CHAPITRE II : Conditions de validité du contrat de

société

‫شروط عقد الشركة‬

Considérant la société un contrat, il y nécessité de réunir

certaines conditions pour que ce dernier soit valide et produise
des effets1.

Ces conditions sont essentiellement des conditions de fond

et des conditions de forme.

Section 1 : conditions de fond ‫ الشروط املوضوعية‬/1

La validité du contrat suppose l’existence des conditions de

fond indispensables pour la formation du contrat.
‫لصحة العقد يفترض توافر الشروط الموضوعية االساسية لتكوينو‬
On distingue entre :

a/ CONDITIONS COMMUNES :il s’agit de

 Le consentement en entend par consentement,

l’accord total entre deux parties qui donnent naissance à une
personne juridique qui jouit d’une personnalité morale à savoir la
société commerciale, dans un cadre de consensus total2.
Sur ce, il suffit qu’il y est une offre matérialisée par une
manifestation de volonté exprimée3 d’une part, et une acceptation
inconditionnelle qui correspond directement à l’offre d’autre part4.

1
Art 416 du code civil algérien (ordonnance 75-58 du 26/09/1975 portant code civil), qui
correspond à l’art 1832 du code civil Français.
2
Olivier MOREATEAU, droit anglais des affaires, 1ere édition , delta éditions paris 2000, p
231.
3
Art 56 du code civil Algérien,
Voir aussi : Jean CARBONNIER, op- cit, p 336.
4
Olivier MORETEAU, idem, p 233.
 Ainsi, la dualité de manifestation de volonté, donne
naissance un certain nombre d’obligations mutuelles, d’où la
nécessité de conclure un contrat en bonne et due forme.
Toutefois le consentement des parties formant le contrat est
indispensable, celui-ci ne doit pas être vicié (erreur, dol, lésion).5

: ‫التراضي‬
‫شخصا قانونيا‬
ً ‫يراد بالتراضي االتفاق الكمي بين طرفين والذي ينتج عنو ميالد‬
، ‫وبذلك‬. ‫ في إطار توافقي‬،‫ وىي الشركة التجارية‬،‫يتمتع بالشخصية االعتبارية‬
‫يكفي أن يكون ىناك اجاب يتجسد من خالل التعبير عن اإلرادة الصريح من‬
. ‫ والقبول غير المشروط الذي يتوافق مباشرة مع اإلجاب من جية أخرى‬، ‫جية‬
‫ فإن ازدواجية التعبير عن االرادة تؤدي إلى انشاء عدد من االلتزامات‬، ‫وبالتالي‬
‫ فإن‬، ‫ومع ذلك‬. ‫ ومن ثم الحاجة إلى إبرام عقد بالشكل المناسب‬، ‫المتبادلة‬
.‫ وال يجب ان يكون معيبا‬،‫رضى األطراف المكونة لمعقد ضروري‬

 La capacité juridique : le contrat de société exige la

capacité des associés.

Il est à signaler que pour exercer une activité commerciale, il

est impératif que la personne doit jouir d’une capacité d’exercer 6
qui revêt un caractère spécifique qui vient s’ajouter à la capacité
du droit commun à savoir être majeur dès l’Age de 19 révolu7 .

La spécificité de la capacité en droit commerciale réside en

ce qu’elle distingue entre le mineur non émancipé qui est dans
l’incapacité de s’obliger envers les tiers, du coup ne pouvant être
réputé commerçant de plein droit d’une part.

5
Jean CARBONNIER, op cit, p325.
Voir aussi : Maurice COZIAN, Alain VIANDIER, droit des sociétés, 7 eme édition, LITEC,
Paris, 1994, p 49 .
6
Capacité régie par l’art 5 du code de commerce Algérien.
7
J.B BLAISE, Droit des affaires – commerçant, concurrence, distribution, édition DELTA ?
Liban 1999, P 224.
 D’autre part, le mineur émancipé, qui lui peut exercer une
activité commercial d’où être réputé commerçant sous conditions
à savoir, l’obtention d’une autorisation légale du ou des tuteurs
ou le conseil de la famille, a défaut par le magistrat compètent.

Donc l’émancipation du commerçant est une dérogation a la

règle qui consiste a ce qu’il soit majeur de plein droit à l’âge de 19
ans révolu8 mais entre-temps il jouit de la qualité de commerçant
de plein droit sous conditions comme stipulé en l’article 05 du
code de commerce.

Les parties doivent être capables ou du moins représentées.

Il est à noter que la capacité requise est modelée selon le

type de sociétés d’où pour les sociétés de personnes en plus de la
capacité juridique pour les associes en leur exigent la capacité
commerciale9.

‫ يشترط عقد الشركة ان يكون لمشركاء االىمية القانونية عمى ان الشركاء في‬: ‫االهمية‬
.‫شركات االشخاص تشترط اضافة لذلك االىمية التجارية‬

 L’objet : il est défini comme étant l’activité que les

associes se proposent de faire exercer par la société10.

l’objet du contrat doit être licite et non contraires a l’ordre

public et aux bonnes mœurs11, une quelconque activité dont
l’exercice serait interdit par loi entrainerait la nullité du contrat.

‫يجب أن يكون المحل موجودا و مشروع أي غير مخالف لمنظام العام و‬: ‫المحل‬
. ‫اآلداب العامة‬
Il faut distinguer entre l’objet du contrat qui n’est autre que
l’ensemble des obligations contenues dans le contrat et l’objet de

8
J. CARBONNIER, op cit ,P 83.
9
Maurice COZIAN, Alain VIANDIER, op- cit , p52.
10
Paul LE CANNU, op- cit, p 123
11
Maurice COZIAN, Alain VIANDIER, idem, p 53
l’obligation qui est généralement une prestation qui consiste a
donner , faire ou ne pas faire.

A ce sujet il faut dire que l’objet social en droit des sociétés

est le type d’activité qu’exerce la société12.

 La cause : est liée à la raison qui a poussé les parties à

constituer la société.

C’est une condition si pertinente en ce que la validité du
contrat de sociétés dépend de la cause qui doit être licite et
existante.

‫ السببفي عقد الشركة ىو الغاية التي يسعى إلى تحقيقيا الشريك أي‬:‫السبب‬
.‫الرغبة في تحقيق األرباح واقتساميا‬

b/CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIETE

 L’intention de s’associer (affection societatis) :

C’est élément indispensable lors de la création d’une société. Il
traduit la volonté des associés de collaborer ensemble à
l’exploitation de l’activité.
Donc c’est la volonté de collaborer et de s’associer à la
réalisation l’objet de la société.
C’est une notion qui est susceptible de varier selon le type de
société en cause et prend des formes différentes en fonction du type
de sociétés tant sociétés de personnes ou sociétés de capitaux.

Il s’agit d’un élément de nature psychologique qui pousse les

associés à collaborer pour la réussite du projet économique
commun.

‫ اتجاه إرادة جميع الشركاء إلى التعاون التحقيق غرض الشركة فيو‬: ‫نيــة االشتراك‬
.‫عنصر نفساني يجعل من إرادة الشركاء االتجاه إلى إنجاح المشروع المشترك‬

12
Maurice COZIAN, Alain VIANDIER, ibidem, p 52.53
 La Jurisprudence a défini l’intention de s’associer comme «
la volonté de collaboration active et égalitaire des associés ».

 Pluralité d’associés :

Le contrat de société exige une pluralité d’associés, l’article

416 du CC stipule que : « le contrat est conclu entre deux ou
plusieurs personnes ».

Donc il faut qu’il y ait une rencontre de deux ou plusieurs

volontés pour la constitution d’une société proprement dite.

‫ من‬614 ‫ أن عقد الشركة يفترض وجود شخصين فأكثر وفقا لممادة‬:‫تعــدد الشــــركاء‬
."‫القانون المدني " عقد بمقتضاه يمتزم شخصان أو أكثر‬

C’est une condition de fond lors de la constitution de la

société.

L’exigence est que la formation d’un contrat suppose la

rencontre des volontés des parties, lesquelles doivent en
conséquence, être au minimum deux.

 Seuils :

Si l’article 416 du code civil fixe en nombre minimum

d’associés en deçà duquel la société ne saurait être constituée
c'est-à-dire deux associés(deux), il ne prévoit, en revanche, aucun
seuil maximum de personnes pouvant être associés d’une société.

Toutefois, par exception, l’exigence de pluralité d’associés

varie selon la forme sociale de la société.

Ainsi, convient-il de distinguer les sociétés dont le nombre

d’associé est encadré le seuil de droit commun, des sociétés pour
lesquelles la loi a instauré un seuil spécial tel que la société à
responsabilité limitée13, la société par action14 ainsi que La société
en commandite par actions15. Exception faite relative à l’EURL16.

 Les apports :
L’apport n’est autre que le bien qu’un associé s’engage à
mettre à la disposition de la société en vue d’une exploitation
commune ayant pour but la réalisation de l’objet de laditesociété.

Donc tout associé doit affecte à la société un apport pour la

constitution de son capital qui sera le garant pour sa survie et
pour ces créanciers.

L’article 416 du code Civil précise que l’apport peut prendre

différents formes. C’est à dire il peut être soit en nature,
numéraire ou en industrie :

 Apport en nature : est constitué de tout

bien autre qu’une somme d’argent.

Parmi ces apports se trouvent les biens corporels (immeuble,

véhicule, matériel, marchandises, …) et les biens incorporels (bail
commercial, fonds de commerce, brevets, titres de sociétés, …)17.

Ce sont des apports qui doivent être évalués par un

commissaire aux apports 18qui doit établir une expertise
déterminant la valeur exacte des biens.

L’apport en nature peut prendre deux formes19 :

 En propriété par transmission du bien à la société en qualité
de personne morale indépendant des personnes la constituant.

13
Voir les dispositions de la loi 15-20 du 30/12/2015, modifiant et complétant l’ordonnance
75-59 du 26/09/1975 portant code de commerce, JO 71 du 30/12/2015.
14
Voir article 592 du code de commerce.
15
Voir article 715 ter et ce qui suit du code de commerce.
16
Voir article 563/3 du code de commerce
17
Paul LE CANNU, op-cit , p 112
18
Tayeb BELLOULA. Droit pénal des sociétés commerciales, éditions DAHLEB , Alger ,1995,
p 33
19
Maurice COZIAN, op.cit. , p 06
  En jouissance ou l’apporteur reste toujours le propriétaire
du bien.
.
 Apport en numéraires (espèces) : c’est la
somme d’argent due que l’associé apporte pour participer dans la
société20.

Il est matérialisé le paiement effectif des titres souscrits,
qu’on qualifie de libération de l’apport, peut être étalé dans le
temps21.

Apport
 en industrie : désignent les
connaissances techniques, le savoir-faire, le travail, la notoriété,
les services.

C’est l’apport d’un travail, d’une activité intellectuelle ou

d’un savoir-faire. (Cet apport a un caractère temporaire, il cesse
avec l’arrêt de l’activité de l’apporteur).

Auparavant il ne faisait pas du capital social, vu sa

complexité d’évaluation, alors qu’après les modifications
apportées aux dispositions régissant les sociétés commerciales il
en fait partie intégrante du capital social22.

‫ وىي إما نقدية أو عينية‬،‫ وقد تكون ىذه الحصة شيئا ماديا أو معنويا‬:‫تقديـــــم الحصــــــص‬
.614 ‫أوعمـل وفقا لممادة‬

‫ تكون الحصة التي يقدميا الشريك ماال آخر غير‬:‫ الحصة العينيــة‬
.‫النقود كأن تكون عقار أو منقول‬
.‫ تكون نقدية ألنيا ىي التي تكون رأس مال الشركة‬:‫ الحصــة النقديـــة‬

20
Paul LE CANNU, op-cit , p 111
Voir aussi Maurice COZIAN, idem. , p 60
21
Pour les SARL, on a la libération immédiate d’1/5 et le reste se fait dans un délai de 5 ans.
Pour ce qui relève des SC, SNC et SCS, les statuts fixent librement la date de libération.
22
Loi 15-20 du 30/12/2015 modifiant l’ordonnance 75-59 du 26/09/1975 portant code de
commerce ; J.O n° 71 du 30/12/2015.
‫ ىي عبارة عن عمل تنتفع بو الشركة في نشاطيا كالخبرة‬:‫ الحصة بالعمل‬

 Participation aux bénéfices et contributions

aux pertes :

C’est le but de tout contrat de société.

Le but est de percevoir des bénéfices ou de réaliser des
économies. Mais quand le résultat de la société.
n’est pas celui espéré, les associés doivent contribués aux pertes.

Le but de la création de la société est de percevoir des

bénéfices ou de réaliser des économies tous les associés se
partagent les bénéfices et éventuellement les pertes.

Chaque associe doit contribuer proportionnellement de ce

qu’il détient au capital de la société sauf si le contrat stipule le
contraire.

‫ يجب أن يشترك جميع الشركاء في توزيع األرباح و تحمل‬:‫اقتسام األربـاح و الخسائـر‬

.‫الخسائر بحسب الحصص المقدمة في رأسمال الشركة‬

Rappelons par ailleurs que les clauses dites léonines sont

prohibées. Ces clauses permettent à un ou plusieurs associés de
se « tailler la part du lion » quant aux bénéfices produits par la
société, ou à minimiser leurs pertes en cas de contribution.

Section 2 : conditions de forme

‫الشروط الشكمية‬

L’article 418 du Code civil affirme que les statuts de la

société doivent être rédigés par écrit.

Certes le contrat de société n’est pas un acte solennel, et par

conséquent la rédaction d’un écrit est simplement une condition
de preuve et non de validité du contrat de société. Mais la
rédaction des statuts est un préalable nécessaire à
l’immatriculation de la société, et donc à l’acquisition de la
personnalité morale. Sans écrit, il n’y a donc pas de société.

Les conditions de forme se résument en :

a/ conditions relative a la forme des statuts :(publicité)

L’art 545 stipule : « La société est, a peine de nullité,

constatée par acte authentique ».

C'est-à-dire un acte authentique établi par un notaire et

signé par les parties contractantes.

Cela étant, le contenu des statuts doit comporter ce qui

suit :

1- La forme juridique de la société : (S.A.R.L,

E.U.R.L, S.P.A, etc.)

، ‫الشكل القانوني لمشركة اتخاذ أي شكل من اشكال الشركات شركة ذات المسؤولية المحدودة‬
‫شركة المساىمة و شركة الشخص الواحد‬

2- La durée de la société : cette durée doit être

inférieure à 99 ans, c’est la durée de vie présumée par la loi aux
sociétés. En cas de l’expiration de cette durée, un renouvellement
de la même durée sera mentionné dans le statut.

‫ سنة التي يمكن تجديدىا عند انتيائيا‬99 ‫مدة الشركة التي ال تقل عن‬

3- La raison ou la dénomination sociale : c’est le nom

de la société. La raison sociale est une appellation réservée aux
sociétés de personnes alors que la dénomination sociale est
réservée aux sociétés de capitaux et aux sociétés mixtes.

‫ اي االسم الممنوح لمشخص المعنوي الذي يختمف في ما اذا تعمق‬: ‫التسمية االجتماعية‬
. ‫االمر بشركات االشخاص او شركات االموال‬
 4- Le siège social : c’est le domicile de la société où
s’effectue l’administration effective de l’entreprise.

‫المقر االجتماعي الذي يعد موطن الشركة الذي من خاللو تمارس نشاطيا الفعمي‬

5- L’objet social : c’est l’activité de la société qui doit

être minutieusement indiquée dans le statut.

‫النشاط االجتماعي لمشركة المحدد مسبقا بالقانون االساسي لمشركة‬

6- L’indication du capital social.

‫تحديد راس امال لمشركة‬

Ces mentions obligatoires ainsi réunies, les statuts doivent

être publiés à l’effet de protéger les tiers. Cette formalité
comprend l’insertion d’un avis selon les formes déterminée par
la loi a savoir publication légale au BOAL23 en sus de la
publication qui doit se faire dans un journal quotidien24.

A défaut, le contrat est entaché de nullité.

b/ Immatriculation au registre de commerce : ‫القيد في السجل‬

‫التجاري‬
La société doit impérativement s’immatriculé au registre de
commerce du tribunal de son siège social25.

Il convient de signaler que l’inobservation des conditions de

forme (la publicité ou l’immatriculation) est sanctionnée par la
nullité relative.

Par conséquent :

23
Bulletin officiel des annonces légales
24
Maurice COZIAN, op-cit, p 90
25
Art 548 du code de commerce
 - La société nulle existe en ce que ses engagements
demeure toujours valides aussi longtemps que la nullité
demandée n’a pas été prononcée par voie de justice.

- aussi La nullité n’est pas d’ordre public ou les juges n’ont

pas à la soulever d’office, autrement dit, elle doit être prononcée
par voie judiciaire sur demande de tout intéressé.

- La nullité n’est pas opposable aux tiers car la société ne

peut pas se prévaloir d’une telle nullité pour se débarrasser de
ses engagements envers les tiers, du coup ce sont des
engagements qui restent en vigueur.

- L’action en nullité doit être intentée contre la société elle-

même puisque malgré sa nullité, elle existe, donc elle jouit
toujours de la personnalité morale jusqu’au jugement
d’annulation.

- Le vice de forme n’affecte pas le contrat de société qui

demeure valable entre les associés jusqu’au jugement
d'annulation.

En parle de alors de société de fait par opposition à une

société de droit26.

La société de fait est caractérisée par la réunion de trois

éléments qui sont essentiellement :

1- Les conditions de fond communes et spécifiques de

validité.

2- Un commencement de fait de la vie sociale : la société a

réellement fonctionné et engagée envers les tiers.

3- l’inobservation d’une condition de forme (l’omission d’une

mention obligatoire, de la publicité ou de l’immatriculation)
faisant foi d’un vice de forme.

26
Société régulière tant aux conditions générales, spécifique de fonds que de forme
 conditions
requises

conditions de fond condition de forme

generales specifiques enregistrement

 intention de
s'associer

conditions partage des

apports propres au benefices et
contrat de supporter les
societe pertes

pluralite des
associes