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Royaume du Maroc

Universit IBN ZOHR


Facult des Sciences Juridiques, Economiques et Sociales- Agadir

Master de recherche :
Finance Banque Assurance

Ralis par :

Encadr par :

ERRAMY Kaoutar

M. Othmane ELHADEG

ID EL MOUDEN Khadija
ZOUMEHRI Souad
Anne universitaire : 2012 / 2013

Plan gnral

Introduction..4

Chapitre I : La vente du fonds de commerce ..5


A. La formation du contrat de vente.5
1) Les conditions de fond..5
2) Les conditions de forme5

B. Les effets de la vente.6


1) Les mesures prises en faveur du vendeur de fond de commerce .6
a. Le privilge du vendeur .6
b. Laction rsolutoire.6

2) les mesures prises en faveur des cranciers du vendeur de fond de commerce ..6
a. Lopposition ..6
b. La surenchre du sixime ..7
3) Les mesures prises en faveur de lacheteur de fond de commerce ..8

Chapitre II : La location-grance du fonds de commerce .9


A. La Location grance (Grance libre)....9
B. Rgles relatives la publication du contrat de la location grance...9
1) Formation du contrat 9
2) La publication du contrat ....10

C. Effets de la location grance...10


1) Les obligations du locataire grant .10
2) Les obligations du propritaire bailleur ..11

Chapitre III : Le nantissement du fonds de commerce ..12


A. Les conditions de nantissement12
1) Les conditions de fond...12
2) Les conditions de forme.13
3) Comment connatre le nantissement dune entreprise ?.........................................13

B. Les effets du nantissement...14


1) A lgard des cranciers chirographaires...14
2) Au cas de dplacement du fonds de commerce....15
3) En cas dune vente spare du fonds de commerce..15
4) En cas de rsiliation du bail...15
5) Droit de prfrence....16
6) le droit de suite..16

Conclusion.17
Bibliographie ..18

Introduction :
Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel. On peut le considrer comme une
universalit de fait, cest--dire un bilan qui enveloppe un ensemble d'lments mobiliers qui
sont eux-mmes corporels ou incorporels. Il comprend l'ensemble des lments affects par
un commerant une exploitation en vue de satisfaire une clientle
Deux lments sont obligatoires selon larticle 80 du code de commerce, savoir la clientle
et lachalandage. La clientle du fonds est stable et habituelle. Lachalandage est constitu par
une clientle de passage, qui fait des achats que de faon occasionnelle, mais qui est attire
par lemplacement du fonds.
Par ailleurs les lments les plus frquemment runis dans un fond de commerce peuvent tre
regroups selon leur caractre corporel ou incorporel.
Les lments incorporels d'un fonds de commerce sont :

la clientle, llment essentiel sans lequel le fonds ne peut exister

l'achalandage,

le droit au bail,

l'enseigne et le nom commercial,

certaines autorisations administratives, les marques, brevets, logiciels.

Les lments corporels du fonds de commerce sont essentiellement :

les marchandises,

le matriel

Chapitre I : La vente du fonds de commerce


Introduction :
La vente du fonds de commerce est une opration importante sur le plan conomique. Elle va
transfrer la proprit du fonds moyennant un prix. La vente est galement rglemente par le
code de commerce pour protger les intrts de lacheteur, les intrts du vendeur et enfin les
intrts des cranciers du vendeur.

A. La formation du contrat de vente :


1) Les conditions de fond :
Le contrat de vente doit respecter les conditions de validit de tous les contrats :

Consentement non vici : comme par exemple le vendeur qui cache lacheteur la
rsiliation du bail commercial comment un dol.

Lobjet : il doit exister, cela concerne en grande partie la clientle. A dfaut de


clientle il ny a pas de fonds. Le prix doit tre parfaitement identifi et contrlable.

La cause : elle doit tre licite, lobligation de cession du fonds pour obligation le
paiement du prix.

2) Les conditions de forme :


La loi impose au vendeur du fonds informer lacheteur sur la valeur du fonds et sur sa
composition. A dfaut de ces informations le contrat peut tre annul la demande de
lacheteur. Si les informations sont errones, lacheteur peut agir en garantie contre les vices
cachs. Il faut :

Le nom du prcdent vendeur ainsi que toutes les informations concernant lacte
dacquisition.

Il doit tre fait tat de tous les privilges et nantissement portant sur le fonds de
commerce.

Le montant du chiffre daffaires ralis au cours des 3 dernires annes.

Le montant des bnfices raliss qui sont extraits du chiffre daffaires.

Le bail ainsi que toutes les informations concernant le bailleur (dure, chances, etc.)
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B. Les effets de la vente :


1) Les mesures prises en faveur du vendeur du fond de commerce :
Loi n 15-95 formant code de commerce a organis en faveur du vendeur crdit de fonds de
commerce une double garantie, un privilge et une action rsolution.

a. Le privilge du vendeur :
La mise en uvre de cette garantie suppose deux conditions prvue par larticle 91 de la loi :
linscription du privilge du commerce ; la mm formalit dinscription est remplie au
secrtariat Greffe de chaque tribunal de commerce dans le ressort duquel est situe une
succursale du fonds comprise dans la vente.
La formation de linscription doit tre effectue dans un dlai de quinze jours compter de la
date de vente.
b. Laction rsolutoire :
Laction rsolutoire permet deffacer juridiquement et rtroactivement le contrat de vente de
fonds de commerce. Elle a lieu lorsque le vendeur veut reprendre le fond de commerce pour
dfaut de paiement du prix des mains de lacqureur ou du tiers qui lui succde.
Pour produire des effets elle doit tre mentionne et rserve expressivement dans
linscription du privilge (article99).
Le vendeur qui exerce laction rsolutoire doit la notifier aux cranciers inscrits sur le fond,
au domicile par lu dans leur inscription.

2) Les mesures prises en faveur des cranciers du vendeur du fond de


commerce :
La publicit de la vente de fond de commerce, tend prvenir les cranciers du vendeur et
leur permettre de faire opposition et ventuellement, surenchre du sixime.
a. Lopposition :
Tous les cranciers du vendeur peuvent former opposition au paiement du prix par lettre
recommande avec accus de rception adresse au secrtariat.
Greffe du tribunal de commerce qui a reu lacte ou par dpt de lopposition auprs du dit
secrtariat contre rcpiss.
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Peu importe que leur crance soit exigible ou non, pourvu quelle soit certaine. Lopposition
peut tre forme par les cranciers chirographaires que les cranciers privilgis.
Lopposition doit tre faite dan les 15 jours, au plus tard; aprs la seconde insertion et doit
mentionner, peine de nullit, le montant et causes de la crance et contenir une lection de
domicile dans le ressort du tribunal de commerce.
L article 81, prvoit que le montant de la vente de fonds de commerce est dpos auprs dune
instance dument habilite conserver les dpts. Par consquent lopposition bloque le prix
de la vente entre les mains de linstance dpositaire. Pendant les dlais dopposition et aprs
une opposition, le prix ne peut tre valablement vers au vendeur.de son cot celui-ci ne peut
opposer ses cranciers aucun transport amiable au judiciaire.
Si lopposition a t faite sans juste titre et sans cause ou si elle est nulle en la forme sil n y a
pas instance engage au principal, le vendeur peut demander en rfr lautorisation de
toucher le prix malgr lopposition.

b. La surenchre du sixime :
Si le prix ne suffit pas dsintresser les cranciers inscrits et les cranciers opposants, lun
ou lautre dentre eux peut, dans les 30 jours qui suivent la dernire insertion, former une
surenchre du sixime du prix principal de fonds de commerce non comprise le matriel et les
marchandises. Il demande au tribunal de commerce de mettre le fonds aux enchres
publiques en offrant de se porter enchrisseur pour le prix de fonds augment au sixime. La
demande, signe du crancier, doit tre a peine dchance notifie lacqureur et au dbiteur
prcdent propritaire. Le tribunal de commerce vrifi la validit de la surenchre, il vrifie
aussi la solvabilit de lenchrisseur et il ordonne la vente sil estime utile.

A dfaut

denchre, le crancier surenchrisseur est dclar adjudicataire et doit donc payer le prix
nouveau, le prcdent acqureur tant dcharg.
La surenchre au sixime nest pas admise lorsque la premire vente du fonds a t une vente
aux enchres publiques par voie judiciaire. Le juste prix est prsum avoir t alors atteint.

3) Les mesures prises en faveur de lacheteur du fond de commerce :


Ces mesures concernant surtout les obligations que le vendeur doit remplir vis--vis de
lacqureur du fond de commerce.
Il y dabord le transfert de la proprit du fond de commerce. Le transfert se caractrise par
la tradition des lments du fonds, la signification pour la cession des crances, lacceptation
des dettes par les crancires, la publicit en cas de privilge.
Ensuite le vendeur soblige garantir lacqureur contre son fait personnel, ce qui se
concrtise par les clauses de non rtablissement ou de non concurrence au profit de
lacqureur. Cette obligation incombe non seulement au vendeur en personne, mais aussi
tous les individus susceptibles de lui servir de couvert tels que le conjoint, ascendants,
descendants et prposs.

Chapitre II : Location-grance du Fonds de


commerce.
Le fonds de commerce peut galement faire lobjet dune location-grance.

A. Dfinition de la location grance:


La Location grance (Grance libre) permet au propritaire (le bailleur de fonds) de donner la
grance du fonds une autre personne (le grant locataire) en vertu dun contrat de location
moyennant un loyer qui peut prendre parfois la forme dune participation aux bnfices.
Autrement dit, confier lexploitation du fonds un tiers tout en conservant la proprit.
Dans ce cas, le grant locataire bnficie de la qualit de commerant et assure seul les
risques de lexploitation (dettes, etc.)
Il convient donc de voir la formation du contrat de location grance (les rgles relatives sa
publication) et ses effets.
NB : Ne pas confondre la location grance qui porte sur un fonds de commerce (bien meuble
incorporel) et le bail commercial portant sur le local (immeuble) dans lequel on exploite le
fonds.
Le code de commerce a rglement pour la premire fois la location grance (grance libre)
dans larticle (152 158).

B. Rgles relatives la publication du contrat de la location grance :


Question :
Le grant libre peut-il sous-louer le fonds une autre personne sans le consentement du
bailleur ?
Au Maroc, la loi n'a pas rgl cette question, mais la jurisprudence franaise a rpondu la
question par la ngative.

1) Formation du contrat :
Il est obligatoire de respecter toutes les conditions de fonds.

Le locataire grant doit remplir toutes les conditions pour tre commerant et le propritaire
(bailleur de fonds) doit avoir exploit pendant au moins 2ans le fonds de commerce avant de
lavoir donn en location grance et il ne doit pas avoir t dchu de ses droits.
Autrement dit, il faut respecter les conditions de validit de tous les contrats :

Consentement non vici.

Lobjet.

La cause.

La capacit.

2) La publication du contrat :
Le contrat de location grance est constat par un crit et cet crit doit tre publi.
Pour ce faire, il existe 3 procds de publication :
Un extrait du contrat doit tre publi dans les 15jours de sa date dinscription au
bulletin officiel.
Dans un dlai de 6 mois compter de la publication le propritaire bailleur est
solidairement responsable avec le locataire grant des dettes qui ont t contractes
par le locataire grant pour lexploitation.
Dans le dlai de 3 mois compter de la publicit les cranciers du propritaire
bailleur peuvent exiger du tribunal de faire dclarer exigible les dettes du bailleur.
La publication dont il est question a pour objectif de faire connaitre aux tiers que la proprit
du fonds nappartient pas au grant ; elle a une importance cruciale car elle a 2 incidences
concernant la solidarit des dettes.

C. Les effets de la location-grance:


La location-grance est un contrat donc il y a des obligations rciproques.

1) Les obligations du locataire grant:


Il a lobligation de payer une redevance.
Il doit grer en bon pre de famille: il est doit se comporter de faon valoriser
lactivit comme si le fonds lui appartenait.
Il a lobligation de garantie contre lviction.

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Le grant libre (locataire) exploite le fonds de commerce pour son propre nom et ses risques
prils et la loi ne lui donne pas la possibilit de cder les droits.
Il devient commerant avec tous droits et obligations qui en dcoulent.

2) Les obligations du propritaire bailleur:


Le propritaire, doit dlivrer le fonds : mettre le fonds la disposition du locataire.
Le propritaire, qualifi de bailleur, est tenu (en vertu de larticle, etc.) de se faire radier du
registre de commerce soit de faire modifier son inscription personnelle avec la mention
expresse de la mise en grance libre.

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Chapitre III: Le nantissement du fond de


commerce
Cest un contrat par lequel le propritaire du fonds de commerce le donne en garantie de
lexcution dune obligation (ex : garantir lemprunt que lon vient de contracter pour lachat
du fonds de commerce ; garantir lachat crdit de m/ses ou de stocks).
Daprs larticle 4170 du dahir formant code des obligations et des contrats le nantissement
est un contrat par le quel le dbiteur, ou un tiers agissant pour son intrt, affecte une chose
mobilire ou immobilire ou un droit incorporel la garantie dune obligation et confre au
crancier le droit de se payer sur cette chose, par prfrence tout autre crancier, au cas ou le
dbiteur manquerait la satisfaire.
Cest une suret relle constitue sur le fond de commerce sans dpossession du dbiteur. Le
nantissement permet au propritaire du fonds de commerce de le donner en garantie de ses
dettes.
Le nantissement du fonds obit des conditions qui sont prvues par le code de commerce et
produit certains effets.

A. Les conditions de nantissement:


Les conditions concernent aussi bien le fond et la forme du nantissement

1) Les conditions de fond :


Les lments incorporels qui sont seuls susceptibles dtre compris dans le nantissement, sont
les lments numres larticle 80, lexclusion des marchandises nous dit larticle 107
alina premier du code de commerce :
Cest la clientle et lachalandage, le nom commercial, lenseigne, les brevets dinvention, les
licences, les marques de fabrique, les dessins et modles industriels, tous droits de proprit
industrielle, littraire ou artistique qui y sont attachs.
Les marchandises ne sont jamais comprises dans le nantissement parce quelles sont destines
la vente et la suret serait peu efficace.
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Tous les lments gravs par le nantissement garantissent la totalit de la crance sans
distinction entre eux.

2) Les conditions de forme :


Le nantissement doit tre constat par un crit, authentique ou sous seing priv, dument
enregistrs (art : 108, al 1) un extrait de lacte doit tre inscrit au registre du commerce dans
les quinze jours de sa date.
Linscription nest pas soumise la publication dans les journaux (art108, al 3)
Premier exemple : le remboursement d'une dette
L'entreprise A a une dette de plusieurs dizaines de milliers dirhams envers l'entreprise B. Afin
de garantir le paiement de sa dette, l'entreprise A va procder au nantissement d'une partie de
ses biens mobiliers. Si elle ne peut plus payer, l'entreprise B demandera alors la vente force
des biens nantis sous forme de mise aux enchres. Elle sera ensuite rembourse en priorit
partir de l'argent rcupr.
NB : Afin de garantir le paiement de leurs dettes, les entreprises nantissent en gnral leur
fonds de commerce.
Deuxime exemple : le financement d'un bien
Un chef d'entreprise souhaite devenir propritaire d'un local pour exercer son activit. Il a
besoin d'un prt immobilier. Comme la banque met des doutes sur sa capacit de
remboursement, elle peut lui demander de nantir une partie de ses biens (voiture, placements
financiers). Si le prteur se retrouve dans l'incapacit de rembourser, la banque remboursera
sa dette partir des biens nantis.

3) Comment connatre le nantissement dune entreprise ?


Toute personne peut demander auprs du greffe du tribunal de commerce, de la prfecture ou
du centre des impts de lui dlivrer un rcapitulatif (appel tat ) des nantissements d'une
entreprise avec laquelle elle veut traiter. Ce document fera apparatre :

Le montant des sommes dues par ladite entreprise

Le nom de ses cranciers et leur ordre de remboursement

Son tat d'endettement

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B. Les effets du nantissement:


Le nantissement peut produire des effets :

sur le droit des cranciers chirographaires pour cause dexploitation du fonds et droits
des crances inscrites ;

au cas de dplacement du fonds ;

loccasion dune vente spare dun lment du fonds ;

au cas de rsiliation du bail.

1) Le droit des cranciers chirographaires pour cause dexploitation du


fonds des cranciers inscrits :
Le nantissement produit deux sortes deffets :
Dabord un effet lgard des cranciers chirographaires antrieurs du commerant ; larticle
111, alina 5 du code de commerce dispose que Linscription dun nantissement peut
galement rendre exigibles les crances antrieures ayant pour cause lexploitation du fonds
de commerce . Il y a l une mesure de protection singulire qui marque un certain
particularisme du passif commercial du fonds de commerce.
Sur le plan jurisprudentiel, le juge commercial marocain ne pense que la procdure
dinformation des cranciers hypothcaires (inscrits) prvue larticle 112 du code de
commerce a pour objectif la protection de ces derniers de toute atteinte leurs droits garantis
par le nantissement inscrit sur le registre de commerce nanti en garantie du paiement de leur
crance contre le locataire propritaire du fonds, quil ny a donc pas lieu de limiter la
procdure au seul cas ou le propritaire du local poursuit la rsiliation du bail ou est exploit
le fonds de commerce.
Ensuite et surtout le nantissement confre une suret relle au crancier nanti par une
mauvaise exploitation le dbiteur peut en compromettre la valeur, il peut mme lanantir par
diffrents artifices. Cest pourquoi le code de commerce attache au nantissement comme au
privilge du vendeur non seulement le droit de prfrence et le droit de suite qui sont les
prrogatives normales de toute suret mais aussi le droit de sopposer la dprciation ou la
dsintgration du fonds de commerce. Le commerant peut tre tent de dplacer le fonds de
commerce, il peut vendre sparment un lment du fond comme il peut procder la
rsiliation du bail.
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2) Le dplacement du fonds de commerce


Le fonds de commerce peut tre dplac mais avec le consentement des cranciers. En vertu
de lalina premier de larticle 11 du code de commerce, les crances inscrites deviendront
exigibles si le propritaire du fonds na pas fait connaitre aux cranciers inscrits, quinze jours
au moins lavance, son intention de dplacer le fonds et le nouveau sige quil entend lui
donner . Lalina 4 vise le cas du vendeur et du crancier gagiste dont le dfaut de
consentement est sanctionn. Il dispose : le dplacement du fond de commerce sans le
consentement du vendeur ou du crancier gagiste peut, sil en rsulte une dprciation du
fonds, rendre leurs crances exigibles . Dpres cette disposition, sil ny a pas dprciation
du fonds de commerce, les cranciers ne sont en droit de rendre leurs crances exigibles. Il
leur faut dmontrer la dprciation.

3) la vente spare dun lment du fonds de commerce


La vente spare dun lment du fonds peut diminuer sa valeur et peut mme provoquer sa
disparition. Les crances inscrites perdent leur droit de prfrence et conservent tout au plus
leur droit de suite sil sagit de biens corporels comme le matriel. Cependant lacqureur peut
se prvaloir de larticle 456 du dahir formant code des obligations et des contrats. La
jurisprudence franaise a dcid que le commerant qui vend des lments de son fond grev
dinscription, commet le dlit de dtournement dobjet remis en gage qui est puni des peines
de labus de confiance. Le code de commerce prvoit des mesures protectrices qui consistent
notifier aux cranciers inscrits la vente poursuivie soit sur saisie-excution soit en vertu de
la ralisation du gage. La vente spare ne peut avoir lieu que 10 jours au plutt pres la
notification de la poursuite aux cranciers qui se font inscrits 15 jours au moins avant la dite
notification au domicile lu par eux dans leur inscription. Dans ce dlai de 10 jours, tout
crancier inscrit, que sa crance soit ou non chue, pourra demander au tribunal la vente
globale de tous les lments du fonds de commerce (article 120 du code de commerce).

4) La rsiliation du bail.
Le bail peut tre rsili la demande du propritaire pour plusieurs raisons: la rsiliation peut
avoir pour cause le dfaut de paiement des loyers, le bailleur peut avoir besoin du local pour y
habiter ou pour faire habiter sa famille. La rsiliation du bail peut entrainer une diminution
notable de la valeur du fonds, car le droit au bail en constitue souvent un lment trs
important voire le seul lment qui subsiste quand le fonds priclite. Cest pour quoi le code
de commerce dispose dans son article 112 le propritaire qui poursuit la rsiliation du bail
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de limmeuble dans le quel est exploit un fonds de commerce grev dinscription doit
notifier sa demande aux cranciers intrieurement inscrit au domicile par eux lus dans leurs
inscriptions. Le jugement ne peut intervenir que trente jours aprs la notification. La
rsiliation amiable du bail ne devient dfinitive que trente jours aprs la date de la notification
qui en a t faite au crancier inscrit au domicile lu .
En tout tat de cause, la cour suprme martle que lapplication de ces dispositions requiert
que le bailleur ait connaissance du fait que le locataire est dbiteur et que le fonds de
commerce exploit dans le local lou est grev dun nantissement[9]. En fait, la position de la
cour suprme est trs claire : en application des dispositions de larticle 112 du code de
commerce, le bailleur de limmeuble doit adresser aux cranciers dj inscrits un avis les
informant de sa demande visant la rsiliation du contrat de bail, en loccurrence lorsque le
fonds du dbiteur est grev de nantissement.

5) Le droit de prfrence
Les cranciers inscrits ont un droit de prfrence sur le prix de vente du fonds, que cette vente
soit amiable ou judiciaire. Ils sont pays avant les cranciers chirographaires.

6) Le droit de suite
le privilge du vendeur et le nantissement suivent le fonds en quelque main quil passe ;
mme si le fonds a t vendu, les cranciers inscrits antrieurement peuvent donc le saisir et le
faire vendre judiciairement pour se payer sur le prix ;ils nont mme pas faire opposition
entre les mains de lacqureur, cest ce dernier sil veut se garantir des poursuites des
cranciers de procder peine de dchance ,avant la poursuite ou dans les trente jours de la
sommation de payer lui faite, et au plus tard dans lanne de la date de son acquisition, de
notifier tous les cranciers inscrits au domicile lu par eux dans leurs inscriptions en se
conformant aux prescriptions de larticle 112 du code de commerce. Si un crancier inscrit
estime le prix dacquisition insuffisant, il peut faire une surenchre du dixime, calcule sur la
valeur des lments incorporels (art.123, alina 1 du code de commerce). La vente judiciaire
du fonds de commerce opre purge de plein droit des crances inscrites et aucune surenchre
nest admise.

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Conclusion
Le fonds de commerce s'est impos dans notre vie quotidienne, la socit aura peine s'en
dfaire. C'est assurment une notion singulire mais elle est devenue pour longtemps encore
une ralit incontournable.
Le fonds de commerce est un lment important pour le dveloppement du commerce en
gnral. Mais il faut une rglementation minutieuse afin de protger les parties qui y adhrent.
Au cours de notre travail, nous avons pass en revue les diffrents contrats qui portent sur le
fonds de commerce, La vente du fonds de commerce, la location-grance et le nantissement
sur fonds de commerce. Tous ces diffrents contrats peuvent tre une source de richesse pour
celui qui les exploite condition de respecter ses engagements envers ses cranciers.

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Bibliographie :
Loi n15-95 formant le code de commerce.

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