyser en un acte de commerce.
- La mise en grance du fonds revt au contraire un caractre civil lgard du propritaire lorsquil
la acquis par donation, legs ou succession et la donn en location sans lavoir jamais exploit.
Tel est le cas de la mise en grance dun fonds de commerce chu par succession un mineur qui
constitue pour celui-ci un acte civil.
Quoiquil en soit, pour consentir une grance libre, le loueur doit dtenir certains pouvoirs sur le fonds et
avoir la capacit daccomplir cet acte dadministration dune nature un peu particulire.
Le loueur du fonds doit rpondre aux conditions de proprit, de capacit et de pouvoir prvues par les
rgles de droit commun au niveau du D.O.C. Ces rgles sont dictes au niveau du troisime titre,
chapitre 1 consacr au louage des choses.
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Paragraphe 1 : De la proprit du fonds de commerce
La question de la proprit est annonce par larticle 630 du DOC qui stipule : ceux qui nont sur la
chose quun droit personnel dusage et dhabitation ou un droit de rtention ou de gage ne peuvent la
donner louage .
Dans le cas o le bailleur dispose de la pleine proprit, il peut donner son fonds en grance libre en
toute libert. Des situations plus complexes se rvlent lorsque le bailleur na quun droit de coproprit
ou encore lorsquil ne possde quun droit dusufruit.
1. Fonds de commerce bien indivis
Lorsque le fonds appartient plusieurs personnes qui ont des droits de mme nature, une indivision
prend naissance, lacte de mise en grance libre du fonds indivis est, en principe, soumis au
consentement de tous les indivisaires. Cest ce qui ressort de lanalyse du contenu des articles 971 et
972 du DOC et de larticle 155 du code de commerce.
Article 971 du DOC: les dlibrations de la majorit des communistes sont obligatoires pour la
minorit pour ce qui a trait ladministration et la jouissance de la chose commune, pourvu que cette
majorit reprsente les trois quarts des intrts qui forment lobjet de la communaut.
Si la majorit natteint pas les trois quarts, les communistes peuvent recourir au juge, lequel dcide
dans le sens le plus conforme lintrt gnral de lassociation. Il peut mme nommer un
administrateur, si le cas lexige, ou ordonner le partage de la communaut.
Article 972 du DOC : les dcisions de la majorit nobligent pas la minorit :
a) lorsquil sagit dactes de disposition, et mme dactes dadministration qui atteignent directement la
proprit ;
b) lorsquil sagit dinnover au contrat social ou la chose commune ;
c) dans le cas o il sagit de contracter des obligations nouvelles.
Dans les cas ci-dessus numrs, lavis des opposants doit prvaloir, mais les autres cointresss
peuvent exercer la facult dont il est parl larticle 115, si le cas y chet.
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Or selon larticle 155 de la loi formant code de commerce : Jusqu la publication du contrat de
grance libre et pendant une priode de 6 mois suivant la date de cette publication, le bailleur du fonds
est solidairement responsable avec le grant libre des dettes contractes par celui-ci loccasion de
lexploitation du fonds . En plus, le bailleur du fonds demeure pour toute la dure du contrat
solidairement responsable avec le grant-libre de tous les impts directs relatifs lexploitation du
fonds(Cf Solidarit fiscale , Chap. 2 de la troisime partie).
Ainsi, la grance libre cre des obligations nouvelles envers la minorit, et par consquent, ncessite
laccord unanime de lensemble des indivisaires.
La jurisprudence marocaine sur les baux dimmeubles se prononce dans le mme sens. (14)
Quant la jurisprudence franaise, elle sappuie sur les dispositions, assez claires, de larticle 815-3 du
code civil franais(15). Elle annonce, par consquent, que le bail du fonds de commerce consenti sans
laccord de tous les propritaires nest pas opposable ces derniers, qui peuvent ds lors invoquer la
nullit du contrat; et ce, en se basant sur le fait quun mandat tacite ne peut couvrir un bail de fonds de
commerce et quun mandat spcial de tous les indivisaires tait ncessaire la validit de la
convention.
De ce qui est prcit, le grant-libre gagnerait sassurer que le fonds nest pas indivis ; en procdant,
pralablement la signature du contrat, lexamen de lacte de partage, lorsquil sait que le fonds tait
un bien de famille.
(14) Jurisprudence marocaine : Celui qui, propritaire dun immeuble avec dautres cohritiers, donne bail cet immeuble en dclarant quil en
est seul propritaire en vertu de titres qui sont en sa possession, nagit pas comme co-indivisaire et dans lintrt des communistes. Il contracte
au contraire en son nom personnel et le bail quil consent est celui de la chose dautrui. Une telle convention est nulle en vertu des articles 485
et 632 du DOC, si les autres ayant droit ne lont pas ratifie . (C.A.R, 21-V-1929, R.A.C.A.R, T.V, p.219). D.O.C annot de Franois Paul
BLANC.
(15) Les actes dadministration et de disposition relatifs aux biens indivis requirent le consentement de tous les indivisaires. Ceux-ci peuvent donner
lun ou plusieurs dentre eux un mandat gnral dadministration. Un mandat spcial est ncessaire pour tout acte qui ne ressortit pas
lexploitation normale des biens indivis, ainsi que pour la conclusion et le renouvellement des baux des biens indivis.
Si un indivisaire prend en main la gestion des biens indivis, au su des autres et nanmoins sans opposition de leur part, il est cens avoir reu
un mandat tacite, couvrant les actes dadministration mais non les actes de disposition ni la conclusion ou le renouvellement des baux.
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2. Usufruit du fonds de commerce
Aucun texte lgal marocain ne rglemente lusufruit des biens meubles. Seul lusufruit des immeubles
immatriculs est rglement par le dahir du 2 juin 1915, au titre des droits rels immobiliers
immatriculs; et ce contrairement au droit civil franais qui traite lusufruit comme un droit rel, affectant
aussi bien les meubles que les immeubles. (16)
Malgr labsence dune rglementation claire de lusufruit mobilier, larticle 195 de la loi 17-95 relative
aux socits anonymes prcise les droits de lusufruitier dune action en matire de droit prfrentiel de
souscription dans les augmentations de capital des socits anonymes .
Par assimilation avec les biens immeubles sur lesquels la loi marocaine autorise clairement loctroi de
baux par lusufruitier, et par rfrence larticle 630 du D.O.C ( ceux qui nont sur la chose quun droit
personnel dusage et dhabitation ou un droit de rtention ou de gage ne peuvent la donner louage .)
qui ne cite pas ltat dusufruitier parmi les conditions interdisant le louage des choses, la mise en
grance libre du fonds de commerce pourrait tre considre comme ressortant aux prrogatives de
lusufruitier. Ce dernier peut donc la dcider sans laccord du nu-propritaire.
Paragraphe 2 : De la capacit de consentir la grance libre
Le propritaire bailleur dun fonds de commerce peut le donner en grance libre en toute libert ds lors
quil dispose de son entire capacit juridique (17). Or, il se peut que le fonds appartienne une
personne dont la capacit est restreinte.
1. Cas du mineur non mancip
Le mineur est toute personne qui na pas atteint lge de la majorit, lequel est fix par larticle 209 de la
loi 70-03 formant code de la famille 18 annes grgoriennes rvolues.
Le mineur peut se trouver propritaire part entire ou en indivision avec ses frres et surs dun
fonds de commerce. Le pouvoir du mineur et de son tuteur se prsentent comme suit :
(16) Paul DECROUX, Droit foncier marocain, Editions LA PORTE, page 335.
(17) En France, le loueur doit, par ailleurs, justifier de deux annes dexploitation du fonds, sauf se prvaloir dune exception lgale ou obtenir
une drogation judiciaire. (Code de commerce. Art L.144-3). La suppression de lexigence des sept annes dactivit professionnelle par
lordonnance 2004-274 du 25 mars 2004 a eu lieu pour faciliter la mise en location-grance du fonds.
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- un mineur, qui na pas atteint lge de majorit fix 18 ans rvolus, ne dispose pas de sa capacit
civile, et par consquent ne peut valablement donner son fonds de commerce en grance libre.
- Le tuteur lgal, cest dire le pre pourrait tout fait donner le fonds de commerce en grance
libre.
- Le pouvoir du tuteur testamentaire ou datif a t limit par larticle 271 de la loi 70-03 formant code
de la famille et par larticle 14 de la loi formant code de commerce :
larticle 271 de la loi 70-03 formant code de la famille conditionne loctroi, par le tuteur
testamentaire ou datif, de baux dont la dure stale jusquaprs le recouvrement de la
capacit du mineur propritaire, lautorisation du juge de la famille.
Et larticle 14 de la loi formant code de commerce stipule que le tuteur testamentaire ou datif
ne peut exploiter les biens du mineur dans le commerce, quaprs autorisation spciale du
juge et que cette autorisation doit tre inscrite au registre de commerce du tuteur testamentaire
ou datif.
2. Cas du mineur mancip
Le mineur peut tre mancip ds lge de 16 ans par le tribunal, sil est jug apte tre affranchi de la
tutelle ; et ce soit sa demande, soit la demande de son reprsentant lgal.
Le mineur mancip peut recevoir ses biens et il a la pleine capacit, comme un majeur, de les grer et
den disposer (article 218 de la loi 70-03 formant code de la famille). De ce fait, il peut valablement conclure
un acte de grance libre.
Lacte dautorisation doit tre inscrit au registre de commerce ; et ce dans le respect des dispositions de
larticle 13 de la loi formant code de commerce qui stipule : lautorisation dexercer le commerce par le
mineur et la dclaration anticipe de majorit prvues par le code du statut personnel, doivent tre
inscrites au registre de commerce.
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3. Cas du majeur incapable
Ce sont le prodigue ou le faible desprit. Afin de les protger contre eux mme, ils font lobjet dune
mesure de tutelle ou de curatelle.
Leur situation vis vis de la conclusion de la grance libre est similaire la situation du mineur non
mancip.
Paragraphe 3 : Du pouvoir de donner le fonds de commerce en grance libre
Lorsque le fonds appartient une socit, la question qui se pose est celle de savoir si le reprsentant
lgal de la socit a les pleins pouvoirs pour donner le fonds de commerce en grance libre.
Pour rpondre, il est avant tout impratif dexaminer les statuts et de rechercher les stipulations
relatives la grance libre.
1. Situation o les statuts envisagent la grance libre
Deux cas peuvent se prsenter :
- Premier cas : la dcision peut tre prise, selon le cas, par le grant, le conseil dadministration ou le
directoire, si les statuts leur en reconnaissent le pouvoir.
En effet, larticle des statuts dfinissant lobjet social peut parfois rserver ce mode dexploitation. Une
clause peut prvoir que lexploitation pourra tre directe ou indirecte, laissant ainsi le pouvoir aux
organes de direction dadopter tel ou tel type dexploitation.
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Lorsque lobjet social prvoit lexploitation sous quelque forme que ce soit, une Cour dappel Franaise
a pu souverainement dcider que la mise en grance libre dun fonds de commerce proprit de la
socit entrait dans lobjet social de celle-ci, et que le grant, en concluant un tel contrat navait pas
outrepass ses pouvoirs. En lespce, la grance- libre tait limite dans le temps, elle finissait avant le
terme du contrat de socit, elle ne modifiait pas la destination des lieux lous. (18)
- Deuxime cas : les statuts peuvent soumettre expressment lopration une dcision de
lassemble ; et ce dans larticle traitant du pouvoir du grant, du conseil dadministration ou du
directoire.
2. Situation o les statuts sont muets
La dcision doit alors tre autorise par lassemble gnrale ordinaire. En effet, les pouvoirs de
lorgane dadministration ne peuvent dpasser lobjet social prvu dans les statuts.
Par prudence, lorsque le fonds donn en location est lunique fonds de la socit, il est utile de faire
intervenir lassemble gnrale extraordinaire.
(18) Cass. Com.Franaise.8 octobre 1979, D.1981, IR 37
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Section 2 : Les conditions relatives au grant libre
Du fait que le grant libre dun fonds de commerce exploite pour son propre compte et ses risques et
prils, il doit remplir les conditions pour tre commerant. Cest la raison pour laquelle, lgard du
locataire du fonds, le contrat a toujours un caractre commercial.
La loi 15-95 formant code de commerce ne laisse, ce sujet, aucune possibilit dinterprtation,
puisquelle prcise formellement, dans son article 153, que le grant libre a la qualit de commerant et
est soumis toutes les obligations qui en dcoulent, et spcialement limmatriculation au registre de
commerce.
Paragraphe 1 : Cas du grant-libre personne physique
Le grant libre personne physique doit avoir la capacit pour accomplir un acte de commerce. Un
mineur ou un majeur incapable ne peuvent donc tre grants-libres. Par ailleurs, il ne doit pas faire
lobjet dune interdiction dexercer, dune dchance ou dune incompatibilit.
1. Incompatibilits et interdictions
Lexercice de certaines professions est incompatible avec celui dune profession commerciale. Tel est le
cas, en particulier, des professions librales, et de la fonction publique de lEtat : le fonctionnaire nest
ainsi pas autoris prendre un fonds de commerce en grance libre. En effet, larticle 15 du dahir 1-58-
008 du 24 fvrier 1958 portant statut gnral de la fonction publique stipule qu il est interdit tout
fonctionnaire dexercer titre professionnel, une activit prive lucrative de quelque nature que ce
soit.
Si, malgr tout, il enfreint cette interdiction, le contrat de grance libre nest pas nul pour autant :
simplement le fonctionnaire ne peut pas sen prvaloir. En revanche, sa qualit de commerant de fait
peut lui tre oppose : il a t jug en France en ce sens, notamment, que le fonctionnaire ne peut pas
invoquer lincompatibilit de sa qualit avec celle de commerant pour se soustraire aux obligations
contractuelles dcoulant de la grance libre. (Cass. Com. 30 janvier 1996).
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La situation est diffrente si le grant libre est frapp, au moment de la conclusion du contrat, quelque
titre que ce soit, dune interdiction dexercer le commerce : il semble qualors la grance libre soit nulle
en raison de lillicit de son objet.
2. Professions rglementes
En prsence dune profession rglemente, le grant-libre devrait personnellement remplir les

conditions de diplme ou dautorisation qui garantissent son aptitude exercer lactivit de son fonds de
commerce. Tel est le cas, par exemple des agences de voyage (article 4 de la loi 31-96 portant statut des
agences de voyage), des dbits de boissons (article 8 de larrt viziriel du 5 mai 1937 portant rglementation des
dbits de boissons, casse-crote et dbits de mahia) (19)
3. Exploitation personnelle impose par les textes
Certaines rglementations exigent que le fonds soit personnellement exploit par son propritaire ; ce
qui aboutit limpossibilit de donner ce fonds en grance libre. Tel est la cas des pharmaciens (article 8
du dahir 1-59-367 du 19 fvrier 1960(20) portant rglementation de lexercice des professions de mdecin,
pharmacien, chirurgien dentiste, herboriste et sage-femme) et des exploitants des laboratoires danalyses
mdicales (articles 4, 6, 17,21 du dahir 1-02-252 du 3 octobre 2002 portant promulgation de la loi 12-01 relative aux
laboratoires privs danalyses de biologie mdicale).
(19) la licence est et demeure hors commerce ; elle est personnelle au requrant et ne peut faire lobjet daucune cession. Tout changement dans la personne
de lexploitant ne peut avoir lieu sans une nouvelle autorisation.
Lusage de la licence est rserv au titulaire qui peut, nanmoins, tre autoris confier un tiers la grance de ltablissement.
Ces autorisations de changement dans la personne de lexploitant, ainsi que celles de grance, qui ne peuvent, sauf cas exceptionnel, tre obtenues
quaprs un dlai de deux ans partir du jour de la dlivrance de la licence, sont accordes dans les mmes conditions et suivant la mme procdure que
la licence elle-mme..
(20) modifi et complt par le dahir 1-02-299 du 25 rajeb 1423(3 octobre 2002) portant promulgation de la loi n 34-99
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Paragraphe 2 : Cas du grant-libre socit dexploitation
Les rgles de capacit sont les mmes pour une socit de grance prenant en location le fonds ;
toutefois, les dchances ou incompatibilits devraient tre analyses en la personne des dirigeants. Il
en sera de mme pour les professions rglementes.
Lobjet de la socit doit pouvoir absorber lactivit du fonds lou. En pratique, la socit dexploitation
sera gnralement cre dans le but de prendre le fonds de commerce considr en grance-libre.
Le signataire du contrat de grance-libre au nom de la socit devrait disposer des pouvoirs

ncessaires.
Lopration mettra en jeu les rgles spcifiques la grance-libre et celles inhrentes au type de
socit retenu.
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CHAPITRE TROISIEME
LES OBLIGATIONS DE FORME ET DE PUBLICITE
La loi 15-95 formant code de commerce nimpose au contrat de grance libre aucune condition
particulire de forme ; cest un contrat consensuel qui se forme par le simple accord de volont des
parties.
En pratique, un crit est ncessaire, dune part pour des raisons de preuve tant de lexistence du contrat
que de sa consistance, et, dautre part, dans la perspective de limmatriculation du grant libre au
registre de commerce : il nest possible de procder une telle immatriculation qu la condition de
justifier de la jouissance du ou des locaux o lentreprise a son sige ; or, dans la mesure o le grant
libre ne peut fonder une telle justification que sur le contrat de grance libre, il lui faudra produire ledit
contrat lappui de sa demande dimmatriculation.
Au demeurant, le contrat de grance libre doit donner lieu une publicit, afin notamment de protger
les fournisseurs du grant libre. Les articles 153 et 154 de la loi 15-95 formant code de commerce
prvoient trois mesures de publicit :
Linscription que le grant libre doit prendre au registre de commerce, ainsi que linscription
ou la radiation effectue par le loueur ;
la publicit au bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales ;
la mention sur les documents commerciaux de la qualit de grant libre.
A ces diffrentes mesures, il convient dajouter lenregistrement du contrat.
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Section 1 : Publicit au registre de commerce
Paragraphe 1 : Inscription du grant-libre au registre de commerce
Aux termes de larticle 153 de la loi 15-95 formant code de commerce, le grant libre a la qualit de
commerant. Ceci implique, suivant larticle 37 de la mme loi, quil est tenu de se faire immatriculer au
registre de commerce. A dfaut de cette immatriculation, le contrat de grance-libre ne serait pas nul,
mais le grant-libre ne pourra se prvaloir de sa qualit de commerant envers les tiers. (21)
Paragraphe 2 : Inscription modificative du loueur ou sa radiation du registre de commerce
Lalina 3 , de larticle 153 de la loi 15-95 formant code de commerce, impose de plus, au loueur de se
faire radier du registre de commerce ou de modifier son inscription avec la mention expresse de la mise
en grance libre.
En outre, larticle 52 de la loi 15-95 stipule quen cas dacquisition ou de location dun fonds de
commerce, il est procd sur le registre de commerce du prcdent propritaire ou du bailleur, la
radiation de linscription du fonds cd ou lou.
Larticle 60 de la mme loi prvoit partir de quel moment cesse la responsabilit du propritaire du
fonds lgard des obligations contractes par son successeur dans lexploitation du fonds : en cas
de cession ou de location dun fonds de commerce, la personne immatricule reste solidairement
responsable des dettes de son successeur ou de son locataire tant quelle ne sest pas fait radier du
registre de commerce ou quelle na pas fait modifier son inscription avec la mention expresse de la
vente ou de la location .
(21) Cass. Com. Franaise.5 mars 1969
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Tenant compte des dispositions de larticle 155 de la mme loi stipulant que : jusqu la publication du
contrat de grance libre et pendant une priode de 6 mois suivant la date de cette publication, le
bailleur du fonds est solidairement responsable avec le grant libre des dettes contractes par celui-ci
loccasion de lexploitation du fonds, sans prjudice de larticle 60, le loueur a intrt oprer au plus
tt soit sa radiation, soit la mention de sa qualit de loueur de fonds.
Section 2 : Publicit au bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales
La deuxime mesure de publicit prvue par la loi 15-95 est la publication du contrat, dans la quinzaine
de sa date, sous forme dextrait au bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales en langue
franaise.
La fin de la grance libre donne lieu aux mmes mesures de publicit.
Le lgislateur na pas dtermin le contenu de cette publicit. En pratique, le texte doit tre
suffisamment explicite pour linformation des cranciers ; et doit contenir au moins les renseignements
suivants(22) :
date de lacte ;
noms, qualits et domiciles des parties ; pour les personnes morales : dnomination, forme, sige,
capital, identifiant fiscal, numro de patente et registre de commerce ;
ladresse du fonds et son enseigne ;
lactivit exerce ;
la date dentre en jouissance ;
la dure du contrat et, sil y a lieu, lindication de sa tacite reconduction.
Une publicit insuffisante ou qui risque de provoquer une confusion sur la nature de la convention serait
inopposable aux tiers.
Si la grance libre du fonds porte sur des lments soumis des rgles particulires de publicit, tels
que brevets dinvention ou marques, celles-ci doivent tre respectes.
(22) Location-grance et socits dexploitation , la Revue Fiduciaire Dossier- Services, mise jour du 24/06/04, p.32
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La date retenir pour le calcul du dlai de quinze jours est celle de la conclusion du contrat, cest dire
gnralement celle de la lgalisation des signatures.
Chacune des parties peut prendre linitiative de linsertion, son absence nest pas directement
sanctionne, mais en pratique le loueur aura intrt y procder le plus rapidement possible, pour une
double raison : la date de publicit marque le point de dpart :
du dlai de trois mois, dans lequel les cranciers du loueur peuvent introduire devant le tribunal
une demande pour rendre immdiatement exigibles les dettes contractes par le loueur pour
lexploitation du fonds. Le tribunal accordera cette exigibilit des dettes et dclarera le loueur
dchu du bnfice du terme, sil estime que la mise en grance libre met en pril le recouvrement
des crances(23) ;
et celui de six mois, lexpiration duquel il ne garantira plus les dettes du grant libre(24).
Le loueur devrait donc prendre le plus rapidement possible linitiative de cette insertion.
Un autre aspect de la question est relatif la dure du contrat. En pratique, les contrats de grance
libre sont conclus pour une dure dtermine renouvelable par tacite reconduction. La question qui se
pose est sil faut renouveler la publicit lors de la reconduction tacite.
Lenjeu est important, car une nouvelle publicit ferait courir un nouveau dlai de 6 mois pendant lequel
le propritaire serait solidairement responsable des dettes du grant libre.
La jurisprudence franaise sest prononce sur la question pour le non renouvellement des formalits
de publicit mais la double condition : quaucune modification nintervienne dans la personne de
lexploitant ni dans la nature de lexploitation depuis la publication initiale .
Si le premier terme de la double condition aucune modification dans la personne de lexploitant ne

souffre daucune difficult dinterprtation, il nen va pas de mme du second aucune modification
dans la nature de lexploitation , qui doit tre prcis.
(23) article 152 de la loi 15-95, alina 2 et 3
(24) article 155 de la loi 15-95
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Un arrt rendu par la Cour de cassation franaise le 16 fvrier 1996 apporte des prcisions. Un contrat
de grance libre et son avenant qui prvoyait une substitution de grant libre, avaient t rgulirement
publis. A lchance, les parties ne staient pas bornes une reconduction tacite mais avaient
dress un acte pour la constater. Un nouveau contrat avait donc t conclu avec des clauses plus
contraignantes pour le grant libre que celles de lancien. Ce second contrat navait pas t publi alors
que sa rsiliation un an aprs, lavait t.
Aprs la mise en redressement judiciaire du grant libre, le reprsentant des cranciers a demand
dclarer le loueur solidairement responsable des dettes contractes dans lexploitation du fonds
compter de la date de conclusion du second contrat et jusqu la date de publication de sa rsiliation.
La Cour dappel de Paris avait fait droit sa demande en relevant que les contrats navaient pas t
conclus entre les mmes parties et que le second tait beaucoup plus contraignant que le premier.
Cette dcision a t censure par la Cour de cassation au motif dune part en ce qui concerne la
personne du grant libre, la substitution avait dj t publie, la publication prcisant le nom du
nouveau grant libre et dautre part en ce qui concerne la nature de lexploitation, que les lments du
second contrat retenus par les juges de fond taient impropres caractriser une modification
intervenue dans la nature de lexploitation.
Cet arrt permet de prciser la notion de nature de lexploitation : une simple modification des
obligations mises la charge du grant libre ne justifie pas une nouvelle publication.
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Section 3: Mention sur les documents commerciaux
Larticle 154 de la loi 15-95 formant code de commerce impose au grant libre dindiquer sur tous
documents relatifs son activit commerciale ainsi que toutes pices signes par lui cet effet ou en
son nom :
son numro dimmatriculation au registre de commerce ;

le sige du tribunal o il est immatricul,
et sa qualit de grant libre du fonds.
En outre, et en vertu de larticle 49 de la mme loi, le grant-libre, en tant quassujetti

limmatriculation au registre de commerce, est tenu de mentionner dans :
ses factures,
lettres,
bons de commande,
tarifs,
prospectus et autres papiers de commerce destins au tiers,
le numro et le lieu de son immatriculation au registre analytique.
Cette mention sur les documents commerciaux permettra au grant-libre de se prvaloir de la qualit de
grant-libre envers les tiers et dviter toute confusion avec le loueur.
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Section 4: Sanction de linobservation des mesures de publicit
Larticle 158 de la loi 15-95 stipule que tout contrat de grance libre consenti par le propritaire ou
lexploitant dun fonds de commerce ne remplissant pas les conditions prvues aux articles ci-dessus(y
compris les articles 153 et 154), est nul. Toutefois, les contractants ne peuvent invoquer cette nullit
lgard des tiers .
La rdaction de cet article est identique celle de larticle L144-10 du code de commerce franais qui
stipule : Tout contrat de location-grance ou toute autre convention comportant des clauses
analogues, consenti par le propritaire ou lexploitant dun fonds de commerce ne remplissant pas les
conditions prvues aux articles ci-dessus, est nul. Toutefois, les contractants ne peuvent invoquer cette
nullit lencontre des tiers.
De ce fait, nous retenons les mmes solutions adoptes par la jurisprudence franaise (25):
Le dfaut dimmatriculation du grant libre au registre de commerce na aucune incidence sur la

validit de la grance libre.
Cependant, le dfaut dimmatriculation induit des incidences : le loueur ne peut pas se prvaloir de
la mise en grance du fonds vis vis des tiers. Ensuite, il ne peut se prvaloir de la cessation de
son activit, pour chapper la responsabilit des dettes contractes par le grant libre dans
lexploitation du fonds, qu partir du jour o lui mme procde la radiation de son inscription ou
modifie son immatriculation en mentionnant la grance libre.
Les prescriptions relatives la publicit du contrat de grance libre ne conditionnent pas la validit
de celui-ci ; elles visent uniquement informer les tiers, spcialement les cranciers du grant
libre, que le fonds de commerce nappartient pas ce dernier et ne fait donc pas partie de leur
garantie de paiement. Cest pourquoi la mconnaissance de ces prescriptions nemporte pas la
nullit de la grance libre. Elle nen est pas moins rigoureusement sanctionne, puisquelle expose
le loueur tre dclar solidairement responsable des dettes contractes par le grant libre
loccasion de lexploitation du fonds.
(25) Jurisprudence franaise : labsence de publication dans un journal dannonces lgales nentrane pas la nullit de la
grance libre ; elle a pour consquence de prolonger la responsabilit solidaire du propritaire. Cass. Com. 5
mars 1969 AJPI fv.1970 P.131.
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Section 5 : Enregistrement du contrat
Larticle 1 du dcret 2.58.1151 du 24 dcembre 1958 portant codification des textes sur lenregistrement
et le timbre intgre le contrat de grance-libre du fonds de commerce parmi les actes et conventions
obligatoirement assujettis lenregistrement.
En effet, la formalit de lenregistrement est indispensable pour confrer au contrat une date certaine et
permettre le dpt lgal au tribunal de commerce.
Cette formalit est assujettie au droit fixe de 300 dirhams. Elle doit tre faite dans le dlai de 30 jours de
la date de conclusion de la grance-libre.
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DEUXIEME PARTIE
RISQUES LIES A LA CONCLUSION DU CONTRAT DE GERANCE LIBRE DANS

LES RAPPORTS DES DEUX PARTIES
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Les risques lis la conclusion de lopration de grance libre seront examins lgard du loueur et
du grant libre sous deux aspects.
Le premier chapitre traitera des risques conomiques. Ainsi, seront examins les risques conomiques
encourus par le loueur, puis ceux encourus par le grant libre.
Le deuxime chapitre traitera des risques fiscaux de la grance libre. Dans un premier temps, seront
traites les consquences fiscales de lopration depuis la mise en grance du fonds jusqu sa
cession. Ensuite, sera trait le risque de remise en cause de lconomie du contrat de grance libre par
ladministration fiscale marocaine.
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CHAPITRE PREMIER
LES RISQUES ECONOMIQUES
La grance libre permet de dissocier la proprit du fonds de commerce de son exploitation et offre
plusieurs avantages aussi bien pour le loueur que pour le grant libre. Cependant, la conclusion de
lopration est galement gnratrice de risques pour les deux parties.
En effet, le loueur du fonds devra se protger contre le risque de dprissement de son fonds et contre
la vacance du grant libre au paiement de la redevance. Un ensemble de prcautions devrait tre pris
pour maintenir la consistance du fonds de commerce et pour sassurer lacquittement du loyer de la
convention.
De son ct, le grant libre devrait sassurer des garanties quant lexploitation paisible du fonds
durant le contrat, et son acquisition en fin de contrat, surtout lorsquil a apport une importante plus
value au fonds et quil est priv, en fin de contrat, de toute participation cet enrichissement.
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Section 1 : Les risques conomiques encourus par le loueur du fonds de commerce
Si lopration permet au propritaire de se dcharger de la gestion du fonds de commerce tout en

gardant le droit de percevoir une redevance, celui-ci doit tre trs vigilant quant :
- aux dispositions contractuelles fixant la redevance ;

- et aux modalits de sa rvision et son paiement.
En plus, il doit sentourer de toutes les prcautions permettant dviter :
- la vacance au paiement de la redevance.

- Et le dprissement du fonds de commerce.
Paragraphe 1 : Les risques entourant la rmunration de la grance - libre
En contrepartie de la mise disposition de son fonds de commerce, le propritaire reoit du locataire-

grant un loyer appel redevance.
1. Modalits de fixation et de paiement de la redevance

1.1 Ncessit de fixation de la redevance
La dfinition du contrat de grance libre, telle quelle rsulte de larticle 152 de la loi 15-95 formant code
de commerce, ne fait pas rfrence au prix. Cependant, la jurisprudence a fait de celui-ci, une condition
essentielle de la validit dun tel contrat (26).
Elle se base ainsi sur les dispositions du droit commun selon lequel le contrat de grance-libre est un
contrat de louage portant sur un meuble incorporel, et dont le prix, savoir la redevance, est, comme
pour tout contrat de louage, un lment constitutif(27).
(26) Jurisprudence marocaine: laccord sur le prix est lun des lments constitutifs du bail. A dfaut de cet accord, le bail
nexiste pas. (C.A.R, 25-III-1949, G.T.M, 1949, n1042, p.54).
Jurisprudence franaise: Faute de redevance, le contrat est nul (Cass. Soc., 16 oct., 1980 Bull, Civ, Vn744, p.548).
(27) Articles 628 et 633 du D.O.C.

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1.2 Modalits de fixation et de paiement de la redevance
Les parties sont libres de dterminer le montant du loyer ou de la redevance et les modalits relatives
son paiement (mensuellement ou trimestriellement).
Gnralement, la redevance est dtermine en prenant en considration les bnfices raliss par le
propritaire du fonds, par lexploitant ou par le loueur prcdent, et les perspectives davenir.
La redevance doit aussi tenir compte des accords intervenus propos du remplacement du matriel.
Des lments de comparaison avec des fonds similaires peuvent aussi tre retenus pour la fixation de
la redevance.
En pratique, la redevance doit tre certaine et srieuse :
certaine, cest dire fixe par les parties ou, daccord entre elles, par un tiers convenu.
srieuse, ce qui signifie quelle doit tre fixe dans lintrt des parties : le loueur doit percevoir une
juste rmunration des investissements raliss et de la valeur du fonds, tandis que le grant doit
pouvoir supporter le poids de la redevance, laquelle ne peut constituer une charge excessive.
La redevance peut tre fixe ou variable, voire constitue dune partie fixe assortie dune partie variable.
Gnralement, la partie variable de la redevance correspond un pourcentage du chiffre daffaires ou
du bnfice du grant libre.
Il convient de prciser que la gnralisation de ce mode de calcul de la redevance, appel clause-

recette , est motive par la possibilit justifie que se donne le bailleur de contrler lactivit de son
grant travers la justification priodique du montant du chiffre daffaires et la remise de tous les
documents comptables ncessaires.
Le contrat devra contenir des prcisions sur la dfinition du chiffre daffaires prendre en considration
et sa justification, telles que :
dclarations du chiffre daffaires certifies sincres et vritables par le grant et son expert
comptable selon une priodicit prcise ;
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Novembre 2005
double de la dclaration de la taxe sur la valeur ajoute dpose auprs de ladministration

fiscale ;
bandes de la caisse enregistreuse selon un modle agr par le loueur ;
obligation de mettre la disposition du bailleur ou de son expert comptable tous les tats de
synthse de fin dexercice : bilan, compte de produits et charges, Etat des soldes de gestion,
Tableau de financement, annexes ainsi que les pices comptables correspondantes ;
engagement du grant libre mettre la disposition du loueur les documents permettant le

contrle des rsultats du fonds de commerce une fois par an ;
possibilit pour le loueur de faire procder, par un cabinet dexpertise comptable, un audit de la
comptabilit du grant libre afin de vrifier la sincrit des comptes. Le droit de regard du loueur ne
doit pas le conduire simmiscer dans la gestion du fonds.
Pour tre efficace, la non production de ces informations ou documents sera sanctionne par la clause
rsolutoire prvue au contrat(28).
Gnralement, la redevance initiale viennent sajouter le paiement de certaines charges, impts et

taxes inhrents lexploitation du fonds ainsi que le paiement du loyer du bail commercial et les
assurances. Toutefois, il convient dtre prudent quant limportance de ces charges par rapport la
redevance initiale, et ce afin dviter une requalification du contrat en sous-location.
Ce transfert de la charge de loyer sur le grant libre nest en dfinitive quune modalit de paiement
dune partie de la redevance. Sur le plan fiscal, lensemble de ces postes supports par le grant libre
forme, en principe, la redevance brute imposable.
Les clauses relatives aux charges doivent tre prcises et bien noncer celles rcuprables sur le
grant libre selon la nature du contrat, la situation juridique des locaux o le fonds est
exploit(coproprit, immeuble individuel). Les charges doivent tre distingues des travaux devant tre
supports par le grant libre.
(28) La Cour de Cassation franaise a admis la validit dune telle clause rsolutoire sanctionnant lobligation du grant libre
de fournir, la demande du propritaire du fonds de commerce, un relev de sa situation active et passive(cass. Civ. 29
octobre 1970, BC III n 564).
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1.3 Conditions de rvision de la redevance
Une fois fixes les modalits de calcul et de paiement de la redevance, il reste prvoir les conditions
de sa rvision.
1.3.1) Rvision lgale
La loi portant code de commerce ne rglemente pas les modalits de rvision de la redevance de la
grance libre dun fonds de commerce ; et ce contrairement au code de commerce franais.
Celle-ci pourrait donc, par assimilation la rvision des loyers de baux commerciaux, tre soumise aux
dispositions du dahir du 5 janvier 1953 relatif la rvision priodique des prix de location des locaux
usage commercial, industriel ou artisanal, sur lequel se fonde toute rvision en labsence de stipulation
contractuelle particulireTribunal de 1re instance de Casablanca, Ordonnance de rfr, Audience du 28
janvier 1960. RMD 1962
Dans le cadre du dahir susvis, lune ou lautre des parties, si elles nont pas prvu de telles stipulations
dans le contrat, pourrait obtenir une rvision triennale du montant du loyer, si la modification des
conditions conomiques a entran une variation de plus du quart de la valeur locative fixe
amiablement ou par dcision judiciaire.
La nouvelle redevance prendra effet la date de la demande amiable faite par lettre recommande par
une des parties ou, dfaut, la date de la demande en justice et, au plus tt, trois ans aprs la date
dapplication de la redevance dont la rvision est demande.
1.3.2) Rvision contractuelle
Lorsque le contrat a une certaine dure, le loueur pourrait songer se prmunir contre certains
facteurs conomiques qui peuvent rendre inadapte la redevance initialement dtermine. Pour ce
faire, il pourrait faire voluer la redevance par le jeu dune clause dchelle mobile, qui la fera varier en
fonction dun indice dtermin.
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2. Prcautions prendre par le loueur pour permettre sa garantie contre une ventuelle
vacance du grant-libre au paiement
Le code de commerce ne garantit pas le paiement des redevances. Cette garantie (29) rsulte de
larticle 663 du DOC - au niveau du louage des choses- qui stipule :
Le preneur est tenu de deux obligations principales :
- de payer le prix du louage ;

- de conserver la chose loue et den user sans excs ni abus, suivant sa destination naturelle ou
celle qui lui a t donne par le contrat .
Compte tenu des risques que la mise en grance fait courir au loueur en cas de mauvaise exploitation
du fonds par le grant libre, il convient de garantir tant le paiement des redevances que lexcution des
autres obligations dont ledit locataire est tenu ; dautant que la nature mobilire du fonds de commerce
interdit de doter le loueur du privilge du bailleur de limmeuble, et de linvestir ainsi dun droit de
prfrence sur le prix des marchandises qui garantissent le fonds.
La pratique recourt frquemment au versement, par le grant libre, dun dpt de garantie restituable en
fin de contrat suite au paiement intgral des redevances : le montant du cautionnement dpend
exclusivement de laccord des parties sur ce point. Ce cautionnement peut couvrir lindemnit en cas de
baisse du chiffre daffaires.
(29) Jurisprudence marocaine :

Le paiement des loyers est la premire obligation du locataire. Le fait pour lui de ne pas y satisfaire le constitue de
mauvaise foi.
Les obligations drivant du bail sont corrlatives et linexcution par le preneur de ses obligations peut justifier
linexcution des obligations correspondantes du bailleur .C.A.R., 6-V-1960, G.T.M., 1961, n1284, p.16.
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Il revient aux parties :

de convenir des modalits de remise de cette somme dargent- entre les mains dun tiers convenu,
ou directement au loueur-,
de dfinir les conditions dans lesquelles le loueur peut ventuellement lutiliser,
de se mettre daccord sur les cas dans lesquels elle sera dfinitivement acquise au loueur-
dprciation du fonds lie une mauvaise gestion du dbiteur, ou dprciation du fonds quelle
quen soit la cause, par exemple.
Il leur revient aussi dindiquer prcisment la nature juridique de ce cautionnement ; sil est prcis quil
sagit dun gage, le loueur est investi du pouvoir de rtention, ce qui peut savrer prcieux en cas de
redressement ou de liquidation judiciaire du grant libre.
Paragraphe 2 : Le risque de dprissement du fonds de commerce
1. Risque de dprissement du fonds de commerce
La valeur du fonds de commerce repose sur la qualit professionnelle et morale du grant libre ; le
bailleur na pas de droit de regard sur la gestion de lentreprise. Toute incomptence ou ngligence du
grant libre se traduit rapidement par une diminution substantielle de la valeur du fonds de commerce.
Ce paragraphe traitera des protections dont dispose le propritaire du fonds de commerce pour viter la
dgradation de son fonds. Ces protections sont fixes par le droit commun travers les dispositions du
D.O.C dans la partie rserve au louage des choses(article 626 et suivants). Nanmoins, le propritaire a
intrt prvoir contractuellement des dispositions particulires qui obligeraient le grant libre traiter
le fonds de commerce en bon pre de famille.
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2. Protections prvues par le D.O.C

2.1 Limites des droits du grant libre
2.1.1) Interdiction des actes de disposition
Lexploitation du fonds de commerce permet au grant libre de faire valoir le fonds lou. Mais elle ne
lautorise pas disposer de tout ou partie des lments de celui-ci : le droit de disposer fait partie des
prrogatives attaches la proprit. Pour cette raison, le grant libre ne peut ni aliner le fonds (30), ni
le dplacer, ni le donner en nantissement.
Le grant libre ne peut davantage disposer des lments du fonds individuellement considrs (31). Le
propritaire du fonds pourrait demander la rsiliation du contrat et des dommages et intrts en
rparation du prjudice que le dmembrement du fonds a pu lui occasionner.
2.1.2) Sous grance et Cession du contrat de grance libre
Larticle 668 du D.O.C autorise le preneur sous louer, ou cder son bail, moins que la dfense de
sous louer ou de cder nait t exprime ou ne rsulte de la nature de la chose. (32)
Par consquent, la facult pour le grant libre de cder son bail du fonds ou de sous louer le fonds
dpend de la rdaction du contrat. Si une clause du contrat interdit toute cession de grance libre ou
sous grance, elle simpose de manire absolue au preneur ;
Dans le silence du contrat, il ne semble tout de mme pas possible que le grant libre agisse dans ce
sens sans lapprobation pralable du bailleur.
En effet, le contrat de grance libre intervenant en considration de la personne du preneur et de sa

capacit professionnelle, il nest pas indiffrent au propritaire du fonds de voir celui-ci exploit par
nimporte qui.
(30) Jurisprudence marocaine : Le locataire dun fonds de commerce nest pas autoris le cder un tiers. 13.11.1989 / Arrt n2265/89
Cour suprme.
(31) Articles 676, 677 et 681 du D.O.C.
(32) Jurisprudence marocaine : Il est possible de cder la location du fonds de commerce ou de le sous louer, conformment aux dispositions
de larticle 668 du dahir formant code des obligations et contrats. En cas de cession de la location dun fonds de commerce, signification doit
tre faite au propritaire conformment aux dispositions de larticle 195 du D.O.C .13.11.1989 /Arrt n 2265/89 Cour suprme.
Jurisprudence franaise : La Cour de cassation franaise (Cass.18 octobre 1994) a autoris la sous location sous rserve de laccord du
loueur.
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Pour viter tout conflit, il est conseill dintroduire une clause interdisant toute cession ou sous grance
du fonds si telle est lintention du bailleur, ou la soumettre lagrment de celui-ci(33).
2.2 Obligations du grant libre

2.2.1) Obligation dexploiter le fonds en bon pre de famille
Le fonds tire toute sa valeur de son exploitation : sans elle, il pricliterait rapidement, et le bailleur
perdrait un lment substantiel de son patrimoine savoir la clientle. Aussi le grant libre a t-il
lobligation de procder lexploitation convenue du fonds mis en grance. Cette exploitation doit obir
des rgles strictes :
Le grant libre doit sabstenir de faire quoi que ce soit qui puisse mettre en pril le fonds ou le
dprcier gravement. Il doit respecter la rglementation de la profession, objet de lexploitation, afin
dcarter le risque de fermeture du fonds. (34).
Le grant libre ne saurait utiliser le contrat dont il bnficie pour dtourner son profit la clientle
attache au fonds dont lexploitation lui a t concde ; mais cela ne signifie pas quil doit se
consacrer, pendant la grance libre, exclusivement lexploitation du fonds lou ; il doit seulement
sabstenir de crer ou dexploiter, personnellement, ou par personne interpose, un fonds qui
concurrencerait le premier.
A signaler, cependant, que des clauses du contrat de grance libre peuvent le contraindre
consacrer tout son temps et ses soins au fonds lou.
(33) Jurisprudence marocaine: La clause dinterdiction de sous louer, insre dans un contrat de bail loyer, est absolue
re
et ne comporte aucune attnuation. Trib.1 Inst. Casablanca, 29-11-1916, R.L.J.M, 1917, p.37
(34) Articles 675 679 du D.O.C.

Jurisprudence marocaine :
Aux termes de larticle 675 du DOC, le preneur est tenu de restituer la chose loue lexpiration du bail dans ltat
o il la reue.
Il ne peut tre dcharg de cette obligation que sil tablit le cas fortuit ou la force majeure .
(C.A.R., 25-IV-1958, R.A.C.A.R., T.XIX, p.540 ; G.T.M., 1958, n1235, p81).
Larticle 633 du DOC prescrit que le locataire est tenu duser de la chose loue sans excs ni abus. Ds lors doit
tre valid le cong donn un locataire qui par des agissements malveillants et ses tracasseries renouveles a fait
de son droit de jouissance un usage anormal entranant pour le propritaire un prjudice excdant les inconvnients
pouvant rsulter de lexcution normale du contrat de bail.
re
(Trib. 1 inst. Oujda, 13-IV-1956, R.M.D., 1956, p.374)
Jurisprudence franaise :
Le locataire grant tenu, lexpiration du contrat, de restituer le fonds en tous ses lments, doit rpondre de la
perte de valeur de celui-ci lorsquelle est survenue par sa faute. (Cass. Com.6 mai 2002)
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Le grant libre doit exploiter le fonds de manire permanente ds lors que lactivit nest pas
saisonnire(35). A cet effet, il ne doit pas interrompre lexploitation du fonds(36), dune part cela
constituerait un risque vident de disparition de la clientle et dautre part cela expose le
propritaire, lorsque celui-ci est locataire de limmeuble au risque de rsiliation du bail
commercial.
Cest pourquoi il est conseill, pour lever toute ambigut quant la notion dinterruption dactivit,
de prciser au niveau des clauses du contrat la dure de non exploitation au del de laquelle le
contrat serait rsili de plein droit par le bailleur.
2.2.2) Obligation dexploiter le fonds suivant sa destination
Il est interdit au grant libre de modifier la destination du fonds lou(37). Une telle modification
emporterait, en effet, la disparition de ce fonds et la cration dun autre fonds, puisque la clientle
attire par la nouvelle exploitation ne serait pas la mme.
Sil ne peut modifier la nature du commerce exploit, il ne peut non plus adjoindre au fonds primitif une
activit nouvelle sauf accord du bailleur.
(35) Jurisprudence franaise : Une fermeture saisonnire entre dans le cadre dune exploitation normale. Cass.Com.25
novembre 1986, n85-11-123.
(36) Jurisprudence franaise : La rsolution judiciaire du contrat est justifie en cas de dfaut dexploitation du fonds par le
locataire-grant pendant plus de 6 mois. Le fonds de commerce avait t ferm en priode de forte activit pour le
commerce considr.(Cass.Com.6 mai 2002)
Jurisprudence marocaine
Lobligation pour le preneur duser de la chose sans excs ni abus et suivant la destination qui lui a t donne par le
contrat, conformment aux dispositions de larticle 663 du DOC, concerne les baux de toute nature. Le manquement cette
obligation, en matire de baux commerciaux, peut constituer un motif grave et lgitime justifiant, selon lapprciation
souveraine des juges, le refus de renouvellement du bail. (C.A.R., 6-V-1960, G.T.M., 1961, n1284, p.16)
La destination donne aux lieux lous, lors de la convention, dtermine le caractre de la location qui ne saurait tre
modifi par lusage que le preneur a fait des lieux lous, sauf au cas o le preneur rapporterait la preuve que le propritaire
a connu et accept la transformation de lusage des lieux. (Cass. Civ., 20-I-1956, R.A.C.A.R., T.XVIII, p.452).
Le locataire na pas le droit de changer la destination des lieux lous .(C.S.Civ., 3-X-1984, J.C.S., 1985, n35-36, p.84).
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3. Clauses contractuelles permettant la protection du fonds de commerce
Pour viter le risque de dprissement de son fonds, le bailleur dispose dun ensemble de moyens de
protection sous forme de clauses insrer dans le contrat de grance libre.
Ces moyens de protection passent notamment par :
le maintien du chiffre daffaires ;

le renouvellement des lments matriels ncessaires lexploitation ;
la permanence dun stock suffisant ;
la poursuite de certains contrats ;
et par la mise en jeu dune clause rsolutoire en cas de non respect par le grant libre de ses
obligations contractuelles.
3.1 Maintien du chiffre daffaires
Lorsque la redevance ne comporte pas de clause recette, les contrats de grance libre omettent
souvent dintgrer lobligation pour le grant libre dinformer le propritaire du fonds de commerce quant
au chiffre daffaires et bnfices quil ralise.
Le fonds peut alors pricliter sans que le propritaire en soit inform ; et si rien na t prvu dans le
contrat, il sera difficile au loueur de dpasser les consquences dsastreuses de cette perte. Do
lintrt dune clause contractuelle qui oblige le grant libre verser une indemnit(38) compensatrice
au cas o le chiffre daffaire baisserait au cours du contrat en dessous dun seuil dtermin.
Cette clause de garantie du chiffre daffaires semble tre un moyen efficace pour le loueur pour se
prmunir contre la mauvaise gestion du grant libre.
Cette clause est galement ncessaire pour obliger le grant libre communiquer lvolution du chiffre
daffaires au loueur.
(38) Jurisprudence franaise : Cette indemnit est acquise au bailleur, ds lors que lexploitation du fonds accuse un dficit
certain, le grant ne pouvant invoquer la concurrence subie du fait de limplantation dun fonds voisin semblable .(CA
Poitiers 26 novembre 1986, Def.1987, art.34092-4) ; en lespce, cest une somme de 50.000F qui tait rpute acquise
au propritaire en cas de baisse du chiffre daffaires.
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Lorsque lon utilise une clause de maintien du chiffre daffaires, il est souhaitable, afin dviter toute
difficult dinterprtation, de la rdiger de manire trs prcise et dexprimer clairement la volont des
parties.
3.2 Maintien du matriel dexploitation
Le contrat devrait prvoir les modalits de renouvellement du matriel et les conditions dentretien et de
rparation de celui-ci.
3.2.1) Renouvellement du matriel
En pratique, cest le grant libre qui assure le renouvellement du matriel atteint dobsolescence ou de
vtust. Dans ce cas, deux situations sont possibles : soit que le grant libre renouvelle le matriel pour
son propre compte ou bien pour le compte du loueur.
Premire situation : le grant libre renouvelle le matriel pour le compte du loueur
Pendant toute la dure du contrat, le grant libre ne peut pas amortir un bien dont il nest pas
propritaire, mais quil est sens avoir acquis pour le compte du loueur.
Le prix dacquisition est comptabilis dans les comptes du grant libre comme une crance sur le loueur
qui pourrait tre compense avec les redevances ou autres charges dues par le grant libre. De son
ct, le loueur amortira le matriel acquis pour son compte par le grant libre.
Deuxime situation : le grant libre renouvelle le matriel pour son propre compte
Dans ce cas, le grant libre comptabilise les investissements raliss dans son actif et procde, en fin
dexercice, leur amortissement.
Les clauses contractuelles doivent tre trs prudentes pour permettre la conservation du fonds de
commerce mis en grance :
Le contrat doit dabord prvoir la possibilit pour le loueur de racheter le matriel renouvel par le
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grant libre. Ensuite, si lon veut protger galement le grant libre, il faut insrer, dans le contrat,
lobligation de reprendre ce mme matriel par le loueur. Il sagit donc dune promesse de revente
du grant libre assortie dune promesse de rachat par le loueur.
Afin dviter dinciter le grant libre raliser des investissements trop importants, le contrat
devrait subordonner le renouvellement du matriel laccord pralable du loueur si
linvestissement envisag dpasse un certain prix.
Il convient ensuite denvisager le sort du matriel pris en crdit bail. Le contenu de ces contrats
devrait tre examin et les dmarches ncessaires auprs des organismes de crdit bail
entreprises.
Le contrat devrait galement prvoir les modalits de dtermination du prix de reprise du matriel.
3.2.2) Entretien et Rparation du matriel
Il convient de distinguer entre les grosses rparations, laisses par le D.O.C la charge du loueur, et
les rparations dentretien incombant au grant libre.
En effet, larticle 638 du DOC fait obligation au propritaire dexcuter pendant la dure du bail toutes
les rparations autres que locatives ncessaires lusage prvu. Larticle 640 du D.O.C lui impose
mme les rparations locatives lorsquelles sont occasionnes par sa faute, par le vice de la chose, par
la vtust ou par la force majeure. (39)
Au moment de la signature du contrat, un inventaire contradictoire du matriel, accompagn dun cahier

des charges, renvoyant aux conditions techniques dentretien de chaque matriel, devrait tre dress. Il
permettra dtablir, de faon concrte, les droits et obligations de chaque partie.
(39) Jurisprudence Marocaine :

Le propritaire est tenu de faire, pendant la dure du bail, les grosses rparations destines assurer la jouissance du
locataire. Il ne peut saffranchir de cette obligation sous prtexte que ces rparations sont hors de proportion avec le
loyer. Le juge ne peut tenir compte du prix exagr de ces rparations que par rapport non pas au revenu, mais ltat et
la valeur dusage de limmeuble. (C.A.R., 21-I-1955, R.A.C.A.R., T.XVIII, p.166).
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Les obligations mutuelles en matire dassurance du matriel devraient tre galement prcises. Le
bailleur devrait sassurer que le grant libre remplit ses obligations et paie rgulirement les primes
correspondantes.
3.3 Renouvellement du stock de marchandises
Au terme du contrat, lorsque le grant libre ne souhaite pas ou ne peut pas acqurir le fonds, et tant le
plus souvent tenu dune obligation de non concurrence, le stock de marchandises ne sera pour lui
daucune utilit et peut savrer non ngociable.
Si le contrat na pas prvu de clause de rachat obligeant le loueur racheter le stock de marchandises,
le grant libre pourra tre tent, pendant les derniers mois ou les dernires semaines de lexploitation,
de cesser le renouvellement du stock de marchandises, ce qui pourrait causer sa diminution ou sa
disparition, et pourrait, par consquent, pousser la clientle se dtourner du fonds.
La solution consiste donc prvoir une obligation de rachat, par le loueur au terme du contrat, du stock
restant au dpart du grant libre.
Les conditions de ce rachat devraient galement tre prcises.
Pour viter que le grant libre nuse abusivement de cette clause, la clause de reprise du stock par le
loueur pourrait fixer une limite maximale cet engagement, quivalente par exemple X mois dun
chiffre daffaires moyen.
3.4 Poursuite des contrats conclus par le loueur pour les besoins de son exploitation
Hormis les contrats de travail, les contrats passs par le loueur avant la mise en grance du fonds ne
produisent pas deffet lgard du grant libre.
Toutefois, afin dassurer la conservation du fonds de commerce et notamment la clientle, le contrat de
grance libre devrait organiser leur poursuite par le grant libre.
Les modalits de poursuite de ces contrats devraient tre soigneusement prcises dans la convention
de grance libre selon quil sagit de contrats de distribution ou dautres contrats.
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a Poursuite des contrats de distribution
Les accords de distribution exclusive, de concession exclusive, ou les accords dachat exclusifs sont
essentiels la stabilit du fonds et au maintien de sa valeur. Cest pourquoi il est conseill au loueur du
fonds de commerce :
dabord danalyser les contrats de distribution afin de mettre en uvre la procdure ventuellement
prvue dans ces contrats en cas de grance libre(autorisation du concdant, agrment du grant
libre, intervention du concdant lacte).
Ensuite de sassurer de lexcution par le grant des dispositions de ces contrats. Pour ce faire, il
est ncessaire dnoncer lesdits contrats dans lacte de grance libre et de prvoir une clause par
laquelle le grant sengage les poursuivre et dfaut, que leur inexcution entrane la rsiliation
du contrat de grance libre.
Cet engagement du grant libre ne dchargera pas le loueur de sa responsabilit lie lexcution
du contrat, mais il lui permettra dexercer un recours contre le grant pour dfaillance une
obligation contractuelle.
A signaler que certains contrats de concession ou accords de distribution stipulent quils sont conclus
en considration de la personne des concessionnaires ; une telle clause pourrait permettre au
concdant de mettre fin au contrat sans indemnit ds lors que lexploitation du fonds de commerce est
concde un grant libre.
aPoursuite des autres contrats
En labsence de transmission de plein droit des contrats dassurance au grant libre, il faut prvoir dans
le contrat de grance libre lobligation pour le grant libre de reprendre toutes les polices dassurance
en cours contractes par le bailleur. Cette clause dassurance devrait tre rdige aprs consultation
par les parties de leur assureur afin dadapter au mieux les contrats avec la situation nouvelle.
Pour les contrats de prestations plus classiques, il conviendra de prvoir dans lacte que le grant libre
continuera les abonnements concernant llectricit, le tlphone et leau.
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3.5 La clause rsolutoire
Au del des dispositions dindemnisation(exemple indemnit en cas de baisse du chiffre daffaires) qui
nont pour objectif que de compenser une ventuelle perte financire lie la dprciation du fonds, les
parties ont la possibilit dinsrer dans le contrat de grance libre une clause rsolutoire.
La clause rsolutoire est la clause par laquelle lune des parties au contrat peut obtenir la rsolution du
contrat en raison des manquements aux obligations contractuelles de lautre partie.
Pour tre valable, celle-ci doit stipuler avec prcision la nature des obligations contractuelles entrant
dans son champ dapplication.
En pratique, la clause prcise que lensemble des clauses du contrat sont de rigueur, chacune delles
tant dterminante et sanction nable. Tel est le sens de la clause-type : le fait pour le grant-libre de
ne pas excuter une seule des clauses du contrat entranera sa rsiliation de plein droit, nonobstant le
droit pour le bailleur de demander des dommages-intrts .
La rsolution opre de plein droit(40), cest dire sans recours au juge, condition que la clause ait
prvu de manire expresse la mention de plein droit . Le juge ne pourrait que constater le jeu de la
clause et lanantissement rtroactif du contrat, et vrifier que linexcution reproche concerne une
obligation sanctionne par cette clause.
Cette rsolution de plein droit ne dispense pas en gnral, le loueur dadresser au grant libre dfaillant
une mise en demeure lui rappelant lexistence de la clause et lui prcisant les manquements reprochs
et les dlais dont il dispose pour se mettre en rgle. De cette manire, les parties spargnent une
application brutale de la clause.
(40) Jurisprudence Marocaine : Il nest pas interdit aux parties par une convention expresse, dattacher au retard ou linexcution constate les
effets dune condition rsolutoire oprant de plein droit aprs commandement infructueux.
Alors, la rsiliation du bail est immdiate et absolue, sans que le juge ait le moyen dempcher ou de retarder la rsiliation en accordant un dlai
pour le paiement.
La procdure de rvision, introduite aprs lexpiration du dlai imparti par la clause rsolutoire, ne peut faire chec aux effets dj acquis du
commandement.
Constatant la rsiliation et ordonnant, vu lurgence, lexpulsion du locataire devenu occupant sans droit ni titre, le juge peut cependant lui octroyer un
dlai, en vertu de larticle 243 du DOC pour lexcution de son obligation de dguerpir. Ce dlai nest pas incompatible avec la constatation de
lurgence. (CAR, 21-I-1957, R.A.C.A.R, T.XIX, p.112-113).
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A signaler, par ailleurs, quil est inefficace de prvoir dans la clause rsolutoire que le contrat prendra fin
en cas douverture dune procdure de redressement judiciaire lencontre du grant libre. Larticle 573
de la loi 15-95 formant code de commerce, stipule en effet que :
Nonobstant toute disposition lgale ou toute clause contractuelle, aucune indivisibilit, rsiliation ou
rsolution du contrat ne peut rsulter du seul fait de louverture du redressement judiciaire. Le
caractre dordre public de cet article empche donc tout effet, toute clause de rsiliation de plein droit
en cas de redressement judiciaire.
Dautre part, il convient de prciser que lapplication de la clause rsolutoire nimplique pas
ncessairement une faute contractuelle de la part du grant libre.
En effet, celle-ci na pour objet que de permettre la rsolution de ce contrat pour inexcution des
clauses contractuelles dont la cause peut tre indpendante de la volont du grant libre(maladie,
dcs, interdiction administrative).
3.6 La clause de non rtablissement du grant libre
Sil est de principe quen cours de bail, le grant libre ne peut exercer une activit qui concurrence celle
du fonds lou, et parfois mme des clauses du contrat lui imposent de se consacrer uniquement au
fonds lou, rien ne lui interdit en fin de bail de se rtablir dans un commerce similaire.
Par consquent, pour viter les risques de dtournement de clientle, il est opportun de prvoir dans le
contrat de grance libre une clause limitant la facult du grant libre de se rtablir dans un commerce
similaire lexpiration du bail.
A signaler que la clause de non rtablissement ne doit pas porter atteinte au principe de la libert du
commerce et de lindustrie.
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Pour tre pleinement efficace, cette clause doit non seulement prvoir le rtablissement direct du
grant, mais galement tout rtablissement indirect, tel que la participation du grant la gestion et
ladministration dune socit exerant la mme activit ou une activit similaire et concurrente. De
mme, il convient dviter que le grant mette la disposition dune maison concurrente son savoir-faire
acquis dans le fonds du loueur. (41)
Cependant, une clause de non concurrence interdisant la cration, lexploitation, le faire-valoir direct ou
indirect un fonds de commerce similaire ninterdit pas, de plein droit, lexercice dune activit salarie
dans un fonds de commerce concurrent ds lors que cette activit nest pas une participation la
direction de ce fonds(42).
(41) Location-grance et socits dexploitation La Revue Fiduciaire Dossiers Services, mise jour le 24/06/04, P. 46.
(42) Cass. com. franaise. 2 dcembre 2000 , n2092 P.
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Section 2 : Les risques conomiques encourus par le grant - libre
Paragraphe 1 : Les principaux risques pour le grant-libre
A travers le contrat de grance libre, le grant libre peut poursuivre plusieurs buts. Gnralement
dpourvu des moyens financiers suffisants pour acheter le fonds, la grance libre lui offre la possibilit
de se livrer lactivit commerciale sans avoir acquitter le prix de la vente.
Si le grant libre envisage dacheter, lopration lui permet de nacqurir le fonds quaprs stre assur
de la rentabilit effective de celui-ci.
Par ailleurs, les fruits de son exploitation lui permettront de se constituer la trsorerie ncessaire
lacquisition du fonds et lui viteront de recourir de manire substantielle lendettement.
Ce dispositif ne peut valablement russir qu la condition dtre assorti de garanties pour le grant
libre :
il ne pourra tester la fiabilit du fonds qu la condition den jouir paisiblement ;

ensuite il doit bnficier de garanties quant lacquisition du fonds, travers notamment une
promesse de vente accorde par le propritaire.
Do les risques suivants pour le grant libre :
Le risque de perturbation de lexploitation du fonds;

Le risque de perte de la plus value apporte au fonds en cas de non acquisition lors de la fin
dopration.
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Paragraphe 2 : La protection lgale du grant libre
Comme le grant libre, le bailleur est soumis des obligations. Ces obligations sont synthtises par
larticle 635 du DOC dans :
la dlivrance du fonds de commerce lou ;

lobligation de garantie.
1. Lobligation de dlivrance du fonds de commerce au grant libre
Lobligation de dlivrance consiste en la mise disposition du grant libre du fonds pour que celui-ci
puisse lexploiter paisiblement.
La dlivrance du fonds au grant libre est souvent informelle. Elle rsulte dans beaucoup de cas, dune
prsentation de la clientle.
Sauf convention contraire, la dlivrance du fonds est prsume porter sur tous les lments existants et
ncessaires sa bonne exploitation. Il est cependant recommand, afin dviter tout litige, de bien
prciser dans lacte les lments donns en grance libre ; en ce qui concerne le matriel, un tat
descriptif doit tre tabli.
Cette obligation de dlivrance emporte galement lobligation dentretien du fonds de commerce, cest
dire son maintien en tat de servir lexploitation, notamment en veillant la conservation, la
poursuite et au renouvellement des droits(43) et des contrats indispensables lexploitation. Ainsi, en
particulier, lorsque le fonds est exploit dans un local lou, son propritaire est tenu de veiller au
renouvellement du bail ; de mme il doit veiller au renouvellement des contrats de fourniture et
accomplir les formalits permettant de conserver les droits de proprit intellectuelle attachs au fonds.
(43) Jurisprudence franaise: Manque son obligation de dlivrance le loueur dun fonds de restauration comprenant une licence de dbit de boissons
ds lors que la licence nest pas en tat dtre transfre au locataire grant.(Cass.Com.30 juin 1998). Au cas considr, un changement de grant
navait pas t dclar en dpit dune mise en demeure de le faire et la licence tait considre comme prime. Location-grance et socits
dexploitation , La Revue Fiduciaire Dossiers services, mise jour le 24/06/04, p.49.
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2. Lobligation de garantie
En ce qui concerne lobligation de garantie, larticle 643 du D.O.C stipule :

La garantie que le locateur doit au preneur a deux objets:
1/ la jouissance et la possession paisible de la chose loue ;
2/ lviction et les dfauts de la chose.
Cette garantie est due de plein droit, quand mme elle naurait pas t stipule. La bonne foi du
locateur nempche pas cette obligation.
Cette obligation de garantie faite au loueur implique donc dune part, que celui-ci rponde des vices de
la chose loue, et dautre part quil rponde de certains agissements manant de personnes non parties
au contrat qui ont galement pour effet dempcher cette jouissance paisible, il doit alors garantir son
locataire contre toutes victions. En outre le loueur doit, par lui mme, sabstenir de tout acte personnel
qui nuirait lusage de la chose loue par le locataire.
Les garanties auxquelles est tenu le loueur sont donc de trois ordres :
la garantie des vices cachs ;
la garantie dviction.
la garantie du fait personnel.
2.1 La garantie des vices cachs
Selon larticle 654 du D.O.C : le locateur est tenu envers le preneur pour tous les vices et dfauts
de la chose loue qui en diminuent sensiblement la jouissance, ou la rendent impropre lusage auquel
elle tait destine, daprs sa nature ou daprs le contrat. Il rpond galement de labsence des
qualits expressment promises par lui, ou requises par la destination de la chose.
Les dfauts qui nempchent la jouissance de la chose loue ou ne la diminuent que dune manire
insignifiante ne donnent lieu aucun recours en faveur du preneur ; il en est de mme de ceux tolrs
par lusage.
Le propritaire du fonds doit donc rpondre des vices dont peuvent se trouver atteints les lments
composant le fonds et qui empchent ou entravent lexploitation de celui-ci.
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Les vices cachs doivent affecter le fonds. Il peut sagir, par exemple, du dfaut ou de la caducit dune
autorisation administrative indispensable pour lexploitation du fonds considr ou de labsence de droit
au bail ; ils peuvent aussi concerner un lment indispensable lexploitation tel quun matriel
dfectueux.
En prsence de ces entraves lexploitation, le grant libre peut demander, soit la rsiliation du contrat,
soit une rduction de la redevance.
Toutefois, il est important de noter que cette obligation de garantie cesse lorsque le vice est apparent,
connu ou rvl dans le contrat au grant libre qui en a accept les risques sauf aggravation
dangereuse ultrieure ; de mme, ne sont pas couverts les inconvnients naturels inhrents la chose
par suite de sa situation. (44)
Ainsi, les parties devront apprcier sil y a lieu de prvoir, au moment de lentre du grant libre dans le
fonds un tat des lieux. Lorsque cet tat des lieux rvle certains vices, qui sont ensuite consigns dans
le contrat, le grant-libre ne pourra, pour ces vices, actionner en garantie le propritaire du fonds(45).
2.2 La garantie dviction
Le bailleur doit assurer au grant libre une jouissance paisible en le prservant de tout trouble qui
pourrait compromettre lexploitation.
Il le garantira conformment au droit commun contre les victions.
Il faut distinguer deux sortes dvictions :
lviction totale, qui suppose le dlaissement entier du fonds,

lviction partielle si elle ne porte que sur un ou plusieurs lments du fonds.
Lorsque lviction est partielle et peu importante, le grant a droit une diminution proportionnelle de la
redevance.
(44) Article 656 du D.O.C

(45) Article 676 du D.O.C. : Sil a t fait un tat des lieux ou une description de la chose entre le locateur et le preneur, celui-ci doit rendre la chose telle
quil la reue.
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Si lviction quil subit est totale, ou mme si llment du fonds dont il est vinc est de telle importance
quil naura pas lou sil avait prvu cette viction, alors le grant pourra demander la rsiliation du bail.
Le cas chant, il pourra galement assigner le propritaire du fonds en dommages-intrts. (46)
Il convient toutefois de noter quil ny aurait pas lieu garantie dviction en raison dvnements qui
pourraient rsulter de faits extrieurs trangers au bailleur comme par exemple linstallation dun
concurrent dans un primtre rapproch.
Enfin certaines clauses contractuelles peuvent limiter lobligation du loueur.

De telles clauses doivent tre expresses et prcises, exclusives de mauvaise foi ; elles ne peuvent donc
concerner que les vices ignors du bailleur et en aucun cas le dol du bailleur ou sa faute lourde. Par
ailleurs, lorsque le fonds donn en grance libre prsente un cumul anormal de risques dans le
domaine de lhygine et de la scurit, la clause de non garantie risque dtre inefficace. (47)
La clause de non garantie devrait prvoir non seulement que le grant libre prendra le fonds de
commerce et les locaux en leur tat au jour de lentre en jouissance mais aussi quil se conformera
toutes les prescriptions administratives lies lexploitation et quil excutera ses frais les travaux de
mise en conformit des locaux avec la rglementation en vigueur.
Le grant libre devra tre vigilant face de telles clauses, qui aboutissent en fait limiter les garanties
dues par le loueur. (48)
(46) Articles 647, 542 et 544 du D.O.C.

(48) Jurisprudence franaise : En prsence dune clause de non garantie des vices cachs, la demande dun locataire-grant en rsiliation du contrat
de grance pour non respect de la dlivrance de la chose loue a t dclare mal fonde :
- dune part en raison de la clause contractuelle ;
- dautre part, les dfectuosits reproches au niveau des installations lectriques, de gaz et de chauffage, lagencement de la cuisine ou
limplantation des toilettes taient suffisamment apparentes pour tre vues et apprcies par le locataire-grant au moment de la visite des lieux .(CA
Dijon 14 fvrier 1997, Juris. Classeur Fonds de commerce, fasc.40 Paragraphe 22).
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2.3 La garantie du fait personnel
Il sagit pour le bailleur de sabstenir de toute atteinte aux lments du fonds confi en grance,
rsultant dun quelconque rtablissement, direct ou par personne interpose, total ou mme partiel.
Cette obligation na pas besoin dtre stipule : elle est inhrente au contrat.
La garantie du fait personnel fait interdiction au loueur dapporter un gne quelconque lexploitation
normale du fonds et, notamment, deffectuer sous aucune forme des actes de concurrence.
Toutefois, afin de fixer clairement ltendue de cette obligation de non concurrence, il est souhaitable
que les parties en organisent les modalits dans lacte de grance libre.
Cette clause de non concurrence du bailleur devra tre rdige avec le mme soin que celle relative au
grant libre, tendant surtout viter un rtablissement indirect du loueur. Il conviendra galement den
fixer les limites dans le temps et lespace.
Lorsque le propritaire du fonds contrevient lobligation de non rtablissement, on appliquera les

mmes sanctions que celles prvues pour la contravention linterdiction de se rtablir en matire de
vente du fonds de commerce. Cest dire que le grant libre pourra opter, selon le cas, entre lune des
sanctions suivantes :
action contre le bailleur en dommages intrts(49) ;

rduction de la redevance (49) ;
demande de rsiliation du contrat de grance libre(49) .
Cette garantie prend fin en toute hypothse au terme du contrat de grance libre ; le loueur qui reprend
le fonds ne peut, la diffrence du vendeur du fonds, tre poursuivi pour dtournement de clientle qui
est attache son fonds.
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Paragraphe 3 : Insertion dune clause contractuelle de promesse unilatrale de vente
La contribution du grant libre au dveloppement du fonds sera dautant plus efficace et franche, si ds
le dpart il a des perspectives den devenir propritaire.
Ainsi, il est frquent dinsrer dans les dispositions du contrat de grance libre, une promesse de vente,
par laquelle le propritaire du fonds sengage le vendre au grant libre.
Cette promesse unilatrale de vente devrait tre distingue de la promesse synallagmatique.

En effet, lorsque le contrat est assorti dune promesse unilatrale de vente, le loueur promet alors de
vendre le fonds au locataire, qui accepte la promesse en tant que telle, et se rserve le droit de lever ou
non loption qui lui est consentie dans le dlai qui lui est imparti.
Cette convention de louage et de promesse prsente une certaine utilit pour le grant : elle lui permet
de se rendre compte dune faon concrte de la valeur du fonds, de connatre la clientle et dapprcier
sil a intrt lever la promesse de vente. Elle lui procure galement un certain rpit pour trouver les
capitaux ncessaires lacquisition du fonds. Dans de nombreux cas, elle incitera le grant faire des
investissements dont il pourra tirer profit une fois propritaire.
Lorsque le contrat est assorti dune promesse synallagmatique, le loueur promet de vendre dans des
conditions dtermines le fonds au locataire qui promet lui aussi de lacqurir. Suivant le principe dict
par larticle 488 du D.O.C ( la vente est parfaite entre les parties ds quil y a consentement des
contractants, lun pour vendre, lautre pour acheter, et quils sont daccord sur la chose, sur le prix et sur
les autres clauses du contrat ), cette dernire promesse vaut vente ds lors que les parties sont
daccord sur la chose et le prix. Ce contrat sappelle grance vente .
1. Conditions de validit de la promesse unilatrale de vente
1.1 Signes rvlant une cession dguise du fonds de commerce
La promesse unilatrale de vente est parfaitement rgulire et sa validit est incontestable ds lors
quelle ne dissimule pas une vente. Il importe donc dviter dintroduire dans les actes, mme titre
accessoire, des conventions dpassant le cadre normal de la grance libre pour viter que la nature de
celle-ci ne prte discussion. En effet, la convention de grance-libre devrait assurer au propritaire la
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possibilit relle de reprendre le fonds en fin de contrat de grance et de lexploiter dans des conditions
normales. Toute imputation, le vidant de ses outils de production, et paralysant la reprise par le bailleur
sera analyse comme constituant le signe dune cession dguise du fonds. Nous citons ce titre les
oprations suivantes (50) :
1. Exagration de la redevance par rapport la valeur du fonds ; il en est de mme lorsque les
bnfices susceptibles dtre raliss par le locataire ne peuvent en aucun cas lui permettre de
payer les loyers stipuls et ce, dautant plus lorsque le locataire doit en outre acquitter tous les frais
de fonctionnement et acqurir le matriel ncessaire ; est galement suspect le fait que le montant
total des redevances et du cautionnement soit en rapport avec la valeur vnale du fonds de
commerce et non avec un loyer normal.
2. Exagration du cautionnement compar aux risques courir ; imputation du cautionnement ou

dune partie des chances des redevances de grance sur le prix de vente fix davance dans la
promesse de vente.
3. Stipulation dun ddit hors de proportion avec le prix de vente convenu.
4. Souscription par avance de billets ordre reprsentant le montant des chances et la redevance
verser ; stipulation dintrts sur ces chances venir.
5. Prt sans intrt par le grant au propritaire dissimulant, en ralit, un versement dacompte.
6. Indemnit dimmobilisation (paiement dune somme qui reste acquise au loueur sil ne lve pas
loption) relativement leve.
7. Dure indtermine de la grance libre, celle-ci pouvant tre proroge indfiniment par le grant
libre.
8. Mandat gnral donn au grant libre de disposer du fonds comme bon lui semblera.
(50) Location-grance et socits dexploitation , La Revue Fiduciaire Dossiers-Services, mise jour le 24/06/04 , p. 76
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9. Interdiction au grant libre de se rtablir dans un primtre donn dpourvue de toute sanction
effective en cas dinfraction, de sorte que cette interdiction restera sans effet en pratique ;
1.2 Ncessit de dtermination du prix
La promesse de vente est une promesse de contrat dont lobjet est la vente et qui engendre une
obligation de transfrer la proprit. Par promesse de vente, le propritaire sengage vendre le fonds
de commerce mis en grance au grant libre. Le prix doit donc tre dtermin.
Larticle 487 du DOC dispose en effet que : le prix de la vente doit tre dtermin
Or il nest pas ais de dterminer aujourdhui le prix de vente dun bien, alors que le transfert de
proprit ninterviendra que dans quelques mois ou annes.
Aussi pour concilier cet impratif juridique et les considrations conomiques, est-il frquent que les
parties stipulent dans la promesse de vente, non pas un prix dfinitif mais seulement les conditions de
dtermination de ce dernier.
Le mode de dtermination du prix de vente devrait se rfrer des lments objectifs, qui ne
dpendent pas de la volont de lune des parties, et par consquent ne mettent pas lune delle la
discrtion de lautre.
Compte tenu de cette exigence, on pourrait adopter lune des solutions suivantes :
Tout dabord, on pourrait prvoir la fixation dun prix li la rentabilit du fonds (par exemple X%
du chiffre daffaires) ; la jurisprudence admet une telle modalit ds lors quun prix minimal est
arrt.
La fixation du prix peut tre envisage par un professionnel indpendant. Ce professionnel pourrait
tre dsign dun commun accord par les parties ou dfaut daccord par le prsident du Tribunal
de commerce. (51)
(51) Jurisprudence marocaine : La clause dun contrat de vente qui charge des experts ou des arbitres de dterminer le prix, est une condition de
fond de ce contrat qui rentre dans les prvisions de larticle 13 du dahir sur les conditions civ. Et consacrant le principe de lautonomie de la
volont.
Les parties peuvent donc droger la disposition de larticle 487 du D.O.C qui interdit de sen remettre un tiers pour la dtermination du
prix. C.A.R, 28-III-1928, R.A.C.A.R, T.IV, p336.
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2. Tacite reconduction du contrat et promesse unilatrale de vente
Lorsquil est prvu que le contrat de grance libre se renouvelle par tacite reconduction, est ce que celle
ci laisse subsister la promesse de vente ? La Cour de Cassation Franaise a tranch cette question
dans une dcision du 22 octobre 1996(52) .
En effet, elle annonce que .la tacite reconduction ne se rduit pas une simple prorogation du
terme du contrat primitif mais donne naissance un nouveau contrat.
3. Effets de la promesse unilatrale de vente
3.1 Avant la leve de loption
Tant que le grant libre na pas manifest son intention dacheter, le loueur reste propritaire du fonds.
Pendant cette priode, les rgles de grance libre sont applicables(53).
Si le propritaire du fonds le vend une autre personne que le grant libre tant que loption nest pas
leve, le grant libre pourra demander des dommages intrts en raison de la violation de la promesse.
De son ct, le grant libre doit respecter les obligations du contrat de grance, la promesse ne lui
confrant aucun droit supplmentaire pendant la grance et jusqu la leve de loption.
(52) Un contrat de location-grance tait assorti dune promesse de vente de ce fonds, moyennant une somme fixe indexe suivant certaines modalits.
Le contrat tait dune dure dune anne, renouvelable par tacite reconduction. Au cours dune reconduction, le locataire-grant lve loption. La Cour
dappel dclare que la promesse de vente navait pas t reconduite et quelle tait devenue caduque au moment de la leve doption. La Cour de cassation
confirme cette analyse selon laquelle la promesse de vente tait laccessoire du contrat de location-grance et que lacte prcisait que la leve doption
devait intervenir au plus tard 3 mois avant lexpiration du contrat initial ; la Cour de Cassation prcise que la tacite reconduction ne se rduit pas une
simple prorogation du terme du contrat primitif, mais donne naissance un nouveau contrat. Cass. Com. Franaise. 22 octobre 1996
(53)Jurisprudence franaise : La promesse unilatrale de vente ne confre lacheteur ventuel aucun droit rel. La rsiliation de cette promesse par
lacceptation de lacheteur na donc pas deffet rtroactif et la promesse nest pas opposable, ni prjudiciable aux tiers. C.A.R.22-XII-1928, R.L.J.M, 1929,
p.54.
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3.2 A la leve de loption
La leve de loption dans le dlai pour opter nest soumise aucune forme particulire moins que les
parties aient convenu du contraire. En pratique, le grant libre fait connatre sa volont par lettre
recommande avec accus de rception.
Cette leve forme irrvocablement la vente du fonds de commerce. Loueur et grant devront alors
tablir un acte de vente de fonds de commerce.
Le propritaire du fonds peut nanmoins refuser, malgr la volont du grant libre, de conclure le
contrat de vente et oprer ainsi une rtractation. Dans plusieurs dcisions, la Cour de cassation
franaise se refuse sanctionner cette rtractation par lexcution force de la promesse. Pour elle,
seul loctroi de dommages intrts, comme rparation de la violation de son engagement par le
promettant est envisageable.
Face une telle position jurisprudentielle et galement face lventuelle difficult pour valuer le
prjudice, on ne peut que conseiller aux praticiens davoir recours la technique contractuelle pour
limiter les effets de cette jurisprudence. Le bnficiaire de la promesse pourrait notamment rclamer
une indemnit de ddit dans le contrat.
Cette indemnit permettra dviter les discussions sur le montant des dommages intrts mis la
charge du promettant en cas de manquement ses obligations.
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CHAPITRE DEUXIEME
LES RISQUES FISCAUX
Dans un premier temps, seront abordes les consquences fiscales de lopration dans toutes ses
tapes. Ainsi, sera examine limposition du loueur et du locataire grant la conclusion du contrat,
durant la vie de la convention et en fin de lopration.
Ensuite seront examins les cas o ladministration fiscale marocaine pourrait remettre en cause
lconomie de lopration en rtablissant le caractre normal de la redevance de grance libre.
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Section 1 : Les consquences fiscales de la mise en grance - libre
Cette section se propose de traiter des implications fiscales de lopration dans toutes ses tapes. Ainsi
seront abordes:
- les consquences fiscales lors de la mise en grance libre ;

- les consquences fiscales en cours de grance ;
- et les consquences fiscales en fin de grance.
Paragraphe 1 : Les consquences fiscales lors de la mise en grance - libre
La grance libre laisse subsister lentreprise qui rsultait prcdemment de lexploitation directe du
fonds. La direction de lentreprise change, mais le propritaire continue de tirer profit, avec le grant
libre, du moyen dexploitation que constitue le fonds. Elle nest alors pour le bailleur quune modalit
nouvelle dexploitation du fonds.
Lorsque le fonds est exploit en socit, sa mise en grance libre nest pas non plus constitutive dun
changement dactivit emportant cession dentreprise.
Les consquences fiscales de la mise en grance libre sont en fait limites, pour le bailleur, la
rintgration dans le rsultat imposable de mise en grance, des provisions qui deviennent sans objet.
Paragraphe 2 : Les consquences fiscales en cours de grance
Ces implications sont examiner du ct du loueur comme de celui du grant libre.
1. Imposition du loueur
1.1 Imposition des bnfices du loueur
La mise en grance libre dun fonds de commerce nest pas une cession ou cessation dentreprise. Le
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propritaire du fonds de commerce est considr comme continuant sous une autre forme lexploitation
du fonds. Il rsulte de ce principe que, quelle que soit la qualit du bailleur, la mise en grance libre
nentrane pas, au point de vue fiscal, cration dune entreprise nouvelle. Le bailleur na pas souscrire
de dclaration particulire, il doit fournir les dclarations de droit commun selon son rgime
dimposition.
Lorsque la grance libre intervient au cours de lexercice social, le bailleur comprendra dans ses
revenus :
les bnfices raliss dans lexploitation du fonds entre le dbut de lexercice et le jour de la mise
en grance ;
les redevances verses par le grant libre depuis lentre en jouissance jusqu la fin de lexercice
considr.
Concernant les provisions, la grance libre reste sans incidence sur les provisions non encore
employes condition, bien entendu, que le changement dactivit ne les rende pas sans objet. Les
provisions devenues sans objet(exemple : provisions pour dprciation des stocks en cas de vente des
stocks au grant libre) devraient tre rapportes au bnfice imposable.
1.2 Imposition du loueur la patente
Le propritaire dun fonds de commerce qui loue ce fonds en grance libre est redevable de la patente
en qualit de loueur dun tablissement commercial ou industriel , rubrique classe au tableau B,
1re classe.
La taxe due est gale 20% de la valeur locative du bureau ou du local dans lequel le propritaire du
fonds de commerce traite les questions intressant son activit de loueur.
1.3 Imposition du loueur la taxe sur la valeur ajoute
La mise en grance libre dun fonds de commerce constitue un mode dexploitation de ce fonds et la
redevance perue par le propritaire est passible de la TVA au taux de droit commun, soit 20%(articles
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4-10 et 13 de la loi 30-85 relative la TVA).
Sont comprendre dans la base dimposition :
les redevances payes au bailleur en contrepartie de la location du fonds de commerce ;
le loyer de limmeuble commercial acquitt par le grant dun fonds de commerce en sus de la
redevance quil verse au propritaire du fonds de commerce pour mise disposition de celui-ci ;
lorsque le loueur du fonds est seulement locataire des locaux, il ny a pas lieu dexclure de sa base
dimposition le montant des sommes correspondant au loyer revers au propritaire des locaux ; le
fait quil existerait deux contrats distincts, lun pour la location du fonds de commerce, lautre pour
la location ou la sous-location de limmeuble reste sans influence sur lexigibilit de la taxe ;
les charges damortissement correspondant aux dpenses dentretien et de renouvellement du

matriel, incombant normalement au propritaire mais quun locataire sest oblig assumer.
Lorsque la mise en grance du fonds de commerce saccompagne de la vente de marchandises par le

bailleur au grant libre, cette vente est passible de la TVA dans les conditions ordinaires.
2. Imposition du grant - libre

2.1 Imposition des bnfices du grant libre
Le grant libre a la qualit de commerant, il exploite ses risques et prils le fonds de commerce
donn en grance libre.
Le rsultat dexploitation sera impos entre ses mains lIGR dans la catgorie des revenus
professionnels si cest une personne physique, ou si cest une socit passible de lIGR, et lIS si le
fonds est pris en grance par une socit passible de lIS.
La redevance dont le versement a t prvu par le contrat de grance libre est admise en dduction du
rsultat fiscal du grant libre. Il en est de mme des dpenses dentretien et de rparation mises sa
charge par le contrat.
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2.2 Imposition du grant libre la patente
Le grant libre dun fonds de commerce est redevable de la patente en sa qualit dexploitant du fonds
de commerce. La rubrique qui lui est applicable dans le tarif de limpt des patentes devrait tre
recherche au niveau de lactivit exerce par le fonds de commerce concern comme sil tait
propritaire de ce fonds.
Le principal de la patente due rsulte de lapplication du taux, relatif la classe et au tableau

correspondant dans le tarif lactivit exerce, la valeur locative de ltablissement dans son
ensemble muni de tous ses moyens de production.
La valeur locative est dtermine :

- soit par le contrat de bail et actes de location ;
- soit par comparaison avec dautres activits ;
- soit par apprciation directe.
En aucun cas, cette valeur locative(54) ne peut tre infrieure 3% du prix de revient des terrains, des
constructions, agencements, matriels et outillages.
2.3 Imposition du grant libre la taxe sur la valeur ajoute
Le grant libre est redevable de la TVA au mme rgime quun commerant ordinaire propritaire de
son fonds de commerce.
Par ailleurs, il peut dduire de la TVA due au titre de lexploitation du fonds, la TVA qui lui est facture
par le loueur.
(54) La valeur locative servant de base de calcul la taxe proportionnelle due par les usines, les tablissements industriels et les prestataires de service,
au titre des terrains, btiments et leurs agencements, matriel et outillage, est limite la partie de leur prix de revient gale ou infrieure
cinquante millions de dirhams.
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Paragraphe 3 : Les consquences fiscales en fin de grance
Ce paragraphe se propose dnumrer les consquences fiscales sur le loueur et sur le grant libre :
- en cas de vente du fonds de commerce ;
- en cas de reprise du fonds de commerce par le loueur.
1. Imposition du loueur
1.1 En cas de vente du fonds de commerce
1.1.1) Vis--vis des droits denregistrement
En pratique, les droits denregistrement dus dans le cadre dune cession de fonds de commerce sont
acquitts, comme pour toute opration de vente, par lacheteur(cf. point 2.1.1)) . Nanmoins, larticle 33
du texte sur les droits denregistrement stipule la solidarit du vendeur avec lacqureur pour le
paiement des droits dus, pnalits, amendes et majorations le cas chant. (55)
1.1.2) Vis--vis de la patente
La vente du fonds de commerce objet de la grance occasionne un changement de lactivit patentable

du loueur. Ce changement devrait tre dclar ladministration fiscale afin quil soit pris en
considration.
1.1.3) Vis--vis de la taxe sur la valeur ajoute
La cession des lments incorporels du fonds de commerce, donnant lieu lapplication de droits
denregistrement, constitue au regard de la TVA, une opration civile. Par contre, la cession de
marchandises corrlative la vente de fonds de commerce, est soumise la TVA dans les conditions
de droit commun(56).
(55) Si le bailleur vendeur dpose lacte de vente sous seing priv dans le bureau denregistrement comptent, dans les 3 mois du dlai imparti pour
son enregistrement, il ne saurait tre poursuivi pour le paiement des amendes, pnalits et majorations dus au titre de lopration de vente du
fonds de commerce . Cf article 33 du texte de lenregistrement.
(56) Article 4-5 de la loi 30-85 relative la TVA.
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Si le fonds de commerce vendu comprend des immobilisations corporelles(matriel et outillage, mobilier

de bureau,.), la cession de ces lments devrait tre accompagne de la rgularisation de la TVA
rcupre lors de leur acquisition au cas o ils nauraient pas t maintenus dans lactif du bailleur
pendant le dlai de 5 ans prvu par larticle 18 de la loi 30-85 relative la TVA.
1.1.4) Vis--vis de limpt sur les bnfices
En cas de cession du fonds de commerce, la taxation du produit de cession bnficie des rgimes de
faveur prvus par larticle 19 de la loi 24-86 relative lIS et larticle 18 de la loi 17-89 relative lIGR.
1.2 En cas de reprise du fonds de commerce par le loueur
La reprise du fonds de commerce par le loueur au terme de la convention de grance libre noccasionne
pas dincidence en ce qui concerne les droits denregistrement, et na pas deffet particulier eu gard
la taxe sur la valeur ajoute et limpt sur les bnfices (IS ou IGR dans la catgorie des revenus
professionnels).
Concernant limpt des patentes, le loueur devrait procder une dclaration modificative pour changer
lactivit patentable de loueur dun tablissement commercial ou industriel lactivit exerce par le
fonds de commerce concern.
2. Imposition du grant libre

2.1 En cas de vente du fonds de commerce
Lopration dachat du fonds de commerce est soumise au taux proportionnel de 5%, avec un minimum
de perception de 100 DH.
La base imposable est constitue par le prix de lachalandage, du droit au bail, des objets mobiliers
servant lexploitation du fonds et des marchandises en stock , selon larticle 6 du texte sur les droits
denregistrement.
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En achetant le fonds de commerce, le grant libre continue exercer la mme activit sous la qualit
de propritaire au lieu de celle dexploitant. La fin de la grance libre na donc pas dincidence en ce qui
concerne lassujettissement de ce dernier limpt des patentes.
Si le grant libre achte le fonds de commerce, il est autoris dduire la TVA qui lui a t facture par
le loueur propritaire du fonds de commerce sur la vente des lments corporels faisant partie du fonds.
Lopration na pas deffet particulier sur le grant libre en cas dachat du fonds de commerce.
2.2 En cas de reprise du fonds de commerce par le loueur

Le retour du fonds de commerce au loueur na pas deffet lgard du grant libre en ce qui concerne
les droits denregistrement.
Si la fin de la convention de grance saccompagne du retour du fonds son propritaire ou dautre

vnement occasionnant changement de lactivit du grant libre, celui-ci devrait effectuer une
dclaration auprs de ladministration fiscale leffet de modifier lactivit au titre de laquelle il est
assujetti limpt des patentes.
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La reprise du fonds de commerce par son propritaire donne souvent lieu vente, par le grant libre, au
bailleur des stocks et des autres lments corporels ncessaires lexploitation du fonds (matriel,
mobilier). La cession des stocks devrait tre facture avec TVA dans les conditions de droit commun ;
et la cession des immobilisations devrait donner lieu rgularisation de la TVA dduite lors de leur
acquisition, dans le respect des dispositions de larticle 18 de la loi 30-85 relative la TVA.
Le grant libre na pas de dclaration particulire souscrire au titre de lIS(ou de lIGR dans la
catgorie des revenus professionnels le cas chant). Leffet de lopration est limit, son gard, la
reprise des provisions devenues sans objet.
Dans le cas de cession dactivit suivie de liquidation de lactif et du passif du grant libre, il y a lieu de
suivre la procdure prvue cet effet.
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Section 2 : Le risque de remise en cause de lconomie du contrat par ladministration

fiscale
Ladministration fiscale peut remettre en cause lconomie du contrat de grance libre lorsque celle-ci
dguise en ralit une cession du fonds de commerce.
Cette section se propose de traiter les cas o ladministration fiscale marocaine pourrait, user du
pouvoir dapprciation dont elle dispose en vertu des textes de loi, et procder cette remise en cause.
Ce pouvoir dapprciation est garanti :
- dune manire gnrale par larticle 4 du livre des procdures fiscales ;
- en particulier, du point de vue des droits denregistrement par larticle 8 du livre prcit.
Paragraphe 1 : Remise en cause de lconomie dun contrat : principe gnral
Le livre des procdures fiscales(L.P.F) garantit ladministration fiscale, dans le cadre de larticle
premier, le droit de contrle des dclarations et actes utiliss pour ltablissement des impts, droits et
taxes.
Cependant, ladministration fiscale est tenue au respect des actes de gestion soumis son contrle.
Elle ne peut les remettre en cause quexceptionnellement dans des situations bien dtermines.
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Paragraphe 2 : Remise en cause de lconomie dun contrat de grance libre en matire dIS, de
TVA et dIGR
Dans le cas dune convention de grance libre, la remise en cause de lconomie du contrat ne peut
avoir lieu quen prsence de liens de dpendance(Article 4 du livre des procdures fiscales) entre le bailleur
et le grant libre occasionnant un transfert indirect des bnfices par le biais de la majoration ou la
diminution de la redevance par rapport un loyer normal.
Dans ce cas, ladministration fiscale rapporte les bnfices indirectement transfrs au bnfice fiscal
ou au chiffre daffaires dclars.
Paragraphe 3 : Remise en cause de lconomie dun contrat de grance libre en matire de droits
denregistrement
Larticle 33 du texte sur les droits denregistrement fait rfrence directement la remise en cause de
lconomie dun contrat ou dune convention. Il stipule en effet que : lorsquil est amiablement
reconnu ou judiciairement tabli que le vritable caractre dun contrat ou dune convention a t
dissimul sous lapparence de stipulations donnant ouverture des droits moins levs, les parties sont
solidairement responsables, sauf leur recours entre elles, des droits simples liquids compte tenu du
vritable caractre de lacte ou de la convention, ainsi que de la pnalit, de lamende et de la
majoration prvues, respectivement, par les articles 21(II, 1er alina) et 23 ci-dessus .
Par ailleurs, larticle 8 du (L.P.F) octroie linspecteur des impts charg de lenregistrement le droit de
rectifier le prix de vente du fonds de commerce ou lvaluation de celui-ci dclars dans lacte de vente
soumis lenregistrement ; lorsquil savre que lesdits prix ou dclarations estimatives ne paraissent
pas la date de lacte ou de la convention, conformes la valeur vnale des biens qui en font lobjet .
Cette facult de rectification est utilise, en cas de prsentation dacte de vente dun fonds de
commerce lenregistrement avec une base sous estime, pour recalculer le prix de vente rel de
lopration de cession en rtablissement la vritable nature de la convention de grance libre ayant
prcd la cession, de rattacher la cession sa date dorigine et soumettre les deux parties aux droits
denregistrement rsultant du prix de cession rectifi avec les amendes, pnalits et majorations
correspondantes.
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TROISIEME PARTIE

CONTRAT AVEC LES TIERS
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Le loueur et le grant libre doivent grer non seulement leurs rapports lun vis vis de lautre, mais
galement leurs rapports avec des tiers indniablement intresss lopration :
il sagit du propritaire des murs ;

des cranciers;
et des salaris du fonds de commerce.
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CHAPITRE PREMIER
CONTRAT AVEC LE PROPRIETAIRE DES MURS
Deux cas sont possibles :
le loueur du fonds de commerce est locataire du local commercial ;

le loueur du fonds de commerce est propritaire du local commercial.
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Section 1 : Cas o le loueur du fonds de commerce est lui mme locataire des murs
Par un bail commercial, le propritaire des murs loue ces derniers au propritaire du fonds. Ensuite, le
fonds donn en grance libre comprend parmi ses lments le droit au bail des locaux.
Cette situation met donc en prsence trois parties :
le propritaire des murs ;

le propritaire du fonds de commerce ;
et le grant libre.
Elle fait, par consquent, jouer deux lgislations diffrentes :
Le dahir du 24 mai 1955 relatif aux baux dimmeubles ou de locaux lous usage commercial,
industriel ou artisanal.
Et la lgislation relative la grance libre annonce par la loi 15-95 formant code de commerce.
Ces deux lgislations sont diffrentes quant leurs objets :
la premire porte sur un immeuble et rgit les rapports entre le propritaire des murs et le
propritaire du fonds ;
la seconde a pour objet la location dun meuble incorporel, savoir le fonds de commerce ; et rgit
les rapports entre le propritaire du fonds et le grant libre.
Lobjet de cette section est dtudier les risques de cette cohabitation rsultant notamment:
des dispositions du contrat de grance libre;

des dispositions du contrat de bail commercial.
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Paragraphe 1 : Les risques dcoulant de la rdaction du contrat de grance-libre : requalification

du contrat de grance libre en sous location irrgulire
Le fonds de commerce lou comprend non seulement la clientle, mais galement les autres lments
et notamment le droit au bail.
La sous location du bail commercial rpond aux exigences de larticle 22 du dahir du 24 mai 1955 relatif
aux baux dimmeubles ou de locaux lous usage commercial, industriel ou artisanal : Par drogation
larticle 668 du dahir formant code des obligations et contrats, toute sous location totale ou partielle
est interdite sauf stipulation contraire du bail ou accord du bailleur.
En cas de sous location autorise, le propritaire est appel concourir lacte.
En principe, la grance libre du fonds de commerce quivaut la location dun meuble incorporel et ne
constitue aucunement une sous location de limmeuble.
De ce fait, la jurisprudence montre tout le soin apporter aux clauses du contrat de grance libre
relatives au droit de bail des locaux, sous peine dune requalification en sous location irrgulire qui
permettrait au propritaire de limmeuble dappliquer les sanctions qui menacent le maintien du fonds de
commerce dans les lieux.
En effet, la Cour dappel de Paris, pour retenir la sous location, se fonde sur deux lments. Elle
sappuie sur la clause du contrat mettant la charge du grant libre le paiement direct du loyer au
propritaire de limmeuble. Elle se fonde galement sur la clause qui impose au grant libre les
charges, clauses et conditions du bail. (58)
La clause qui stipule que le grant libre doit satisfaire aux clauses, charges et conditions du bail des
locaux na rien danormal, car tout grant libre a lobligation vidente de se conformer, pour la
jouissance des lieux, aux clauses et conditions du bail pass par son cocontractant avec le propritaire
de limmeuble.
(58) Jurisprudence franaise : A t qualifi de sous-location irrgulire le contrat imposant au locataire- grant le paiement direct du loyer au
propritaire des murs et de toutes les charges rsultant du bail (Cass. Civ. 2 juin 1958, BC III n 219 ; CA Paris 14 mars 1991, Loyers mai
1991, n222).
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Par contre, il est trs dangereux de stipuler quune fraction de la redevance correspond au loyer de
limmeuble, voire de prvoir que le loyer du bail commercial sera rembours au propritaire du fonds ou
mme pay directement au propritaire des murs. Cela cre une confusion complte entre la grance
libre et la sous location.
Quant aux sanctions attaches la sous location irrgulire, celle-ci permet au bailleur des murs :
soit de demander la rsiliation du bail ;

soit de faire jouer une ventuelle clause rsolutoire ;
soit de refuser le renouvellement du bail.
Il sagit donc dune situation prsentant un vritable risque pour le maintien du fonds dans les lieux.
Aussi le praticien doit-il dissuader le grant libre dexploiter une activit diffrente de celle du locataire
bailleur du fonds, et ce mme en prsence dun bail tous commerces, car, en ce cas, il y aurait cration
dun fonds de commerce et donc sous location irrgulire.
Il en sera ainsi si le grant exerce dans les lieux lous une activit plus tendue que celle prvue dans
le contrat de grance libre, sous son enseigne propre et sans faire usage du nom commercial du fonds
prtendument lou.
Paragraphe 2 : Les risques dcoulant des clauses du contrat de bail commercial
En principe, la mise en location dun fonds de commerce exploit dans des locaux lous au propritaire
dudit fonds est possible. La grance libre ne pouvant sanalyser en une sous location, elle peut ainsi en
principe, tre conclue en toute libert sans laccord du bailleur de limmeuble.
En effet, le dahir du 24 mai 1955 relatif aux baux dimmeubles ou de locaux lous usage commercial,
industriel ou artisanal ne contient aucune disposition qui prive le propritaire des murs de la facult
dinterdire la mise en grance libre, ou de la subordonner son agrment.
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Le dahir prcit se contente, en effet, de stipuler que le propritaire des murs ne peut pas interdire la
cession du droit de bail lorsque celle-ci saccompagne de celle du fonds de commerce.(59)
Il conviendra cependant dtre vigilant, car cette libert de principe peut tre rduite nant par
certaines clauses du bail commercial.
Linterdiction de mise en grance du fonds de commerce peut rsulter notamment de lobligation faite
au locataire dexploiter personnellement ou de linterdiction de faire occuper les lieux par un tiers
quelque titre que ce soit.
Si le preneur donne son fonds en grance libre en prsence dune clause dagrment ou alors quune
clause du bail de limmeuble loblige exploiter personnellement dans les lieux, le bailleur est en droit :
soit de demander la rsiliation du bail qui peut tre obtenue en justice ;
soit de faire jouer une ventuelle clause rsolutoire de plein droit;
soit enfin de refuser le renouvellement du bail son expiration sans avoir payer au preneur une
indemnit dviction.
De telles sanctions ne manqueront pas de rejaillir sur la situation du grant libre, pourtant tiers au
contrat de bail : il se trouvera dans la situation dun occupant sans droit ni titre, et pourra donc tre
expuls par le bailleur de limmeuble.
(59) Article 37 du dahir du 24 mai 1955 : Sont galement nulles, quelle quen soit la forme, les conventions tendant interdire au locataire qui remplit
les conditions prescrites par larticle 5 ci-dessus de cder son bail lacqureur se son fonds de commerce ou de son entreprise.
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Section 2 : Cas o le loueur du fonds de commerce est galement propritaire des murs
Dans cette situation, la mise disposition des locaux constitue une convention accessoire au contrat de
grance libre, et est exclue du champ dapplication du dahir du 24 mai 1955 relatif aux baux
commerciaux.
Cette section se propose de suggrer des prcautions que le bailleur du fonds devrait prendre pour
viter de se retrouver avec un locataire grant revendiquant la proprit commerciale lors de lexpiration
du contrat, ou bien de tomber dans des situations aberrantes.
Paragraphe 1 : Situation incohrente de rsiliation du bail des locaux abritant le fonds de

commerce durant la validit du contrat de grance libre
Pendant la grance libre, le propritaire des murs mettra titre accessoire les murs la disposition du
grant libre qui ne pourra pas bnficier du statut des baux commerciaux faute dtre propritaire du
fonds de commerce exploit. Dans cette hypothse, le fonds de commerce ne comprend aucun droit au
bail.
Mme si la convention portant sur les murs nest quaccessoire, il est vivement conseill de lier de
manire expresse le sort du contrat de grance libre celui du bail des locaux. Faute de quoi, on
pourrait se trouver face une situation incohrente o le grant libre doit continuer exploiter le fonds
de commerce dans des murs dont le contrat de bail est rsili.
En effet, dans un contrat de grance libre, on loue une clientle et non un immeuble. Il sensuit que le
mauvais entretien des locaux nest pas en soi une faute contractuelle justifiant la rsiliation du contrat
de grance libre.
Cela a t lavis de la Cour de cassation franaise qui a cass sur ce point la dcision de la Cour
dappel qui avait prononc la nullit non seulement de la convention portant sur les murs, mais aussi la
grance libre.
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Dun point de vue logique, la dcision de la Cour dappel bien que juridiquement non fonde, est
conforme au bon sens. Car la solution retenue par la Cour de cassation(bail des murs rsili, et grance
libre maintenue) est difficilement acceptable sur le plan logique(60).
Face de telles situations, le propritaire de fond et de locaux qui dcide de louer ensemble ces deux
lments patrimoniaux, doit lier troitement le destin des deux contrats, par exemple en introduisant
une clause dans le contrat de grance libre stipulant quil sera rsolu de plein droit en cas de rsiliation
ou dannulation du bail des murs.
Paragraphe 2 : Risque de requalification du contrat de grance libre en bail commercial
A lexpiration de la grance libre, le bailleur(propritaire des murs) peut refuser le renouvellement de la

convention. Dans ce cas, le grant libre ne peut pas bnficier du statut des baux commerciaux faute
dtre propritaire du fonds de commerce.
Aussi, le grant libre prtend parfois que le fonds lui appartient et quil convient de requalifier le contrat
de grance libre en contrat de bail dimmeuble usage commercial.
Or, la jurisprudence considre quil y a bail dimmeuble soumis au dahir du 24 mai 1955 relatif aux baux
dimmeubles ou de locaux lous usage commercial, industriel ou artisanal et non contrat de grance
libre, en labsence de toute clientle.
Le critre doit donc tre recherch dans la proprit effective du fonds ; llment dterminant est
lexistence dune clientle appartenant au propritaire des murs avant la conclusion du contrat. Si la
clientle nappartient pas au propritaire des murs ou nexiste pas avant la conclusion du contrat, il y a
alors bail dimmeuble.
En revanche, si la clientle existe et appartient au bailleur, il y a grance libre.
(60) Jurisprudence franaise :

La clause du contrat de location-grance peut prvoir la rsiliation de plein droit du contrat en cas de rsiliation du bail des locaux dans
lesquels est exploit le fonds .(Cass.Civ. 22 novembre 1995).
Ne font quuser de leur pouvoir souverain dapprciation les juges qui dcident que, dans lintention des parties, ctait la convention de
location-grance dun fonds de commerce qui, en tant que convention principale, dterminait la dure du contrat de bail des
murs.(Cass.Com.30 janvier 1974, Gaz.Pal.1974, som.p105)
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En pratique, il est conseill au propritaire du fonds dviter de donner son autorisation pour changer la
nature du fonds ou pour adjoindre une activit supplmentaire celle dorigine. Dans le cas contraire, le
grant libre pourrait revendiquer la proprit commerciale, lui permettant alors de bnficier soit du
maintien dans les lieux, soit dune indemnit dviction.
Paragraphe 3 : Paiement de lindemnit prvue par larticle 39 du dahir du 24 mai 1955
En prsence dune vritable grance libre, larticle 39 du dahir du 24 mai 1955 relatif aux baux
dimmeubles ou de locaux lous usage commercial, industriel ou artisanal, seul article du dahir
applicable la grance libre, envisage lhypothse dans laquelle la grance libre prend fin alors que le
propritaire du fonds est galement propritaire des murs.
Dans ce cas, cet article oblige le bailleur verser une indemnit au dpart du grant libre,
correspondant la plus value apporte soit au fonds, soit la valeur locative de limmeuble par les
amliorations matrielles effectues par le grant libre.
En effet, larticle prcit stipule : lorsquil est la fois propritaire de limmeuble lou et du fonds de
commerce qui y est exploit et que le bail porte en mme temps sur les deux, le bailleur devra verser au
locataire, son dpart, une indemnit correspondant au profit quil pourra retirer de la plus value
apporte, soit au fonds, soit la valeur locative de limmeuble, par des amliorations matrielles
effectues par le locataire avec laccord exprs du propritaire.
Mais il faut reconnatre que cet article trouvera rarement sappliquer en pratique, en raison des
conditions exiges ; celles-ci sont les suivantes :
La plus value apporte au fonds ou la valeur locative de limmeuble ne doit trouver son origine
que dans des amliorations matrielles ; en principe, aucune amlioration de valeur incorporelle
comme la clientle nouvre droit indemnit.
Les amliorations doivent avoir t effectues avec laccord exprs du propritaire des murs. En
pratique, ce dernier donne son accord sous condition de ne pas payer lindemnit de larticle 39.
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CHAPITRE DEUXIEME
CONTRAT AVEC LES CREANCIERS DU FONDS DE COMMERCE
Les cranciers bnficient dune protection particulire dans lopration de mise en grance. Cette
protection revt deux aspects : lexigibilit immdiate et la solidarit.
Lexigibilit immdiate concerne les cranciers du loueur et la solidarit protge les cranciers du
grant libre.
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Section 1: Risque dexigibilit immdiate des crances du loueur
Larticle 152 de la loi formant code de commerce stipule que lorsque le contrat de grance libre est
de nature porter prjudice aux cranciers du bailleur du fonds, le tribunal du ressort peut dclarer
exigibles les crances antrieures ayant pour cause lexploitation dudit fonds.
Cette section se propose de traiter des modalits de cette protection lgale et de lventuelle
protection contractuelle qui peut tre prvue contractuellement par les cranciers dans le contrat les
liant au loueur et auxquelles il faut prter attention.
Paragraphe 1 : La protection lgale des cranciers du loueur
1. Conditions dapplication
Le contrat de grance libre est, en tant que tel, opposable aux cranciers du loueur : en le concluant,
le propritaire ou lexploitant du fonds de commerce ne fait quexercer la libre gestion de son
patrimoine.
Cependant, bien quelle soit opposable aux cranciers du loueur, la grance libre nen demeure pas
moins dangereuse pour eux au cas o le grant-libre confronterait des difficults.
En outre, dans la mesure o le loueur peut tre appel, durant un temps, comme on le verra la
section suivante, rpondre des dettes du grant, les mmes cranciers sont exposs au risque de
concours avec les cranciers du grant sur le fonds de commerce et sur les autres biens du loueur.
Aussi larticle 152 de la loi 15-95 formant code de commerce permet au tribunal de commerce, la
demande des cranciers, au moment de la location du fonds, de dclarer immdiatement exigibles les
dettes affrentes lexploitation du fonds, sil estime que la grance libre met en pril leur
recouvrement.
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Quant au fond, cet article soumet la dchance du terme, quil organise, trois conditions
cumulatives :
1/ la premire a trait aux dettes dont lexigibilit immdiate peut tre prononce ; il sagit
uniquement des dettes du loueur affrentes lexploitation du fonds ; les dettes civiles du loueur, ainsi
que les dettes qui se rapportent une autre exploitation que celle du fonds de commerce donn en
grance libre, ne sont donc pas exposes lexigibilit immdiate.
En revanche, larticle 152 ntablit aucune distinction, parmi les dettes lies lexploitation du fonds,
entre les dettes contractuelles et les dettes non contractuelles ; le texte ne distinguant pas davantage
entre les dettes dont le rglement est garanti par une sret et les autres, il a vocation sappliquer
en prsence des premires comme des secondes.
2/ La deuxime condition tient dans ce que le recouvrement des dettes concernes doit se trouver
mis en pril par la grance libre. La charge de la preuve de ce pril incombe au demandeur.
3/ La troisime condition rside dans le pouvoir dapprciation du tribunal saisi de la demande de

dchance du terme : supposer runies les deux conditions prcdentes, larticle 152 nimpose pas
au tribunal de faire droit cette demande ; il ne dit pas que les dettes vises doivent tre dclares
immdiatement exigibles, il nonce quelles peuvent ltre. Le pouvoir du juge nest cependant pas
absolu : si celui-ci demeure libre de ne pas prononcer la mesure sollicite lorsque les deux conditions
poses par larticle 152 sont runies, il na pas le pouvoir de la prononcer au cas o lune ou lautre de
ces conditions fait dfaut ; la dchance du terme nest donc pas une dchance automatique.
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2. Procdure suivre par les cranciers
2.1 Ncessit de recourir au Tribunal
Puisque, sauf stipulation conventionnelle expresse en ce sens, la mise en grance libre nemporte pas
de plein droit la dchance du terme dont sont assorties les dettes du loueur affrentes lexploitation
du fonds, le crancier du loueur qui prtend lexigibilit immdiate de sa crance doit en demander,
par voie de justice, le prononc.
2.2 Comptence dattribution et comptence du tribunal concern
Quant la comptence dattribution et la comptence territoriale, larticle 152 prcise que la

demande doit tre faite devant le Tribunal de commerce du ressort, cest dire du lieu de situation du
fonds.
2.3 Dlai dexercice de laction
Le mme article dispose que laction en dchance doit tre introduite dans le dlai de trois mois
dater de la publication du contrat de grance libre dans un journal dannonces lgales et au bulletin
officiel. Cette rgle de dlai est pose peine de forclusion , ce qui signifie quune fois les trois
mois expirs, ledit crancier est dfinitivement priv du droit de demander la dchance du terme.
Paragraphe 2 : Lventuelle protection contractuelle des cranciers du loueur
Selon larticle 152 de la loi 15-95 formant code de commerce, la dchance du terme nest pas
automatique, mais soumise lapprciation du Tribunal de commerce. Aussi, pour conjurer les
menaces qui psent ainsi sur le recouvrement ultrieur de leurs crances :
- les cranciers du loueur peuvent toujours, prventivement, stipuler une clause suivant laquelle,
au cas de mise en grance du fonds de commerce, leurs crances deviendront immdiatement
exigibles ;
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- dans dautres cas, ils peuvent assortir leurs contrats dune clause soumettant lopration de mise
en grance du fonds leur autorisation. Cette clause est frquemment utilise dans les contrats
de prt.
Compte tenu des enjeux financiers, il est conseill donc au loueur de bien vrifier ses contrats de
vente ou de prt, et de demander dans certains cas laccord du crancier pour lopration de mise en
grance.
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Section 2: Risque de solidarit des dettes du grant libre
Il serait judicieux de distinguer les dettes dexploitation des dettes fiscales.
Paragraphe 1 : La solidarit quant aux dettes dexploitation
Larticle 155 de la loi formant code de commerce stipule que jusqu la publication du contrat de
grance libre et pendant une priode de 6 mois suivant la date de cette publication, le bailleur du
fonds est solidairement responsable avec le grant libre des dettes contractes par celui-ci
loccasion de lexploitation du fonds.
La rdaction lapidaire nonce par le code de commerce ncessite des prcisions dune part quant
la publicit vise et dautre part quant aux dettes vises.
En plus de ces prcisions, ce paragraphe mettra en relief les prcautions prendre par le loueur du
fonds de commerce pour attnuer les effets de ce principe de solidarit.
1. Prcisions quant la publicit vise
La responsabilit du loueur dun fonds de commerce pour les dettes contractes par le grant
loccasion de lexploitation du fonds stend jusqu la publication du contrat de grance libre et
pendant un dlai de six mois compter de cette publication. Ce texte est imprcis car il nindique pas
quelle publication il se rfre.
Cependant, la jurisprudence franaise a admis que la publication vise est uniquement celle de lavis
insrer dans un journal dannonces lgales. Pour chapper sa responsabilit, le loueur nest
autoris ni faire la preuve que le crancier connaissait la location-grance ni invoquer la publicit
au registre de commerce et des socits ds lors que la publicit au journal dannonces lgales na
pas t effectue. (61) De ce fait, on pourrait admettre, que la publication vise par larticle 155 du
code de commerce marocain est celle faite au bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales.
(61) Arrt Cour de Cassation Franaise du 07 janvier 1992
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Par ailleurs, il convient de prendre en considration larticle 60 de la loi 15-95, qui prvoit partir de
quel moment cesse la responsabilit du loueur lgard des obligations contractes par son
successeur : en cas de cession ou de location dun fonds de commerce, la personne immatricule
reste solidairement responsable des dettes de son successeur ou de son locataire tant quelle ne sest
pas fait radier du registre de commerce ou quelle na pas fait modifier son inscription avec la mention
expresse de la vente ou de la location.
La responsabilit du loueur subsistera donc tant que ne sera pas chu le plus tardif des termes de sa
garantie : sa radiation(ou la mention en qualit de loueur au registre de commerce) ou le dlai de six
mois aprs la publication du contrat.
Il est donc conseill au loueur deffectuer au plutt ces oprations. A signaler galement que la
publication dans un journal dannonces lgales et au bulletin officiel marque le point de dpart du dlai
de trois mois, dans lequel ses cranciers peuvent demander la dchance du terme de leurs
crances.
2. Prcisions quant aux dettes vises

2.1 Date de naissance des dettes garanties
Pour peser sur le loueur, les dettes doivent tre nes au plus tard dans les six mois qui suivent la
publication de la grance libre. La jurisprudence franaise considre quil y a lieu de retenir la date de
naissance de la dette litigieuse et non sa date dchance.(62)
Ce principe peut avoir pour consquence dallonger parfois dune manire excessive le dlai de la
responsabilit.
Tel est le cas notamment des contrats faisant natre des obligations successives comme les contrats
de crdit bail, ou les emprunts pour lesquels le loueur sera tenu des engagements ainsi souscrits au
del du dlai de six mois, puisque cest la date de la dette (date du contrat) quil faut retenir et non
celle de son exigibilit.
(62) Cass.Com.Franaise.19 novembre 1975 ; Cass.Com.Franaise.25 novembre 1986
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2.2 Nature des dettes garanties
L encore, le texte de larticle 155 pche par son imprcision. Il mentionne uniquement que le loueur
est solidairement responsable avec le grant libre des dettes contractes par celui-ci loccasion de
lexploitation du fonds.
Il convient alors danalyser les termes : dettes contractes et loccasion de lexploitation du
fonds .
2.2.1) Analyse du terme contractes
Le terme contractes semblait limiter la garantie aux seules dettes de source contractuelle
lexception des dettes de source dlictuelle(concurrence dloyale par exemple) ou lgales (cotisations
de scurit sociale).
Or, la jurisprudence franaise est venue claircir ce point travers un arrt de la Cour de cassation en
1999.
Une caisse de retraite par rpartition avait rclam au loueur dun fonds de commerce, suite la
dfaillance du locataire, le paiement dune somme au titre des cotisations dues pour les retraites
complmentaires des salaris de lentreprise. La Cour dappel avait considr que le loueur du fonds
de commerce ne pouvait tre condamn au paiement de cette dette au motif que la loi ne vise que les
dettes contractuelles et non les dettes dorigine lgale telle que les cotisations en cause.
La Cour de cassation rejette cette analyse rductrice : ds lors que la dette est lie lexploitation du
fonds, ce qui tait le cas en lespce, la solidarit sapplique.
La responsabilit du loueur concerne donc tant les dettes contractuelles que les dettes lgales.
2.2.2) Analyse du terme loccasion de lexploitation du fonds
Pour ce terme, la jurisprudence a restreint autant quelle a pu lobligation du loueur. En effet, il savre
de la lettre de larticle 155 que, ni les dettes personnelles du grant, ni les dettes professionnelles
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contractes par celui-ci, mais lies lexploitation dun autre fonds ou lies une autre activit, ne
relvent de la disposition lgale, les dettes contractes loccasion de lexploitation du fonds
nenglobent pas toutes les dettes lies cette exploitation ; elles ne regroupent que les dettes
ncessaires lexploitation du fonds donn en grance libre ; il sensuit que toute dette ne de
lexploitation du fonds nengage pas solidairement le loueur, bien quelle ait t contracte
loccasion de lexploitation ; seules les dettes sans lesquelles la poursuite de lexploitation serait
compromise peuvent engager solidairement le loueur.
Ainsi, les juges franais ont estim que la ncessit dexploitation ntait pas dmontre (63) :
propos des cotisations de retraite vieillesse qui sont des dettes strictement personnelles au
commerant et non ncessaires lexploitation du fonds(cass.com.6 juin 1972, B) ;
propos de lacquisition dun appareil dun prix relativement lev dont il nest pas dmontr que
lacquisition rpond une ncessit de lexploitation du fonds(cass.com.8 janvier 1980, BC IV n113);
propos des dettes se rapportant une extension non ncessaire de lexploitation en

loccurrence, des tournes de livraison avec vhicule alors que lactivit tait
sdentaire(cass.com.25 juin 1986, BCIV n139);
en ce qui concerne le prt contract par le grant libre afin de verser le cautionnement rclam
par le loueur(cass.com.6 juin 1972, A ; cass.com.8 fvrier 1972);
propos de lachat dun meuble-bar pour un fonds de caf, le meuble-bar existant ntant pas
dans un tat tel quil tait absolument indispensable pour exploiter le fonds de pourvoir un
remplacement complet et extrmement coteux ; cette acquisition ne rpondait pas une
ncessit de lexploitation du fonds de commerce donn en location grance(cass.com.24
septembre 2003, n01-01031).
(63) Location-grance et socits dexploitation , La Revue Fiduciaire Dossiers Services, mise jour le 24/06/04 , p. 58.
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3. Voies ouvertes au loueur pour diminuer les risques de solidarit
- Il convient tout dabord de privilgier la tacite reconduction du contrat de grance libre. En effet, la
tacite reconduction nimpose pas une nouvelle publicit condition quaucune modification
nintervienne ni dans la nature de lexploitation, ni dans la personne de lexploitant.
En vitant ainsi une nouvelle publicit, le loueur est exempt dune nouvelle priode de solidarit.
Cette tacite reconduction doit tre prvue au contrat, et le grant libre, en simmatriculant au
registre de commerce, devra mentionner que le contrat est renouvelable par tacite reconduction.
- Le loueur pourrait galement limiter la libert du grant libre, en lobligeant obtenir son accord
crit, sil envisage de conclure des engagements importants : emprunts, contrats de crdit bail,
achats de matriels ou de fournitures pour un montant suprieur , ou en lui interdisant de
conclure certaines oprations pendant les six premiers mois dexploitation.
Pour tre pleinement efficace, le contrat de grance libre devra prvoir que le non respect de
cette clause entranera sa rsiliation.
- Pour surveiller lvolution de sa situation financire, le loueur pourrait imposer au grant libre de
produire son intention, pendant les six premiers dexploitation, des situations comptables
mensuelles, et que le dfaut de production de ces situations serait sanctionn par la rsiliation du
contrat. (64)
- Le loueur pourrait galement stipuler dans le contrat que le locataire devra verser un dpt de
garantie visant garantir le loueur, des paiements que ce dernier serait amen effectuer en
excution de sa responsabilit solidaire.
Toutefois, afin de ne pas dmunir le grant libre, il conviendra de fixer les modalits de
remboursement de ce dpt, par exemple prvoir que la somme sera rembourse, dduction
faite des dettes figurant la situation comptable tablie pour les six premiers mois dexploitation
et ensuite prvoir le remboursement au fur et mesure du paiement de ces dettes par le grant
libre.
(64) La cour de cassation franaise a admis la validit dune telle clause rsolutoire sanctionnant lobligation du locataire grant de fournir, la
demande du propritaire du fonds, un relev de sa situation active et passive.(Cass. Civ. 29 octobre 1970, BC III n 564).
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La solidarit rsultant de larticle 155, fait donc courir un risque au loueur, qui pourrait nanmoins tre
rduit par la prise de prcautions. Mais il existe une solidarit encore plus embarrassante et plus
dangereuse pour le loueur : la solidarit fiscale !
Paragraphe 2 : La solidarit fiscale
LEtat sest dot dune protection encore plus avantageuse en faisant du loueur du fonds de
commerce un dbiteur solidaire du grant libre, pour tous les impts directs relatifs lexploitation du
fonds.
En effet, larticle 99 de la loi 15-97 formant code de recouvrement des crances publiques
prvoit : Nonobstant toutes dispositions contraires, le propritaire dun fonds de commerce est
solidairement responsable avec lexploitant du paiement des impts directs et taxes assimiles dus
raison de lexploitation dudit fonds.
Cette solidarit a t galement annonce par larticle 17 du dcret 1-61-442 du 30 dcembre 1961
portant rglementation de limpt des patentes qui stipule : lorsquun fonds de commerce, ou une
installation commerciale ou industrielle, nest pas exploit par son propritaire, celui-ci est nanmoins
responsable solidairement avec lexploitant des droits de patente tablis pour ce fonds de commerce
ou cette installation.
Ce paragraphe traitera successivement des conditions dapplication de cette solidarit fiscale, et des
mesures que le loueur du fonds doit imprativement prendre pour en limiter lapplication.
1. Conditions dapplication de la solidarit fiscale
Tous les impts directs dus par le grant raison de lexploitation du fonds sont concerns.
Il sagit notamment :
- de limpt gnral sur le revenu affrent aux bnfices provenant de lexploitation du fonds ;
- de limpt sur les socits ;
- des taxes locales ;
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- des taxes communales ;.
En revanche, cette garantie ne couvre pas les impts indirects, la TVA par exemple.
A signaler toutefois que pour ces derniers, lAdministration fiscale peut se prvaloir des dispositions de
larticle 155 de la loi 15-95, si la TVA impaye est due au titre de la priode dexploitation nexcdant
pas six mois aprs la publication du contrat de grance libre.
Contrairement la responsabilit prvue larticle 155, la limitation de six mois ne joue pas ici. La
responsabilit du propritaire stend tous les impts directs tablis au titre de la priode pendant
laquelle le fonds a t gr par le grant libre. Peu importe en particulier, quils aient t mis en
recouvrement aprs la cessation de la grance libre.
Cette solidarit est dautant plus redoutable que le Trsor peut sadresser au propritaire, mme sil
na pas mis en uvre tous les moyens dont il disposait pour contraindre lexploitant.
Il est inutile de souligner combien cette rgle est dangereuse pour le loueur en raison de sa
permanence, de son tendue, et de ses modalits de mise en uvre. Pour toutes ces raisons, le
bailleur doit sastreindre surveiller ltat des dettes fiscales de son grant.
2. Mesures de surveillance mettre en place par le loueur
Tout dabord, le contrat de grance libre doit systmatiquement prvoir que lexploitant du fonds de
commerce communiquera son propritaire le double de ses dclarations fiscales. Le loueur pourra
aussi lui demander de justifier du paiement des impts en lui communiquant, par exemple,
photocopies des quittances de paiement.
Le contrat prvoira galement, une clause rsolutoire pour le cas o le locataire naurait pas
scrupuleusement accompli ses obligations fiscales et dclaratives lgard du propritaire du fonds.
Par ailleurs, le propritaire pourrait exiger un cautionnement substantiel en fonction des risques
potentiels et ne sen dessaisir en fin de grance quaprs avoir vrifi auprs de ladministration
fiscale que le grant nest plus redevable dimpts et quaucune imposition ne va tre mise en
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recouvrement au nom de celui-ci.
A signaler quen ce qui concerne ladministration fiscale franaise, celle-ci admet que le bailleur puisse
demander la remise gracieuse des impts mis sa charge lorsquil peut tablir quil a pris toutes
dispositions pour surveiller lexcution par lexploitant de ses obligations fiscales et quil a t victime
de manuvres accomplies par celui-ci pour luder le paiement de ses dettes(rp.Brard, JO 20 fvrier
1971, db. N p.475). (65)
Les demandes de dcharge sapprcient essentiellement en fonction des prcautions prises par les
requrants pour sauvegarder leur responsabilit, notamment la constitution dune caution, et pour
surveiller lactivit de leur exploitant (rp.Chinaux, JO 26 juin 1975, db. N p.4834). (65)
Pour permettre au propritaire de suivre la situation du locataire, ladministration fiscale franaise a

prvu que le bailleur peut se faire dlivrer des extraits de rle des impts tablis au nom de
lexploitant. Cependant, pour concilier cette ncessit avec les rgles du secret professionnel, il a t
prcis que le comptable du Trsor ne peut pas communiquer au propritaire le dossier fiscal du
grant libre ni lui indiquer les bases sur lesquelles ce dernier est impos. (65)
(65) Location-grance et socits dexploitation , La Revue Fiduciaire Dossiers Services, mise jour le 24/06/04, p. 98
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CHAPITRE TROISIEME
CONTRAT AVEC LES SALARIES DU FONDS DE COMMERCE
Le principe de la relativit des conventions (66) soppose ce que les engagements pris par le loueur
antrieurement la mise en grance du fonds soient transmis au grant libre.
Toutefois, la loi impose, titre exceptionnel, la continuation, par le grant libre, des contrats de travail
en cours la date de la grance libre ; et la transmission au loueur qui reprend le fonds, des contrats
de travail conclus par le grant et en cours dexcution la fin de la grance. Cette disposition
dcoule de lalina 1 de larticle 19 de la loi 65-99 formant code de travail.
Celui-ci stipule, en effet: en cas de modification dans la situation juridique de lemployeur ou dans la
forme juridique de lentreprise, notamment par succession, vente, fusion ou privatisation, tous les
contrats en cours au jour de la modification subsistent entre les salaris et le nouvel employeur. Ce
dernier prend vis vis des salaris la suite des obligations du prcdent employeur, notamment en ce
qui concerne le montant des salaires et des indemnits de licenciement et le cong pay.
Certes, le texte ne mentionne pas expressment la grance libre, mais ses dispositions recevraient
application auprs de la convention de grance libre, celle-ci consistant en un transfert dune entit
conomique, conservant son identit et dont lactivit est poursuivie, aprs le transfert. (67)
Dans le cas de grance libre, la rgle du maintien des contrats de travail trouve sappliquer dans la
mesure o le grant libre se trouve dans une situation qui peut lui assurer les mmes profits que sil
avait acquis le fonds, cest la mme entit conomique comprenant les diffrents lments
dexploitation qui poursuit la mme activit.
(66) Article 228 du D.O.C : les obligations nengagent que ceux qui ont t parties lacte : elles ne nuisent point aux tiers et elles ne leur profitent
que dans les cas exprims par la loi.
(67) Jurisprudence marocaine :

Le dahir du 26 septembre 1938, modifiant larticle 754 du D.O.C stipule que sil survient une modification juridique de lemployeur , notamment
par succession, vente, fusion, transformation du fonds, mise en socit, tous les contrats de travail en cours au jour de la modification subsistent
entre le nouvel entrepreneur et le personnel de lentreprise.
Doit tre considr comme un nouvel entrepreneur, au sens du texte susvis, le propritaire qui reprend lexploitation de son tablissement quil
avait un moment lou un autre entrepreneur. Cass.Soc., 20-II-1947, G.T.M., 1947, n996, p.39 ; R.A.C.A.R., T.XIV, p.228.
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Le principe pos par larticle 19 de la loi 65-99 formant code de travail gouverne ainsi le sort des
contrats de travail tant lors de la mise en grance du fonds qu la fin de celle-ci.
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Section 1: Sort des contrats de travail lors de la mise en grance-libre : la solidarit

sociale du grant-libre
Tous les contrats de travail en cours au jour de la conclusion du contrat de la grance libre sont
transmis au grant libre, sous les mmes conditions que celles existant auparavant avec le loueur.
Le champ dapplication de cette transmission est trs tendu. Ainsi, le texte sapplique :
- aux contrats de travail dure indtermine ;

- aux contrats de travail dure dtermine ;
- et aux contrats dapprentissage et de qualification.
Le principe du maintien des contrats a pour effet :
- la continuation automatique du contrat de travail ;

- le transfert au grant libre des droits existant jusqualors au profit du loueur ;
- le maintien des avantages lis lemploi et lanciennet.
Paragraphe 1 : Continuation automatique du contrat de travail
La substitution du nouvel employeur lancien sopre de plein droit par le seul effet de la loi.
Il en rsulte notamment que lemployeur nest pas tenu dinformer individuellement les salaris de
lopration de mise en grance.
La rgle de la continuation des contrats de travail qui concerne au premier chef lemployeur simpose
galement au salari, dont le contrat est transfr automatiquement au nouvel employeur.
La modification de la situation juridique de lemployeur simposant au salari, celui-ci na pas donner

son consentement au grant libre pour que le contrat se poursuive avec lui.
Le refus du salari de passer au service du grant libre, alors que le changement de direction ne
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saccompagne pas de modification substantielle du contrat de travail constitue une rupture imputable
au salari.
Paragraphe 2 : Transfert des droits existants au profit de lemployeur initial
Le maintien du contrat de travail avec le grant libre implique galement que celui-ci puisse invoquer
lencontre du salari certains droits existant jusqualors au profit du loueur.
Par exemple, si une clause de non concurrence figure dans le contrat de travail au profit du loueur
pour le cas o cesse la relation de travail, son bnfice est transmis au grant libre.
Paragraphe 3 : Maintien des avantages lis lemploi et lanciennet
Par leffet de larticle 19, les contrats qui unissaient les salaris au loueur ne subissent aucune rupture
malgr le changement de lemployeur.
Le grant libre est donc tenu envers les salaris aux mmes obligations que le loueur puisque le
contrat initial subsiste.
Le contrat de travail continuant de sexcuter dans les mmes conditions quauparavant, il en rsulte
que le salari est cens conserver sa qualification, ses attributions, et sa rmunration.
Par ailleurs, tous les droits du salari qui sont lis lanciennet de celui-ci dans lentreprise sont
calculs daprs la totalit des services accomplis depuis la date laquelle il a t embauch dans
lentreprise. Il en est ainsi notamment des droits du salari en cas de rupture du contrat.
Comme on peut le constater, les effets de larticle 19, et notamment le maintien des avantages lis
lemploi et lanciennet, peuvent avoir des consquences considrables sur la gestion du futur
grant libre. En effet, si le grant libre entend exploiter seul le fonds ou rorganiser lentreprise par le
biais de suppression de postes, il devrait subir les incidences financires occasionnes par la rupture
des contrats de travail.
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En consquence, le grant libre doit tre vigilant. Il doit analyser la composition du personnel et
consulter les contrats de travail en cours afin de dtecter les ventuelles clauses exorbitantes ; et
conclure le contrat de grance libre en connaissance de cause.
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Section 2: Sort des contrats de travail la fin de la grance-libre : la solidarit sociale du

loueur
Les implications de larrive terme de la grance libre sur les salaris du fonds de commerce seront
traites dans deux cas :
le cas o le fonds retourne son propritaire ;
et le cas o le fonds ne retourne pas son propritaire.
Paragraphe 1 : Le fonds de commerce retourne son propritaire
Lors de la reprise du fonds par son propritaire au jour de lexpiration du contrat de grance libre, tous
les contrats de travail en cours cette date sont automatiquement maintenus. Lapplication de larticle
19 ne se limite pas aux salaris qui avaient t engags par le propritaire du fonds avant la mise en
location de celui-ci, mais concerne aussi ceux qui auraient t embauchs par le grant libre.
En cours de grance, ce dernier peut effectivement procder lembauche de nouveaux salaris, ou

encore apporter des modifications aux contrats de travail qui lui ont t initialement transmis. Le
loueur devra alors assumer, en fin de grance, toutes les obligations affrentes ces nouveaux
contrats et aux ventuelles modifications. (68) Il y a alors naissance dune nouvelle solidarit que lon
peut qualifier de solidarit sociale !
Le bailleur tant tenu de reprendre tous les contrats de travail existant au jour de la fin de la grance,
une clause de contrle peut tre mise en place. Elle consiste, dune part, faire prendre au grant
libre un engagement de poursuivre la mme politique salariale que celle suivie jusque-l par le bailleur
et, dautre part, prvoir que le bailleur devra tre consult pour les embauches avec des salaires
dpassant un certain montant et, lors de lextension importante deffectif.
(68) Bien que les dispositions de larticle 19 de la loi 65-99 soient dordre public, elles ne font pas obstacle, notre avis, ce que le nouvel employeur
adapte la masse salariale aux besoins de lentreprise en rengociant les contrats en cours avec les employs, dans le respect de la loi.
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Ces clauses ne doivent pas paralyser le grant dans sa politique dembauche et ne pas laisser
supposer une direction de fait du bailleur. En toute hypothse, le salari embauch sans avoir
respect la procdure davis prvue au contrat sera repris par le bailleur avec le fonds, ce dernier ne
pouvant que demander des dommages-intrts au grant ou tenir compte de limpact dans le
dcompte tablir avec le grant lors de la reprise du fonds.
Paragraphe 2 : Le fonds de commerce ne retourne pas son propritaire
Cette situation de non retour peut avoir pour causes soit lacquisition du fonds par le grant libre, dans
ce cas il y a de nouveau application de larticle 19 du code de travail, soit la ruine du fonds par le
grant libre.
Cette dernire cause se rencontre notamment en cas de liquidation judiciaire du grant libre. Mais
encore faut-il que suite cette dernire le fonds soit vritablement devenu inexploitable, empchant
toute poursuite par son propritaire.
Quelques contentieux, montrent effectivement que la liquidation judiciaire du grant libre nimplique
pas ncessairement la ruine du fonds. Lenjeu de ces contentieux rside essentiellement dans la
dtermination du dbiteur des indemnits de licenciement.
Ainsi, si le propritaire du fonds nentend pas supporter la charge des licenciements, malgr la
liquidation judiciaire du grant libre, il doit sabstenir daccomplir tous actes positifs dexploitation.
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CONCLUSION
Tout au long de notre mmoire, nous avons dmontr que le montage dune convention de grance
libre est loin de constituer une opration simple. Les diffrentes parties formant le corps de ce mmoire
ont, en effet, mis en relief plusieurs zones de complexit.
Une premire zone de complexit dcoule de la nature juridique du fonds de commerce objet du
contrat. Ce fonds de commerce ne saurait exister sans lexistence dune clientle. Or cet lment
essentiel est particulirement volatil.
Lopration de grance libre, en dissociant la proprit du fonds de commerce de son exploitation,

accentue le risque de disparition de la clientle et donc de dprciation de la valeur du fonds de
commerce.
De ce fait, la rdaction du contrat de grance libre ne devrait pas utiliser une formule gnrale.
Tous les lments mis la disposition du locataire et/ou ncessaires au ralliement de la clientle
devraient tre dcrits dans le contrat. Il convient galement de prciser les conditions de leur entretien
et les obligations de leur renouvellement.
La deuxime zone de complexit dcoule de la svrit de la rglementation de la grance libre

certains gards aussi bien vis--vis du loueur que du grant libre.
En effet, dune part pour protger les cranciers du fonds de commerce, le lgislateur ne sest pas
content ddicter la procdure permettant de rendre immdiatement exigibles les dettes du loueur
existantes lors de la mise en grance. Il a institu en plus le principe de la solidarit (temporaire et
permanente) entre le loueur et le grant libre. Cette dernire disposition reprsente un vritable danger
pour le loueur qui devrait prendre certaines prcautions, lors de la rdaction du contrat, afin dattnuer
les risques et les consquences lis cette solidarit.
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Dautre part, le statut accord par le lgislateur au grant libre demeure prcaire. Il ne bnficie daucun
droit au renouvellement lexpiration du contrat. En plus, la loi na pas envisag la vente du fonds de
commerce au grant libre en cours de contrat : le loueur reste libre daliner son fonds et aucun droit de
priorit nest confr au grant libre. Le contrat de grance libre devrait, par consquent, suppler aux
carences de la loi et amliorer la situation du grant libre en lui accordant un droit de prfrence en cas
de vente du fonds de commerce.
Une autre zone de complexit rside dans linterfrence dans le montage de lopration des dispositions
de la loi 15-95 formant code de commerce et le dahir du (24 mai 1955) relatif aux baux dimmeubles ou
de locaux lous usage commercial, industriel ou artisanal ainsi que des dispositions de larticle 19 de
la loi 65-99 formant code de travail.
Dans le cas o le propritaire du fonds de commerce est locataire des murs, il y a coexistence de la
lgislation sur la grance libre (loi 15-95) et celle sur les baux commerciaux(24 mai 1955). Des
prcautions devraient tre prises pour que le contrat de grance libre ne soit pas assimil par le
propritaire des murs une sous location dguise. Le contrat de bail commercial devrait tre
galement bien analys et ses clauses respectes car il peut interdire la grance libre ou la soumettre
des conditions.
Dans le cas o le propritaire du fonds est galement propritaire des murs, la lgislation sur les baux
commerciaux na normalement pas vocation sappliquer. Mais lincertitude rgnant sur la notion de
clientle et donc de fonds de commerce peut parfois tre lorigine de conflits inattendus.
En effet, la loi 15-95 formant code de commerce na octroy au grant libre aucun droit
renouvellement lexpiration du contrat, ce qui renforce la position du loueur. Mais cette position de
force peut parfois sinverser si le grant libre parvient dmontrer quil sest constitu une clientle
propre et quil a ainsi cr un vritable fonds de commerce, il pourra alors invoquer le droit
renouvellement prvu par les baux commerciaux. Cette situation est susceptible de se rencontrer
lorsque le fonds lou navait quune clientle embryonnaire lors de la mise en grance ou encore
lorsque le loueur a autoris le grant libre exercer une activit indpendante de celle initialement
loue.
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Enfin en ce qui concerne les dispositions du code de travail, il convient davoir pleinement conscience
de la porte du principe de solidarit sociale pos par larticle 19 qui reoit application aussi bien lors de
la mise en grance que lors du retour du fonds de commerce son propritaire en fin de grance;
puisque tous les contrats de travail en cours avec le grant libre sont transfrs au loueur. Comme pour
les autres solidarits, le contrat de grance libre devrait prmunir le loueur contre les risques de cette
dernire.
Cette complexit qui caractrise le montage de la convention de grance libre provient principalement
de linsuffisance de rglementation de lopration par le lgislateur.
Les quelques articles rservs la grance libre dans le code de commerce gagneraient tre enrichis
en intgrant des aspects jusqualors rgis par la jurisprudence, et en compltant la rdaction dautres
aspects dont la pratique a dmontr linsuffisance.
Lintervention du lgislateur devrait viser galement lobjectif de diminuer la mfiance lgard de

lopration de grance libre par les diffrentes parties intresses notamment en clarifiant le statut fiscal
de la convention, en reprenant la rglementation des solidarits du loueur et en revoyant le statut du
grant libre dans le sens de lquilibre des intrts des cocontractants et du dveloppement de lusage
de lopration.
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ANNEXES
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ANNEXE 1
Dahir n 1-96-83 du 15 rabii I 1417 (1er aot 1996) portant promulgation de la loi 15-95 formant
code de commerce
Extrait des articles applicables la grance libre
LIVRE PREMIER
LE COMMERCANT
TITRE III
LA CAPACITE COMMERCIALE
Article 13
Lautorisation dexercer le commerce par le mineur et la dclaration anticipe de majorit prvues par le
code du statut personnel, doivent tre inscrites au registre du commerce.
Article 14
Le tuteur testamentaire ou datif ne peut exploiter les biens du mineur dans le commerce, quaprs
autorisation spciale du juge conformment aux dispositions du code du statut personnel.
Cette autorisation doit tre inscrite au registre de commerce du tuteur testamentaire ou datif.
En cas douverture dune procdure de redressement ou de liquidation judiciaire imputable la
mauvaise gestion du tuteur testamentaire ou datif, ce dernier est passible des sanctions prvues au titre
V du livre V de la prsente loi.
TITRE IV
LES OBLIGATIONS
DU COMMERCANT
CHAPITRE II
LA PUBLICITE AU REGISTRE DE COMMERCE
Article 37
Sont tenues de se faire immatriculer au registre de commerce toutes les personnes physiques ou
morales, marocaines ou trangres, exerant une activit commerciale sur le territoire du Royaume.
Lobligation dimmatriculation simpose en outre :
1/ toute succursale ou agence dentreprise marocaine ou trangre ;
2/ toute reprsentation commerciale ou agence commerciale des Etats, collectivits ou
tablissements publics trangers ;
3/ aux tablissements publics marocains caractre industriel ou commercial, soumis par leurs lois
limmatriculation au registre de commerce ;
4/ tout groupement dintrt conomique.
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Article 52
En cas dacquisition ou de location dun fonds de commerce, il est procd sur le registre de commerce
du prcdent propritaire ou du bailleur, la radiation de linscription du fonds cd ou lou.
Article 60
En cas de cession ou de location dun fonds de commerce, la personne immatricule reste

solidairement responsable des dettes de son successeur ou de son locataire tant quelle ne sest pas
fait radier du registre de commerce ou quelle na pas fait modifier son inscription avec la mention
expresse de la vente ou la location.
LIVRE II
LE FONDS DE COMMERCE
TITRE PREMIER
LES ELEMENTS
DU FONDS DE COMMERCE
Article 79
Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel constitu par lensemble de biens mobiliers
affects lexercice dune ou de plusieurs activits commerciales.
Article 80
Le fonds de commerce comprend obligatoirement la clientle et lachalandage.

Il comprend aussi, tous autres biens ncessaires lexploitation du fonds tels que le nom commercial,
lenseigne, le droit au bail, le mobilier commercial, les marchandises, le matriel et loutillage, les
brevets dinvention, les licences, les marques de fabrique, de commerce et de service, les dessins et
modles industriels et, gnralement, tous droits de proprit industrielle, littraire ou artistique qui y
sont rattachs.
TITRE II
LES CONTRATS PORTANT
DU FONDS DE COMMERCE
CHAPITRE V
LA GERANCE LIBRE
Article 152
Nonobstant toute clause contraire, tout contrat par lequel le propritaire ou lexploitant dun fonds de
commerce en concde totalement ou partiellement la location un grant qui lexploite ses risques et
prils est rgi par les dispositions ci-aprs.
Lorsque le contrat de grance libre est de nature porter prjudice aux cranciers du bailleur du fonds,
le tribunal du ressort peut dclarer exigibles les crances antrieures ayant pour cause lexploitation
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dudit fonds.
La demande tendant dclarer lexigibilit desdites crances doit, peine de forclusion, tre introduite
dans le dlai de trois mois compter de la date prvue au deuxime alina de larticle 153 ci-dessous.
Article 153
Le grant libre a la qualit de commerant et il est soumis toutes les obligations qui en dcoulent.
Tout contrat de grance libre est publi dans la quinzaine de sa date, sous forme dextrait au Bulletin
officiel et dans un journal dannonces lgales.
Le bailleur est tenu, soit de se faire radier du registre de commerce, soit de modifier son inscription
personnelle avec la mention expresse de la mise en grance libre.
La fin de la grance libre donne lieu aux mmes mesures de publicit.
Article 154
Le grant libre est tenu dindiquer sur tous documents relatifs son activit commerciale ainsi que sur
toutes pices signes par lui cet effet ou en son nom, son numro dimmatriculation au registre de
commerce et le sige du tribunal ou il est immatricul et sa qualit de grant libre du fonds.
Toute infraction aux dispositions de lalina prcdent est passible dune amende de 2.000 10.000
dirhams.
Article 155
Jusqu la publication du contrat de grance libre et pendant une priode de 6 mois suivant la date de
cette publication, le bailleur du fonds est solidairement responsable avec le grant libre des dettes
contractes par celui-ci loccasion de lexploitation du fonds, sans prjudice de lapplication des
dispositions de larticle 60.
Article 156
Les dispositions de larticle prcdent ne sappliquent pas aux contrats de grance libre passs par des
mandataires de justice chargs, quelque titre que ce soit, de ladministration dun fonds de commerce,
condition quils aient t autoriss aux fins desdits contrats par lautorit de laquelle ils tiennent leur
mandat et quils aient satisfait aux mesures de publicit prvues.
Article 157
La fin de la grance libre rend immdiatement exigibles les dettes affrentes lexploitation du fonds
contractes par le grant libre pendant la dure de la grance.
Article 158
Tout contrat de grance libre consenti par le propritaire ou lexploitant dun fonds de commerce ne
remplissant pas les conditions prvues aux articles ci-dessus, est nul. Toutefois, les contractants ne
peuvent invoquer cette nullit lgard des tiers.
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LIVRE V
LES DIFFICULTES DE LENTREPRISE
TITRE II
LES PROCEDURES DE TRAITEMENT
DES DIFFICULTES DE LENTREPRISE
Article 573
Le syndic a seul la facult dexiger lexcution des contrats en cours en fournissant la prestation
promise au cocontractant de lentreprise. Le contrat est rsili de plein droit aprs mise en demeure
adresse au syndic et reste plus dun mois sans rponse.
Le cocontractant doit remplir ses obligations malgr le dfaut dexcution par lentreprise
dengagements antrieurs au jugement douverture. Le dfaut dexcution de ces engagements nouvre
droit au profit des cranciers qu dclaration du passif.
Si le syndic nuse pas de la facult de poursuivre le contrat, linexcution peut donner lieu des
dommages intrts dont le montant sera dclar au passif. Lautre partie peut nanmoins diffrer la
restitution des sommes verses en excdent par lentreprise en excution du contrat jusqu ce quil ait
t statu sur les dommages intrts.
Nonobstant toute disposition lgale ou toute clause contractuelle, aucune indivisibilit, rsiliation ou
rsolution du contrat ne peut rsulter du seul fait de louverture du redressement judiciaire.
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ANNEXE 2
Dahir du 2 chaoual 1374(24 mai 1955) relatif aux baux dimmeubles ou de locaux lous usage
commercial, industriel ou artisanal
Article 39
Lorsquil est la fois propritaire de limmeuble lou et du fonds de commerce qui y est exploit et que
le bail porte en mme temps sur les deux, le bailleur devra verser au locataire, son dpart, une
indemnit correspondant au profit quil pourra retirer de la plus value apporte, soit au fonds, soit la
valeur locative de limmeuble, par des amliorations matrielles effectues par le locataire avec laccord
exprs du propritaire.
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ANNEXE 3
Dahir n 1-00-175 du 28 moharrem 1421 (3 mai 2000) portant promulgation de la loi 15-97 formant
code de recouvrement des crances publiques
Article 99
Nonobstant toutes dispositions contraires, le propritaire dun fonds de commerce est solidairement
responsable avec lexploitant du paiement des impts directs et taxes assimiles dus raison de
lexploitation dudit fonds.
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ANNEXE 4
Dcret n1-61-442 du 22 rejeb 1381 (30 dcembre 1961) portant rglementation de limpt des
patentes
Article 17
Lorsquun fonds de commerce ou une installation commerciale ou industrielle nest pas exploit par son
propritaire, celui-ci est nanmoins responsable solidairement avec lexploitant des droits de patentes
tablis pour ce fonds de commerce ou cette installation.
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ANNEXE 5
Dahir n1-04-22 du 12 hija 1424 (3 fvrier 2004) portant promulgation de la loi n70.03 portant
code de la famille
Article 209
Lge de la majorit lgale est fix dix-huit annes grgoriennes rvolues.
Article 271
Le tuteur testamentaire ou datif ne peut effectuer les actes ci-aprs quavec lautorisation du juge des
tutelles :
1. vendre un bien immeuble ou meuble de linterdit dont la valeur excde dix

mille dirhams(10.000 DH) ou crer un droit rel sur ce bien ;
2. apporter en participation une partie des biens de linterdit une socit civile
ou commerciale ou linvestir dans le commerce ou la spculation ;
3. se dsister dun droit ou dune action, ou transiger ou accepter larbitrage
leur sujet ;
4. conclure des contrats de bail dont leffet peut stendre au-del de la fin de
linterdiction ;
5. accepter ou refuser les libralits greves de droits ou de conditions ;
6. payer des crances qui nont pas fait lobjet dun jugement excutoire ;
7. prlever sur les biens de linterdit, la pension alimentaire due par celui-ci aux
personnes sa charge, moins que cette pension ne soit ordonne par
jugement excutoire ;
La dcision du juge autorisant lun des actes prcits doit tre motive.
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ANNEXE 6 : ETUDE DE CAS PRATIQUES
Cas pratique n1 : analyse des prcautions prises contractuellement quant aux risques
encourus par les parties dun contrat de grance libre
I. PRESENTATION DU CONTRAT
Entre les soussigns :
La socit A,.(forme) au capital de .dirhams, dont le sige social est . , inscrite au

registre de commerce de .., sous le numro . , reprsente par Monsieur.., agissant
au nom et pour le compte de ladite socit en qualit de , ayant tous pouvoirs aux fins des
prsentes,
ci-aprs dnomme le loueur,
Dune part,
Et
La socit B,.(forme) au capital de .dirhams, dont le sige social est . , inscrite au

registre de commerce de .., sous le numro . , reprsente par Monsieur.., agissant
au nom et pour le compte de ladite socit en qualit de , ayant tous pouvoirs aux fins des
prsentes,
ci-aprs dnomme le grant libre,
Dautre part,
Prambule :
La socit A est propritaire dun fonds de commerce de .(activit), sis ; quelle entend
donner en grance libre.
La socit B souhaite prendre en grance libre le fonds de commerce sus mentionn.
La socit B sest rapproche de la socit A aux fins de conclure le prsent contrat de grance libre.
Ceci expos, il a t convenu et arrt ce qui suit :
Article 1 : Objet
Par les prsentes, le loueur donne bail loyer titre de grance libre au grant libre qui accepte,
avec les garanties ordinaires de droit en pareille matire, le fonds de commerce ci-aprs dsign.
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Article 2 : Dsignation du fonds de commerce
Un fonds de commerce de ..(activit), connu sous lenseigne.., situ et exploit

.(adresse dexploitation), pour lequel le loueur est inscrit au registre de commerce de ..sous
le numro.
Ledit fonds de commerce comprenant :
- le matriel, le mobilier commercial servant son exploitation, dcrits et estims dans un tat
annex au prsent acte ;
- la clientle et lachalandage y attachs ;
- le droit la jouissance des locaux o est exploit le fonds de commerce prsentement lou ;
- le droit au bnfice des contrats, marchs, conventions et traits divers en cours de validit
ce jour et relatifs lexploitation du fonds de commerce et dont une liste figure en annexe aux
prsentes conventions. Si lesdits contrats, marchs, conventions ou traits font lobjet dune
autorisation spciale, lobtention de ladite autorisation reprsente une condition suspensive
pour lexcution du prsent contrat ;
Tel que ledit fonds stend, se poursuit et se comporte avec toutes ses aisances et dpendances sans
exceptions ni rserves, le grant libre dclarant bien le connatre.
Article 3 : Dure Entre en vigueur
La prsente grance libre est consentie et accepte pour une dure de 4(quatre) annes entires et
conscutives commenant courir le ..pour se terminer le .
Elle se renouvellera ensuite danne en anne par tacite reconduction, moins que lune des parties ne
dcide dy mettre fin au moyen dun courrier recommand avec accus de rception adress lautre
partie en respectant un dlai de pravis dau moins trois mois avant lexpiration de la priode en cours.
Article 4 : Charges et conditions
La prsente grance libre est consentie et accepte sous les charges et conditions suivantes que les
parties sobligent, chacune en ce qui la concerne, excuter et accomplir, savoir :
4.1 Non garantie :
Le grant libre sengage prendre le fonds de commerce, objet des prsentes, et tous ses accessoires,
le matriel et le mobilier commercial, ainsi que les locaux, dans ltat o ceux-ci existent actuellement
sans pouvoir exercer contre le loueur aucun recours, pour quelque cause que ce soit, n indemnit ou
diminution de la redevance ci-aprs fixe.
4.2 Mode dexploitation :
Le grant libre devra exploiter lui-mme en bon pre de famille le fonds de commerce objet des
prsentes, en y consacrant toute lactivit, les soins et diligences ncessaires de manire le faire
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Novembre 2005
prosprer, conserver et augmenter la clientle ainsi que lachalandage qui y sont attachs, et ne
devra rien faire qui entranerait une dprciation du fonds et de la totalit de ses lments. Le grant
libre devra exploiter le fonds selon les meilleurs usages commerciaux et locaux, et respecter,
notamment, les heures douverture et de fermeture. Le grant libre ne pourra ni modifier lactivit loue
et le mode dexploitation, ni transfrer le sige en dautres locaux que ceux o il est actuellement
exploit, sauf, dans tous les cas, autorisation pralable, expresse et crite du loueur. Le grant libre
devra galement satisfaire toutes les charges de ville et de police dont pareille exploitation et tenue de
telle sorte que le loueur ne soit jamais inquit ni recherch ce sujet, et supportera seul et sans
recours les consquences de toute contravention ou de toute infraction de quelque nature qui pourrait
tre constate par quelque autorit ou juridiction que ce soit.
4.3 Entretien :
Le grant libre devra maintenir en bon tat dentretien le matriel et le mobilier servant lexploitation
du fonds et les restituer en fin de grance. Il devra, galement, remplacer dans les meilleurs dlais et
ses frais tout lment de ce mobilier commercial et matriel qui viendrait disparatre ou serait mis hors
service pour quelque cause que ce soit(vol, disparition, destruction, etc.) fut-ce par vtust. Le grant
libre sengage effectuer toute rparation dentretien relative au mobilier commercial et au matriel
servant lexploitation du fonds , mme celle qui serait rendue ncessaire par lusure normale desdits
mobiliers et matriels. Les amliorations ou augmentations faites par le grant libre au matriel et au
mobilier commercial lou, ainsi quaux lments de ceux-ci remplacs par lui, resteront la proprit du
loueur en fin de bail, et ce sans indemnit. En aucune manire le grant libre ne pourra dplacer le
mobilier commercial et le matriel en dehors des lieux o le fonds de commerce est exploit. Le loueur
pourra, tout moment, visiter ou faire visiter par toute personne de son choix, le mobilier commercial et
matriel servant lexploitation du fonds.
4.4 Police dassurances-Abonnments :
Le grant libre continuera et fera son affaire personnelle de toutes les polices dassurances en cours
conclues par le loueur, et notamment, celles contractes pour garantir les risques dincendie, de bris de
glace et de responsabilit civile. Il devra renouveler les polices, acquitter les primes et en justifier
toutes rquisition du loueur. Le grant libre fera son affaire personnelle des abonnements concernant
llectricit, leau, le gaz, le tlphone et acquittera les cotisations consquentes.
4.5 Impts et contributions :
Le grant libre acquittera, en sus de la redevance de grance libre ci-aprs stipule, les impts et
contributions, taxes professionnelles et taxes diverses auxquels le fonds de commerce est ou pourra
tre assujetti, mme si ceux-ci sont tablis au nom du loueur. Il devra justifier du respect de ces
paiements toutes rquisitions du loueur.
4.6 Livres de commerce :
Les livres de commerce relatifs au fonds de commerce demeureront entre les mains du grant libre
charge pour lui de laisser le loueur les consulter sur place une fois par mois(ou : par trimestre,etc). Le
grant libre tiendra une comptabilit rgulire de ses oprations commerciales conformment aux
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Novembre 2005
rgles prescrites en cette matire. Il respectera toutes les obligations commerciales, fiscales et sociales
sy rapportant. Il devra justifier du respect de ces obligations toutes rquisitions du loueur.
4.7 Mention de la qualit de grant libre :
Le grant libre devra indiquer sa qualit de grant libre et son numro dimmatriculation au registre de
commerce en tte de ses factures, bons de commandes, tarifs et documents publicitaires ainsi que sur
toutes correspondances et rcpisss concernant son activit.
4.8 Exploitation :
Le grant libre devra exploiter le fonds de commerce pour son compte personnel, ses risques et
prils. En consquence, le loueur nassumera aucune responsabilit relativement cette exploitation.
Toutefois, par drogation ce qui prcde et en application de larticle 155 de la loi 15-95 du 1er aot
1996 formant code de commerce, le loueur du fonds est solidairement responsable avec le grant libre
des dettes contractes par celui-ci loccasion de lexploitation du fonds et ce, pendant un dlai de six
mois, compter de la publication de la prsente grance libre dans un journal dannonces lgales et au
bulletin officiel. Aussi, le grant libre sengage-t-il pendant ce dlai ne souscrire aucun engagement
ayant des consquences financires, tels quemprunt ou crdit-bail, sans laccord pralable et crit du
loueur.
4.9 Garanties du loueur :
Le loueur garantit le grant libre de tous troubles, revendications, saisies ou victions pouvant perturber
de quelque manire que ce soit la libre jouissance du fonds lou et des lieux o il est exploit.
4.10 Contrats de travail :
Les contrats de travail en cours, conclus par le loueur, subsistent et se poursuivent entre le grant libre
et le personnel de lentreprise. A lexpiration de la prsente grance libre pour quelque cause que ce
soit, le loueur poursuivra les contrats de travail en cours lors de cette expiration. Une liste des contrats
de travail actuellement en cours est annexe aux prsentes.
Article 5 : Redevance de la grance libre
La prsente grance libre est consentie et accepte moyennant le paiement entre les mains du loueur
dune redevance annuelle hors taxes de ..dirhams, payable par anne et davance, le premier
janvier de chaque anne.
Article 6 : Rvision du prix de la redevance
Les parties conviennent, de convention expresse, de se runir tous les ans en vue de dcider dune
ventuelle rvision de la redevance annuelle. Tout changement sera formalis par ltablissement dun
avenant au prsent contrat.
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Article 7 : Clause rsolutoire
De convention expresse entre les parties, il est stipul quen cas dinexcution par le grant libre de
lune quelconque des clauses des prsentes, qui sont toutes de rigueur, et aprs un simple
commandement de payer ou une mise en demeure, rest sans effet et exprimant la volont du loueur
de se prvaloir de la prsente clause, la prsente grance libre sera rsilie de plein droit, si bon
semble au loueur, sans quil soit besoin de remplir aucune formalit judiciaire et nonobstant toutes
offres et consignations ultrieures. Si, au mpris de cette clause, le grant libre ou tout occupant de son
chef refusait de quitter les lieux, il y serait contraint au moyen dune simple ordonnance de rfr
rendue par le juge comptent qui, aprs avoir constat la rsiliation de la grance libre, prononcerait
lexpulsion du grant libre sans dlai.
Article 8 : Marchandises
Les marchandises existantes ce jour dans le fonds de commerce, et dont linventaire dress
contradictoirement entre les parties est annex aux prsentes, sont rachetes par le grant libre. Elles
feront lobjet dune facturation spare entre les parties. Le grant libre sengage maintenir le fonds de
commerce constamment garni de marchandises.
Article 9 : Mandat
Le loueur donne mandat au grant libre, qui accepte, de poursuivre, au nom et pour le compte du
loueur, le recouvrement des crances impayes dans ses livres au ..et deffectuer, au nom et pour
le compte du loueur, le rglement de toutes sommes dues et non encore rgles au .
A cet effet, le grant libre entreprendra toute dmarche quil jugera utile la ralisation de la mission qui
lui est prsentement confie et en rendra compte rgulirement au loueur jusqu complet achvement.
Article 10 : Impts et taxes
Tous impts et taxes auxquels sera soumis le fonds, quelle quen soit la nature, sont la charge du
grant libre.
Article 11 : Formalits de publicit
Les parties accompliront dans les plus brefs dlais de la signature des prsentes les formalits de
publicit lgales obligatoires, notamment auprs du registre de commerce.
Article 12 : Frais
Tous les frais, droits et honoraires des prsentes conventions, et tous ceux qui en seront la suite ou la
consquence, seront supports par le grant libre qui sy oblige.
137
Novembre 2005
Article 13 : Election de domicile
Pour lexcution des prsentes conventions et de leurs suites, les parties lisent domicile en leurs
adresses respectives mentionnes en tte des prsentes.
Article 14 : Arbitrage
En cas de diffrend relatif lexcution ou linterprtation des prsentes et non rgl lamiable, les
parties conviennent de soumettre leur diffrend larbitrage conformment larticle 306 et suivants du
Code de Procdure Civile.
Fait le ..
Le loueur Le grant libre
II. ANALYSE DES PRECAUTIONS PRISES CONTRACTUELLEMENT QUANT AUX

RISQUES ENCOURUS PAR LES PARTIES AU CONTRAT
2.1 Cas du loueur
2.1.1 Quant aux Risques conomiques
3Quant au paiement de la redevance
Prcautions prises
- Fixation de la redevance et des modalits de son paiement.
Insuffisances de prcautions
- Les modalits de rvision de la redevance ne sont pas prcises. Le contrat se contente de

mentionner que la redevance est ventuellement rvisable chaque anne sur accord des deux
parties.
- Absence de stipulation dun dpt de garantie ou de cautionnement dun tiers en garantie du

paiement de la redevance.
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Novembre 2005
3Quant la conservation de la valeur du fonds
Prcautions prises
- Prsence dune clause imposant lexploitation personnelle par le grant libre du fonds de
commerce.
- Stipulation de la ncessit de respect des usages commerciaux et locaux, et notamment les

heures douverture et de fermeture.
- Un inventaire du matriel et du mobilier commercial compris dans la grance libre a t prvu

et annex au contrat de grance libre et les conditions de remplacement du matriel et du
mobilier ont t prcises.
- Existence dun inventaire contradictoire des stocks achets par le grant libre concomitamment
la conclusion du contrat.
- Stipulation de la continuation par le grant libre des contrats dassurance du fonds.
- Enonciation des autres contrats de prestations (lectricit, eau, gaz, tlphone) et stipulation de
leur continuation par le grant libre.
- Stipulation dune clause rsolutoire sanctionnant la contravention par le grant libre une seule
des conditions mises sa charge par le contrat.
- Prsence dune clause annonant que les amliorations ou augmentations faites par le grant
libre au matriel et au mobilier commercial resteront la proprit du loueur en fin de bail sans
indemnit.
- Absence dune clause stipulant que tout changement dans la rpartition du capital de la socit
grante libre est susceptible dentraner la rsiliation du contrat.
- Absence dune clause stipulant la rsiliation du contrat en cas de non exploitation par le grant
libre dune dure suprieure X mois et pour quelque cause que ce soit.
- Absence dune clause prvoyant le versement par le grant libre dune indemnit forfaitaire au
cas o le chiffre daffaires viendrait baisser.
- Absence de stipulation, dans le contrat, des conditions dachat et de rglement des stocks
achets par le grant libre lentre en jouissance du fonds de commerce.
- Absence de clause imposant le rachat par le loueur du stock existant en fin de contrat.
- Absence dune clause de non concurrence du grant libre lexpiration du contrat.
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Novembre 2005
2.1.2 Risque de requalification du contrat de grance libre en un bail commercial

permettant le maintien dans les lieux du grant libre lexpiration du contrat ou le
paiement dune indemnit dviction ce dernier
Prcautions prises
- Existence de linterdiction de la modification de lactivit loue et du mode dexploitation sauf

autorisation du loueur.
- Existence de linterdiction de transfrer le sige du fonds en dautres locaux que ceux o il est
actuellement exploit sauf autorisation du loueur.
2.1.3 Risque de solidarit des dettes dexploitation
Prcautions prises
- Stipulation de la tacite reconduction du contrat.
- Stipulation de la ncessit de laccord pralable et crit du loueur pour la souscription, durant

les six mois suivant la publication du contrat de grance libre dans un journal dannonces
lgales et au bulletin officiel, de tout engagement ayant des consquences financires tels
quemprunts ou crdit-bail.
- Stipulation de la mise disposition du loueur des livres de commerce relatifs au fonds de

commerce une fois par mois.
- Absence de lobligation pour le grant libre de transmettre mensuellement une situation

comptable et le dtail des engagements hors bilan attests par un expert comptable.
- Absence de stipulation dun dpt de garantie.
2.1.4 Risque de solidarit des dettes fiscales
Prcautions prises
- Prvision dune clause gnrale imposant le respect par le grant libre des obligations fiscales
et la justification de ce respect toute rquisition du loueur.
- Stipulation de lobligation pour le grant libre de justifier les paiements des impts du fonds
toute rquisition du loueur.
- Existence dune clause rsolutoire de plein droit sanctionnant la vacance du grant libre aux
clauses contractuelles stipules.
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- Absence de lobligation de communication au loueur du double des dclarations fiscales et des

extraits de rle tablis au nom du grant libre.
- Absence de lobligation de communication au loueur des copies des quittances de paiement

des diffrents impts et taxes afin de permettre celui-ci de sassurer du paiement de ces
impts.
- Absence de stipulation dun dpt de garantie visant couvrir le loueur des paiements que ce
dernier aurait effectuer en excution de sa responsabilit solidaire.
2.1.5 Risque de solidarit sociale
- Absence de clause imposant laccord du loueur pour toutes embauches ou toutes modifications
des contrats de travail queffectuera le grant libre.
- Absence de prvision de la possibilit pour le loueur de consulter tout moment les dossiers du
personnel et les contrats de travail en cours avec le grant libre.
2.2 Cas du grant libre
2.2.1 Quant aux risques conomiques
3Quant lexploitation paisible du fonds
Prcautions prises
Le contrat stipule que le loueur garantit le grant libre de tous troubles, revendications, saisies ou
victions susceptibles de perturber la libre jouissance de fonds. Or, ces garanties sont acquises
doffice au grant libre par le droit commun sans quil y ait besoin de les stipuler contractuellement.
- Prsence dune clause de non garantie du loueur.
- Absence dune clause de non concurrence du loueur.
3Quant lacquisition du fonds
Insuffisances de prcautions.
- Absence dune clause de promesse unilatrale de vente.

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Novembre 2005
Cas pratique n2 : analyse dun contrat de grance libre dune station service dnomm
contrat de prt a usage et dexclusivit dapprovisionnement
I. PRESENTATION DU CONTRAT
Le contrat est dnomm CONTRAT DE PRET A USAGE ET DEXCLUSIVITE

DAPPROVISIONNEMENT et se prsente comme suit :
Entre les soussigns :
La socit A,.(forme) au capital de .dirhams, dont le sige social est . , inscrite au

registre de commerce de .., sous le numro . , reprsente aux fins des prsentes par
Monsieur.., agissant au nom et pour le compte de ladite socit en qualit de ,
ci-aprs dsigne La socit,
Dune part,
Et
La socit station service B,.(forme) au capital de .dirhams, dont le sige social est
. , inscrite au registre de commerce de .., sous le numro . , reprsente aux fins
des prsentes par Monsieur.., agissant au nom et pour le compte de ladite socit en qualit de
,
ci-aprs dsigne Le client,
Dautre part,
La socit et le client tant ci-aprs collectivement dsigns par Les parties.
Il a t pralablement expos ce qui suit :
3 Considrant que la socit organise sous sa marque dpose, sur le territoire national, un rseau de
distribution de produits carburants et lubrifiants ;
3 Considrant que la socit dveloppe ce rseau de stations service selon une politique commerciale
base sur les exigences de qualit des produits et prestations et de continuit du service qui font de la
marque A une rfrence prestigieuse ;
3 Considrant que le client adhre cette politique commerciale dont il dclare avoir parfaite
connaissance ;
3 Considrant que le client sengage la ralisation dune station service dont ldification se fera sur
le terrain lou hauteur de .m2 par acte sous seing priv dat du , proprit de M.
.faisant partie de la propritsise ., immatricule prs de la conservation
foncire sous le n ;
142
Novembre 2005
3 Considrant que ldification de la station se fera selon des plans tablis conformment aux normes
de la socit dont le client dclare avoir une parfaite connaissance ;
3 Considrant que louverture de la station est subordonne lagrment de la socit, que les parties
reconnaissent expressment comme tant seul juge de la conformit de la station limage commune
du rseau et de la marque ;
3 Considrant que lexcution du prsent contrat est subordonne la condition de lobtention

pralable par la socit, des autorisations qui doivent tre donnes par le Ministre de lEnergie et des
Mines cet effet ;
3 Considrant que les travaux ddification de la station devront dbuter dans les trente(30) jours de la
notification de lautorisation ministrielle pralable de cration et devront tre termins dans les deux
cent dix (210) jours de cette notification et, dautre part, que faute par le client de respecter les dlais
prcits, et sauf cas de force majeure, le prsent contrat sera de plein droit considr comme nul et non
avenu si, dans les trente jours de la rception dune mise en demeure manant de la socit, il na pas
t remdi la satisfaction de cette dernire, la carence dnonce.
Article premier : Prt de matriel
1.1 La socit met la disposition du client, qui accepte, le matriel ci-dessous numr et tel que
spcifi en annexe 1, et ce, titre de prt usage dans le cadre des dispositions des articles 830 et
suivants du dahir formant Code des obligations et contrats, pour quiper la station de distribution
des carburants et lubrifiants aux couleurs de A difier sur le terrain objet du titre foncier suscit en
prambule sis :
-
-
-.
-..
1.2 Le client soblige observer les conditions stipules dans lesdits articles ainsi que celles qui sont ci-
aprs nonces.
Le matriel prt demeure en toute circonstance la proprit inalinable et insaisissable de la

socit et le client sengage faire figurer partout o cela est possible, de manire visible sur le
matriel prt, la mention de son appartenance A .
1.3 Le client sengage porter cette information la connaissance de tous tiers et de toutes autorits,
de tous huissiers de justice et de manire gnrale toute personne qui envisagerait de placer ce
matriel sous saisie ou squestre ou toute autre mesure pouvant tre exerce sur celui-ci.
1.4 Le matriel est remis au client selon ltat numr et le client reconnat que le matriel qui lui est
ainsi prt est en parfait tat, sauf rserves expressment mentionnes sur les documents de prise
en charge, et sengage le restituer galement en parfait tat de marche sauf usure normale,
comme cela sera le cas chant attest par les soins dun expert dsign par la socit aux frais du
client qui sy engage.
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Novembre 2005
Article 2 : Exclusivit
2.1 En contrepartie du prt, objet des prsentes, le client sengage sapprovisionner exclusivement
auprs de la socit pendant toute la dure du contrat en carburants ainsi quen lubrifiants sous les
marques A et C, et tout autre produit en rapport fabriqu ou mis en vente par la socit ou lune
quelconque de ses filiales.
Il sengage ainsi nacheter, exposer, stocker, ni vendre directement ou indirectement ni offrir la

vente aucun autre carburant ni lubrifiant, ni produit concurrent de ceux de la socit. Au cas o la
socit viendrait constater que des produits similaires concurrents auraient t distribus sous sa
marque, le client soblige lui verser une somme forfaitaire de dhs titre de clause pnale
pour chaque infraction constate, et ce, sans prjudice de toutes autres poursuites que la socit
se rserve expressment le droit dexercer, laquelle peut, si bon lui semble, se prvaloir des
dispositions de larticle 6 ci-aprs.
2.2 Le client sengage napposer aucune enseigne, annonce, publicit ni mention quelconque, ni dans
son papier commercial, ni sur le lieu de son activit, lexception de celle de la socit sous
rserve de laccord crit de celle-ci. Il ne vendra les produits que sous les signes distinctifs dont
lusage lui est consenti par la socit, tant entendu que signes distinctifs dsigne les noms
commerciaux, marques dposes ou non dposes, slogans, dessins, logos, emblmes, enseignes
et autres signes distinctifs crs ou utiliss par la socit et susceptibles dtre utiliss en
conjonction avec les produits.
2.3 La socit est et restera le propritaire exclusif des signes distinctifs. La prsente convention
nentrane le transfert ou lattribution daucun droit sur les signes distinctifs ou lun quelconque des
droits de proprit industrielle de la socit au profit du client, que ceux-ci soient enregistrs ou
non.
2.4 Le client signalera la socit, ds quil en a connaissance, toute contrefaon et gnralement

toute imitation des signes distinctifs ou toute concurrence dloyale.
Article 3 : Minima contractuels
Le Client sengage acheter la socit pendant toute la dure du contrat les quantits mensuelles
minimales ci-aprs :
Gasoil : ..litres
Super :litres
Super sans plomb :.litres
Ordinaire :..litres
Lubrifiants :Kgs
Ces quantits sont revalorises en fonction de lvolution du march national.
Article 4 : Prix et rglement
Les fournitures seront faites aux conditions gnrales de vente de A.

144
Novembre 2005
Elles seront factures aux prix officiels des jours et lieu de livraison et payes par le client strictement
au comptant au moment de la livraison. En cas de retour dimpay, la socit se rserve le droit
dexiger le paiement de la totalit des sommes dues majores des intrts de retard au taux bancaire
en vigueur, major de la TVA ;
Avant le rglement des sommes dues, toute livraison sera paye par espce ou chque certifi.
Les chques devront tre remis pour encaissement immdiat et seront libells sous le nom de la
socit avec la mention NON ENDOSSABLE .
Article 5 : Dure
5.1 Le prsent contrat est conclu pour une dure de 20 ans(vingt ans) compter de la date de mise en
service de la S/S notifie par lautorisation dlivre cet effet par le Ministre de lEnergie et des
Mines. Il se renouvellera ensuite par tacite reconduction par priodes quinquennales sauf pour la
partie qui ne dsire pas le renouveler de prvenir lautre de son intention cet effet par lettre
recommande avec accus de rception, six mois avant lchance de la priode en cours.
5.2 Le contrat pourra tre rsili par anticipation, conformment larticle 7 ci-aprs.
Article 6: Autres conditions
Le prsent contrat est tabli et accept aux autres conditions diverses ci-aprs :
6.1 Le client sengage assurer contre les accidents, lincendie et recours des tiers, le matriel
numr lannexe 1, et tout autre matriel qui sera ajout par la socit, et justifier toute
rquisition de la socit, du paiement rgulier des primes. A dfaut de contracter ladite assurance,
la socit assurera doffice et par ses propres moyens les risques prcits et dbitera le client du
montant des primes verses la socit dassurances.
6.2 Le client exploitera ses seuls frais, profits, risques et prils, le matriel qui lui est prt et rpondra
de tout dommage caus celui-ci ou par celui-ci toute personne sans recours lencontre de la
socit.
Au cas o la socit serait lobjet dune rclamation amiable ou judiciaire pour un dommage
quelconque caus par ledit matriel un tiers, le client la relvera et la garantira contre les
consquences de cette rclamation et se substituera elle pour le paiement de toute indemnit.
6.3 Le client reconnat avoir parfaite connaissance du matriel mis sa disposition dans le cadre du
prsent contrat. En outre, le client ne doit en aucun cas installer dautre matriel de distribution de
carburants et lubrifiants autre que celui de la socit.
6.4 Lentretien courant du matriel prt sera pris en charge par la socit lexception des cas dans
lesquels il serait lobjet dune dtrioration ou dune dfectuosit provenant daccidents, de
ngligence ou de mauvaise utilisation de la part du client ou de son personnel.
Dans ces derniers cas, le client supporte les frais de remise en tat du matriel.
6.5 Le client supportera seul les taxes et impts tablis pour cette exploitation pour le matriel prt.
145
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6.6 Le client sengage assurer la continuit de lexploitation de la station vingt quatre heures sur vingt
quatre, tous les jours de lanne. Il sinterdit de rompre cette continuit, sauf motif lgitime et accord
crit de la socit.
En cas de cessation de cette continuit, pour quelque cause que ce soit, et huit jours aprs une
mise en demeure reste infructueuse, la socit est en plein droit autorise assurer par ses
propres moyens la gestion directe de la station pendant une dure minimum de six mois.
6.7 La socit pourra cder tout ou partie de ses droits et obligations aux termes de la prsente
convention sous quelque forme et quelque titre que ce soit une socit du groupe A ou un
tiers en cas de transfert dune universalit de biens ou en cas de cession concomitante celle de
son fonds de commerce.
6.8 Au cas o le client souhaiterait cder la station service, sous quelle que forme que ce soit y compris
par cession de ses parts sociales, il devra donner la prfrence prix gal et conditions gales la
socit et sengage signifier celle-ci une copie de la proposition dachat de grance ou autre qui
lui sera faite par le tiers munie de toute pice justificative.
6.9 Le client ne peut transfrer ou sous contracter avec un tiers le prsent contrat sauf accord crit de la
socit.
6.10 Pendant toute la dure de la prsente convention, le client sinterdit expressment dentreprendre,
dans un rayon de cinq mille mtres du lieu de la station service, aucune activit susceptible de
concurrencer directement ou indirectement le point de vente objet des prsentes.
Il est notamment entendu par concurrence indirecte laction concurrentielle qui serait faite par
lassistance, ou les moyens financiers du client.
Sont notamment considrs comme concurrence dloyale, sans que cette numration soit
limitative :
- Toute participation directe ou indirecte lexploitation de toute station service de marque
diffrente.
- Toute affiliation ou collaboration avec tout rseau de distribution de mme catgorie.
- Toute communication des tiers de documents, manuels, ratios relatifs la gestion du rseau
de la socit.
6.11 Les commandes de carburants devront tre passes par le client au moins 24 heures lavance et
ne peuvent en aucun cas tre infrieures litres tous produits confondus. Les quantits
minimales sur les .litres en Super et Essence seront de ..litres par produit.
Les quantits livres seront vrifies et reconnues avant prise en charge de sorte quaucune
rclamation de manquants ou coulages ne puisse tre admise par la socit. Le client doit procder
chaque jour au jaugeage de ses citernes.
Les bouches de remplissage des citernes seront dotes de systme de plombage. Dans
lhypothse o il savrerait que les bouches de citernes nauraient pas comport leur plombage
indispensable, le client sera tenu pour responsable des consquences de toute modification
affectant la nature ou la qualit des produits stocks dans lesdites citernes.
6.12 Le client sengage par ailleurs nafficher dans la station service que les prix officiels des
carburants tels quils sont fixs par les autorits comptentes.
146
Novembre 2005
6.13 Le client sengage maintenir en parfait tat de propret sa station et ses dpendances et, chaque
fois que besoin y est :
- peindre les faades de la station et de ses dpendances aux couleurs A ;

- restaurer la piste, les accs, les lots et les jardinires de la station ;
- badigeonner les trottoirs de la station ;
- maintenir une vitrine dexposition de la gamme des lubrifiants fabriqus ou mis en vente par la
socit notamment les marques A et C en conformit avec lesthtique de la station ;
- remplacer les carreaux de faence, les hublots, les interrupteurs et les robinets casss ou
dtriors des box de lavage et graissage de la station.
6.14 Le client sengage assurer son personnel une formation et veiller ce que celui-ci ait les
tenues propres et rglementaires.
6.15 Le client sengage quiper la station et doter le personnel de tout le matriel ncessaire pour
assurer la clientle un service convenable.
6.16 Le client sengage avoir toujours dans son magasin un stock minimum de deux mois en
lubrifiants. Ce stock sera tudi par la socit en fonction de ses capacits de vente et compte tenu
du lieu et de limportance de la station.
Article 7 : Rsiliation
7.1 Conditions
7.1.1 Chaque partie pourra de plein droit mettre fin la prsente convention, tout moment, par lettre
recommande avec demande davis de rception, en cas de manquement par lautre partie une
des clauses essentielles de la convention, trente(30) jours aprs une mise en demeure reste
infructueuse.
La rsiliation de la convention au titre du prsent article seffectuera sans prjudice des ventuels
dommages et intrts dus par la partie dfaillante.
7.1.2 En outre, le prsent contrat sera rsili de plein droit sans pravis et sans prjudice de tous
dommages-intrts que la socit serait en droit dexiger en cas de :
- Faillite, liquidation judiciaire du client ou arrt dactivit pour plus de 30 jours pour quelle que
cause que ce soit.
- Inobservation par le client des dlais de paiement et/ou retour dimpay.
- Non ralisation des minima contractuels.
- Utilisation par le client des installations de la socit pour lapprovisionnement en produits
dorigine extrieure celle-ci.
- Dans le cas o les travaux ddification de la station service dpassent 1 an (une anne)
partir de la date de lautorisation du ministre de lnergie et des mines, sauf rsiliation
expressment notifie par la socit avant ce dlai.
147
Novembre 2005
7.2 Effets
7.2.1 Exigibilit des crances : la rsiliation emporte lexigibilit immdiate de toutes sommes qui
seraient dues par le client.
7.2.2 Restitution du matriel : La rsiliation et spcialement pour non paiement des sommes dues et/ou
dimpays par le client comme lextinction normale du contrat, donneront lieu la restitution
immdiate du matriel sans condition et ce, sous peine dune astreinte journalire de dhs par
jour de retard dans la restitution qui devra tre nanmoins demande dans la lettre de rsiliation ou
de non renouvellement ou encore par lettre spare signifie sous forme de recommande avec
accus de rception et rappelant au client les exigibilits de lastreinte.
Celle-ci sera due jusqu la restitution effective du matriel sous contrle dexpert comme indiqu
larticle 1er ci-dessus.
En cas de rsistance du client, la restitution sera ordonne par le juge des rfrs, statuant dheure
heure, mme en labsence du client qui, en raison de lurgence, pourra ne pas tre cit par le
juge.
Dans ce cas, et dans tous les cas de rupture abusive de contrat par le client, les frais de transport
et dacheminement du matriel restitu jusque dans les locaux de la socit seront la charge
exclusive du client qui sy oblige. Ces frais sont fixs de commun accord ..Dhs.
7.2.3 Rparation du prjudice subi: En cas de rsiliation du contrat par suite un quelconque
manquement du client ses obligations conventionnelles, ce dernier sera tenu au versement la
socit dune indemnit reprsentant la rparation du prjudice subi par celle-ci eu gard
notamment au manque gagner, savoir les bnfices escompts sur le volume des transactions
pendant la priode contractuelle restant courir, et aux pertes subies du fait frais dinstallation,
denlvement et de transport du matriel et quipements.
Article 8: Force majeure
8.1 Ni lune ni lautre des parties ne sera tenue pour responsable, ni ne pourra tre considre comme
ayant viol la prsente convention, si elle est dans limpossibilit de respecter lun quelconque de
ses engagements ou dlais contractuels( lexception des paiements qui devront, en tout tat de
cause, tre effectus aux dates dchances prvues) pour cause de force majeure telle que dfinie
par les articles 268 ou 269 du dahir formant code des obligations et contrats.
8.2 Si en cas de force majeure, le client et/ou la socit ne sont pas en mesure de respecter un ou
plusieurs de leurs engagements contractuels, les parties devront se rapprocher pour adopter les
mesures quelles estimeront ncessaires pour permettre lexcution correcte de la prsente
convention ou pour en dcider la rsiliation.
8.3 Faute pour les parties de parvenir un accord dans les deux mois qui suivent la survenance de
lvnement de force majeure, lune ou lautre dentre elles pourra rsilier la prsente convention
avec effet immdiat moyennant lenvoi dune lettre recommande.
148
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Article 9: Non renonciation
9.1 Tout manquement de la part de lune ou lautre des parties dexiger lexcution de lune quelconque
des dispositions, conditions ou obligations de la prsente convention, nemportera aucun moment
une renonciation de sa part la possibilit dexiger dans lavenir lexcution desdites dispositions,
conditions ou obligations.
9.2 Au cas o lune quelconque des dispositions de la prsente convention devait tre dclare illgale,
nulle ou non applicable(y compris par suite de dispositions lgislatives ou rglementaires, ou par
suite dune dcision juridictionnelle), cette dclaration naffectera en rien la validit et le caractre
excutoire des autres dispositions de la prsente convention.
Article 10: Litiges et comptence
Tous litiges pouvant rsulter de linterprtation ou de lexcution du prsent contrat seront soumis la
comptence du Tribunal de Commerce de Casablanca.
Article 11: Frais
Tous les frais lgaux dcoulant du prsent contrat seront la charge du client qui sy oblige.
Article 12: Enregistrement
Les deux parties requirent Monsieur le Receveur de lEnregistrement et du Timbre denregistrer le

prsent contrat.
Article 13: Election de domicile
Pour lexcution des prsentes, les parties dclarent faire lection de domicile pour la socit son
sige social, pour le client ladresse de la station service.
Fait le ..
Le client La socit
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II. ANALYSE DES CLAUSES DU CONTRAT QUANT A SA QUALIFICATION OU NON DE

GERANCE LIBRE
Cette analyse vise, en premier lieu ressortir les caractristiques de ce contrat, et en deuxime lieu
rpondre la question suivante : est ce que ce contrat dexploitation de la station service peut tre
considr comme un contrat de grance libre dun fonds de commerce ?
2.1 Caractristiques du contrat
De lexamen des clauses de ce contrat, il ressort les constatations suivantes :
2.1.1 Le contrat comporte une clause dapprovisionnement exclusif
Le contrat sus prsent comprend diffrents lments :
- Lapprovisionnement exclusif en hydrocarbures et lubrifiants.

- Linterdiction de commercialiser tout produit ou article portant la marque dune autre socit
ptrolire.
- Le maintien du stock des carburants et lubrifiants ainsi que lapprovisionnement par quantits
minimales.
La violation de la clause dexclusivit entrane la rsiliation du contrat.
En contrepartie, la socit ptrolire permet lexploitant linsertion dans un rseau national de marque
et la scurit dapprovisionnement.
Il est signaler que la clause dexclusivit porte uniquement sur les produits dfinis au contrat. La
socit ptrolire ne peut empcher lexploitant de la station service de sapprovisionner librement pour
les produits qui ne font pas lobjet de lexclusivit.
2.1.2 Le contrat dexploitation de la station est assorti dun contrat de prt usage
La socit ptrolire met la disposition de lexploitant un ensemble de matriels charge pour lui de
les restituer la fin du contrat.
Cette obligation de restitution est renforce par le fait quelle exige une assurance pour les matriels
objet du prt.
En plus des matriels, la socit ptrolire met galement la disposition de lexploitant des signes
distinctifs (nom commercial, marques, slogans, dessins, logos, emblmes, enseignes.).
Ce contrat dexploitation permet lexploitant de la station service :
- Un faible investissement de dpart. La socit ptrolire met sa disposition le matriel

ncessaire lexploitation et en garantit lentretien courant.
- Lassurance dun savoir-faire et le bnfice dune marque connue et dune assistance

commerciale.
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2.1.3 Le contrat dexploitation de la station est fait aux seuls frais, profits, risques et prils
de lexploitant (Point 6.2).
2.1.4 Le contrat dexploitation de la station est un contrat dintrt commun : la bonne

marche de la station service est lintrt de la socit ptrolire comme celui de lexploitant
de la station. Aucune redevance na t fixe entre les parties.
2.2 Conclusion
Nous notons que :
- La convention porte sur un fonds de commerce. En effet :
Le contrat porte sur lexploitation dune activit de station service laquelle est une activit
commerciale.
La socit met la disposition de lexploitant le matriel ncessaire lexploitation de

lactivit et les signes distinctifs de la socit ptrolire par le biais dun prt usage.
Quant la clientle dont lexistence conditionne lexistence du fonds de commerce, cest

une clientle prexistante car attache une marque connue (celle de la socit ptrolire
A) qui a dj prouv son efficacit rallier les clients. Par consquent, bien que la station
service soit une station neuve qui na jamais t exploite, en vendant exclusivement des
produits sous la marque de la socit ptrolire A; elle profite de la clientle attache la
marque A.
Ce fonds de commerce comprend :
le matriel dexploitation ;
les lments incorporels formant les signes distinctifs de la marque A ;
la clientle et lachalandage.
- La convention na pas fix de redevance, mais elle prsente une convention dintrt commun.
- Lexploitation est concde aux risques et prils de lexploitant.
151
Novembre 2005
Par consquent, et en vertu de larticle 152 du code de commerce, et bien que portant une
dnomination diffrente, la convention sus prsente est une convention de grance libre(69) car
portant toutes les caractristiques de celle-ci :
- Existence dune convention de louage dun fonds de commerce (redevance quivalente

lintrt commun) ;
- Exploitation aux risques et prils de lexploitant.
Elle expose, par consquent, la socit ptrolire lensemble des risques encourus dans ce genre de
convention, notamment :
- Celui de la solidarit fiscale (la solidarit des dettes dexploitation tant quasiment nulle car le
loueur reprsente le principal fournisseur dexploitation du grant libre).
- Celui de la rintgration de la redevance non fixe dans le rsultat fiscal de la socit

ptrolire.
- Celui de la solidarit sociale.
(69) Un arrt de la cassation commerciale franaise du 23 mars 1999 a admis la qualification de location-grance pour une convention par laquelle une
socit avait exploit pendant plusieurs annes un fonds de commerce dhtel restaurant appartenant une autre socit, bien quaucune redevance
nait t convenue, ds lors que la premire socit tait indpendante de la seconde, quelle avait exploit le mme fonds en toute indpendance, et
que ce dernier lui avait t concd dans un intrt conomique commun. La prsence dun tel intrt, lorsquelle est avre, quivaudrait donc la
redevance. Olivier BARRET ; Les contrats portant sur le fonds de commerce. L.G.D.J. 2001
Pour ladministration fiscale franaise, une mise disposition gratuite dun fonds de commerce est un acte anormal de gestion au regard des rgles
des BIC. Location-grance et socits dexploitation. La revue fiduciaire Dossiers services . Mise jour le 24/06/2004.
152
Novembre 2005
BIBLIOGRAPHIE
153
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TEXTES DE LOI
Juridique
Loi 15-95 formant code de commerce.

Loi 17-95 relative aux socits anonymes
Loi 5-96 sur les socits en nom collectif, la socit en commandite simple, la socit
en commandite par actions, la socit responsabilit limite et la socit en
participation.
Dahir de 1913 formant code des obligations et contrats D.O.C .
Dahir du 24 mai 1955 relatif aux baux dimmeubles ou de locaux lous usage
commercial, industriel ou artisanal.
Loi 65-99 formant code de travail.
Loi 17-99 formant code des assurances.
Dahir du 2 juin 1915 formant code foncier de la proprit immatricule.
Loi 70-03 formant code de la famille.
Dahir 1-58-008 du 24 fvrier 1958 portant statut gnral de la fonction publique.
Loi 31-96 portant statut des agences de voyage.
Arrt viziriel du 5 mai 1937 portant rglementation des dbits de boissons, casse-
crote et dbits de mahia.
Dahir 1-59-367 du 19 fvrier 1960 portant rglementation de lexercice des professions
de mdecin, pharmacien, chirurgien-dentiste, herboriste et sage-femme, modifi et
complt par le dahir 1-02-299 du 3 octobre 2002 portant promulgation de la loi 34-99.
Dahir 1-02-252 du 3 octobre 2002 portant promulgation de la loi 12-01 relative aux
laboratoires privs danalyses de biologie mdicale.
Loi 15-97 formant code de recouvrement des crances publiques.
Code de commerce Franais.
Code Civil Franais.
Fiscal
Livre des procdures fiscales.

Loi 27-86 instituant limpt sur les socits.
Loi 17-89 relative limpt sur le revenu.
Loi 30-85 relative la taxe sur la valeur ajoute.
Dcret 2-58-1151 du 24 dcembre 1958 portant codification des textes sur
lenregistrement et le timbre.
Dcret 1-61-442 du 30 dcembre 1961 portant rglementation de limpt des patentes.
Instruction gnrale de limpt sur les socits.
154
Novembre 2005
OUVRAGES
- Franois Paul BLANC ; Les obligations et les contrats en droit marocain (D.O.C annot) ; SOCHEPRESS
2001
- Paul DECROUX ; Droit foncier marocain ; Editions LA PORTE 1977
- Mohamed NAKHLI ; Prcis de droit commercial ; Collection Droit Marocain des Affaires et de lEntreprise
- Olivier BARRET; Les contrats portant sur le fonds de commerce ; L.G.D.J 2001
- F. LEMEUNIER ; Fonds de commerce Achat. Vente. Grance ; DELMAS
- Comment prparer la transmission dune entreprise ?; La Revue Fiduciaire Dossiers services mise jour le
23.06.2004
- Location grance et Socits dexploitation ; La Revue Fiduciaire Dossiers services mise jour le
24.06.2004
- Jean- pierre CASIMIR ; Contrle fiscal et contentieux de limpt ; LA VILLEGUERIN 1990
- V.SELINSKY P.COTTET C.GIRODROUX ; Faire face aux contrles de ladministration ; LAMY/ LES
ECHOS 1992
- DERRUPPE ; Clientle et achalandage, PUF 1992
MEMOIRES DEXPERTISE COMPTABLE ET AUTRES ETUDES
- LAFONT Laurence ; Mission de lexpert comptable auprs du loueur de fonds de commerce :

dmarche de rflexion sur lvolution de son statut ; Mai 2002
- GANNE Jean Franois ; Lexpert comptable et la location grance : comprendre et rsoudre les
implications complexes dun contrat classique ; Mai 2000
- SIMON Thierry ; La location grance : un contrat classique pour une application moderne ;
Novembre 1993
- LAHERANNE Mat ; Lexploitation de la station-service : mandat et grance libre, aspects

juridique, social, fiscal et comptable ; Novembre 1986
AUTRES SOURCES
- Jurisprudence marocaine et franaise consacre au sujet.

- Support du cours du droit des contrats labor par Mr ASLOUN lattention des tudiants du cycle
dexpertise comptable.
155
Novembre 2005

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INSTITUT SUPERIEUR DE COMMERCE ET

DADMINISTRATION DES ENTREPRISES

LE CONTRAT DE GERANCE LIBRE :

MEMOIRE PRESENTE EN VUE DE LOBTENTION DU

DIPLOME NATIONAL DEXPERT COMPTABLE

Naima FAKIR Ep. HAMIDOUCH

Prsident du jury : M. Fouad AKESBI, Expert Comptable DPLE

Directeur de recherche : M. Fouad BIAZ, Expert Comptable DPLE

Suffragants : M. Faouzi BRITEL, Expert Comptable DPLE

M. Abdellatif ZARKAL, Expert Comptable DPLE

lappui dont il a fait preuve tout au long de la prparation de ce mmoire.

Section 1 : Rglementation de la grance libre.18

Section 2 : Comparaison de la notion de grance libre avec des conventions

Section 1 : Analyse de la dfinition du Code de Commerce..22

Paragraphe 1 : Dfinition du Fonds de Commerce par larticle 79 du code de commerce22

Paragraphe 2 : Enumration des lments composant le Fonds de Commerce22

Section 2 : Les critres jurisprudentiels permettant de dterminer lexistence du fonds de

Paragraphe 1 : Ralit et Certitude de la clientle27

Paragraphe 2 : Autonomie de la clientle...27

Paragraphe 3 : Cas particuliers28

Paragraphe 4 : Caractre licite de lactivit du fonds de commerce..29

Section 1 : Les conditions relatives au loueur du fonds....31

Paragraphe 1 : De la proprit du fonds de commerce32

Paragraphe 2 : De la capacit de consentir la grance libre34

Paragraphe 3 : Du pouvoir de donner le fonds de commerce en grance libre36

Section 2 : Les conditions relatives au grant libre.38

Paragraphe 1 : Cas du grant libre personne physique...38

Paragraphe 2 : Cas du grant libre socit dexploitation40

Section 1 : Publicit au registre de commerce..42

Paragraphe 1 : Inscription du grant libre au registre de commerce.42

Paragraphe 2 : Inscription modificative du grant libre ou sa radiation du registre de commerce42

Section 2 : Publicit au bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales.43

Section 3 : Mention sur les documents commerciaux...46

Section 4 : Sanction de linobservation des mesures de publicit.47

Section 5 : Enregistrement du contrat48

Section 1 : Les risques conomiques encourus par le loueur du fonds de

Paragraphe 1 : Les risques entourant la rmunration de la grance libre..52

Paragraphe 2 : Le risque de dprissement du fonds de commerce.57

3. Clauses contractuelles permettant la protection du fonds de commerce61

Section 2 : Les risques conomiques encourus par le grant libre.69

Paragraphe 1 : Les principaux risques pour le grant libre.69

Paragraphe 2 : La protection lgale du grant libre..70

Paragraphe 3 : Insertion dune clause contractuelle de promesse unilatrale de vente.75

2. Tacite reconduction du contrat et promesse unilatrale de vente78

3. Effets de la promesse unilatrale de vente.....78

Section 1 : Les consquences fiscales de la mise en grance-libre..81

Paragraphe 1 : Les consquences fiscales lors de la mise en grance81

Paragraphe 2 : Les consquences fiscales en cours de grance..81

2.1 Imposition des bnfices du grant libre..83

Paragraphe 3 : Les consquences fiscales en fin de grance85

2. Imposition du grant libre...86

Section 2 : Le risque de remise en cause de lconomie du contrat par ladministration

Paragraphe 1 : Remise en cause de lconomie dun contrat : principe gnral.89

Paragraphe 1 : Les risques dcoulant de la rdaction du contrat de grance libre : requalification du

Section 2 : Cas o le loueur du fonds de commerce est propritaire des murs.98

Paragraphe 2 : Risque de requalification du contrat de grance libre en bail commercial....99

Paragraphe 3 : Paiement de lindemnit prvue par larticle 39 du dahir du 24 mai 1955...100

Section 1 : Risque dexigibilit immdiate des crances du loueur..102

Paragraphe 1 : La protection lgale des cranciers du loueur..102

Paragraphe 2 : Lventuelle protection contractuelle des cranciers du loueur.104

Section 2 : Risque de solidarit des dettes du grant libre.106

Paragraphe 1 : La solidarit quant aux dettes dexploitation....106

1. Prcisions quant la publicit vise...106