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Un salarié, qui perd son mandat de représentant de section syndicale au terme des dernières
élections professionnelles faute pour le syndicat l’ayant désigné de ne pas avoir acquis la
représentativité dans l’entreprise, ne peut pas être de nouveau désigné représentant de toute
section syndicale et ce, jusqu’aux six mois précédant la date des élections professionnelles
suivantes dans l’entreprise. L'arrêt soumis à notre commentaire en est une parfaite
illustration. Il a été rendu par la chambre sociale de la cour de cassation le 19 avril 2023 et
est relatif à la présence syndicale dans l'entreprise et plus précisément la désignation d'un
représentant de section syndicale par un syndicat non représentatif.
En l'espèce, un salarié, désigné représentant d'une section syndicale par un syndicat non
représentatif, a vu son mandat prendre fin à l’issue des élections au Comité Social et
Économique. Lors de ces élections, le syndicat ayant procédé à cette désignation n’est pas
devenu représentatif et le salarié est de nouveau désigné par une autre organisation
syndicale non représentative en qualité de représentant de la section syndicale. L’employeur
saisit le tribunal judiciaire en annulation de cette désignation. D'où le Litige naît.
Le Litige à été connu du tribunal judiciaire de Bobigny le 12 octobre 2021 et de la chambre
sociale de la cour de cassation qui a rendu l'arrêt soumis à notre commentaire.
Devant les juges du fonds, l'employeur demande l'annulation de cette désignation au motif
qu'elle violait les articles L. 2142-1-1 du Code du travail. Ce dont l'organisation syndicale non
représentative s'y oppose.
Le tribunal judiciaire à débouté l'employeur de sa demande d'annulation de la désignation,
en retenant que le représentant de la section syndicale d’un syndicat non représentatif est
frappé d’une incapacité à être de nouveau désigné représentant de section syndicale
jusqu’aux six mois précédant la date des élections suivantes. Et que cette incapacité est une
incapacité relative au syndicat qui l’avait désigné initialement. Elle ne s’oppose donc pas à la
désignation du même salarié par un autre syndicat non représentatif.
L'employeur forme un pourvoi en cassation pour violation des articles L.2142-1-1 du code de
travail. Il estime que le salarié ne peut être désigné à nouveau représentant d'une section
syndicale jusqu'aux six mois précédant les prochaines élections du comité social et
économique de la société. Il justifie que lorsque le syndicat qui l'avait désigné n'est pas
reconnu représentatif dans l'entreprise aux élections professionnelles suivant sa désignation,
le salarié qui exerçait le mandat de représentant de section syndicale perd ce mandat et "ne
peut pas être désigné à nouveau comme représentant syndical au titre d'une section
jusqu'aux six mois précédant la date des élections professionnelles suivantes dans
l'entreprise".
Les juges de la haute juridiction devraient répondre à la question de savoir si un salarié, dont
le mandat de représentant de section syndicale a pris fin lors des dernières élections
professionnelles en raison du défaut de représentativité du syndicat, peut-il être désigné à
nouveau représentant de section syndicale par un autre syndicat non représentatif! En
d'autres termes, un salarié, ayant perdu son mandat de représentant de section syndicale lors
des élections au comité social et économique, faute pour le syndicat l’ayant désigné d’avoir
acquis la représentativité, peut-il être désigné par un autre syndicat, non représentatif,
comme représentant de section syndicale avant le délai de six mois précédant les élections
professionnelles suivantes ?
Répondant à cette question, les juges du quai d'horloge casse et annule le jugement rendu
par le tribunal judiciaire de Bobigny aux Visa de l'article L.2142-1-1 du code du travail et
donc les juges annule la désignation de M. G en qualité de représentant de la section
syndicale par le syndicat Sud solidaires prévention et sécurité, sûreté. En estimant que
l'interdiction de désigner en qualité de représentant de section syndicale un salarié dont le
mandat a pris fin lors des dernières élections professionnelles en raison du défaut de
représentativité du syndicat est opposable à toute organisation syndicale non représentative
dans l'entreprise, qu'elle soit ou non celle ayant précédemment désigné le salarié.
Cet arrêt est intéressant dans la mesure où il vient confirmer que l'interdiction de désigner
un salarié en qualité de représentant de section syndicale s'applique à tout syndicat non
représentatif, qu'il soit celui ayant précédemment désigné le salarié ou non. Ce qui signifie
donc qu'un salarié dont le mandat a pris fin en raison du défaut de représentativité du
syndicat ne peut pas être désigné à nouveau représentant de section syndicale par un autre
syndicat non représentatif jusqu'aux six mois précédant les prochaines élections
professionnelles dans l'entreprise; ce qui vise à garantir la représentativité des syndicats et à
assurer une meilleure protection des intérêts des salariés au sein de l'entreprise.
La cour de cassation, dans cet arrêt, annule la désignation du représentant de la section
syndicale. Une annulation qui se comprend par la perte du mandat de la section syndicale
par le salarié, mais aussi par la non reconnaissance du syndicat ayant désigné de nouveau le
salarié comme représentant dans l'entreprise. Ce qui nous amène à mieux comprendre la
décision de la cour de cassation car elle oppose l'interdiction de désignation non seulement
au syndicat devenu non représentatif à l'issue des élections mais aussi à tous les syndicats
non représentatif de l'entreprise. Ce qui signifie que le syndicat ayant désigné le salarié de
nouveau comme représentant de la section syndicale était dans l'incapacité de le faire. Ce qui
justifie encore une fois l'extension ou l'application stricte de l'article L.2142-1-1 du code de
travail.
Au regard de tout ce qui précède, nous aborderons dans une première partie l'annulation de
la désignation du représentant de la section syndicale par la cour de cassation (l), et dans
une seconde partie on verra que cette annulation est justifié par l'opposabilité des règles de
l'article L.2142-1-1 du code du travail (ll).
La loi du 20 août 2008 a ouvert la possibilité dans les entreprises d'au moins 50 salariés,
pour les Organisations Syndicales non représentatives dans l'entreprise ou l'établissement
qui ont une section syndicale, de désigner un représentant de la section syndicale. Et donc
Chaque syndicat qui constitue une section syndicale au sein de l'entreprise de 50 salariés ou
plus peut, s'il n'est pas représentatif dans l'entreprise, désigner un représentant de la section
pour le représenter au sein de l'entreprise. Si le syndicat n’obtient pas le score de 10%, le
Représentant de la section syndicale perd son mandat et le salarié désigné jusque-là ne peut
pas être désigné de nouveau comme Représentant de la section syndicale avant les 6 mois
précédant l’élection suivante. Dans l'arrêt commenté un salarié est désigné comme
représentant de la section syndicale d’un syndicat non-représentatif. Les élections
professionnelles ont eu lieu et le syndicat n’obtient pas les 10 % des suffrages nécessaires au
1er tour d’une élection pour que le syndicat soit reconnu représentatif dans l’entreprise et
puisse ensuite désigner un délégué syndical. La cour de cassation, dans sa décision, estime
au Visa de l'article L.2142-1-1 du code de travail : [...] "Le mandat du représentant de la
section syndicale prend fin, à l'issue des premières élections professionnelles suivant sa
désignation, dès lors que le syndicat qui l'a désigné n'est pas reconnu représentatif dans
l'entreprise. Le salarié qui perd ainsi son mandat de représentant syndical ne peut pas être
désigné à nouveau comme représentant syndical au titre d'une section jusqu'aux six mois
précédant la date des élections professionnelles suivantes dans l'entreprise."
La décision de la cour de cassation est très nette pendant que les juges du fonds soutiennent
que l'interdiction de designer est relative à l'ancienne organisation syndicale non
représentative. Les hauts juges en employant le terme "Ne peut pas" veut simplement faire
comprendre qu'en aucun cas et quelques soit les circonstances, un représentant de la section
syndicale qui n'est plus représentant par ce que son syndicat n'est pas représentatif à l'issue
des élections ne peut être désigné de nouveau comme représentant d'une section syndicale
au sein de l'entreprise. Ce serait peut-être compréhensible si le syndicat le désignant de
nouveau était au moins représentatif. Mais en l'espèce ce n'est pas le cas. Le salarié
représentant a perdu sa qualité de représentant de la section syndicale,et selon le code du
travail, il ne peut plus être désigné représentant de la section syndicale parce qu'il a
lui-même perdu son mandat et ensuite le syndicat qui l'avait mandaté n'est plus représentatif
aussi. Deux inconvénients qui font obstacle à cette désignation en qualité de représentant de
la section syndicale par une autre organisation syndicale. Mais on devrait rester un peu
concentré sur la stratégie de la cour de cassation car elle va profiter remettre de la lumière
dans l'article L.2142-1-1 du code du travail en estimant que l'interdiction de désigner s'étend
et concerne aussi bien toutes les organisations syndicales présente dans l'entreprise, un
éclaircissement qui va faire couler le navire du syndicat ayant désigné de nouveau l'ancien
représentant de la section syndicale puisque elle même l'organisation syndicale n'est pas
représentative.
L'idée serait de garder une logique normal. La décision de la cour de cassation va faire
véhiculée deux grandes précisions importantes. La première concerne le sort du mandat de
Représentant de la section syndicale: celui-ci prend fin à l’issue des premières élections
professionnelles suivant sa désignation. Le second temps concerne le sort du salarié désigné
Représentant de la section syndicale: celui-ci ne peut être la cible d’une nouvelle désignation
jusqu’aux six mois précédant la date des élections professionnelles suivantes.
Chaque syndicat qui constitue, conformément à l’article L. 2142-1 du Code du travail, une
section syndicale au sein de l’entreprise ou de l’établissement d’au moins 50 salariés peut, s’il
n’est pas représentatif dans l’entreprise ou l’établissement, désigner un représentant de la
section pour le représenter au sein de l’entreprise ou de l’établissement. Un syndicat est
représentatif, s'il réunit les 7 critères à savoir le Respect des valeurs républicaines comme le
respect de la liberté d'opinion politique par exemple, l'Indépendance financière par exemple,
la Transparence financière comme le respect des obligations comptables, l'Ancienneté de 2
ans minimum dans le champ professionnel et géographique couvrant le niveau de
négociation à compter de la date de dépôt légal des statuts, l'Influence, déterminée
principalement par l'activité et l'expérience, les Effectifs d'adhérents et cotisations qui est le
nombre suffisant d'adhérents pour que leurs cotisations représentent la partie principale de
leurs ressources, ce qui garantit le critère d'indépendance. Il faut également l'Audience
suffisante aux élections professionnelles ce qui signifie que le syndicat doit avoir obtenu au
moins 10 % des suffrages exprimés lors du 1er tour des dernières élections des titulaires au
Comité social et économique.
Pour pouvoir exercer des prérogatives dans l’entreprise comme, par exemple, la désignation
d’un représentant de la section syndicale, le syndicat doit satisfaire au critère de
transparence financière prévu par le code du travail. Et donc le Représentant de la section
syndicale ne peut ainsi être désigné que par un syndicat non représentatif, c’est-à-dire par les
organisations syndicales légalement constituées depuis au moins 2 ans, ancienneté appréciée
à compter de la date de dépôt légal des statuts, dont le champ professionnel et géographique
couvre l’entreprise ou l’établissement concerné, qui satisfont aux critères de respect des
valeurs républicaines et d’indépendance, si elles ne sont pas représentatives dans
l’entreprise. Les syndicats représentatifs dans l’entreprise eux, ne peuvent pas désigner un
Représentant de la section syndicale car disposent, en effet, de la faculté de désigner un
délégué syndical aux prérogatives plus étendues.
En l'espèce, pour rejeter la demande en annulation, le jugement retient que l'incapacité à
être de nouveau désigné représentant de section syndicale jusqu'aux six mois précédant la
date des élections suivantes qui frappe le représentant dont le syndicat n'a pas été reconnu
représentatif est une incapacité relative au syndicat qui l'avait désigné initialement et ne
s'oppose pas à la désignation du même salarié par un autre syndicat non représentatif. Pour
les juges du fonds, c'est seulement le syndicat dont le salarié était représentant de la section
syndicale qui ne peut plus désigner le même salarié comme représentant de la section
syndicale. La cour de cassation refuse cette interprétation de l'article L.2142-1-1 du code du
travail. Pour la cour de cassation, l'interdiction de désigner en qualité de représentant d'une
section syndicale jusqu'aux six mois précédant la date des élections professionnelles
suivantes dans l'entreprise un salarié, précédemment désigné en qualité de représentant de
section syndicale dont le mandat a pris fin lors des dernières élections professionnelles dès
lors que le syndicat qui l'a désigné n'est pas reconnu représentatif dans l'entreprise, est
opposable à toute organisation syndicale non représentative dans l'entreprise,
qu'elle soit ou non celle ayant précédemment désigné le salarié en qualité de
représentant de section syndicale. La décision de la cour de cassation se trouve justifier
moi je trouve, dans la mesure où, si on est une organisation syndicale représentative, on a la
possibilité de désigner un délégué syndical qui pourrait procéder à des négociations. Or dans
notre arrêt le syndicat sud solidaire est non représentatif dans l'entreprise, donc il ne peut
pas désigner de délégué syndical mais pourra par contre désigner un représentant de la
section syndicale. Si le syndicat sud solidaire est non représentatif, pourquoi vouloir désigner
un représentant de la section syndicale qui au terme des dernières élections parce que son
syndicat n'est pas reconnu représentatif a quitté ce dernier pour rejoindre un autre syndicat
non représentatif dans l'entreprise. Cette décision est le fruit d'une très belle analyse qui va
permettre désormais que chaque syndicat non représentatif devrait comprendre qu'il ne peut
désigner un salarié qui fut représentant et qui a perdu son mandat il y a moins de 6 mois.
D'un côté on voit que le syndicat sud solidaire n'était pas reconnu représentatif dans
l'entreprise ce qui est un critère qui va permettre d'annuler cette désignation qu'elle a
effectué sinon elle viole l'article du code du travail. Outre cela, c'est un bon moyen, qui
garantit un droit équitable aux syndicats non représentatifs. Si la cour de cassation avait
admis cette désignation, on serait dans une impasse. Car si une autre organisation syndicale
non représentative dans l'entreprise pouvait désigner le même salarié comme représentant,
pourquoi alors interdire celà au syndicat dont ce représentant était membre?