COURS DE DROIT DES SOCIETES

Cours de licence science de gestion 2008-2009

Bernard FERRA D! "ro#esseur agr$g$ So%%aire

Conte&te dans le'uel $(olue le Droit des Soci$t$s...........................................................4 Chapitre I : La cration des socits.....................................................................................6 S1. la constitution d'une socit.....................................................................................6 1. Les rgles de constitution communes toutes les socits.....................6 A. n ou plusieurs associs...............................................................6 !. Les conditions de "ond..................................................................# C. Les conditions de "orme...............................................................# $. les sanctions lies au non%respect des rgles gnrales de constitution....& A. Ino'ser(ation des conditions de "ond..........................................& !. Ino'ser(ation des conditions de "orme........................................& S$. L'ac)uisition de la personne morale.........................................................................& 1. Caractristi)ues de la personnalit morale................................................& A. *istinction entre patrimoine social et patrimoine des associs...& !. La capacit +uridi)ue et l'o'+et social........................................1, C. La dnomination sociale............................................................1, *. Le sige social...........................................................................1, $. -orte et limites de la personnalit morale...........................................1, A. *ure de la personnalit morale des socits............................1, !. Limite de la personnalit morale...............................................11 S.. Le "onctionnement commun l'ensem'le des socits commerciales...................11 1 Les rgles relati(es la socit.........................11 A. Les comptes de la socit................................................................11 !. Les actes de la socit.....................................................................1$ $ Les rgles relati(es au/ associs.......................1$ A. Les associs dli'rants............................................................1$ !. Les associs dirigeants..............................................................1. . La "in du contrat initial......................................1. A. La dissolution de la socit.......................................................14 !. 0rans"ormation1 "usion et scission............................................12 S4. Les lieu/ de cration des -34 -3I.......................................................................16 1. Les incu'ateurs......................................................................................16 A. *"inition.....................................................1# !. Les structures +uridi)ues..............................1# $. Les ppinires d'entreprises...................................................................15 A. La "orme +uridi)ue et la gestion des ppinires..........1# !. Les di""rents t6pes de ppinires...............................15 .. Les cou(euses d7entreprises..................................................................1&

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C)a*itre II + ,es ra**orts entre l-o./et social et le statut.............................................$, S1. Les critres de dtermination du statut +uridi)ue de la socit...............................$$ 1. Acti(it indpendante ou acti(it collecti(e...........................................$$ A. La li'ert du commer9ant indpendant.....................................$$ !. L'e""icacit des socits commerciales......................................$. $. Les socits ci(iles..................................................................................$4 A. La "acilit des crations des socits ci(iles.............................$4 !. :uel)ues e/emples de statuts de socits ci(iles......................$2 ....................................................................................................... .. Les associations pr "igurati(es..............................................................$6 A. Les di""rents atouts...................................................................$6 !. Les limites de leurs actions.........................................................$6 S$. Les di""rents t6pes de socits commerciales.......................................................$# 1. Les socits de personnes.......................................................................$5 A. La socit en nom collecti"........................................................$5 !. La socit en commandite simple.............................................$& $. Les socits h6'rides : 4 ;L et SA;L..................................................., A. La SA;L...................................................................................., ....................................................................................................... !. L' 4 ;L...................................................................................... .. Les socits par actions <SA1 Soc en commandite par action1 SAS1 SAS =..........................................................................................................4 A. La SA...........................................................................................4 !. La socit en commandite par actions.........................................& C. La socit par actions simpli"ies...............................................41 *. La socit par actions simpli"ies unipersonnelle......................41 4 Actions et actionnaires dans les socits par actions 4. La socit europenne A. Le conte/te..............................................................................44 !. La rglementation...................................................................44 ......................................................................................................................... C)a*itre III + ,es di##icult$s des soci$t$s........................................................................4# S1. Comment pour contourner les o'stacles rencontrs lors de la cration de l'entreprise...........................................................................................................................4# 1. les aides lies la cration de l'entreprise A. Les e/onrations d'imp>ts sur les 'n"ices...............................45 !. Les reports et dductions............................................................45 $. Les A(antages ?implantations?...............................................................4& A. Les @ones....................................................................................4& !. Les aides.....................................................................................4& C. La nature des imp>ts recou(rs..................................................4& .. Les t6pes de soutien dans le champ de la protection sociale et des cotisations....................................................................................................4& A. Le cong pour cration d7entreprise...........................................4& !. Le contrat d7accompagnement de la cration d7entreprise C. Les rductions de cotisations sociales * L7e/onration pour l7em'auche du premier salari S$. Les di""icults au cours de la (ie de l'entreprise.....................................................2$

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1. La pr(ention des di""icults des entreprises : les alertes.......................2$ A. L'in"ormation1accord amia'le1 alertes........................................2. !. La procdure de conciliation......................................................24 C La nou(elle procdure de sau(egarde $. Le redressement et la li)uidation +udiciaire des entreprises....................26 A. Le redressement +udiciaire..........................................................26 !. La li)uidation +udiciaire..............................................................2& C. Le dnouement de la procdure..................................................6, .. Les acteurs au cours des priodes lies au/ di""icults de l'entreprise....6, A. Les cranciers.............................................................................6, !. Les salaris.................................................................................6, C. Le d'iteur indi(iduel et ses proches ou le d'iteur socitaire. .6, *. Les administrateurs +udiciaires1 mandataires +udiciaires............61 a. Les administrateurs +udiciaires........................................61 '. Les mandataires +udiciaires la li)uidation....................61 c. Les e/perts en diagnostics d'entreprise................................ C)a*itre I0 + ,a restructuration des soci$t$s................................................................6$ S1 Les procds de restructuration...............................................................................6$ 1. la "usion et la scission.............................................................................6. A. La "usion.....................................................................................6. !. La scission..................................................................................6. $. Les autres procds de restructuration....................................................64 A. L'apport partiel d'acti".................................................................64 !. Les prises de participations.........................................................62 S$. Les groupes de socits........................................................................................6& 1. Les d"initions du groupe de socits.....................................................6& A. Les d"initions lgales................................................................6& !. Les d"initions +urisprudentielles................................................6& C. Les d"initions doctrinales..........................................................6& $. La rglementation...................................................................................#, A. Les o'ligations compta'les........................................................#, !. Les o'ligations sociales..............................................................#1 S.. Les groupements d'intrAt conomi)ue.....................................#$ 1. Le groupement d'intrAt conomi)ue......................................................#$ A. Les principales rgles de "onctionnement..................................#$ !. Le rgime "iscal et social du BI4...............................................#$ $. Le Broupement europen d'intrAt conomi)ue.....................................#$ A. Caractristi)ues communes au BI4 et au B4I4.........................#$ !. -articularits propres au B4I4...................................................#. S4. Le contr>le des concentrations...............................................................................#4 1. les t6pes de contr>le nationau/ et communautaires................................#4 $. la rglementation des concentrations......................................................#2 Conclusion gnrale............................................................................................................#6

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CO TE1TE DA S ,E2UE, E0O,UE ,E DROIT DES SOCIETES

En France! la cr$ation d3entre*rise et nota%%ent des "4E #ait de*uis 'uel'ues ann$es l3o./et d3une *articuli5re attention6 En 2007 dans un ra**ort au "re%ier 4inistre sur la si%*li#ication de la cr$ation d3entre*rises! 44 Boc8el! Rou(illois et Degroote! coauteurs de ce ra**ort! #aisaient o.ser(er 'ue *lus de 7900 aides : la cr$ation *ou(aient ;tre recens$es6 Or : la %;%e $*o'ue les statisti'ues %ontraient un tau& i%*ortant de dis*aritions des tr5s *etites entre*rises dans les ann$es sui(ant leur cr$ation6 Ce constat a $t$ con#ir%$ dans le ra**ort de 44 <urel et Ca.ana en 2002 ou encore de l3$tude de 4%e =6 Soc'uet > Clerc ,a#ont au Conseil $cono%i'ue et social67 ,e 78 d$ce%.re 2002 le Secr$taire d3Etat c)arg$ des "4E a *r$sent$ au conseil des %inistres un *ro/et de loi *our l3initiati(e $cono%i'ue de(enu loi Dutreil ? , 2009@27 du 7A8A2009 B+ ce te&te a eu *our a%.ition de donner une l$gislation tr5s #a(ora.le : la cr$ation d3entre*rise nota%%ent en si%*li#iant consid$ra.le%ent les #or%alit$s de cr$ation! de trans%ission et de re*rise de l3entre*rise6 "our aider les "4E les *lus dCna%i'ues *lusieurs %esures #iscales et sociales et un #onds .a*tis$ DaEelle destin$ : *ro%ou(oir le ca*ital-ris'ue et le ca*ital d$(elo**e%ent ont $t$ %is en *lace en 200F6 DaEelle est institu$ au *ro#it des entre*rises de %oins de 2G0 salari$s dont la %asse salariale *rogresse de 7GH l3an *endant 2 ans6 ,es entre*rises DaEelles ?I000 de(raient ;tre concern$esB .$n$#icient d3un gel de l3i%*Jt sur les soci$t$! d3un re*ort de c)arges sociales et d3un acco%*agne%ent *ersonnalis$ au*r5s de l3Ad%inistration62 ,a cr$ation d3entre*rises s3inscrit dans un conte&te de %odernisation g$n$rale des soci$t$s6? en 200@ ont $t$ enregistr$es au RC 799 77@ soci$t$s co%%erciales et 8I G0F soci$t$s ci(ilesB9 Au-del: des en/eu& li$s : la restructuration des entre*rises la (olont$ de soutenir! en France! la cr$ation d3entre*rise est %aintenant ac'uise6 2uel'ues re*5res dans l3$(olution du droit des soci$t$s *ourront a**orter un certain $clairage6 C3est l3un des o./ecti#s de ce cours "ersonne *)Csi'ue co%%erKante et soci$t$

Si les socits se sont d(eloppes c>t des personnes ph6si)ues commer9antes c7est notamment du au/ insu""isances de l7entreprise indi(iduelle au plan conomi)ue1 social et "iscal. L7entreprise indi(iduelle )ui reprsente le plus grand nom're d7entreprises en Crance <112. million= est par h6pothse limite tant par les comptences techni)ues )ue par les possi'ilits "inancires de la personne ph6si)ue.
1 $

Cration et prennisation de l7entreprise de petite taille D $,,1 4tude de 3me La"ont C4S ed : EF A"in d7aider ces ga@elles passer un cap di""icile1 le gou(ernement a annonc en $,,6 la cration d7un G statut d7entreprise de croissance H )ui leur permettra de 'n"icier pendant au moins deu/ ans d7un soutien particulier (isant neutraliser les surcoIts lis cette croissance. . statisti)ues in"ogre""es

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*e surcroJt1 "aute de personnalit +uridi)ue au moins +us)u7 l7apparition des socits unipersonnelles1 elle ne pou(ait a(oir de patrimoine distinct. Il rsultait de cette situation une responsa'ilit illimite de l7entrepreneur sur ses 'iens prsents et "uturs <art $$54 et $$52 du Cci( =. L7ala ma+eur de l7entreprise indi(iduelle tait li la (ie mAme de l7entrepreneur. -ar ailleurs1 sur le plan "inancier1 les pro"its )ue l7entrepreneur peut retirer de son acti(it sont assimils des 'n"ices imposa'les <!IC= soumis au/ tau/ progressi"s de l7imp>t sur le re(enu1 tau/ plus le(s )ue l7imp>t sur les socits. 4n"in l7entrepreneur indi(iduel est aussi d"a(oris sur le plan social : son rgime gnral de scurit sociale n7est pas identi)ue celui de salari : titre d7e/emple on peut rappeler )ue l7assurance maladie de l7entrepreneur supporte un ticKet modrateur 'eaucoup plus important. La loi du $4 +uillet 1&66 puis celle du 4 +an(ier 1&#5 <art 15.$ nou(eau du C.Ci(= ont adapt le droit au/ 'esoins de notre po)ue et plus gnralement au/ directi(es de l7 nion europenne : grLce l7e/istence de personnalits +uridi)ues distinctes et donc de patrimoines distincts1 on sait clairement )ui appartient tel ou tel lment du patrimoineM la lgislation de ce "ait a "acilit la cration d7entreprises. Origines et $ta*es de l3$(olution du droit des soci$t$s

,a soci$t$ est un contrat 'ui o.$it : des r5gles co%*le&es a(ec cr$ation d3une *ersonne nou(elle dont le su**ort /uridi'ue est la *ersonnalit$ %orale6 Il 6 a d+ 4,,, ans le code .a.Clonien d3<a%%oura.i distinguait le contrat de socit du contrat de prAt M le droit romain lui connaissait la G socitas H M l7Ancien ;gime en Crance cra la plupart des grandes "ormes de socits et utilisait le concept de personnalit morale. *ans notre droit actuel la socit est d7a'ord un contrat par son origine et une institution par son d(eloppement. *eu/ te/tes en tmoignent : % la loi du 11 E ILL40 1&52 autorise pour la premire "ois la constitution d7une socit compose d7une seule personne : l7entreprise unipersonnelle responsa'ilit limite <4 ;L=. % l7article 15.$ du Cci( prcise )ue la G socit est institue par un contrat H mais aussi )u7il s7agit G d7une entreprise commune H -armi les socits il 6 a lieu de distinguer les socits ci(iles et les socits commerciales : ne socit est ci(ile ou commerciale selon son o'+et : % Selon l7article 1 alina $ de la loi du $4 +uillet 1&66 G sont commerciales en raison de leur "orme et )uel )ue soit leur o'+et les socits en nom collecti"1 les socits en commandite simple1 les SA;L et les socits par actions. H % les socits sont ci(iles ds lors )ue leurs acti(its ne sont pas numres par les articles 11, % 1 et 11, % $ du code de Com.. -our l Nessentiel ce sont des personnes morales dont l7acti(it principale est agricole1 e/tracti(e1 intellectuelle1 li'rale ou immo'ilires non commerciales. *epuis )uel)ues annes le lgislateur souhaite uni"ier le droit des socits en imposant par e/emple l7immatriculation des socits ci(iles au ;C4. Fn o'ser(era galement )ue

Oaissance et mort des socits commerciales. 3. Bermain 3langes ;o'lot 1&54

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des pro"essions li'rales comme celle d7a(ocat peu(ent s7e/ercer sous la "orme de SA ou de SA;L 2. LL

C<A"ITRE I

,A CREATIO DES SOCIETES

Selon les termes de l7art.15.$ C Ci( G La soci$t$ est institu$e *ar deu& ou *lusieurs *ersonnes 'ui con(iennent *ar un contrat d3a##ecter : une entre*rise co%%une des .iens ou leur industrie en (ue de *artager le .$n$#ice ou de *ro#iter de l3$cono%ie 'ui *ourra en r$sulter M elle *eut ;tre institu$e *ar l3acte de (olont$ d3une seule *ersonne ,es associ$s s3engagent : contri.uer au& *ertes6 H loi du 77 /uillet 798G Cette loi encadre celle du $4 +uillet 1&66 et le dcret du $. mars 1&6# )ui dcri(ent l7essentiel des rgles applica'les au/ socits commerciales elles mAmes prolonges par l7ordonnance du $. septem're 1&6# sur les Broupement d7intrAt conomi)ue et la loi du 1. +uin 1&5& sur les B4I4. 4n"in la loi du . +an(ier 1&&4 a institue la SAS1 socit par action simpli"ie. Au mois de +an(ier $,,2 on dnom'rait au sens large 414 millions d7entreprises de statuts di(ers1 socits commerciales1 socits ci(iles1 associations1 mutuelles1 cooprati(es. Fn dcompte comme entreprises commerciales en(iron 9 %illions d3entreprises dont 112. 3 d7entreprises indi(iduelles1 111 million de SA;L1 5, ,,, 4 ;L1 12, ,,, SA et 1., ,,, d7une autre "orme.6 La cration d7entreprise est au+ourd7hui plus d6nami)ue )u7 la "in des annes 5, : ce sont 927 G00 entre*rises 'ui ont $t$ cr$$es en 200@@ <. *ans les 1, prochaines annes 6,, ,,, entreprises (ont changer de mains la suite de la cessation d7acti(it de leurs dirigeants actuels. 4n cons)uence il "aut la "ois "aciliter la transmission du patrimoine conomi)ue concern et "a(oriser la cration d7entreprises nou(elles pour "aire "ace ce mou(ement. -our aider la ralisation de ce dernier o'+ecti"1 rappelons les rgles lmentaires de constitution et de "onctionnement d7une socit et les lieu/ pri(ilgis de sa cration. S7 ,ES RED,ES DE CO STITUTIO D U E SOCIETE 1. Les rgles de constitution communes toutes les socits
2 6

La modernisation du droit des socits ;apport 3arini 1&&6 D *ocumentation "ran9aise les chi""res cle"s des -34 4tudes et statisti)ues 4d $,,6 3inistre de l74conomie des Cinances et de l7Industrie # L7anne $,,# prolonge donc une priode trs "a(ora'le pour la cration d7entreprise a(ec une hausse de 1$12 P au regard de l7anne prcdente. La cration d7entreprise a 'n"ici des nou(elles mesures mises en place dans le cadre de la loi pour l7initiati(e conomi)ue <$,,.= dont le 'ut est de "a(oriser la cration1 le d(eloppement et la transmission d7entreprise. -ar ailleurs1 la "orte croissance o'ser(e depuis $,,. rsulte galement d7une augmentation importante de demandeurs d7emploi crateurs. Selon les chi""res de la *ares <*irection de l7animation de la recherche1 des tudes et des statisti)ues=1 le nom're de crateurs 'n"iciaires de l7Accre s7est accru de $$& P entre $,,$ et $,,#. 0oute"ois1 l7engouement pour la cration d7entreprise sur cette priode concerne l7ensem'le des catgories de la population acti(e <salaris1 demandeurs d7emploi1 inacti"sQ= )ui ont toutes particip la croissance o'ser(e depuis $,,.1 'ien )ue dans des proportions di""rentes.

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AB Un ou *lusieurs associ$s
0oute personne ph6si)ue ou morale peut de(enir associ pour crer une socit condition d7a(oir une pleine capacit +uridi)ue. A noter )ue le mineur ou les incapa'les ma+eurs ne peu(ent pas a(oir la )ualit de commer9ant

BB ,es conditions de #ond

Les conditions de (alidit des contrats se rsument traditionnellement dans la )ualit du consentement )ui doit Atre e/empt de dol51 de (iolence ou d7erreur sur la personne ou sur la chose1 l7o'+et et la cause licites et la capacit de contracter. Au del1 les conditions concernent les apports1 la participation au/ 'n"ices et au/ pertes et l7a""ectio socitatis. ,es a**orts L7apport1 part ou action1 donne droit une "raction des droits sociau/ proportionnelle au montant de cet apport : l7ensem'le des apports constitue le capital social. Ce capital est compos de di""rentes "a9ons : % des apports en numraire % des apports en nature1 meu'les ou immeu'les : ce sont alors des 'iens dits corporels M ou cela peut Atre un 'ien incorporel comme un "onds de commerce % des apports en industrie : ce sont des comptences )uanti"ies dans le capital social des socits de personnes mais e/clues en principe dans les socits de capitau/. A noter )ue depuis la loi O;4 <nou(elle rgulation conomi)ue= du 12 mai $,,1 l7art L $$. # du code de com. autorise la SA;L des apports en industrieM toute"ois ceu/ ci ne concourent +amais la "ormation du capital social mais donnent lieu l7attri'ution de parts ou(rant droit au partage des 'n"ices et de l7acti" net <art 154. $ du Cci(=. ,a *artici*ation au& .$n$#ices et au& *ertes *7aprs l7art.15.$ et 1544 du Cci( la socit recherche par principe des 'n"ices ce )ui la distingue en particulier de l7association. Le 'n"ice est )uali"i par la Cour de cassation comme G un gain pcuniaire ou un gain matriel )ui a+oute la "ortune des associs. H3ais cette d"inition est largement conteste notamment depuis la cration des BI4 < ord. *u $# sept. 1&6#= structure )ui 'ien )ue commerciale ne recherche pas de 'n"ice M plus encore depuis la loi du 4 +an(ier 1&#51 l7article 15.$ du code ci(il assimile au partage de 'n"ice le "ait de pro"iter de l7conomie )ui pourrait rsulter de l7acti(it de la socit. Si la participation au/ 'n"ices peut Atre ingale1 la clause lonine )ui consiste pri(er l7associ de tout 'n"ice est illgale. ,3a##ectio soci$tatis I l suppose )ue les associs colla'orent de "a9on e""ecti(e l7e/ploitation dans un intrAt commun et sur un pied d7galit.Il ncessite de participer la gestion au contr>le et la participation l7administration de la socit

3anRu(re "rauduleuse a6ant pour o'+et de tromper l7une des parties d7un acte +uridi)ue en (ue d7o'tenir son consentement

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*e ce "ait1 dans les socits de personnes1 l7a""ectio socitatis impli)ue une entente totale entre les associs M dans les socits de capitau/1 en re(anche1 cette e/igence est trs a""ai'lie du "ait )ue le nom're d7associs est sou(ent trs le(.&

BB ,es conditions de #or%e

La loi &4%1$6 du 11 "(rier 1&&4 portait d+ notamment sur la simpli"ication des "ormalits administrati(es imposes au/ entreprises. Cette tendance a "ranchi une nou(elle tape a(ec la loi *utreil : en e""et l7immatriculation mais aussi la modi"ication et la cessation de l7acti(it d7une entreprise peu(ent dsormais Atre transmises par (oie lectroni)ue. % rdaction d7un acte *eu/ cas : il s7agit d7un acte authenti)ue ou d7un acte sous seing pri( )ui peut Atre dpos che@ un notaire. *ans la plupart des cas un acte authenti)ue doit Atre "ait compte tenu1 le plus sou(ent1 des apports d7immeu'les. % pu'licit de l7acte et contr>le de la lgalit

-our a(oir la personnalit morale la socit doit Atre immatricule au registre du commerce et des socits <Art 2 L $4 +uillet 1&66=. -our raliser cet o'+ecti" elle doit procder des "ormalits de dp>t et de pu'licit a"in )ue les tiers puissent Atre in"orms. La procdure d7immatriculation simpli"ie par la loi *utreil s7opre concrtement en plusieurs tapes : ,e centre de #or%alit$ des entre*rises 70 <CC4= re9oit un dossier en . e/emplaires pour l7immatriculation de la socit )ui comprend les lments sui(ants : % $ e/emplaires des statuts dont un est re(Atu d7une mention d7enregistrement auprs du "isc % $ copies certi"ies con"ormes des actes de nomination des organes de direction % les pices +usti"iant l7tat ci(il des dirigeants et leur casier +udiciaire % l7attestation du +ournal d7annonce lgale )ui a pu'li les principales caractristi)ues de la socit en cours de constitution % le certi"icat de dp>t des "onds constituant le capital social auprs d7une 'an)ue % un +usti"icati" du lieu du sige social. Le CC4 doit e/aminer le dossier dans les $4 heures du dp>t. Cette dmarche entraJne la dclaration de la socit au gre""e du tri'unal de commerce. *epuis la loi du 1er aoIt $,,. les "ormalits accomplir lors d'une cration d'entreprise sont galement "acilites par la loi1 )ui complte les dispositions du code du commerce relati(es au registre du commerce et des socits et l'immatriculation par l'insertion d'un article L. 1$.%&%1 du code de commerce. Celui%ci institue la dli(rance gratuite d'un rcpiss de cration d'entreprise <;C4= par le gre""ier du tri'unal ou le centre de "ormalits des entreprises1 toute personne assu+ettie l'immatriculation du registre1 ds )ue celle%ci a dpos un dossier de demande d'immatriculation complet. Ce rcpiss permet d'accomplir1 sous la responsa'ilit personnelle de la personne ph6si)ue a6ant la )ualit de commer9ant ou )ui agit au nom de la socit en "ormation1 les dmarches
& 1,

ArrAt Addis c8 Sa(io du ., mai $,,, CC ch.com *cret du 1& +uillet 1&&6 sur les CC4 modi"i par le dcret $,,$%.#2 du 1& mars $,,$

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ncessaires auprs des organismes pu'lics et des organismes pri(s chargs d'une mission de ser(ice pu'lic % ser(ice des imp>ts1 de l7 ;SSAC des ASS4*IC1 de l7inspection du 0ra(ail1 l7IOS44 % <L. n 2003-721, 1er aot 2003, art. 2, insrant C. com., art. L. 123-91=. % immatriculation au registre du commerce et des socits

Le gre""ier du tri'unal de commerce (ri"ie la rgularit de la procdure : dp>t des statuts en $ e/emplaires1 actes de nomination des organes de gestion et de contr>le non dsigns dans les statuts Le gre""ier du tri'unal dans le)uel se trou(e le sige social de la socit procde alors son immatriculation au ;C M il adresse au dclarant un e/trait du S 'is1 preu(e de l7immatriculation. *e surcroJt1 il noti"ie la socit son numro SI;4O <rpertoire national des entreprise= et SI;40 pour les ta'lissements % enregistrement

n paiement des droits d7apport doit Atre e/cut dans un dlai de . mois auprs de l7administration "iscale

2. Les sanctions lies au non respect des rgles constitution

gnrales de

AB Ino.ser(ation des conditions de #ond

Les (ices du consentement peu(ent Atre soule(s pour les socits de personnes. 4n re(anche1 l7incapacit doit atteindre tous les mem'res "ondateurs des SA et SA;L pour Atre retenue L7o'+et ou la cause illicite ou immorale peut entraJner la nullit de la socit. 0oute"ois ces actions doi(ent Atre intentes dans les . ans de leur o'ser(ation M par ailleurs elles peu(ent Atre teintes en cas de rgularisation demande par le ministre pu'lic ou toute personne intresse. A"in de protger les tiers ces nullits ne sont pas rtroacti(es. Fn "ait (aloir dans ce cas la thorie de la soci$t$ de #ait77 ?art6 78@9 Cci(B 6 Cette soci$t$ ne r$sulte *as de la (olont$ e&*ri%$e *ar les associ$s %ais de leur seul co%*orte%ent6 La socit de "ait est une socit )ui a t (oulue mais )ui est entache d7un (ice de constitution. Ces socits n7ont pas la personnalit morale M en re(anche1 tous les associs sont tenus ind"iniment et solidairement responsa'les ds sa cration.

a6 Ino.ser(ation des conditions de #or%e

La (ri"ication de la rgularit par le gre""ier peut r(ler un (ice de "orme et entraJne une action en rgularisation )ui peut Atre ordonne sous astreinte.
11

CC ch. Com $6 no( 1&&6 ;e( *roit des socits 1&&# OT $2

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&

0oute"ois l7a'sence de dclaration au gre""e n7entraJne pas la nullit du contrat mais son 'locage a(ant l7ac)uisition de la personnalit morale. Si les associs con(iennent )ue la socit ne sera pas immatricule1 une soci$t$ en *artici*ation ? art 78@7 CCi( B aura $t$ cr$$e6 L7e/istence de cette "orme +uridi)ue peut Atre prou(e par tous les mo6ens ainsi )ue la ralit des apports1 une (olont de contri'uer au/ 'n"ices ou au/ pertes et l7a""ectio socitatis. C7est le cas de concu'ins a6ant e/erc un commerce ensem'le. La responsa'ilit ci(ile dans le cas des ino'ser(ations de "orme est prescrite par 1, ans. Si la socit en participation n7est pas soumise la pu'licit elle ne peut a(oir de personnalit morale contrairement l7ensem'le de toutes les socits S2 ,3 AC2UISITIO DE ,A "ERSO A,ITE 4ORA,E

Le contrat de socit cre une personne +uridi)ue nou(elle )ui a un o'+et licite et doit Atre constitu dans l7intrAt commun des associs.. 1. Caractristiques de la personnalit morale -ar l7ac)uisition de la personnalit morale la socit de(ient comme une personne ph6si)ue caractrise par un nom1 un domicile1 un patrimoine1 une nationalit1 un o'+et social ... Ces lments sont protgs1 notamment l7appellation sociale1 )ui peut Atre soumise une procdure de concurrence dlo6ale. AB Distinction entre le *atri%oine social et celui des associ$s 0rois rgles guident cette distinction : % La transmission des droits sociau& <parts sociales ou actions= se "ait a(ec des "ormalits minimales alors )ue la transmission des .iens sociau& 1 lments du patrimoine social1 s7e""ectue aprs de nom'reuses "ormalits. % 4n e""et le patrimoine social est le seul gage des cranciers sociau/. 4n re(anche les cranciers personnels n7ont pas d7action sur le patrimoine social. % 4n"in aucune compensation n7est possi'le entre une crance de la socit contre un tiers et une crance de ce tiers contre un associ BB ,a ca*acit$ /uridi'ue et l3o./et social 0oute socit a la capacit entire d7ac)urir1 de contracter et d7ester en +ustice dans le cadre de son o'+et social. -endant longtemps la socit n7a t responsa'le )u7au plan ci(il. *epuis la loi du $4 +uillet 1&66 <art 4.# de la loi = la socit peut Atre rendue responsa'le pnalement au tra(ers de ses dirigeants. La responsa'ilit pnale des personnes morales a t s6stmatise dans le nou(eau code pnal applica'le depuis le 1 er mars 1&&4. -ar e/emple le code de commerce dans son article $41%. soumet un emprisonnement de 2ans et une amende de .#2 ,,, U toute personne )ui a donn un apport en nature une (aluation suprieure sa (aleur relle. La socit est rgulirement engage ds )ue la nomination des reprsentants a t rgulirement pu'lie. Les reprsentants engagent la socit par tous les actes entrant dans l7o'+et social et mAme1 depuis 1&6&1 pour les SA et SA;L pour les actes ne rele(ant pas de l7o'+et social.

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1,

CB ,a d$no%ination sociale Si la raison sociale D nom de certains associs% est rarement utilise1 la dnomination sociale est plus largement emplo6e : elle dcrit un nom de "antaisie. Le nom de la socit est +uridi)uement protg. DB ,e si5ge social *epuis la loi du 1 aoIt $,,. dite loi sur l7initiati(e conomi)ue1 la domiciliation de l7entreprise et l7e/ercice de son acti(it peut Atre le domicile pri( du crateur de l7entreprise.< art L 1$. D 1, du C. com. = mais aussi un local occup en commun par plusieurs entreprises.<art. L 1$.%11 C. com. =. A noter )ue l7article 6 de cette loi pr(oit une insaisissa'ilit de la rsidence principale de l7entrepreneur indi(iduel sous certaines conditions. Ainsi les articles ,6G2F-7 et sui(ants du Code de Co%%erce disposent dsormais )ue l7entrepreneur peut "aire une d$claration d3insaisissa.ilit$ de son )a.itation *rinci*ale. Cette dclaration doit Atre "aite de(ant un Ootaire )ui procdera sa pu'lication au !ureau des V6poth)ues charg de la pu'licit "oncire. Cette pu'lication )ui (ise in"ormer les tiers est primordiale car c7est compter de sa date )ue l7immeu'le pourra chapper au/ poursuites. A contrario1 un crancier antrieur pourra tou+ours engager une procdure de saisie immo'ilire sur la rsidence principale de son d'iteur en cas d7impa6. Le sige social1 domicile de la socit1 permet de dterminer en principe le tri'unal comptent en cas de litige mais aussi la nationalit de l7entreprise. A remar)uer )ue le tiers peut assigner la socit auprs du tri'unal du lieu d7une succursale <thorie +urisprudentielle dite des G gares principales H=.

2. Porte et limites de la personnalit morale12 AB Dur$e de la *ersonnalit$ %orale des soci$t$s art6 7898 C Ci( -ar principe la dure de la personnalit morale est 'orne par l7immatriculation au ;CS au dpart et par la dissolution. 4lle est limite && ans. Au cours de la priode de "ondation la personnalit morale n7e/iste pas : c7est pour)uoi les personnes )ui agissent au nom de la socit durant cette priode sont tenues solidairement et ind"iniment des actes ainsi accomplis M cependant si des actes accomplis a(ant la "ormation de la socit sont repris par celle ci1 ils sont considrs comme a6ant t accomplis par la socit elle mAme. Au terme de la (ie de l7entreprise1 la li)uidation n7entraJne pas s6stmati)uement la radiation au ;CS )ui peut n7inter(enir )ue trois ans plus tard. BB ,i%ites de la *ersonnalit$ %orale -our les socits de personnes1 la responsa'ilit ind"inie des associs <commandits= attnue les e""ets de la personnalit morale.
1$

CC.com ., no( && !ull Eol6 $,,, OT 6. La socit en "ormation ne peut pas agir en +ustice

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-our les socits de capitau/ la tendance lourde est de rechercher la responsa'ilit personnelle des dirigeants. Celle%ci s7a+oute au/ responsa'ilits ci(ile et pnale des personnes morales : pour cette dernire elle est gnralise depuis l7adoption du nou(eau code pnal. S9 ,E FO CTIO E4E T CO44U SOCIETES CO44ERCIA,ES 1. Les rgles relatives la socit Ce sont les rgles +uridi)ues et compta'les de la socit CB les co%*tes de la soci$t$ ,3$ta.lisse%ent des co%*tes 0oute socit comme tout commer9ant doit produire un certain nom're de documents di(ers organismes pu'lics1 au moins tous les ans : % un in(entaire des lments acti"s et passi"s du patrimoine % les comptes annuels 'ilan1 compte de rsultats % la situation patrimoniale Les socits cotes et les socits holdings ont des o'ligations particulires : % dresser un in(entaire des (aleurs mo'ilires % la pu'lication de leur 'ilan % la pu'lication du compte de rsultats consolids La cl>ture de cha)ue e/ercice est pr(ue par les statuts et peut Atre modi"ie par une assem'le gnrale e/traordinaire a(ant mAme la cl>ture de l7e/ercice en cours. Les documents doi(ent Atre sinc5res et *rudents <pro(isions ncessaires=. Ils doi(ent Atre prsents par les dirigeants <rapport de gestion= par le commissaire au/ comptes <certi"ication des comptes sincres et rguliers= ,3a##ectation des r$sultats79 C7est l7assem'le gnrale ordinaire < ABF = )ui dcide aprs appro'ation des comptes de l7e/ercice coul l7a""ectation des rsultats : il s7agit soit de la distri'ution totale des rsultats soit de la distri'ution partielle )ui dans ce cas est com'ine a(ec une partie mise en rser(es sous "orme d7auto"inancement. 0oute"ois 2P des 'n"ices doi(ent Atre mis en rser(es +us)u7 ce )ue la rser(e atteigne 1,P du S social. L7ABF peut aussi laisser temporairement les 'n"ices en instance d7a""ectation M La distri'ution de di(idendes peut s7e""ectuer soit au titre de prl(ement sur les rser(es soit de prl(ement sur les 'n"ices. 4n principe les 'n"ices sont distri'us en espces. La mise en distri'ution <dcision de distri'uer les 'n"ices= est prise par l ABF M en re(anche la mise en paiement est dcide par le CA dans les & mois )ui sui(ent ,a *u.licit$ des co%*tes Comme pour les socits de personnes pour les socits de capitau/1 les comptes et les propositions d7a""ectation du rsultat doi(ent Atre pu'lis au gre""e dans le mois )ui suit
1.

A ,3 E SE4B,E DES

La notion de di(idende :aspects +uridi)ues et "iscau/ A.de !iss6 0hse 0oulouse

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l7ABF et au !F*ACC <!ulletin F""iciel des Annonces Ci(iles et commerciales= art L $.$%$. du code de commerce. Les socits cotes en 'ourse sont soumises des o'ligations de pu'licit complmentaires BB ,es actes de la soci$t$ -u'licit des actes de la socit

Les principau/ actes de la socit1 modi"ication des statuts ou des organes sociau/ doi(ent "aire l7o'+et d7une pu'licit par dp>t au gre""e du tri'unal1 par insertion au !ALF et au !F*ACC Oullit des actes de la socit *epuis la directi(e de l7 nion europenne en date du & mars 1&65 ni la socit ni les associs ne peu(ent se pr(aloir d7une nullit l7gard des tiers de 'onne "oi sau" pour la nullit pour (ice de consentement ou pour incapacit. Les actes modi"iant les statuts comme les dcisions ordinaires des organes sociau/ peu(ent Atre rgulariss. S7ils sont entachs de nullit1 la nullit doit Atre reconnue par les tri'unau/ et peut entraJner la dissolution +udiciaire sans rtroacti(it.14 2. Les rgles relatives aux associs La participation des associs dli'rants au/ dcisions collecti(es est la rgle. AB les associ$s d$li.$rants :uel)ues o'ligations communes au/ di""rentes socits doi(ent Atre respectes : tout associ a le droit de participer au/ dcisions collecti(es <a""ectio socitatis= les copropritaires d7une part sociale indi(ise12 sont reprsents par un mandataire uni)ue choisi par les indi(isaires ou en dehors d7eu/ < art 1544 du Cci( = 4n cas d7usu"ruit le droit de (ote re(ient au nu propritaire sau" pour les dcisions d7a""ectation des 'n"ices 0oute"ois dans ces deu/ derniers cas les statuts de la socit peu(ent droger ces o'ligations. B B ,es associ$s dirigeants Ce sont les postes de dirigeants inhrents la structure mAme de la socit : grant des socits de personnes ou des SA;L1 mem'res de CA de SAQ L7ac)uisition et la perte des pou(oirs doi(ent "aire l7o'+et d7une pu'licit. L7tendue des pou(oirs est d"inie par la loi du $4 +uillet 1&66 pour les soc.com . 3. La fin du contrat de socit initial

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La rgularisation des actes nuls C. *upe6ron LB*E 1&#. indi(ision : situation +uridi)ue ne de la concurrence de droits de mAme nature e/ercs sur une mAme masse de 'iens par des personnes di""rentes sans )u7il 6 ait di(ision de leurs parts

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1.

,a dissolution de la soci$t$ ? art 78II - @ Cci( B

,es causes de dissolution dans l3ense%.le des soci$t$s7F 4lles peu(ent Atre soit con(entionnelles soit +udiciaires : % l7e/piration du terme contractuel ou plus gnralement la (olont des associs pr(ue par les statuts. % la ralisation ou l7e/tinction de l7o'+et social % la sur(enance d7une cause pr(ue dans les statuts % la runion des parts sociales en une seule main l7e/ception de la SA;L % la dissolution pour +uste moti"s1 par e/emple la msintelligence entre associs % l7annulation du contrat de socit % la li)uidation +udiciaire les r5gles a**li'u$es lors de la dissolution *our l3ense%.le des soci$t$s 4lles sont la cons)uence directe de l7application de la thorie du paralllisme des "ormes : la "orme )ui pr(aut la cration d7un droit est aussi celle )ue l7on constate au moment de sa disparition : % insertion au +ournal d7annonces lgales ou au !ALF pour les socits "aisant un appel pu'lic l7pargne % dp>t au gre""e du tri'unal de commerce % inscription modi"icati(e au ;CS dans un dlai d7un mois % insertion au !F*ACC *epuis la loi *utreil les "ormalits de radiation sont simpli"ies : il su""it dsormais1 pour o'tenir la radiation totale ou partielle en l'a'sence de +ugement1 d-un acte sous seing *ri($ dIment enregistr et non plus ncessairement d'un acte authenti)ue de consentement la radiation donn par le crancier <L. n 2003-721, 1er aot 2003, prcite, art. 3, modifiant C. com., art. L. 143-20, al. 2 =. La loi permet en"in les dclarations relati(es la cration de l'entreprise1 la modi"ication de sa situation ou la cessation de son acti(it par (oie lectroni)ue1 contrairement la lgislation )ui +us)u7alors les a(ait proscrites e/pressment. Les conditions pour raliser de telles dclarations seront "i/es par dcret en Conseil d'4tat < L. n 2003-721, 1er aot 2003, prcite.) les e##ets de la dissolution

*e "a9on gnrale il "aut li)uider l7acti" e/istant 1 rgler les cranciers et partager ce )ui reste entre associs. *e ce "ait la personnalit morale su'siste pendant cette priode % la li'uidation , 2I /uillet FF art 990 et sui(ant

Il 6 a deu/ t6pes de li)uidation : % la li)uidation con(entionnelle < art L$.# code de Com.= La li)uidation des socits est rgie par des dispositions contenues dans les statuts de la socit. n ou plusieurs li)uidateurs sont dsigns par les associs si la dissolution rsulte des termes statutaires ou si elle est dcide par les associs < art.L $.#%15 =
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;"le/ions sur les engagements perptuels et la dure des socits ;. Li'cha'er ;e( des Socits 1&&2

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La (olont des parties < art 11.4 Cci( = est soumise des rgles imprati(es "i/es par la loi : La cl>ture de la li)uidation doit Atre "aite par l7assem'le des associs )ui doit approu(er les comptes du li)uidateur M l7a(is de cl>ture doit Atre pu'li. Le li)uidateur ne doit pas Atre "rapp d7interdiction de grer une socit M sa nomination doit "igurer au !ALF si la socit a "ait un appel pu'lic l7pargne. *e plus il a une responsa'ilit ci(ile l7gard des tiers. 4n"in les droits des cranciers su'sistent pendant la priode de li)uidation. Cependant une prescription de 2 ans aprs la cl>ture de la li)uidation s7e/erce l7gard des associs non li)uidateurs. % la li)uidation lgale sur dcision +udiciaire 4lle est ou(erte sans priode d7o'ser(ation l7gard de toute entreprise en tat de cessation de paiement dont l7acti(it a cess ou dont le redressement est mani"estement impossi'le . 4lle est ta'lie soit sur ordonnance du prsident du tri'unal de commerce soit la demande d7associs <la ma+orit des associs pour la SOC1 181, du capital social pour les socits par action=1 de cranciers sociau/ ou de cranciers o'ligataires ou encore si la cl>ture de la li)uidation n7inter(ient pas dans les . ans compter de la dissolution. Au del des rgles propres toute li)uidation s7a+outent les o'ligations sui(antes : % les pou(oirs des organes de direction prennent "in % les organes de contr>le su'sistent <conseil de sur(eillance1 commissaires au/ comptes= % le li)uidateur est nomm pour . ans <art. L $.#%$1 du code de com= par les associs ou par dcision de +ustice M il a les pou(oirs les plus tendus mais doit Atre autoris pour engager de nou(elles actions par ceu/ )ui l7 ont nommM il doit rendre compte au/ associs < comptes annuels et runion d7une assem'le pour statuer sur le compte d"initi"= % La li)uidation se cl>ture par une assem'le gnrale des actionnaires )ui constate la cl>ture ou par une dcision du tri'unal de commerce si les actionnaires se re"usent cl>turer. Le dp>t des comptes d"initi"s se "ait au gre""e a(ec a(is dans un +ournal d7annonces lgales. La radiation doit Atre demande au ;CS % ,e *artage art6 78II-9 du Cci( Le partage a lieu aprs paiement des dettes et rem'oursement du capital social Il se "ait selon les rgles du droit des successions ou selon des rgles pr(ues dans les statuts M en principe il s7opre dans les mAmes proportions )ue la participation au/ 'n"ices. Le plus sou(ent les 'iens sont (endusM l7acti" est rparti sous "orme d7espces : cha)ue associ reprend un montant gal la (aleur de son apport. Le 'oni de li)uidation est ensuite rparti selon les statuts ou d"aut dans les mAmes proportions )ue la participation au capital social. 9 Trans#or%ation! #usion et scission

La trans"ormation d7une socit consiste dans le changement de sa "orme +uridi)ue dans la continuit de sa personnalit morale. 4n re(anche la "usion et la scission reprsentent une rupture pour une partie ou l7ensem'le des entreprises concernes.

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,3$(olution statutaire des soci$t$s7@

3odi"ier la "orme +uridi)ue d7une socit suppose de respecter les statuts et doit se raliser dans le respect des conditions de (alidit de la "orme sociale en(isage % les conditions gnrales

-our les socits de personnes1 il "aut l7unanimit des associs. -our les socits par actions1 il "aut la dcision d7une AB4 au (u du rapport d7un commissaire au/ comptes attestant )ue les capitau/ propres <acti" net = sont au moins gau/ au capital social. -our la SA;L une ma+orit des W est o'ligatoire. La socit doit le cas chant soumettre sa dcision au/ assem'les d7o'ligataires % les conditions particulires

L7accord de tous les associs est indispensa'le pour la trans"ormation d7une socit par actions ou d7une SA;L en socit de personnes. 4n re(anche la dcision de trans"ormation d7une SA en SA;L doit Atre prise selon des ma+orits )uali"ies pr(ues par les statuts. ,a trans#or%ation d3une soci$t$ n3entraNne *as la cr$ation d3une *ersonne nou(elle M la situation du *ersonnel et des cr$anciers n3est *as a##ect$e *ar la trans#or%ation6 L7(aluation des apports en nature doit se "aire au +our de la trans"ormation. Les o'ligataires )uant eu/ s7ils ne sont pas rem'ourss de leurs o'ligations ont leurs titres trans"orms en titres personne dnomme. ,a #usion! la scission ?art , 29F C co% B78

ne ou plusieurs socits peu(ent par (oie de "usion transmettre leur patrimoine une socit e/istante ou une nou(elle socit )u7elle constitue. ne socit peut aussi par (oie de scission transmettre son patrimoine plusieurs socits e/istantes ou nou(elles % La "usion C3est la r$union d3au %oins deu& soci$t$s *r$e&istantes *our #onder une soci$t$ uni'ue6 Il e/iste plusieurs modalits de "usion : La "usion par a.sor*tion d7une autre socitM dans ces cas l7a'sor' disparaJt et l7a'sor'ant s7accroJt. ,a #usion *ar *artici*ation d7une ou plusieurs socits la constitution d7une socit nou(elle % la scission

Il s7agit d7apports du patrimoine social d7une socit des socits e/istantes ou nou(elles.
1# 15

L7a'sence d7Atre moral nou(eau dans la trans"ormation de socits Ba@.-al 1&56 II p #$4 Les "usions des socits commerciales ;. ;outier LB*E 1&&4

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les rgles communes toutes les socits

Les dcisions de "usion ou de scission sont prises par cha)ue socit au/ conditions pr(ues pour les modi"ications statutaires. Le pro+et arrAt par les dirigeants doit Atre pu'li. La transmission uni(erselle du patrimoine des socits a'sor'es ou scindes est o'ligatoire. La remise de parts ou d7actions de la socit a'sor'ante au/ a6ants droits de la socit a'sor'e est tou+ours "onction du rapport d7change -our les SA ou SA;L il 6 a une inter(ention de commissaires la "usion pour les apports en nature M par ailleurs la soumission du pro+et au/ assem'les d7o'ligataires des socits a'sor'es ou scindes est une o'ligation lgale M de surcroJt1 un droit d7opposition des cranciers non o'ligatoires de la socit a'sor'ante ou a'sor'e peut Atre e/erc et tend soit au rem'oursement des o'ligations soit la constitution de garanties.

SI

,ES ,IEU1 DE CREATIO DES "4E "4I

L7incu'ateur et la cou(euse sont des structures d7accueil et d7accompagnement de pro+ets de cration d7entreprise : ils o""rent au/ porteurs de ces pro+ets un appui en matire de "ormation1 de conseil et de "inancement +us)u7au moment ou celui ci trou(e une place dans une ppinire ou dans des locau/ appropris. La ppinire est une structure d7h'ergement d7entreprises rcemment cres. Ces structures sont d7autant plus importantes )ue le nom're d7entreprises (a croissant pour atteindre en $,,# .$1 2,, crations annuelles. 1. LE !"C#$%&E#'
1(

Les incu'ateurs trou(ent leur origine dans un ra**ort sur la tec)nologie et l3inno(ation remis au ministre de l74ducation et celui de l74conomie et des "inances en mars 1&&5 )ui dressait un premier 'ilan des procdures de trans"ert de technologies et d7aide l7inno(ation et mettait en (idence leurs atouts et leurs "ai'lesse. *s cette anne l un pro+et de loi destin G "a(oriser la cration d7entreprises par les chercheurs1 leur participation la (ie des entreprises et la mise en place d7incu'ateurs H tait mis en route et une loi sur l3inno(ation et la rec)erc)e $tait ado*t$e le 72 /uillet 79996 Un premier appel pro+et sur Gl7incu'ation et le capital D amor9age des entreprises technologi)ues H a t lanc le $4 mars $,,, : il ne propose pas de modle d7incu'ateur a"in de laisser une entire li'ert au/ partenaires potentiels. A ce +our )uel)ues di@aines d7 incu'ateurs ont t la'elliss par le 34O. A D$#inition d3un incu.ateur Il n76 a pas de "ormulation +uridi)ue dtermine pour d"inir un incu'ateur. C7est sou(ent un lieu proche d7un la'oratoire ou d7un ta'lissement d7enseignement suprieur dans le)uel des crateurs d7entreprise prparent un pro+et.
1&

les incu'ateurs :mergnce d7une nou(elle industrie ;apport de recherche de 33 Al'ert1 !ernasconi1Ba6nor A(ril $,,$ C4;A3 Sophia Antipolis D consulter : http:88XXX.int% e(r6."r8entrepreneuriat8inde/.shtml

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1#

Il s7agit pour un chercheur1 un in(enteur ou un ingnieur de d(elopper un produit ou un ser(ice inno(ant <socits de conseils ou de capital ris)ue= et d7assurer sa commercialisation. Il dispose la "ois de locau/1 de mo6ens matriels di(ers <secrtariat1 "a/ etc = de ser(ices comme de conseils pour le "inancement1 le plan d7a""aires1 de comptences scienti"i)ues de "acilits au/ rseau/ institutionnels Q Fn a tendance distinguer depuis peu )uatre "amilles d7incu'ateurs : ceu/ de d(eloppement local1 les incu'ateurs entrepreneuriau/1 les incu'ateurs stratgi)ues1 les incu'ateurs "inanciers. B les structures /uridi'ues Si l7incu'ateur a une personnalit morale )ui lui permet de recruter du personnel1 de (erser de rece(oir des su'(entions1 en re(anche sa structure +uridi)ue n7est pas pr% dtermine : ce peut Atre un BI- <groupement d7intrAt pu'lic= une S43 <socit d7conomie mi/te= un BI4 <groupement d7intrAt conomi)ue=1 une SA <socit anon6me= ou une simple association. Ces structures o""rent des intrAts di(ers )ui dpendent de l7o'+et principal )ue se sont "i/s les responsa'les de l7incu'ateur. Les incu'ateurs peu(ent Atre pu'lics ou pri(s. Lors)u7ils sont pu'lics les incu'ateurs sont cres l7initiati(e d7ta'lissements d7enseignement suprieur ou de recherche soit sous "orme de ser(ice interne dans les ser(ices d7acti(its industrielles et commerciales soit sous "orme de "iliale d7ta'lissements soit sous "orme d7association ou de socit cres par plusieurs ta'lissements La "ormule de s6ndicat mi/te destine au/ collecti(its locales et dans la)uelle les ta'lissements d7enseignement suprieur ne peu(ent a(oir )ue le statut de G mem'res associs H n7est pas satis"aisante pour la grande ma+orit des incu'ateurs pu'lics. Ils sont pri(s lors)u7ils sont composs de personnes pri(es comme les groupes industriels ou les multinationales. Leur "onctionnement est le mAme )ue celui des incu'ateurs d74tat si ce n7est )ue le modle conomi)ue de ces incu'ateurs est "ond sur la prise de participation dans le capital des socits incu'es. La plus grande inno(ation a t apporte pour les incu'ateurs pu'lics par la loi du 1$ +uillet 1&&& : en e""et alors )ue les te/tes +uridi)ues donnaient la proprit de l7in(ention des chercheurs pu'lics l7institution )ui les emplo6ait1 la loi reconnaJt la primaut de l7in(enteur et protge le droit de l7institution. 4lle ne modi"ie pas l7)uili're de la cration d7entreprise mais o""re au chercheur des possi'ilits nou(elles d7inter(ention dans la (alorisation de ses tra(au/. $. LE PEP!"!E'E ) E"&'EP'! E * environ 2++ en ,rance- 2+ ,a *$*ini5re d3entre*rises est G ne str ct re d!acc eil, d!"#er$ement, d!accompa$nement et d!app i a % porte rs de pro&et et a % crate rs d!entreprise. La ppini're est n o til de d(eloppement conomi) e local. *lle offre n so tien a porte r de pro&et et a crate r d!entreprise & s) !a d(eloppement de l!entreprise, et son insertion dans le tiss conomi) e. + % 4/trait de la norme OC Y 2,%##, G Acti(its des ppinires d'entreprises H. Les ppinires ont t cres partir des annes 5, l7initiati(e des collecti(its territoriales et des cham'res de commerce et d7industrie les entreprises 'n"icient de ser(ices communs et notamment d7un accompagnement dans
$,

http:88XXX.pepinieres%elan.asso."r8inde/1.html

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les domaines +uridi)ues 1 compta'les1 'ancaires1 commerciau/1 de gestion et de d(eloppement technologi)ues : la )ualit de ces prestations est certi"ie par l7ACOF;. A ,a #or%e /uridi'ue et la gestion des *$*ini5res 0rois )uart des ppinires ont t cres l7initiati(e de communes et d7organismes intercommunau/. -our les autres1 ce sont soit les dpartements1 soit les organismes consulaires (oire les grandes coles comme l74cole pol6techni)ue )ui sont leur origine. La grande ma+orit des ppinires sont gres par des organismes disposant d7une autonomie +uridi)ue et "inancire. Les trois "ormes les plus "r)uemment rencontres sont au+ourd7hui la gestion par une association1 la gestion par une S43 et la gestion par une socit pri(e. B ,es di##$rents tC*es de *$*ini5res Il e/iste deu/ sortes de ppinires : % les ppinires gnralistes Ce sont des ppinires )ui accueillent des entreprises de tout t6pe. *ans une mAme ppinire peu(ent se c>to6er des entreprises )ui ressortent de secteurs d7acti(its di""rentes. 4n gnral la @one d7implantation de la ppinire agit sur la spci"icit des ppinires. 4n e""et les ppinires des @ones portuaires par e/emple ont une composition de leur essaim d7entreprises trs di""rente des ppinires par e/emple d7Ile de Crance % les ppinires inno(antes Ce sont des ppinires )ui h'ergent des socits a6ant une acti(it la pointe de la technologie. 4lles disposent d7)uipements particuliers1 notamment de rseau/ hauts d'its et de mo6ens matriels ad)uats.

LE C.#/E# E )0 E"&'EP'! E

La cou(euse est un dispositi" d'appui et d'aide prala'le la cration de l'entreprise. 4lle s'adresse au/ pu'lics dits prioritaires <ch>meurs de longue dure1 +eunes en di""icult1 handicaps1 "emmes isoles1...= )ui ont l7intention de crer une entreprise mais )ui ne sont pas su""isamment "orms pour le "aire. 4n gnral1 le porteur de pro+et a 'esoin pour )ue son entreprise soit (ia'le mo6en terme1 de connaJtre son march1 ses (olutions1 les ris)ues encourusQ Cette tude de march lui permet aussi d'accroJtre son poids et sa crdi'ilit auprs d'organismes comme les 'an)ues pour o'tenir les "onds ncessaires ses in(estissements. Ainsi1 la cou(euse permet d'e/primenter a(ant mAme sa cration1 un pro+et d'entreprise en grandeur relle <tester le march1 e""ectuer les premires commandesQ= 4n amliorant les pro+ets de cration1 le tau/ de sur(ie de l'entreprise est lui%mAme accrue de prs de trois ans. A #onctions et ser(ices

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La cou(euse o""re au porteur de pro+et un accompagnement personnalis. 4lle (a l'aider identi"ier ses clients et "ournisseurs potentiels et (alider son pro+et de "a9on d"initi(e. Cet accompagnement passe par une "ormation du porteur de pro+et au monde de l'entreprise et son cadre +uridi)ue. S'il s'a(re )ue le pro+et n'est pas (ia'le1 la cou(euse accompagnera galement le porteur du pro+et dans sa recon(ersion (ers de nou(eau/ marchs plus porteurs. La cou(euse n'o""re pas de "a9on s6stmati)ue un espace <'Ltiment1 'ureauQ= au porteur de pro+et mais lui propose un encadrement permanent <animateur de la cou(euse1 consultant spcialisQ=1 des mo6ens matriels <ressources documentaires1 matriel in"ormati)ue1 tlphone1 "a/Q= ainsi )u'un cadre lgal. 4n gnral1 les cou(euses appuient de 12 $, entrepreneurs l'essai par mois pour une dure mo6enne de 6 1$ mois. 4lles sont la plus sou(ent gnralistes1 et par"ois spcialises pour certaines acti(its <artistes par e/emple=. B statut et *artenaires 4n gnral1 les cou(euses ont un statut associati" ou de cooprati(e d'acti(it de t6pe Socit cooprati(e de production. Oanmoins1 une cou(euse peut aussi 'ien Atre une socit de t6pe Socit Anon6me <SA= ou Socit responsa'ilit limite <SA;L=. La cou(euse ta'lit l'ensem'le des documents compta'les et commerciau/ du G cou( H et lui garantit un h'ergement conomi)ue. Les articles $, et $1 de la loi pour l'initiati(e conomi)ue du 1er aoIt $,,.1 encadre la cration d'acti(its au sein des cou(euses (ia le Contrat d'appui au pro+et d'entreprise <CA-4=. Le statut du cou( (arie selon les cou(euses. 4n gnral1 il est soit salari soit stagiaire <le plus sou(ent de la "ormation pro"essionnelle dans le cadre de con(entions a(ec la *irection *partemental du 0ra(ail de l'4mploi et de la Cormation -ro"essionnelle ou des ;3I a(ec les Conseils gnrau/=. Les partenaires des cou(euses sont trs di(ers. Fn retrou(e les partenaires dits classi)ues : collecti(its locales <notamment les conseils gnrau/=1 Agence ;gionale de *(eloppement1 cham'res consulairesQ mais aussi1 du "ait de leur caractre G social H : le -lan local pour l'insertion et l'emploi <-LI4=1 *irection *partemental du 0ra(ail de l'4mploi et de la Cormation -ro"essionnelle <**404C-=1 agent charg de la politi)ue de la (ille1 ASS4*IC1 Ser(ice -u'lic de l'emploi1 associations d'aide l'insertion des personnes handicapes et les conseils gnrau/Q Certains agents spcialiss comme des 'an)ues1 !outi)ues de gestion1 assureursQ peu(ent galement Atre partenaire au sein de cou(euse. C Incu.ateur ou cou(euse Ces deu/ dispositi"s sont sou(ent con"ondus et pourtant di""rents. Certes1 tous deu/ ont pour o'+ecti" de (ri"ier la (ia'ilit d'un pro+et d'entreprise a(ant mAme l'tape de la cration de la structure en tant )ue telle. Le ser(ice apport est donc identi)ue. Oanmoins1 l'incu'ateur concerne e/clusi(ement des pro+ets technologi)ues ou scienti"i)ues inno(ants tandis )ue la cou(euse n'a pas une approche sectorielle en soi. Les deu/ t6pes de structures di""rent surtout par leur G pu'lic H. Les incu'ateurs concernent essentiellement les +eunes chercheurs ou uni(ersitaires M les cou(euses d'acti(its s'adressent plut>t un pu'lic en di""icult sociale.

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Ainsi1 l'o'+ecti" des incu'ateurs est d'aider des G scienti"i)ues H la'orer leur pro+et d'entreprise dans des domaines de pointe ncessitant la prsence de centres de recherches ou la'oratoires pro/imit1 tandis )ue la cou(euse a da(antage un 'ut social d'insertion par la cration d'acti(it conomi)ue et l'ac)uisition d'esprit entrepreneurial.

C<A"ITRE II + ,ES RA""ORTS E TRE ,3OB=ET SOCIA, ET ,E STATUT

"our d$ter%iner le statut d3une soci$t$ r$*ondant au& .esoins de l3acti(it$ en(isag$e! il #aut a(ant tout r$*ondre : 'uel'ues 'uestions essentielles + % la responsa'ilit des dirigeants % la rpartition des pou(oirs % le montant en capital % le rgime "iscal souhait % le rgime social % les conditions de cessionQ 0rois )uestions dominent dans ces r"le/ions )ui permettent de concrtiser un pro+et : % % % le t6pe +uridi)ue de l7acti(it L7e/ercice indi(iduel ou collecti" le "inancement TC*e /uridi'ue de l3acti(it$

L7acti(it en(isage est soit commerciale soit ci(ile. L7art 11,%1 du C de Com dit )ue sont rputs actes de commerce1 notamment1 tout achat de meu'les pour re(endre1 tout achat d7immeu'les pour re(endre1 toute opration de change et de 'an)ue1 toute entreprise de transports. *e ce "ait la doctrine a d"ini l7acte commercial comme un acte )ui ralise une entremise dans la circulation des richesses et )ui est e""ectu dans un 'ut lucrati". 0outes les oprations )ui ne rpondent pas cette conception large de l7acti(it commerciale sont donc ci(iles : ainsi la gestion immo'ilire est ci(ile comme le sont aussi l7agriculture ou l7acti(it li'rale )ui consiste e/ercer une acti(it essentiellement intellectuelle. -armi les acti(its li'rales certaines sont rglementes comme les architectes1 les pharmaciens1 les mdecins1 les a(ocats ou les e/perts compta'les. *ans ces cas leur accs est conditionn l7o'tention d7un dipl>me.Les autres acti(its sont li'res1 soumises au seul droit commun c7est dire le respect de la loi1 de l7ordre pu'lic et des 'onnes mRurs. La dtermination du t6pe d7acti(it est dterminante car elle entraJne des cons)uences au plan +uridi)ue et plus prcisment "iscal et social. ,3e&ercice indi(iduel ou collecti#

:ue l7acti(it soit commerciale1 ci(ile1 li'rale1 rglemente ou pas1 il est possi'le de l7e/ercer seul ou plusieurs.

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A cet gard l7e/ercice unipersonnel d7une acti(it n7e/clut pas l7utilisation des ressources du droit des socits. L7entreprise unipersonnelle responsa'ilit limite <4 ;L= ou la socit par action simpli"ie unipersonnelle <SAS = cre par la loi du 1$ +uillet 1&&& illustre cette nou(elle tendance du droit des socits la cration de nom'reuses socits par la (olont uni)ue d7une personne ph6si)ue ou morale. La )uestion pose au/ crateurs d7entreprise est principalement d7ordre conomi)ue : souhaite D t%il partager les ris)ues conomi)ues1 ou est D il en aptitude a""ronter l7ensem'le des pro'lmes +uridi)ues1 techni)ues1 conomi)ues et sociau/ )ui se prsentent notamment lors du dmarrage de son pro+et Z ,e #inance%ent de l3acti(it$

Le pro+et de cration de la socit est dpendant d7o'ligations lgales sur le plan "inancier : Il "aut a(oir au moins 9@ 000 $1pour crer une SA M la loi *utreil autorise dsormais depuis le 1 aoIt $,,. les crateurs de SA;L "i/er li'rement le montant du capital de leur socit. 3ais il "aut aussi en(isager le potentiel de d(eloppement : en e""et1 plus le chi""re d7a""aires pr(isionnel est important plus la "orme +uridi)ue de la socit doit Atre la'ore. La SA;L est recherche pour le "ai'le capital social runir lors de sa cration <aucun capital n7est lgalement e/ig au dpart= et la limitation de la responsa'ilit des associs M la SA en re(anche est utilise pour "a(oriser la recherche de "onds. *7un autre cot1 la socit ci(ile est un cadre ad)uat *our cr$er sans #ond *r$ala.le une structure ou pour permettre la transmission de 'iens. *ans l7ensem'le1 si l7acti(it en(isage entraJne des emprunts et la cration d7emplois1 il est prudent d7en(isager une sparation entre l7acti(it sociale et le patrimoine personnel. S7 ,ES CRITERES DE DETER4I ATIO DE ,A SOCIETE DU STATUT =URIDI2UE

Les socits ci(iles et commerciales poursui(ent un 'ut lucrati". Comme pour les actes1 cette distinction a t opre par la loi. L7art. 1 al.$ de la loi du $4 +uillet 1&66 dispose: G sont commerciales raison de leur "orme et )uel )ue soit leur o'+et les socits en nom collecti"1 en commandite simple1 les SA;L et les socits par actions Hart L $1,%1 du code de com. Selon l7art 1542 du C Ci( G ont le caractre ci(il toutes les socits au/)uelles la loi n7attri'ue pas un autre caractre en raison de leur "orme1 de leur nature ou de leur o'+et H Fn o'ser(e depuis des annes un rapprochement entre les socits ci(iles et les socits commerciales en particulier au plan de l7enregistrement au ;CS 1 des procdures de cessation de paiement ou celui des appels pu'lics l7 pargne. 3ais les caractres distincti"s sont encore les plus nom'reu/ 1. %ctivit indpendante ou activit collective A
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,a li.ert$ du co%%erKant ind$*endant

Le passage du "ranc l7euro : adaptation des montants e/prims en "ranc dans le code de commerce EC !ulle EC- $,,1 p.11$6

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0ous les ans la moiti des crateurs d7entreprises en Crance ont le statut d7indpendant ou d7entreprise indi(iduelle ?7F2 290 cr$es en 200@= : il s7agit des commer9ants1 des artisans et des pro"essions li'rales. La procdure de cration est simpli"ie : il s7agit de remplir un "ormulaire auprs du CC4 M il n76 a ni statuts rdiger ni capital rassem'ler1 ni dp>t de comptes auprs du 0 de Commerce. L7indpendant est donc personnellement et ind"iniment responsa'le des dettes de son entreprise sur ses 'iens propres. A"in de protger le patrimoine des indpendants la loi 3adelin du 11 "(rier 1&&4 pr(oit )ue G doi(ent Atre saisis en priorit les 'iens a""ects l7acti(it pro"essionnelle H. Les pro"its sont imposs sur l7 imp>t sur le ;e(enu < I; =: en cas de pro"its importants ils sont donc ta/s au tau/ ma/imal de I0 H alors )ue l7imp>t sur les socit n7est )ue de 99!99H en principe1 l7e/ception des -34 au)uel l74tat appli)ue un tau/ de 7GH pour les entreprises ralisant un 'n"ice in"rieur .51$, Re%ar'ue + le con/oint du co%%erKant La loi du 1, +uillet 1&5$ a cr trois statuts % le con+oint colla'orateur1 le con+oint salari et le con+oint associ % tenant compte des di""rentes "ormes de participation du con+oint au/ c>ts du che" d'entreprise dans l'e/ercice de son acti(it pro"essionnelle. 4lle a surtout introduit un rgime de protection sociale pour le con+oint colla'orateur et le con+oint associ1 (aria'le d'un statut l'autre )uant l'tendue des ris)ues cou(erts et au caractre o'ligatoire ou seulement "acultati" de l'assurance personnelle du con+oint. Le lgislateur a souhait ainsi o""rir la possi'ilit1 pour les couples engags dans la mise en (aleur commune d'une entreprise commerciale ou artisanale1 de choisir entre di""rents statuts adapts la "orme +uridi)ue de l'entreprise et sa capacit supporter les charges d'assurance sociale particulires chacun des statuts. Il a laiss su'sister le rgime d'assurance (olontaire en "a(eur des aides "amiliau/ non rmunrs1 dont peu(ent rele(er non seulement le con+oint du che" d'entreprise1 mais aussi tout parent ou alli de ce dernier +us)u'au deu/ime degr. Il a1 par ailleurs1 ren"orc la garantie des droits patrimoniau/ du con+oint sur les acti"s de l'entreprise "amiliale1 garantie complte par la loi nT 5&%1,,5 du .1 dcem're 1&5& relati(e au d(eloppement des entreprises commerciales et artisanales et l'amlioration de leur en(ironnement conomi)ue1 +uridi)ue et social.$$ L7entreprise indi(iduelle est donc utile pour mener 'ien un pro+et1 monter une entreprise sans in(estissements importants1 e/ercer une acti(it intellectuelle. Sa trans"ormation en socit est "r)uente aprs des d'uts d7acti(it prometteurs.
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,e con/oint salari$ : )uelle )ue soit la "orme +uridi)ue de l'entreprise "amiliale1 le con+oint peut Atre salari de l'entreprise "amiliale. Il doit participer e""ecti(ement l'acti(it de l'entreprise1 e/ercer son acti(it titre pro"essionnel et ha'ituel1 et perce(oir un salaire pour son tra(ail. Il 'n"icie de la protection sociale des salaris. ,e con/oint colla.orateur :)uel )ue soit le rgime matrimonial1 le con+oint participant l'acti(it "amiliale peut de(enir con+oint colla'orateur s'il est mentionn au registre du commerce et des socits ou au registre des mtiers. Il agit comme mandataire du che" d'entreprise pour tous les actes d'administration. Il dispose d'une protection sociale tendue en matire de retraite. ,e con/oint associ$ :)uel )ue soit le rgime matrimonial du couple1 le con+oint peut Atre associ dans l'entreprise "amiliale en participant la constitution du capital social. Il 'n"icie alors d'une protection sociale identi)ue celle du che" d'entreprise. 4n cas de d"aillance de l'entreprise1 il n'est tenu au/ dettes de la socit )u' concurrence de ses apports. *eu/ pou/1 seuls ou a(ec d'autres personnes1 peu(ent Atre associs dans une entreprise et participer ensem'le ou non la gestion sociale1 mAme s'ils n'emploient )ue des 'iens de communaut pour les apports en socit ou pour l'ac)uisition de parts sociales.

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,3e##icacit$ des soci$t$s co%%erciales

La di""rence entre le statut d7indpendant et le statut socital tient la (olont de crer une entit +uridi)ue distincte de la personne ph6si)ue cratrice d7acti(its. 3ais )uel )ue soit le t6pe de structure socitale choisi1 il "audra runir un capital1 rdiger des statuts1 nommer un ou plusieurs dirigeants1 pu'lier l7a(is de constitution1 enregistrer les statuts et en"in immatriculer la socit au ;CS. *u "ait de la cration d7une structure indpendante il 6 a en rgle gnrale limitation de la responsa'ilit "inancire au montant des apports1 scurisation des partenaires "inanciers et des clients. -our l74 ;L1 la SA;L1 la SOC et la SCS le capital est di(is en parts sociales. Leur organisation repose sur l7intuitus personae )ui impli)ue )ue la (olont de s7associer dpend des personnes en prsence1 en particulier de leurs )ualits1 personnalit et comptences M la raison d7Atre de ces socits est lie l7entente des personnes )ui la constitue. -our la SA1 la SCA1la SAS1 la SAS socits de capitau/ rser(es au/ acti(its gnrant un CA important1 le capital est di(is en actions. :uel )ue soit le t6pe de socit commerciale adopt1 l7e""icacit tient surtout la distinction relle entre le patrimoine personnel et le patrimoine de l7entreprise $. Les socits civiles23 Les rgles gnrales applica'les au/ seules socits ci(iles sont pr(ues par les articles 1542 15#, du CCi( . Ces socits reprsentent en(iron 1 $,, ,,, structures. A ,a #acilit$ de cr$ation des soci$t$s ci(iles

Les acti(its "oncires1 agricoles1 ci(iles ou li'rales sont ci(iles. Au+ourd7hui les personnes e/er9ant des pro"essions li'rales se regroupent pour mettre en commun des locau/1 des ser(ices. Le principal atout de ces socits est en gnral de ne pas comporter de capital minimum et de pou(oir recueillir des apports en industrie c7est dire des comptences. 4lles sont immatricules au ;CS. 4lles sont trs souples +uridi)uement puis)ue un associ peut o'tenir son retrait ou perdre la )ualit d7associ s7il se trou(e en rglement +udiciaire ou en li)uidation de 'iens <art 156, du CCi(=.Il 6 aura alors rem'oursement des droits sociau/ de l7intress )ui perdra la )ualit d7associ. Si une socit ci(ile e""ectue des actes de commerce1 l7acti(it sera alors rpute commerciale. A contrario1 une socit commerciale peut par"aitement e/ercer une acti(it li'rale B 2uel'ues e&e%*les de statuts de soci$t$s ci(iles

Il 6 a de trs nom'reuses socits ci(iles : les socits ci(iles pro"essionnelles1 les socits ci(iles de placement immo'ilier1 les socits immo'ilires1 les socits VL31 les socits agricoles1 les socits d7assurances1 les socits de crdit di""r1 les socits d7e/ercice li'ral Q
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Le critre de distinction des socits ci(iles et commerciales [. ! 3ercadal ;e(ue trimestrielle de droit commercial et conomi)ue 1&5$

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[oici trois e/emples :

,a soci$t$ ci(ile *ro#essionnelle 2I SC" , 29 77 FF ne SC- peut Atre constitue entre personnes ph6si)ues e/er9ant une mAme pro"ession li'rale <mdecins1 a(ocats..= et notamment entre o""iciers pu'lics ou ministriels < Ootaires1 huissiers ..= M les socits ci(iles pro"essionnelles +ouissent de la personnalit morale. Ces socits ont pour o'+et l7e/ercice en commun de la pro"ession de leurs mem'res. 4lles doi(ent Atre immatricules )u7aprs l7agrment auprs de l7autorit comptente1 par e/emple l7ordre des architectes. La raison sociale de la SC- est constitue par les noms1 )uali"ications et titres pro"essionnels de l7un ou plusieurs des mem'res associs. Le capital social est di(is en parts gales souscrites en totalit par les associs M elles ne peu(ent Atre reprsentes par des actes ngocia'les. 0oute"ois un associ peut tou+ours se retirer M mais alors soit il cde ses parts1 soit la socit lui rem'ourse la (aleur de ses parts. Les parts transmises ou cdes des tiers doi(ent l7Atre a(ec le consentement des associs reprsentant au moins les W des (oi/. 4n principe tous les associs sont grants. Les associs rpondent ind"iniment et solidairement des dettes sociales l7gard des tiers Les rsultats de l7acti(it socitaire sont rpartis con"ormment la proportion du capital dtenu par cha)ue coassoci. Ils sont ensuite imposa'les l7imp>t sur le re(enu de chacun au titre des !OC. ne option pour l'IS est possi'leM l'option est alors irr(oca'le. Cha)ue associ s'inscrit auprs des caisses sociales des pro"essions li'rales et rgle des cotisations calcules sur sa part de 'n"ices. ,a soci$t$ ci(ile de *lace%ent i%%o.ilier SC"I ord6 7I d$ce%.re 2000 art6 , 27I-G0 du code %on$taire et #inancier

Ces socits ont pour o'+ecti" e/clusi" l7ac)uisition et la gestion d7un patrimoine immo'ilier locati". -our les 'esoins de cette gestion1 elles peu(ent procder des tra(au/ d7amlioration1 d7agrandissement et de reconstruction. 4lles peu(ent ac)urir des )uipements ncessaires l7utilisation des immeu'les. 4lles peu(ent en outre cder des lments de patrimoine immo'ilier ds lors )u7elles ne les ont pas achets en (ue de les re(endre titre ha'ituel. Le capital social )ui ne peut Atre in"rieur #6, ,,, euros est di(is en parts nominati(es )ui ne peu(ent Atre in"rieures : 7G0 . La responsa'ilit des associs ne peut Atre mise en cause )ue si la socit ci(ile a t prala'lement poursui(ie sans succs. La responsa'ilit de cha)ue associ l Ngard des tiers est limite deu/ "ois la "raction du capital )u7il possde.< art. L $14%22 code mon. et "in.= :uant la grance de ces socits elle est assure par une socit de gestion dsigne dans les statuts ou l7assem'le gnrale la ma+orit des (oi/ des associs prsents ou reprsents. La particularit de cette socit de gestion est )u7elle est elle mAme soit une socit anon6me au capital minimum de 22G 000 soit une SOC dont l7un des coassocis est une SA au capital minimum de 22G 000 ,a Soci$t$ d3e&ercice li.$ral SE, , du 97672 90

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Loi &.%6 du 4 +an( &.

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La S4L a t cre pour toutes les pro"essions li'rales. C7est une socit h6'ride )ui admet l7e/ercice d7une acti(it li'rale sous la "orme d7une socit de capitau/. Il en e/iste de plusieurs sortes : % les socits d7e/ercice li'ral responsa'ilit limit S4LA;L )ui ont un "onctionnement proche des SA;L. % Les socits d7e/ercice li'ral unipersonnelle S4L proche des 4 ;L % La socit d7e/ercice li'ral "orme anon6me S4LACA )ui est proche des SA et ce titre regroupe un grand nom're d7associs et des capitau/ importants % les socits d7e/ercice li'ral en commandite par actions S4LCA *ans la S4LACA et la S4LCA les actions re(Atent la "orme nominati(e. -our ces socits plus de la moiti du capital social doit Atre dtenu par des pro"essionnels en e/ercice au sein de la socit . Ces structures permettent d7luder une partie des di""icults induites par les socits ci(iles classi)ues en particulier la responsa'ilit "inancire solidaire : en e""et1 elles limitent la responsa'ilit des associs au montant de leurs apports. .. les associations pr figuratives21 La loi du 1er +uillet 1&,1 d"init l7association comme une con(ention entre plusieurs personnes pour la mise en commun permanente de leurs connaissances ou de leurs acti(its dans un 'ut autre )ue le partage des 'n"ices )u7en tout tat de cause elle ne peut distri'uer ses mem'res. La cause et l7o'+et de l7association doi(ent Atre licites. Au del de cette o'ligation les statuts peu(ent Atre rdigs a(ec la plus grande li'ert . Cependant certaines associations doi(ent adopter certaines clauses o'ligatoires lors)ue notamment elles sollicitent aprs . ans d7e/istence la reconnaissance d7utilit pu'li)ue ou 'ien lors)u7elles dsirent Atre agres par tel ou tel ministre. Les associations peu(ent Atre dclares en pr"ecture. *ans ce cas elles doi(ent o'ligatoirement indi)uer1 leur nom1 leur o'+et1 leur sige1 leur statut et les coordonnes des dirigeants. La dclaration en pr"ecture donne la capacit +uridi)ue M l7association partir de cet instant peut possder1 ac)urir1 administrer1 rece(oir des dons 1 ester en +ustice. ne association peut mettre des o'ligations aprs une acti(it d7au moins $ ans 4n cas de dissolution les 'iens de l7association sont d(olus con"ormment au/ statuts ou d"aut de dispositions statutaires1 une autre association dclare a6ant sou(ent un o'+et similaire. A ,es di##$rents atouts

Si l7o'+et de l7association est tou+ours d7intrAt gnral associati"1 il ne peut en aucun cas Atre commercial. *e surcroJt le cadre associati" ne ncessite aucun capital au dpart et les "ormalits de constitution sont "aciles et peu coIteuses. :uant au "onctionnement il est simple : l7association doit runir une assem'le annuelleM elle n7est pas o'lige de pu'lier ses comptes ou de tenir une compta'ilit. 4lle permet aussi de "aire l7conomie des charges sociales "or"aitaires la premire anne tant )u7aucun salaire n7est (ers. L7association n7tant pas lucrati(e1 elle n7est pas soumise l7imp>t. Les e/cdents de recettes n7chappent l7imp>t sur les socits1 la 0[A ou la ta/e pro"essionnelle )ue si la gestion est dsintresse. 4n e""et les associations )ui sollicitent
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http:88XXX.cito6enne%t(.net8collo)ue\1&,18 < collo)ue C4S $,,1 [i(iane 0chernogo( inter(ention : le thme : Le monde associati" au+ourd7hui

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des su'(entions1 contractent un emprunt sont soumises le cas chant l7imp>t sur les socits ou sont assu+etties la 0[A : dans ces cas elles doi(ent pou(oir "ournir des +usti"ications compta'les. 4lles sont aussi imposa'les un tau/ spci"i)ue de $4 P sur certains re(enus de leur patrimoine <re(enus de locations immo'ilires1 'n"ices agricoles ou "orestiers1 certains re(enus de capitau/ mo'iliers=. Ce tau/ est rduit 1,P pour certains re(enus mo'iliers tels )ue les re(enus d'o'ligations. B ,es li%ites de leur action

-armi celles ci1 il "aut noter )ue le prsident1 le secrtaire et le trsorier ne peu(ent rece(oir aucune rmunration ni tirer un )uelcon)ue pro"it de l7association ni plus encore se partager les recettes. L7association a donc des mem'res mais pas de clients. Le contr>le d7une association est di""icile organiser et une entre de nou(eau/ adhrents peut 'oule(erser le "onctionnement et les structures de l7association A ces limites prs1 le champ d7action de l7association est "a(ora'le pour tester une acti(it. 0oute"ois comme on ne peut trans"ormer une association en socit et )ue de plus il leur est interdit de concurrencer le secteur marchand1 on peut a""irmer )ue l7association peut au mieu/ Atre une tape pour mIrir en commun un pro+et de cration d7entreprise commerciale ]]] -our par(enir un choi/ de statut con"orme l7o'+ecti" de l7acti(it socitale1 il "aut (iter de "aire appel des statuts t6pes )ui ris)uent trs rapidement de "a(oriser des litiges et donc d7entra(er l7acti(it principale. Il "aut de pr"rence pr(oir les situations de crise en instaurant notamment dans les statuts un ar'itre dsign <clause compromissoire= a(ant de saisir le tri'unal comptent. Il n7est pas inutile d7imposer par"ois des ma+orits )uali"ies pour les dcisions les plus importantes. Comme il est recommand pour le pou(oir des grants de pr(oir des clauses trs prcises pour les emprunts ou les h6poth)ues. !ien )u7il soit possi'le de changer de rgime +uridi)ue au cours de la (ie de l7entreprise1 il "aut a(oir des 'uts clairs mo6ens et longs termes car le coIt de la trans"ormation +uridi)ue d7une socit peut Atre trs le(.

S2

,ES DIFFERE TS TO"ES DE SOCIETES CO44ERCIA,ES

-our par(enir un choi/ de statut con"orme l7o'+ecti" de l7acti(it socitale1 il "aut (iter de "aire appel des statuts t6pes )ui ris)uent trs rapidement de "a(oriser des litiges et donc d7entra(er l7acti(it principale. Il "aut de pr"rence pr(oir les situations de crise en instaurant notamment dans les statuts un ar'itre dsign <clause compromissoire= a(ant de saisir le tri'unal comptent. Il n7est pas inutile d7imposer par"ois des ma+orits )uali"ies pour les dcisions les plus

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importantes. Comme il est recommand pour le pou(oir des grants de pr(oir des clauses trs prcises pour les emprunts ou les h6poth)ues. !ien )u7il soit possi'le de changer de rgime +uridi)ue au cours de la (ie de l7entreprise1 il "aut a(oir des 'uts clairs mo6ens et longs termes car le coIt de la trans"ormation +uridi)ue d7une socit peut Atre trs le(.

1 Les socits de personnes 4lles sont traditionnellement de deu/ sortes si l7on e/cepte la socit en participation )ui n7a pas de personnalit morale : les SOC et les socits en commandite simple. La prise en compte de la personne de l7associ <intuitus personae= est dterminante dans ce t6pe de socit M de ce "ait la part sociale de cha)ue associ n7est pas cessi'le sans l7accord des coassocis

,a soci$t$ en no% collecti# 7@ code de co%6

2F

art , 227-7 : ,227-

,oi du 2I /uillet 79FF ? art 70 : 22 B C7est la socit t6pe donne par le code de Commerce au d'ut du YIY sicle. Son principal incon(nient est la responsa'ilit solidaire et in"inie des associs. C7est la raison pour la)uelle depuis 1&$2 les -34 pr"rent crer des SA;L. 3ais comme ce t6pe de socit ne re)uiert aucun capital minimum lors de sa cration1 )ue par ailleurs la rdaction de ses statuts est trs li're1 elle est utilise notamment comme socit G coupe circuit H a(ec pour principal associ une SA;L. *epuis )uel)ues annes de grands groupes "inanciers ont utilis pour des raisons "iscales le statut SOCM en e""et1 les associs tant soumis l7imp>t sur le re(enu cela permet une socit mre1 principale associe de la SOC de "aire reprendre les 'n"ices par la SA d7origine et de ce "ait d7aider rsor'er le d"icit d7autres "iliales au moment de la consolidation des comptes. Il e&iste *lus de I0 000 S C )ui ont depuis 1&52 une dnomination sociale ,3organisation

La SOC est une socit de personnes dans la)uelle les associs sont responsa'les ind"iniment et solidairement des dettes de la socit. Les coassocis ont donc tous o'ligatoirement le statut de commer9ant personne ph6si)ue ou morale. La SOC peut se constituer a(ec ou sans capital : les associs ont des parts sociales proportionnelles leurs apports en numraires en nature ou en industrie. les associ$s

Les associs doi(ent se runir o'ligatoirement en assem'le lors)ue celle ci est demande par l7un des associs et pour l7appro'ation annuelle des comptes.
$6

La personne morale grante d7une socit de personnes E. ;ichard *roit des socits 1&5#

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$5

L7assem'le dcide % l7unanimit1 pour la r(ocation d7un associ1 pour la continuation de la socit malgr la r(ocation1 pour la cession de parts sociales ou la trans"ormation de la socit notamment en socit par actions simpli"ie % la ma+orit1 dans tous les autres cas M cette ma+orit peut Atre soit celle des parts sociales soit celle des associs Le contr>le de la gestion est naturellement assur en interne par les associs. A ce contr>le s7a+oute celui du commissaire au/ comptes pour les socits de plus de 11223 d7 euros au 'ilan ou .11 3 d7euros de CA V0 ou plus de 2, salaris $#. A noter )u7un commissaire au/ comptes peut tou+ours Atre demand en +ustice. la gestion et la #iscalit$ la gestion

Le grant personne ph6si)ue ou morale est choisi parmi les associs ou par"ois en dehors M il peut Atre dsign par les statuts < grant statutaire dsign l7unanimit = ou par l7assem'le gnrale postrieure <grant non statutaire dsign selon les modalits pr(us dans les statuts=. Si les statuts ne sont pas prcis au su+et de la grance tous les associs sont grants. !ien )ue non pr(ue par la loi le grant peut dmissionnerM le plus sou(ent un mandat dure dtermine renou(ela'le est pr(u par les statuts lors)ue tous les associs ne sont pas grants. *ans le cas contraire1 la r(ocation de l7un d7entre eu/ doit Atre o'tenu l7unanimit des autres associs grants. Cette r(ocation entraJne la dissolution de la socit en principe. Le grant non associ est lui r(oca'le la ma+orit des associs sau" clause contraire. Il rel(e du rgime du droit commun en tant )ue salari au titre de la scurit sociale et du rgime de retraite mais n7a pas droit l7assurance ch>mage des salaris. Le grant associ est commer9ant M il rel(e du rgime des tra(ailleurs indpendants Les dcisions doi(ent en principe <il 6 a des e/ceptions statutaires= Atre prises l7unanimit dans l7intrAt de la socit. Le ou les grants engagent la socit par tous les actes entrant dans l7o'+et social : il est responsa'le ci(ilement1 pnalement et "iscalement. Le ou les grants prsentent les comptes annuels )u7il n7est pas ncessaire de dposer au gre""e du tri'unal de commerce Les clauses statutaires limitant les pou(oirs du ou des grants sont inopposa'les au/ tiers la #iscalit$

La SOC est soumise l7imp>t sur le re(enu directement prle( sur les associs. 4lle peut toute"ois opter pour le rgime de l7imp>t sur les socits M dans ce cas1 sa dcision est irr(oca'le. la dur$e et la dissolution + la cession des *arts28

La dure de la socit peut Atre pr(ue par les statuts ou Atre interrompue par la mort d7un des coassocis. L7art.$1 de la loi du $4.#.66 pr(oit )ue la socit prend "in par le dcs de l7un des coassocis sau" si les statuts pr(oient la continuation a(ec les seuls associs sur(i(ants
$# $5

*eu/ des trois critres doi(ent Atre runis. art L $$1 1$ et sui(ant de la loi du $4 +uillet 1&66

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$&

ou encore a(ec les hritiers du de cu+us M dans ce dernier cas il doit 6 a(oir agrment l7unanimit des coassocis. La cession de part est tou+ours possi'le a(ec l7accord des coassocis. La cession de parts est soumise un droit d7enregistrement de 415 P du pri/ de cession. B ,a soci$t$ en co%%andite si%*le +art , 222 code de co%6 ? ,oi 2I6@6FF art 2@: 99B

*ans les socits en commandite1 peu nom'reuses < -lus de 14,, en $,,1=1 coe/istent deu/ catgories d7associs : Les commandits )ui sont dans une situation identi)ue au/ associs de la SOC :ils sont commer9ants et doi(ent en a(oir la capacit +uridi)ue. Les commanditaires )ui ne sont responsa'les )ue dans la limite de leurs apports et )ui ne peu(ent s7immiscer dans la gestion de la socit Il "aut Atre $ pour constituer une socit en commandite simple ,es a(antages

La responsa'ilit ind"inie et solidaire des commandits constitue pour les cranciers comme pour la SOC une garantie importante. C7est pour)uoi dans ce cadre socital on peut o'tenir des emprunts sans di""icults La lgislation laisse par ailleurs une grande li'ert pour organiser la socit au moins dans son "onctionnement M cet a(antage est ren"orc par le "ait )ue la socit peut se constituer sans capital social. *ans la prati)ue la socit en commandite simple est une structure d7(olution possi'le pour la SOC dont l7un des associs dcde : les hritiers )ui ne (eulent pas supporter de responsa'ilit demandent au/ associs restants 'n"icier du statut d7 associs commanditaires . ,es incon($nients

Ce )ui est un a(antage pour les tiers1 la responsa'ilit ind"inie et solidaire des associs commandits constitue un lment dissuasi" pour les "ondateurs. *e plus la coe/istence de deu/ catgories d7associs1 les uns commer9ants1 les autres associs apporteurs de "onds rend la gestion interne de la socit dlicate par e/emple au regard des ser(ices "iscau/. Les parts sociales dtenues par les commanditaires ne sont cessi'les )u7 l7unanimit. 2 Les socits 234rides 5 E#'L et %'L

A co%

,a SAR,

,oi 2I6@6FF art6 9I : @229- art6 229 code de

,e no%.re des SAR, est de *lus dun %illion dont 700 000 EUR, #in 200F + c3est le statut le *lus coura%%ent utilis$6

$&

L7entreprise en socit responsa'ilit limit !. Saintourens *allo@

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.,

C7est une socit dont le montant du capital social est "i/ par les statuts <article 1 de la loi du 1 aoIt $,,.= et di(is en parts sociales dont la (aleur nominale est li'rement dtermine dans les statuts. *epuis la loi O;4 du 12 mai $,,1 les parts en numraire doi(ent Atre li'res d7au moins 182 de leur montant1 le solde de(ant Atre li'r dans les 2 ans. Le capital sold doit Atre li'r a(ant toute augmentation de capitalM cette loi pr(oit aussi dans son article 1$4 )ue les apports en industrie sont possi'les selon des modalits pr(oir dans les statuts. Les associs sont responsa'les dans la limite de leurs apports. ne clause de (aria'ilit du capital peut "igurer dans les statuts: elle peut 6 Atre inscrite lors de la constitution de la socit ou insre au cours de la (ie sociale. *ans ce cas le capital dit ?capital souscrit? doit Atre en permanence compris entre un minimum <le montant du capital social= et un ma/imum "i/ dans les statuts. Au del de cette limite suprieure1 il ne peut Atre procd une augmentation du capital souscrit1 )u'en respectant les rgles ordinaires pr(ues pour les SA;L classi)ues. Le nom're des associs de la SA;L ne peut dpasser 1,, et la cession des parts sociales n7est ralisa'le )u7a(ec l7assentiment d7une ma+orit )uali"ie de l7assem'le gnrale < AB =. La SA;L est en principe soumise l7imp>t sur les socits % ,es organes e&$cuti#s90 ordonnance du 2G %ars 200I et loi du 2 aoPt 200G

Les grants personnes ph6si)ues sont choisis soit parmi les associs soit en dehors : ils peu(ent Atre dsigns soit par les statuts soit par une assem'le gnrale postrieure au dp>t des statuts. -ar ailleurs la grance peut Atre indi(iduelle ou collgiale. La nomination et la r(ocation des grants sont dcides la ma+orit de plus de la moiti des parts sociales sous rser(e de disposition des statuts pr(o6ant une ma+orit ren"orce. Il 6 a deu/ t6pes de grants associs : % le grant ma+oritaire Il dtient plus de la moiti du capital social. Le grant ma+oritaire rel(e du rgime de la Scurit sociale1 d7allocations "amiliales et de retraite des tra(ailleurs indpendants. Il est impos sur les rmunrations per9ues. % le grant minoritaire Le grant minoritaire est celui )ui dtient moins de la moiti du capital social. La rglementation l Nassimile au salari ce )ui lui permet de 'n"icier du rgime de droit commun de scurit sociale et de retraite. *ans les rapports internes1 c7est au/ statuts )u7il appartient de "i/er l7tendue et les limites des pou(oirs du grant. A d"aut de clause statutaire1 il peut accomplir tous actes de gestion rentrant dans l7o'+et et l7intrAt de la socit. 4n cas de pluralit des grants et dans le silence des statuts chacun peut agir sparement1 les autres pou(ant tou+ours s7opposer toute opration a(ant sa conclusion. A l7gard des tiers le grant engage la socit mAme par les actes )ui dpassent l7o'+et social : les limites des pou(oirs des grants sont inopposa'les au/ tiers 4n"in les grants doi(ent prsenter au/ associs des comptes annuels donnant pour cha)ue e/ercice une image "idle du rsultat des oprations de l7e/ercice1 de la situation "inancire et du patrimoine. 4n cas de "au/ 'ilan1 il est pr(u )ue le ou les grants concerns peu(ent Atre punis d7un emprisonnement de 2 ans et d7une amende pou(ant atteindre 4,, ,,, . %
.,

,es organes d$li.$rati#s

La pluralit des grants dans les SA;L ;e( des Socits 1&#2

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.1

Il 6 a plusieurs "ormes d7assem'les : % Les assem'les gnrales ordinaires ABF Les ABF sont notamment comptentes pour : % statuer sur les comptes des e/ercices couls et a""ecter le rsultat M les comptes annuels doi(ent Atre dposs au gre""e du tri'unal de commerce dans le ressort du)uel la SA;L est immatricule. % nommer et r(o)uer le ou les grants et "i/er leur rmunration % nommer les commissaires au/ comptes % approu(er les con(entions conclues par la SA;L a(ec un associ % autoriser un grant dpasser les limites de ses pou(oirs L7 ABF statue tou+ours une premire "ois au 184 des parts sociales M mais ce )uorum n7est plus e/ig lors d7un deu/ime (ote.< loi du $ aoIt $,,2= % Les assem'les gnrales e/traordinaires AB4 Elles *eu(ent d$cider de toutes %odi#ications des statuts6 Les AB4 statue la ma+orit du ^ des parts sociales pour la premire con(ocation et du 182 pour la deu/ime con(ocation. La cession des parts sociales des tiers ne peut Atre autorise par crit )ue si une AB4 statue la ma+orit en nom're des associs reprsentant les W des parts sociales. 0oute"ois la cession des parts entre con+oints1 ascendants1 descendants et associs est li're sau" clause contraire des statuts. -our cder ces parts un certain "ormalisme est re)uis : % dposer l7acte de cession au sige social et remise d7une attestation de ce dp>t par le grant ou un huissier % dp>t au gre""e du tri'unal de commerce $ originau/ de l7acte % enregistrement de la cession des parts auprs de l7administration "iscale et paiement d7un droit de cession de 415 P du pri/ de la cession % ,es contrJles 97

Ils s7e""ectuent en particulier par l7intermdiaire d7un commissaire au/ comptes. A cha)ue "in d7e/ercice un contr>le simple rsultant de l7art.1$ du dcret du $. mars 1&6# est opr M si deu/ des trois seuils indi)us ci aprs sont atteints la SA;L doit procder la nomination d7un commissaire au/ comptes : % 'ilan gal ou suprieur 1122 3 d7 % CA V0 atteint .11 3 d7 % Le nom're de salaris sur l7e/ercice est gal ou suprieur 2, Ce contr>le se ralise galement par la rglementation de certains actes ou leur interdiction : il est par e/emple interdit au/ grants ou associs de contracter sous )uelle )ue "orme )ue ce soit des emprunts auprs de la socit1 de se "aire consentir par elle des dcou(erts ou de "aire a(aliser par la SA;L des engagements pris par la socit l7 gard de tiers. ,3ino.ser(ation de ces interdictions est sanctionn$e *ar la nullit$ du contrat6 Ces interdictions peu(ent Atre soule(es en assem'le gnrale ordinaire lors du contr>le e/erc par elle sur toutes les con(entions conclues. Sau" dans l7h6pothse ou le grant est un tiers1 le contr>le s7e/erce a posteriori.
.1

La responsa'ilit du commissaire au/ comptes dans le cadre d7une procdure d7alerte A. Lienard ;e(ue des procdures collecti(es 1&&6

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.$

4n"in le d"aut de rati"ication de la con(ention n7entraJne pas la nullit M toute"ois les e""ets pr+udicia'les )u7elle serait suscepti'le de produire pourraient engager la responsa'ilit de l7associ ou du grant concern. -,a dissolution ,a SAR, est dissoute )ors des clauses statutaires soit lors'u3 il C a *erte de *lus de la %oiti$ du ca*ital social! soit aug%entation du no%.re des associ$s au dessus de 7006 La dissolution de la SA;L entraJne sa li)uidation. Sa dnomination doit alors Atre sui(ie des mots _ Socit en li)uidation `. Le ou les li)uidateurs sont nomms par la dcision )ui prononce la dissolution. La collecti(it des associs garde les mAmes attri'utions )u'au cours de la (ie sociale1 mais les pou(oirs du ou des grants1 comme ceu/ des commissaires au/ comptes s'il en e/iste1 prennent "in compter de la date de dissolution. Le ou les li)uidateurs sont in(estis des pou(oirs les plus tendus1 sous rser(e des dispositions lgales1 pour raliser l'acti"1 pa6er le passi" et rpartir le solde disponi'le entre les associs. B ,3 EUR,92 ,oi du 776@6 8G

Ce t6pe de socit n7a pas connu le succs escompt notamment parce )u7 il n76 a pas eu une "ormulation +uridi)ue )ui di""rencie nettement les 'iens ncessaires l7acti(it conomi)ue des autres 'iens possds par la mAme personne ph6si)ue. Elle a *ourtant $t$ encourag$e *ar la directi(e 89AFF@ CEE du Conseil du 27 d$ce%.re 7989! en %ati5re de droit des soci$t$s6 4lles ne reprsentent )ue . P du nom're d7entreprises e/istantes1 415 P des crations contre 2$1. P l7entreprise indi(iduelle. En 2007 seules 8GF0 entre*rises ont $t$ cr$$es sous #or%e d3 EUR,. ,a constitution

A(ec la cration de l74 ;L le lgislateur a pris en compte le "onctionnement rel de certaines petites SA;L dont l7e/ploitant tait en "ait le seul dcideur. La cration d7une 4 ;L est soumise au/ mAmes conditions de "ond et de "orme )ue pour une SA;L. 4lle est compose d7une personne ph6si)ue ou morale M dans ce dernier cas l74 ;L est soumise l7IS. ne 4 ;L ne peut Atre associ uni)ue d7une autre 4 ;L. Cependant une 4 ;L peut rsulter de la runion de toutes les parts d7une SA;L en une seule main. Lors)ue la socit de(ient unipersonnelle par la runion de toutes ses parts en une seule main1 l'indication de ce "ait ainsi )ue l'identit de l'associ uni)ue doit soit Atre transcrite un registre tenu auprs de la socit et accessi'le au pu'lic1 soit Atre (erse au dossier ou transcrite au registre au sens de la directi(e 658121 C44 du Conseil europen. *e plus1 l'associ uni)ue e/erce les pou(oirs attri'us l'assem'le des associs. Les dcisions de l'associ uni)ue ainsi )ue les contrats conclus entre lui et la socit reprsente par lui sont inscrits sur un procs%(er'al ou ta'lis par crit.

.$

l74 ;L : (ains regrets1 (rais intrAts ;e(ue +urisprudentielle commerciale 1&55

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..

4n"in selon les mAmes te/tes europens les atats mem'res de l7 nion europenne peu(ent en(isager la cration de socit unipersonnelle partir d7un statut de socit anon6me. <(oir in"ra SAS = ,es organes et le #onctionne%ent

L7associ uni)ue peut Atre grant e/cept le cas ou l7associ est une personne morale. n tiers peut aussi dsign comme grant. Si l7associ est grant1 il doit (eiller sparer la gestion de son patrimoine de la gestion de ses 'iens propres. Il e/erce les pou(oirs d(olus l7assem'le des associs dans la SA;L. Ses dcisions doi(ent Atre consigns dans un registre sous peine de nullit La communication des comptes et documents sociau/ se "ait une "ois par an si l7associ uni)ue n7est pas grant. Les rgles applica'les au/ SA;L le sont l74 ;L pour le contr>le par l7intermdiaire d7un commissaire au/ comptes. ,a dissolution

Les causes de dissolution des SA;L sont applica'les au/ 4 ;L. Si l7associ uni)ue est une personne ph6si)ue la dissolution est sui(ie d7une li)uidation. Ce n7est pas le cas si l7associ uni)ue est une personne morale : l7associ uni)ue re9oit l7acti" et le passi" de la socit dissoute

3 Les socits par actions * %6 oc en commandite par actions6 % 6 % #- art 22781 et suivant du code de com. Les SA sont particulirement adaptes la gestion des grandes entreprises. A noter cependant )ue les nou(eau/ statuts des socits par actions SAS1 SAS correspondent la (olont du lgislateur de permettre des personnes ph6si)ues isoles de crer leur entreprise sans "ormalisme e/cessi" A la Soci$t$ AnonC%e99 ,oi du 2I6@6FF et loi du 2G 6@6 9I

4lles sont en(iron 80 000 et re*r$sentent %oins de GH du total des soci$t$sM Caract5res g$n$rau& et organisation La SA est l7archt6pe des socits de capitau/ M Aucune capacit particulire n7est re)uise de la part des associs )ui doi(ent Atre au minimum de #. Le capital minimum re)uis est de 9@ 000 euros pour les SA )ui ne "ont pas d7appel pu'lic l7pargne et de 22G 000 pour celles "aisant un appel pu'lic l7pargne. Les SA sans appel pu'lic l7pargne doi(ent a(oir un ca*ital li.$r$ de la %oiti$ la souscription M la signature des statuts est alors la seule o'ligation lgale. -our les autres la constitution est plus comple/e. Il "aut notamment : % dposer les statuts au gre""e du tri'unal de commerce a(ec notice au !ALF
..

Selon l7IOS44 en 1&5& il e/istait 1.# $56 SA a(ec CA et 1.1, a(ec directoire et conseil de sur(eillance.

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.4

% % % % %

une note d7in"ormation auprs de l7Autorit des 3archs Cinanciers .4 un 'ulletin de souscription pour les "uturs actionnaires li'rer au moins la moiti des apports sous 2 ans dposer dans une 'an)ue les sommes remises au/ "ondateurs +us)u7 immatriculation runir une assem'le constituti(e con(o)ue par les "ondateurs )ui regroupe au moins la moiti des souscripteurs et dcide au $8. des (oi/ e/primes.

4n re(anche sont communes au/ deu/ t6pes de SA % enregistrement des statuts % le dp>t des pices constituti(es % la pu'licit au EAL % l7immatriculation au ;CS Les actions sont ngocia'les et ne peu(ent reprsenter des apports en industrie art. L $$2% . code de com. Les associs ne sont tenus des dettes )ue dans la limite de leurs apports. gestion des SA

La gestion des SA est dpendante de son organisation soit a(ec un conseil d7administration1 soit a(ec un directoire comme l7option en a t ou(erte par la loi du $4 +uillet 1&66. Les dirigeants sont ci(ilement responsa'les % des "autes commises dans leur gestion % des in"ractions au/ dispositions lgislati(es et rglementaires de la SA % de la (iolation des statuts mais ils sont aussi pnalement responsa'les % d7a'us de 'iens ou de crdits de la socit % de distri'ution de di(idendes "icti"s % de mau(aises prsentations des comptes Cette responsa'ilit peut aller +us)u7 2 ans de prison et 4,, ,,, d7amendes SA a(ec conseil d3ad%inistration 9G? art6, 22G-2 et sui(ants du code de co%6 B Le plus grand nom're des SA sont ainsi organises % le conseil d7administration

-our de(enir administrateur du CA personne ph6si)ue ou morale1 il "aut dtenir un certain nom're d7actions pr(ues par les statuts. ne personne ph6si)ue ne peut appartenir simultanment plus de G CA ? loi du 12 mai $,,1 dite loi sur les nou(elles rgulations conomi)ues O;4= Sau" disposition contraire1 il ne peut 6 a(oir plus du 18. des administrateurs de plus de #, ans Le nom're d7administrateurs est compris entre . et un ma/imum de15.< $4 en cas de "usion=
.4

A3C est depuis le 1er aoIt $,,. l7organe )ui se su'stitue notamment la CF! et au conseil des marchs "inanciers .2 Conseils d7administration 1 les copains d7a'ord -h 3anire le Oou(el 4conomiste OT #,, 1&5&

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.2

Les premiers administrateurs sont nomms pour . ans dans la SA sans appel pu'lic l7pargne et pour 6 ans dans l7autre cas. La dure de 6 ans est ensuite la dure ma/imale pr(ue par la loi. Les administrateurs sont des mandataires sociau/ )ui peu(ent perce(oir aprs dcision de l7ABF un +eton de prsence. Les administrateurs sont r(oca'les tout moment par l7ABF A l7gard des actionnaires les administrateurs sont in(estis des pou(oirs les plus tendus M l7gard des tiers ils engagent la socit dans tous les cas. Ils ont pour pou(oirs spci"i)ues : % la con(ocation des AB % ta'lissement des comptes de gestion et des comptes sociau/ % la nomination et la r(ocation du prsident % la "i/ation de leur rmunration % la dcision de trans"ert du sige social % l7autorisation des cautions a(als et garanties C7est en principe au -rsident de con(o)uer le CA M toute"ois lors)ue le CA ne s7est pas runi pendant $ mois le 18. du CA peut demander au -rsident de con(o)uer celui ci sur un ordre du +our dtermin Le CA doit statuer )ue si la b des mem'res du CA sont prsents % Le -rsident du CA

Choisi parmi les mem'res du CA il ne peut en principe e/ercer plus de $ mandats. La limite d7age est en principe de 62 ans. Il est rmunr 4n sa )ualit de -rsident il doit assurer le respect de la rglementation interne des di""rents organes de la socit et agit au nom de la socit )u7il reprsente (is (is des tiers. % Le directeur gnral Art L$$2%21 code de com

Le directeur gnral est sou(ent choisi parmi les administrateurs. *epuis la loi sur les nou(elles rgulations conomi)ues dite O;4 il ne peut a(oir ni plus de 62 ans ni e/ercer plus d7un mandat simultanment. Il soumettra au -rsident la proposition de con(ocation du CA sur un ordre du +our dtermin M Sur sa demande le CA peut nommer des directeurs gnrau/ dlgus dont le nom're ne peut Atre suprieur 2. Le directeur gnral est r(oca'le par le CA. Ses pou(oirs sont "i/s par le CA . A l7gard des tiers il dispose des mAmes pou(oirs )ue le -rsident. SA a(ec directoire art ,22G-G@ code de co%6 Son originalit repose dans la sparation des pou(oirs de direction et de contr>le. % le conseil de sur(eillance <CS=

Il est compos de . mem'res 15 mem'res nomms par l7assem'le gnrale constituti(e ou l7ABF pour 6 ans au plus rduit .ans s7ils sont dsigns par les statuts . Il est collgial.

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Ses mem'res depuis la loi 3adelin du 11 "(. 1&&4 ont le droit de cumuler leur mandat social a(ec un contrat de tra(ail Le CS e/erce le contr>le permanent de la socit sur son directoire : il prsente ses o'ser(ations sur les rapports du directoire et sur les comptes de l7e/ercice. Ses principales attri'utions sont : % La con(ocation de l7ABF % La nomination des mem'res du directoire % La proposition de r(ocation par l7ABF des mem'res du directoire % L7attri'ution de reprsentations certains mem'res du directoire % La nomination et la r(ocation du -rsident et du (ice prsident % la rpartition des +etons % la "i/ation des rmunrations des directeurs % l7autorisation des con(entions entre la socit et l7un des mem'res du directoire ou du conseil de sur(eillance % l7autorisation donne au directoire des cautions et a(als % la dcision de trans"ert du sige social Le -rsident et le (ice prsident du conseil de sur(eillance sont o'ligatoirement des personnes ph6si)ues charges de diriger les d'ats. % le directoire.6

Les mem'res du directoire <1 mem're uni)ue lors)ue la socit a un capital in"rieur 12, ,,, - art L 225-58 code de com -1 2 mem'res ma/imum1 # lors)ue la socit est cote= sont dsigns par dli'ration du conseil de sur(eillance. Ce sont ncessairement des personnes ph6si)ues. Les statuts "i/ent la dure de leur mandat entre $ et 6 ans. Lors)ue les statuts ne se prononcent pas sur cette dure1 ils sont nomms pour 4 ans. Oul ne peut appartenir plus d7un directoire. Les directeurs par ailleurs ne peu(ent e/ercer plus d7 un mandat de mem're de directoire art. L $$2%6#. Les mem'res du directoire ne peu(ent sau" disposition contraire des statuts poursui(re leurs "onctions au del de 62 ans. 3andataire sociau/ ils peu(ent cumuler leur mandat social a(ec un contrat de tra(ail. La r(ocation des mem'res du directoire est prononce par l7ABF et peut donner lieu des dommages intrAts sur proposition du conseil de sur(eillance. 4n re(anche le prsident du directoire est r(oca'le par le seul conseil de sur(eillance. Le directoire est in(esti des pou(oirs les plus tendus et il est collecti(ement responsa'le l7gard des tiers lors)ue les actes dpassent la limite de l7o'+et .Il reprsente la socit l7gard des tiers. Il doit rendre compte de sa gestion au conseil de sur(eillance trimestriellement Il con(o)ue l7 AB et il lui prsente son rapport annuel de gestion. contrJle

Il est e/erc par les commissaires au/ comptes et1 de plus1 dans les socits a(ec directoire1 par le conseil de sur(eillance.
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La socit anon6me directoire -. Le Cannu LB*E 1&#&

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Il 6 a un commissaire au/ comptes dans toutes les SA M depuis 1&541 $ commissaires au/ comptes sont ncessaires pour les SA a6ant o'ligation pu'lier leurs comptes consolids. Ils sont dsigns par l7ABF pour 6 ans. Le contr>le est aussi directement assur par les actionnaires : LA loi sur les nou(elles rgulations conomi)ues prend en compte da(antage le droit des actionnaires. Les actionnaires ont notamment un droit de communication sur les droits sociau/ l7occasion des ABF comme ils ont le droit d7approu(er les comptes par un (ote. *e plus1 le 'ilan1 le compte de rsultat et l7anne/e doi(ent Atre dposs au tri'unal de commerce et tous les trimestre pour les socits cots en 'ourse le !ALF doit pu'lier le CA et le 'ilan pro(isoire. *ans les socits directoriales1 le conseil de sur(eillance contr>le les grands o'+ecti"s. -our ce "aire il (ri"ie les comptes annuels ,es organes d$li.$rati#s + AD constituti(e! ADO et ADE9@

Les AB sont les organes sou(erains des SA. 4lles dtiennent le pou(oir de nomination et de r(ocation des organes d7administration1 de direction et de contr>leM elles dcident de la distri'ution et de la rpartition des 'n"ices etc 4lles sont con(o)ues selon les cas1 par le CA ou le directoire1 par un mandataire de +ustice1 le li)uidateur ou le conseil de sur(eillance. Les AB sont con(o)us 12 +ours au moins a(ant la date de la runion par a(is d7insertion au EAL ou par lettre lors)ue les actions sont nominati(es. 4n cas d7appel pu'lic l7pargne on recourt au !ALF. 0outes les AB "ont l7o'+et d7un procs (er'al consign dans un registre c>t dont tout actionnaire peut prendre connaissance pendant . ans. Le droit des actionnaires s7est considra'lement ren"orc par la loi du7G %ai 2007 + depuis cette loi une association ou un associ reprsentant au moins 2P du capital social peut poser par crit au prsident du CA ou au directoire des )uestions sur des oprations de gestion de la socit ou des socits )u7elle contr>le. A d"aut de rponse dans le mois )ui suit un e/pert peut Atre demand par r"r. % l7assem'le gnrale constituti(e

4lle est comptente pour constater )ue le capital est li'r soit en totalit soit d7un montant e/igi'leM statuer sur la (aleur des apports en natureM nommer les premiers administrateurs ou mem'res du conseil de sur(eillance et les commissaires au/ comptesM entriner les actes passs par les actionnaires "ondateurs pour le compte de la socit en "ormation et en"in approu(er les statuts. Le )uorum est au minimum du tiers des actionnaires pour la premire con(ocation et du 182 pour la seconde. < loi du $6 +uillet $,,2= L7AB statue la ma+orit des $8.. % l7ABF

L7ABF est comptente pour % approu(er les comptes annuels dans les 6 mois de la cl>ture de l7e/ercice % nommer et r(o)uer les administrateurs au sens large % nommer ou renou(eler les commissaires au/ comptes tous les 6 ans
.#

cL7utilisation des mo6ens de tltransmission et les assem'les gnrales d7actionnaires% rapport en $,,, de -h !issara Association Oationale des Socits par Actions <AOSA=

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% % % %

rati"ier la dcision du trans"ert du sige social approu(er ou re"user les con(entions conclues entre la socit et des mem'res des organes de direction dcider du paiement des di(idendes dcider de l7mission d7o'ligation dcider de l7achat de ses propres actions en (ue de la rgularisation des cours ainsi )ue de l7achat en 'ourse de ses mAmes actions en (ue de les proposer ses salaris.

Le )uorum est atteint pour la premire con(ocation si le 182 des actions est reprsent M l7AB statue la ma+orit des (oi/ <loi du $6 +uillet $,,2= dont disposent les actionnaires prsents ou reprsents. La deu/ime con(ocation ne "ait l7o'+et d7aucun )uorum % L7 AB4

4lle est comptente pour modi"ier les dispositions statutaires. Le )uorum est atteint si les actionnaires possdent sur premire con(ocation au moins le 184 des actions a6ant droit de (ote et le 182 pour la deu/ime con(ocation.. L7AB4 statue la ma+orit des $8. des (oi/ dont disposent les actionnaires La loi de 1&66 est trs rticente pour admettre la nullit d7une AB4 : elle est possi'le lors)ue l7AB4 n7a pas runi notamment le )uorum e/ig.

,a dissolution d3une SA

Trois cas *eu(ent ;tre r$*ertori$s + - le ca*ital est in#$rieur au %ini%u% l$gal - l3acti# est in#$rieur : la %oiti$ du ca*ital - le no%.re des actionnaires est in#$rieur : @ B ,a soci$t$ en co%%andite *ar actions98art 22F-7 code de co%6 C7est une socit en (oie de disparition )ui distingue . commanditaires actionnaires au moins et des commandits commer9ants personnellement responsa'les des dettes sociales de la socit. La direction est assure par les grants dsigns le plus sou(ent par les statuts. L7ABF se runit une "ois par an pour approu(er les comptes. L7AB4 a )ualit pour modi"ier les statuts mais a(ec le consentement des commandits. Vors des cas pr(us par les statuts1 la dissolution sur(ient lors)ue le ou les commandits dcdent1 de(iennent incapa'les1 su'issent un redressement +udiciaire. La trans"ormation de la SCA en SA ou en SA;L est dcide par l7AB4 a(ec l7accord de la ma+orit des commandits La socit en commandite par actions rpond au/ mAmes critres de dissolution )ue la SOC.

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*u 'on usage de la commandite par actions C. !ucher ;e(ue des socits 1&&4

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C < art L $$#%1 du code de com=

,a soci$t$ *ar actions si%*li#i$e ,oi du 9 /an(ier 799IA 72 /uillet 7999A7G %ai 2007

Cette socit asse@ rpandue < &6 ,,, SAS $,,#= rpond a deu/ situations particulires : Lors)u7au sein d7un groupe de socits il "aut allger les contraintes dues au "onctionnement d7une SA1 mais galement lors)u7il 6 a pro+et de cration d7une "iliale commune par deu/ socits situes dans un groupe de socits. 4lle rpond au/ 'esoins actuels d7une plus grande coopration inter%entreprise Constitution La SAS est cre dans les mAmes conditions )ue la SA entre socits dont le capital glo'al minimum est de 9@ 000 euros enti5re%ent souscrit. La SAS ne peut "aire d7appel pu'lic l7pargne < loi du $6 +uillet $,,2= Le nom're d7actionnaires minimum est de $ . Les formalits de constitution dune socit par actions simplifie sont les mmes que celles imposes aux socits anonymes ne faisant pas publiquement appel lpargne. Les fondateurs de SAS doivent respecter scrupuleusement lordre des formalits prvu : Nature de la formalit / Rgles suivre / Rdaction des statuts Un projet de statut est indispensable afin que les futurs associs connaissent leurs droits et obligations ; dans la mesure o ce sont les statuts et non la loi qui dfinissent lessentiel des modes de fonctionnement de la socit, les associs, mme ultra minoritaires ne sengagent quaprs avoir consult un projet de statut. Souscription des actions Les associs souscrivent au capital et dposent les fonds dans une banque, soit chez un notaire, soit la Caisse des Dpts et Consignations. Les apports en espces doivent tre verss au moins hauteur de la moiti des sommes souscrites. Ces fonds sont indisponibles jusqu limmatriculation au registre du commerce et des socits. Certificat du dpositaire des fonds Le dpositaire des fonds tablit un certificat sur prsentation de la liste des associs, mentionnant les sommes verses par chacun deux. Signature des statuts Les statuts sont signs par tous les associs soit en personne, soit par un mandataire justifiant dun pouvoir spcial. Cette signature entrane approbation du pacte social. Cest compter de cette signature que la SAS est rpute constitue mais elle naura une personnalit quaprs son immatriculation au RCS. Dsignation du prsident Larticle L.225-16 du code de commerce applicable la SAS impose la dsignation du premier prsident dans les statuts, quel que soit, par la suite, son mode de dsignation. Dsignation des autres dirigeants Toujours par rfrence larticle L.225-16 du code de commerce, ces dirigeants devraient tre dsigns dans les statuts ; larticle L.227-1 prcise dailleurs que les attributions du conseil dadministration sont exerces par le prsident de la SAS ou ceux de ses dirigeants que les statuts dsignent cet effet. Dsignation des premiers commissaires aux comptes Le commissaire titulaire et le commissaire supplant sont, conformment larticle L.225-16 prcit, dsigns dans les statuts dont la signature emporte leur nomination.

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4,

Enregistrement Les statuts doivent tre enregistrs dans le mois de leur date ou de la dernire date si les signatures des associs se sont chelonnes dans le temps. Au moment de lenregistrement, les droits dus (droit fixe, droit dapport, droit de vente) ne sont pas pays ; ils sont exigibles lexpiration dun dlai de trois mois de la date des statuts (article 1717 bis du code gnral des impts). Durant ce dlai, la socit sera immatricule, entranant le dblocage des fonds dposs chez le dpositaire, et le paiement des droits denregistrement pourra tre fait au moyen de ces sommes. Le bureau comptent est celui du domicile de lun des associs, sauf en prsence dun fonds de commerce ou de droit au bail o la recette comptente est celle du lieu de situation de ces biens. Fonctionne%ent Le lgislateur a (oulu laisser au/ associs une trs grande li'ert dans l7organisation de leurs apports et dans la rdaction des statuts % les dirigeants

La composition et la nomination des dirigeants est "i/e li'rement par les statuts. <organe collgial de direction1 rgle de )uorum et de ma+orit de cet organe collgial. ..= Le prsident a les pou(oirs les plus tendus l7gard des tiers M mais ces pou(oirs peu(ent Atre limits (is (is des autres associs. Le prsident personne ph6si)ue est assimil un salari % les associ$s

Les statuts dterminent les modalits de consultation des associs. Vors des cas de changement du montant des apports1 de "usion1 de nomination des commissaires au/ comptes1 d7appro'ation des comptes ou de dissolution les statuts peu(ent pr(oir des consultations par correspondance. -our les contr>les les rgles applica'les au/ SA le sont galement pour la SAS M c7est le cas du commissaire au/ comptes )ui prsente un rapport au/ associs sur les con(entions inter(enues directement ou par personne interpose entre la socit1 son -rsident ou ses dirigeants.

,a soci$t$ *ar actions si%*li#i$e uni*ersonnelle99 SASU art , 22@-7 code de co% ,oi du 72 /uillet 7999

Lors)u7une socit par actions simpli"ie ne comporte )u7une seule personne celle ci est dnomme associ uni)ue. *ans ce cas l7associ e/erce tous les pou(oirs d(olus en principe au/ associs. A compter du 1er +an(ier $,,& le montant du capital social pourra Atre li'rement "i/ par l7actionnaire uni)ue et l7apport en industrie sera autoris. La moiti du capital en numraire de(ra Atre li'r. Le rapport de gestion1 les comptes annuels et le cas chant les comptes consolids sont arrAts par le seul prsident. L7associ uni)ue approu(e les comptes aprs rapport du commissaire au/ comptes dans un dlai de 6 mois compter de la cl>ture de l7e/ercice.
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;emar)ues sur la rglementation des con(entions dans la SAS C. Bo6et *allo@ A""aires 1&&& OT .#

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L7associ uni)ue ne peut dlguer ses pou(oirs. Ses dcisions sont rpertories sur un registre spcial )ui peut ne pas Atre cot ou paraph. Il est "ait notamment mention sur ce registre des dcisions des con(entions inter(enues directement ou par personne interpose entre la socit et son dirigeant. E Actions et actionnaires dans les soci$t$s *ar actions

L7actionnaire est un associ au d(eloppement de l7entreprise mais aussi ses ris)ues. 0oute"ois il ne peut perdre plus )ue le montant in(esti dans l7action. C7est en e""et l7un des principes de 'ase des socits par actions : le ris)ue de l7actionnaire est limit au montant de son apport1 )uelles )ue soient les dettes contractes par la socit. ,es droits de l3actionnaire *ans le cadre gnral "i/ par la loi1 la )ualit d7actionnaire con"re des droits "ondamentau/ : Q Un droit de (ote ?art678II C Ci(B ? art ,22G-9F et art ,22G-98 c co%6B C7est au/ actionnaires runis en Assem'le Bnrale )u7il appartient1 la ma+orit simple ou la ma+orit )uali"ie selon les cas1 d7lire les organes dirigeants de la socit1 d7approu(er les comptes annuels et la rpartition des rsultats1 de modi"ier les statuts1 de dcider des augmentations de capital ou des missions d7o'ligations. La loi pr(oit la possi'ilit de (oter par correspondance pour ceu/ des actionnaires )ui ne pourraient se rendre l7assem'leM< art L$$2%1,# c com= ils peu(ent galement se "aire reprsenter par une personne dsigne <sous rser(e )ue cette personne soit elle%mAme actionnaire=ou par le -rsident dans le cas d7un pou(oir _en 'lanc`. Q Un droit d3in#or%ation ? art ,22G-708 c co%B -our (oter en toute connaissance de cause1 l7actionnaire peut se "aire communi)uer les documents indispensa'les : 'ilan1 compte d7e/ploitation1 compte de rsultatsQ Q Un droit au di(idende ? art ,292-72 c co% B Ce droit se mani"este aprs la cl>ture de cha)ue e/ercice : tous les ans1 lors)ue les comptes le permettent1 les socits distri'uent une partie de leur 'n"ice sous "orme de di(idende. Q Un droit sur les acti#s L7actionnaire dtient une "raction de l7entreprise1 donc de l7ensem'le de ses acti"s <son patrimoine : immeu'les1 machines1 're(ets1 trsorerieQ= et de ses dettes. Il a des droits au rem'oursement de l7apport1 au 'oni de li)uidation < art L$.#%$& c com= "artici*ation au& asse%.l$es ? art ,22G 772 et 779 code co% B n actionnaire est con(o)u s6stmati)uement au/ Assem'les par un a(is )ui doit Atre pu'li au !ulletin des Annonces Lgales F'ligatoires1 trente +ours a(ant la date de la runion. S7il dtient des titres au porteur1 il ne re9oit pas d7in(itation personnalise M l7actionnaire de(ra "aire une dmarche auprs de sa socit pour connaJtre la date de l7assem'le et pour 6 participer1 en lui adressant un certi"icat de 'locage des titres ta'lis. Le site internet XXX.eurone/t.com pu'lie un calendrier pr(isionnel des dates d7assem'le1 de pu'lication des comptes1 partir des donnes "ournies par les socits.

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4$

L7Assem'le Bnrale Frdinaire runit tous les actionnaires1 )uel )ue soit le nom're de titres )u7ils dtiennent. 0oute"ois1 il peut e/ister certaines restrictions1 des socits e/igeant un minimum de titres pour 6 participer. Les actionnaires sont appels alors statuer sur les comptes1 la "i/ation du di(idende1 le renou(ellement des administrateurs. Les dcisions doi(ent Atre approu(es la ma+orit simple. L7AB4 se runit pour des dcisions e/ceptionnelles comme une augmentation de capital. Ces assem'les donnent l7actionnaire un mo6en de s7 e/primer et de "aire (aloir son droit l7in"ormation et son droit de contr>le sur la gestion de l7entreprise. 12 Le guide de l7actionnaire indi(iduel ,es *rinci*ales caract$risti'ues de l3action Les actions sont dans une socit par actions des titres ngocia'les )ui reprsentent une partie du capital social et donnent en principe droit au/ di(ers produits du capital Titres donnant acc5s au& actions d !on de souscription d7action C7est un titre donnant droit de souscrire une action nou(elle un pri/ prala'lement "i/ et pendant une dure dtermine. n 'on ragira au/ (ariations de cours de l7action la)uelle il donne la possi'ilit de souscrire et prsente un _e""et de le(ier` sur les (ariations de l7action. Il est ngocia'le sur le march +us)u7 son chance. d F'ligation con(erti'le <FC= C7est un titre d7emprunt )ui donne la possi'ilit d7Atre con(ertie en action au cours de sa dure de (ie. 4n la dtenant1 deu/ solutions se prsentent: soit le titulaire peut perce(oir les coupons d7intrAt annuels et il est rem'ours la "in de la dure de (ie du titre1 soit il peut dcider de con(ertir1 au moment de son choi/1 son o'ligation en action<s= de la socit mettrice1 ac)urant alors tous les droits de l7action ordinaire. *e ce "ait1 le cours de 'ourse de l7o'ligation con(erti'le est trs li celui de l7action correspondante. d F'ligation rem'oursa'le en actions <F;A= 4lle est proche de l7o'ligation con(erti'le. A la date pr(ue pour le rem'oursement1 le porteur rece(ra o'ligatoirement des actions de la socit mettrice. Action au no%inati# ou au *orteur Les titres "ran9ais sont _dmatrialiss` c7est dire )u7ils e/istent seulement par inscription en compte et non plus sous "orme _papier`. d Les titres sont dits au porteur lors)ue la socit mettrice n7en connaJt pas le propritaire. La simple inscription en compte auprs d7un intermdiaire su""it prou(er la proprit du titre. Fn peut ngocier ces titres sans dlai et sans "ormalit. Les mou(ements de titres se traduisent par de simples critures compta'les entre les intermdiaires <celui de l7acheteur et celui du (endeur=1 ces critures tant elles%mAmes compenses au sein d74uroclear Crance.4, d n titre est nominati" lors)ue son propritaire est nommment connu de l7metteur: son identit est alors enregistre dans les li(res de la socit )ui pourra "aire par(enir directement di(erses in"ormations sur son d(eloppement et ses rsultats et lui adressera une con(ocation au/ Assem'les Bnrales.
4,

4uroclear Crance est un _dpositaire central` )ui conser(e1 comme une 'an)ue conser(e les espces d7un dposant1 les titres sous "orme de lignes au compte des intermdiaires adhrents. Les li(raisons se "ont par crdit8d'it de compte d7intermdiaire compte d7intermdiaire. Aprs a(oir re+oint le groupe 4uroclear en +an(ier $,,11 Sico(am SA est de(enu 4uroclear Crance. http:88XXX.euroclear.com

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4.

A noter )ue les statuts de certaines socits imposent )ue les titres soient nominati"s. *ans ce cas1 l7actionnaire peut choisir entre : d le nominati" administr : l7actionnaire est inscrit simultanment dans les li(res de la socit et en compte che@ l7intermdiaire "inancier de son choi/ )ui il donne ses ordres d7achat et de (ente M d le nominati" pur :l7actionnaire n7est enregistr )ue dans les li(res de la socit )ui assure gratuitement la gestion administrati(e de ses titres. Sau" e/ception1 cette "ormule re)uiert des "ormalits administrati(es <entraJnant des coIts et des dlais= lors)ue l7actionnaire (oudra re(endre ses titres :il de(ra au prala'le les "aire recon(ertir en titres au porteur ou1 si les statuts de la socit n7admettent pas les titres au porteur1 en titres nominati"s administrs. 4n outre1 lors des dclarations "iscales et si l7actionnaire est inscrit au nominati" pur de plusieurs socits1 il lui appartiendra d7e""ectuer lui%mAme la consolidation des in"ormations "iscales )ui lui seront "ournies par chacune des socits et de dterminer la plus%(alue en "onction du pri/ de re(ient de ses titres.
Actions sans droit de vote

d Actions di(idende prioritaire <A*-= 4lles o""rent une rmunration prioritaire et sou(ent suprieure celle )ui est octro6e au/ actions ordinaires en contrepartie de l7a'sence de droit de (ote. Certi"icats d7in(estissement <CI= La scission d7une action ordinaire donne lieu un certi"icat de droit de (ote et un certi"icat d7in(estissement. Ce dernier donne droit au mAme di(idende )ue l7action ordinaire dont il pro(ient. :uant au certi"icat de droit de (ote1 il est attri'u au/ anciens actionnaires1 )u7ils souscri(ent ou non au certi"icat d7in(estissement. n CI et un certi"icat de droit de (ote dtenus par un mAme porteur sont o'ligatoirement reconstitus en une action. La mani"estation la plus t6pi)ue de ce droit s7e/erce lors des augmentations de capital. Augmentation du nom're d7actions -our augmenter son capital1 l7entreprise peut : d incorporer son capital les 'n"ices )u7elle a accumuls sous "orme de rser(es < hors rser(e lgale )ui s7l(e 1,P du capital = ce )ui1 con"orte la proprit des actionnaires et donne lieu la cration en leur "a(eur d7actions gratuites. Les actionnaires 'n"icient alors d7un droit d7attri'utionM d demander des capitau/ nou(eau/ pour "inancer ses in(estissements et mettre en contrepartie des actions de numraire. Sau" ce )u7ils 6 aient renonc1 les actionnaires +ouissent d7un droit pr"rentiel de souscription cette augmentation de capital. -our collecter des "onds et aprs autorisation de l7AB des actionnaires1 les socits peu(ent mettre de nou(elles actions1 c7est%%dire proposer des titres D en priorit au/ anciens actionnaires D et con"orter ainsi leur trsorerie du produit de cette mission pour procder au/ in(estissements souhaits. 4lles peu(ent aussi mettre des actions sans droit de (ote ou des titres donnant accs au capital. I A Conte&te ,a soci$t$ euro*$enne

Crer une socit europenne a6ant son propre cadre +uridi)ue a"in de permettre des socits constitues dans des atats mem'res di""rents de "usionner1 de "ormer une socit 158,1814

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holding ou une "iliale commune1 tout en (itant les contraintes +uridi)ues et prati)ues )ui rsultaient en $,,1 des )uin@e ordres +uridi)ues di""rents1 tel a t l7o'+ecti" de l7 nion europenne < R5gle%ent ?CEB nR 27G@A2007 du Conseil! du 867062007! relati# au statut de la Soci$t$ euro*$enne S=ournal o##iciel , 29I du 7067762007T Directi(e 2007A8FACE du Conseil! du 867062007! co%*l$tant le statut de la Soci$t$ euro*$enne *our ce 'ui concerne l-i%*lication des tra(ailleurs S=ournal o##iciel , 29I du 7067762007T B L a socit europenne a t aussi mise en place pour organiser l'implication des salaris dans la socit europenne1 reconnaJtre leur place et leur r>le dans l'entreprise : il ne s7agit pas de "aire participer les tra(ailleurs la gestion +ournalire de la socit mais la sur(eillance et au d(eloppement des stratgies de l7entreprise . La Socit europenne <dsigne sous son nom latin de ?Societas 4uropaea? ou S4= de(ient maintenant une ralit )uel)ue ., ans aprs une premire proposition. La lgislation la concernant est entre en (igueur en droit "ran9ais a(ec la loi du $6 +uillet $,,2.< (oir aussi dcret du 14 a(ril $,,6= B R5gle%ent relati# au statut de la Soci$t$ euro*$enne Constitution

:uatre modes de constitution d'une S4 sont pr(us : la constitution par "usion <a'sorption ou cration d7une nou(elle socit=1 la constitution par cration d'une socit holding1 la constitution sous "orme de "iliale commune et la trans"ormation d'une socit anon6me de droit national. La "usion est limite au/ socits anon6mes d'atats mem'res di""rents. La cration d'une socit europenne holding est ou(erte au/ socits anon6mes et au/ SA;L a6ant une prsence communautaire1 soit des siges dans des atats mem'res di""rents ou des "iliales ou succursales dans des pa6s autres )ue leur sige. La constitution d'une S4 sous "orme de "iliale commune est ou(erte toute entit de droit pu'lic ou pri( sui(ant les mAmes critres. Ca*ital %ini%al

La S4 a un capital minimal de 1$,.,,, euros. n capital plus le( e/ig des socits dans certains secteurs par des atats mem'res s'appli)ue galement au/ S4 de cet atat. Si5ge

Le sige de la S41 "i/ par les statuts <sige statutaire=1 doit correspondre au lieu oe se trou(e son administration centrale1 c'est%%dire son sige rel. La S4 peut "acilement trans"rer son sige l'intrieur de l7 union europenne sans de(oir %comme c'est le cas actuellement % dissoudre l'entreprise dans un atat mem're pour en crer une nou(elle dans un autre atat mem're. Cependant le pro+et de trans"ert du sige dans un autre 4tat de l7 4 "ait l7o'+et d7une pu'licit prala'le trs prcise. I%%atriculation et li'uidation

L'immatriculation et la cl>ture de la li)uidation d'une S4 sont pu'lies pour in"ormation au Eournal o""iciel des Communauts europennes. 0oute socit europenne est immatricule dans l'atat du sige dans un registre dsign par la lgislation de cet atat.

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Statuts

Les statuts de la socit europenne pr(oient comme organes l'assem'le gnrale des actionnaires et1 soit un organe de direction et un organe de sur(eillance <s6stme dualiste=1 soit un organe d'administration <s6stme moniste=. *ans le sCst5%e dualiste1 l'organe de direction assure la gestion de la socit europenne. Le ou les mem'res de l'organe de direction ont le pou(oir d'engager la socit europenne l'gard des tiers et de la reprsenter en +ustice. 4n outre1 ils sont nomms et r(o)us par l'organe de sur(eillance. Les "onctions de mem're de l'organe de direction et de mem're de l'organe de sur(eillance ne peu(ent Atre e/erces simultanment dans la mAme S4. 0oute"ois1 l'organe de sur(eillance peut1 en cas de (acance1 dsigner un de ses mem'res pour e/ercer les "onctions de mem're de l'organe de direction. Au cours de cette priode1 les "onctions de l'intress en sa )ualit de mem're de l'organe de sur(eillance sont suspendues. 4n ce )ui concerne le sCst5%e %oniste1 l'organe d'administration assure la gestion de la socit europenne. Le ou les mem'res de l'organe d'administration ont le pou(oir d'engager la socit europenne l'gard des tiers et de la reprsenter en +ustice. Seule1 la gestion de la socit europenne peut Atre dlgue par l'organe d'administration un ou plusieurs de ses mem'res. Les oprations sui(antes re)uirent l'autorisation de l'organe de sur(eillance ou une dli'ration de l'organe d'administration : tout pro+et d'in(estissement dont le (olume est suprieur au pourcentage du capital souscritM la cration1 l'ac)uisition1 l'alination ou la li)uidation d'entreprises1 d'ta'lissements ou de parties d'ta'lissements1 lors)ue le pri/ d'achat ou le produit de la (ente est suprieur au pourcentage du capital souscritM le recours au crdit ou l'octroi de crdits1 l'mission d'o'ligations et la reprise ou le cautionnement d'engagements de tiers1 lors)ue l'opration glo'ale est suprieure au pourcentage du capital souscritM la passation de contrats de li(raison et de prestation lors)ue le chi""re d'a""aires glo'al )ui 6 est pr(u est suprieur au pourcentage du chi""re d'a""aires du dernier e/ercice commercialM le pourcentage (is ci dessus est "i/ par les statuts. Il ne peut Atre in"rieur 2 P ni suprieur $2 P. Co%*tes annuels La socit europenne ta'lit des comptes annuels comprenant le 'ilan1 le compte des pro"its et pertes ainsi )ue l'anne/e et un rapport de gestion contenant un e/pos sur l'(olution des a""aires et la situation de la socit et1 le cas chant1 des comptes consolids. Fiscalit$ Sur le plan "iscal1 la S4 est soumise au rgime "iscal de la lgislation nationale applica'le au ni(eau de la socit comme de ses succursales. Les S4 restent assu+etties au/ imp>ts et ta/es de tous les atats mem'res oe leurs ta'lissements sta'les sont situs. 4n ce sens1 leur statut "iscal n'est pas par"ait1 "aute d'une harmonisation europenne su""isante en la matire. Dissolution

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La dissolution1 la li)uidation1 l'insol(a'ilit et la cessation des paiements sont en large mesure cou(ertes par la loi nationale applica'le. Le trans"ert du sige en dehors de l7 nion entraJne la dissolution de la S4 la demande de tout intress ou de toute autorit comptente.

C<A" III + ,ES DIFFICU,TES DES SOCIETES

*eu/ t6pes de di""icults peu(ent Atre recenses % les di""icults lors de la cration d7une entreprise : celles ci peu(ent Atre dpasses par un ensem'le d7aides de nature trs di(erses ou attnues comme le propose la loi Initiati(e conomi)ue (ote le 1 er aoIt $,,. % les di""icults au cours de la (ie de l7entreprise )ui peu(ent Atre rsolues par des procdures )ui ont toutes pour (ocation de maintenir l7acti(it de la structure entrepreneuriale.

S7

,E CO TOUR E4E T DES OBSTAC,ES RE CO TRES ,ORS DE ,A CREATIO DE , E TRE"RISE

Les premires di""icults rencontres sont lies la cration d7entreprise. 4lles sont surmontes par des aides au moment de la cration1 puis la phase d7implantation et par une protection sociale spci"i)ue. 1. Les aides lies la cration de l0entreprise71 Le nom're des structures inter(enant dans le soutien la cration d7entreprise est de l7ordre de .,,,. Les aides pro(iennent de l74tat1 de l7 nion europenne1 des collecti(its territoriales1 des 'an)ues1 des ta'lissements pu'lics (oire des entreprises1 d7 associations ou de particuliers. -armi les nou(elles "ormes d7aides citons celles instaures par la loi du 1 er aout $,,. : les "onds d7in(estissement de pro/imit CI- )ui permettront au/ souscripteurs de capitau/ de -34 1 personnes ph6si)ues1 de 'n"icier d7une rduction d7impot sur le re(enu gale $2P du montant de leur souscription. Fn distingue gnralement les aides selon leur t6pe : su'(entions1 e/onrations1 "inancement des entreprises1 appuis di(ers sous "orme de conseils1 d7in"ormations ou de "ormation . Le constat le plus "r)uent est )ue l7action des di""rentes structures n7est gure coordonne et )ue la plupart des aides ne 'n"icient )u7 un nom're limit de crateurs. L7essentiel des dispositi"s est centr sur le moment de la cration . Ils prennent peu en compte le temps G post cration H pendant le)uel l7entreprise cre s7a(re sou(ent "ragile.
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L7accompagnement des crateurs d7entreprise en Crance A-C4 no( $,,,

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,es e&on$rations! r$ductions et cr$dits d3i%*Jts

E&on$rations d3i%*Jts sur les .$n$#ices ? art II CDI B

L7e/onration sur crdit d7imp>ts sur les 'n"ices des entreprises nou(elles est possi'le aussi 'ien pour les entreprises indi(iduelles )ue pour les socits l7e/ception des acti(its li'rales. Les conditions re)uises sont notamment : % l7entreprise doit Atre nou(elle : l7administration "iscale n7admet pas d7accorder une e/onration une acti(it trans"orme ou dlocalise % elle est soumise au rgime rel d7imposition % elle s7implante dans une @one prioritaire par e/emple une @one "ranche ur'aine fC L7e/onration d7imp>t est dgressi(e de 1,,P pendant $4 mois $2P la dernire des 2 ans d7e/onration. A remar)uer )ue la ralisation de 'n"ices au d'ut d7une priode d7acti(its nou(elles est tout de mAme asse@ rare. -our les entreprises cres depuis le 1er +an(ier $,,,1 le 'n"ice e/onr ne peut en aucun cas e/cder $$2 ,,, euros par priode de trente%si/ mois. E&on$ration de l3i%*Jt #or#aitaire annuel IFA L7e/onration d7imposition "or"aitaire annuelle <ICA= pro"ite toutes les socits nou(elles pendant . ans conditions )ue leur capital soit compos pour plus de la moiti d7apport en numraire. L7ICA est dI par toutes socits d7un CA suprieur #6 ,,, mAme d"icitaires. Il (arie entre #2, et ., ,,, . A noter )ue cet imp>t disparaJt au 1 er +an(ier $,,&. ,i(ret d3$*argne entre*rise 0rs proche des produits d'pargne logement1 le li(ret d'pargne entreprise <L44= comporte un dou'le (olet : une phase d'pargne )ui1 ensuite1 permet d'emprunter. L'ou(erture d'un L44 est rser(e au/ personnes ph6si)ues domicilies en Crance raison d'un li(ret par "o6er "iscal. Cette ou(erture doit s'accompagner d'un dp>t initial d'au moins #2, U. Il est possi'le de placer +us)u7 42 5,, au tau/ de $1$2 P en "ranchise d7imp>t. Les sommes ainsi 'lo)ues sur ce li(ret permettront d7o'tenir un tau/ pr"rentiel pour crer ou reprendre une entreprise . ,a r$duction d3i%*Jt *our souscri*tion de ca*ital : une "4E ?art6 799 du CDIB 4lle est destine au/ personnes )ui participent la constitution du capital d7une socit ou son augmentation. Les socits concernes doi(ent Atre non cotes et soumises l7IS. -our encourager l7aide la cration d7entreprise1 les in(estisseurs (ont 'n"icier d7une rduction d7imp>t gale $2P des "onds (erss dans la limite d7un pla"ond de $, ,,, pour un cli'ataire et de 4, ,,, pour un couple. La souscription doit inter(enir dans une socit dtenue ma+oritairement par des personnes ph6si)ues M le chi""re d7a""aire de la socit doit Atre in"rieur 4, millions d7.

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,es re*orts et d$ductions

Re*ort du (erse%ent des *re%iers aco%*tes d3IS ? CDI art6 7FF8B Il est pr(u pour allger les charges des nou(elles entreprises. Le crateur d7une socit est dispens de (erser les 4 premiers acomptes d7IS pendant la premire anne de son acti(it : ce n7est )u7un simple report de paiement M au del si son e/ercice compta'le n7est pas encore clos les acomptes trimestriels sont (alus 2 P du capital appel tant )ue le premier rsultat n7est pas d"ini. Re*ort des d$#icits n tel report est autoris sous les modalits sui(antes : une socit peut dduire des 'n"ices durant 2 e/ercices les d"icits de sa 1re anne <art. $,& du CBI=. Ce dispositi" est ou(ert au/ crateurs soumis l7I; dans la catgorie des 'n"ices non commerciau/. D$duction des #rais d3$ta.lisse%ent Le crateur impos l7I; dans la catgorie !OC peut dduire de ses rsultats les "rais )u7il a engags pour s7installer <honoraires1 commissions1 droit d7enregistrement1 tudes de march1 pu'licit1 "rais de constitution de socit=. Ces dpenses seront soit prises en charge l7anne de leur paiement soit rparties aprs demande e/presse l7administration "iscale et autorisation de cette dernire. R$duction d3i%*Jt *our les dons : des associations ?CDI art6 200B Les personnes )ui e""ectuent des dons des associations 'ut non lucrati" dont l7o'+et est d7aider la cration d7entreprise peu(ent dduire leur soutient de leur I;. Cet a(antage est limit a un montant gal 2,P des sommes (erses dans la limite de 11#2P du re(enu imposa'le. 2. Les avantages 9 implantation : A ,es Eones

Les lois d7orientation et d7amnagement du territoire du 4 "(rier &2 et du 14 no(. 1&&6 ont instaur des rgimes d7aides au/ entreprises cratrices d7emplois )ui ont dcid de s7implanter dans des @ones prioritaires : Les fA0 amnagement du territoire Les f;- rurale prioritaire Les f Sur'aine sensi'le Les f; red6namisation ur'aine Les fC "ranche ur'aine <les ta'lissements crs depuis le 1 +an(ier $,,$ sont e/onrs de 0-= *ans ces @ones l7entreprise peut 'n"icier pendant 2ans : % d7e/onration de 0- dans la limite d7une 'ase d7imposition par ta'lissement % d7une e/onration d7IS ou d7I; dans la limite d7un pla"ond % d7une e/onration de la ta/e "oncire sur les proprits 'Lties % d7une e/onration de la part patronale de SS pour les 2, premiers salaris % d7une e/onration de cotisations des dirigeant de l7entreprise

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-our les f; il 6 a une rduction des droits de mutations pour l7ac)uisition d7un "onds de commerce *ans les fC 1 les f; ou les f;; l7entrepreneur 'n"icie d7une e/onration de cotisations patronales pour tous les salaris sur la "raction des salaires n Ne/cdant pas une "ois et demie le S3IC pour les 2, premiers salaris em'auchs en C*I en f; et f;;1 et en C** d7au moins 1$ mois en fC M l7e/onration s7appli)ue pendant 2 ans dans les fC et pour 1 an dans les f; et f;;

,es aides

Le rgime des inter(entions conomi)ues des collecti(its locales L # Ean(. 1&5$ Les collecti(its territoriales <communes1 dpartement1 rgion= ont mis en place toute une panoplie d7aides la cration d7entreprise : su'(entions directes ou indirectes l7implantation1 prAts tau/ 'oni"i ou sans intrAt1 aides l7ac)uisition de locau/1 aides la location1 aides la rha'ilitation de "riches ou encore l7amnagement du site. Ces aides sont sou(ent assorties de conditions de cration d7emplois. Ces aides sont imposa'les l7imp>t sur le re(enu ou l7imp>t sur les socits. 4n re(anche1 elles sont e/onres de 0[A car elles ne constituent la contrepartie d7une opration e""ectue par l7entreprise la collecti(it territoriale )ui s7est engage (erser la su'(ention. *7une manire gnrale1 les collecti(its locales remplissent plus au+ourd7hui une "onction d7animation du milieu <coordination1 mdiation1 mise en relation1 amlioration de l7en(ironnement de l7entreprise= )u7une "onction de gestion directe )ui est trs s(rement encadre par les rgles de l7 4. Leur r>le est plus de "aciliter l7mergence de pro+ets et de "aire en sorte )ue les entreprises puissent trou(er ce dont elles ont 'esoin dans leur en(ironnement. Les modes d7inter(ention les plus utilises -armi les modes d7inter(ention les plus "r)uents1 les collecti(its locales misent sur les aides l7amnagement de @ones industrielles1 de 'Ltiments relais. 4n e""et1 les aides "inancires ne constituent plus glo'alement un "acteur dterminant de localisation d7acti(its. Comme il a t dit les collecti(its ont un intrAt mar)u pour les aides au conseil1 pour des dispositi"s de sui(i et d7accompagnement des entreprises. Les rgions notamment inter(iennent par l7intermdiaire des "onds rgionau/ <-;C4 : prime rgionale la cration d7entreprises= pour la mise en Ru(re de certaines actions. A l7origine1 ces aides concernaient surtout le conseil l7organisation de la production1 elles ont t progressi(ement tendues au/ tudes de marKeting1 au conseil en matire commerciale ou l7amlioration de la )ualit et plus rcemment encore au/ aides l7e/portation. C ,a nature des i%*Jts recou(r$s

Les imp>ts sont identi)ues en Crance l7e/ception notoire des imp>ts locau/ : la ta/e pro"essionnelle est pa6e par les entreprises au/ collecti(its territoriales. 4lle est l7e/emple de l7imp>t (aria'le dans l7espace mAme si la loi du 1$ +uillet 1&&& sur la coopration intercommunale tente d7attnuer ces di""rences : en e""et une 0- ?ta&e *ro#essionnelle uni#i$e est cr$$e au ni(eau des co%%unaut$s d3agglo%$ration =1 ce )ui

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2,

(a permettre d7attnuer la concurrence entre des collecti(its locales de pro/imit dans la recherche d7implantation de nou(elles entreprises. C7est pour)uoi a(ant de s7implanter1 il est indispensa'le de se renseigner sur les tau/ des imp>ts locau/ prati)us par la commune1 le dpartement et la rgion d7implantation. Oe pas a(oir le r"le/e de se renseigner sur les caractristi)ues des imp>ts locau/ re(ient prendre des ris)ues supplmentaires lors de la cration de son entreprise.

.. Les t3pes de soutien dans le c2amp de la protection sociale et des cotisations72 Les soutiens trs nom'reu/ se sont enrichis de nou(eau/ dispositi"s pr(us par la loi *utreil du 1er aoIt $,,. notamment par la cration d7un contrat d7accompagnement la cration d7entreprise A ,e cong$ *our cr$ation d3entre*rise

Aprs $ ans de salariat1 un salari a droit soit un cong d7une anne soit une priode de tra(ail temps partiel pour dmarrer un pro+et de cration d7entreprise. <art L 1$$%.$% 1$ et sui(ant du code du tra(ail= Le cong sans solde ou le tra(ail temps partiel peut Atre prolong d7une anne. *e plus au terme de cette opration le salari peut rintgrer son poste. Si le pro+et a'outit il su""it de pr(enir l7emplo6eur au moins . mois a(ant la cessation du cong B ,e contrat d3entre*rise d3acco%*agne%ent de la cr$ation

C7est un contrat par le)uel une personne morale s7o'lige pendant au plus trois ans "ournir une aide continue une personne ph6si)ue non salarie temps complet )ui s7engage sui(re un programme de prparation la cration et la gestion d7une acti(it conomi)ue < art L 1$#%$ et sui(ant du C.com. =. Eus)u7au terme du contrat l7accompagnateur et le 'n"iciaire sont tenus solidairement des engagements pris aprs immatriculation. C ,3e&on$ration de cotisations des de%andeurs d3e%*loi

L7aide au/ ch>meurs crateurs%repreneurs d7entreprise <ACC;4= pr(ue par l7 article L .21%$4 du code du tra(ail consiste en une e/onration des cotisations sociales )ui s7appli)ue de manire di""rente selon la catgorie la)uelle appartient le demandeur d7emploi ainsi )u7en l7octroi de ch)uiers conseil Les demandeurs d7emploi )ui crent une entreprise sont totalement e/onrs de cotisations sociales o'ligatoires la premire anne de leur acti(it. *ans le droit "il de l7ACC;4 la loi du $& +uillet 1&&5 d7orientation relati(e la lutte contre les e/clusions a cre au 'n"ice des +eunes crateurs <4*4O encouragement au d(eloppement d7entreprises nou(elles= de nou(eau/ outils con+uguant aides "inancires <prAt sans intrAt de 61,, ma/i rem'oursa'le sous 2 ans= et accompagnement sui(i du
4$

Les crateurs d7entreprise en 1&&5% moins de chomeurs plus de diplomes IOS44 -remire OT#4. oct $,,,

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crateur. Ce dispositi" disparaJtra au pro"it d7un nou(el outil intitul OAC;4 le 1 er +an(ier $,,&. Le droit la conser(ation des allocations ch>mages est ac)uis +us)u7au dmarrage de l7acti(it : le crateur conser(e son statut de demandeur d7emploi tant )u7il n7a pas (rita'lement dmarrer. L7 O4*IC apprcie le dmarrage tra(ers un "aisceau/ d7indices tels )ue la prise de commande "erme1 l7achat de marchandises ou la location de locau/. D ,es r$ductions de cotisations sociales

Si le crateur d7entreprise ne 'n"icie pas d7e/onration de charges1 en re(anche il n7est e/ig aucune cotisation pro(isionnelle ou d"initi(e pendant la premire anne d7acti(it. Ces cotisations sur la demande e/presse de l7intress peu(ent "aire l7o'+et d7un paiement par "raction annuelle de $,P au moins pendant 2 ans au plus < art L 1.1%6 du code de scurit sociale=. n organisme particulier recou(re ce t6pe de cotisation sociale des pro"essions artisanales industrielles et commerciales. E ,3e&on$ration *our l3e%.auc)e du *re%ier salari$

Les grants de SA;L14 ;L1 SOC peu(ent em'aucher leur premier salari en tant e/onr de charge sur la part patronale des cotisations de SS sur la "raction de salaire gale au S3IC. Cette e/onration est de $ ans pour un C*I et de 1 an 6 mois pour un C**.Les cotisations salariales1 les cotisations patronales de retraite complmentaire1 la CBS et la C;*S < contri'ution rem'oursement de la dette sociale= restent la charge du grant. ]]] Il n76 a gure de crateurs de petite entreprise )ui ne sachent )u7ils doi(ent ta'lir un plan stratgi)ue de cration d7entreprise <'usiness plan= : le "utur che" d7entreprise trans"orme ses pro+ets en chi""res. A cet gard les di""rents rseau/ d7aides pourraient a(oir un r>le da(antage tourn (ers la collecte de "onds et la di""usion de mthodes. *ans le cas ou le pro+et de cration d Nentreprise ne mo'ilise )ue de "ai'les "onds propres1 le che" de pro+et a intrAt mettre son patrimoine propre l7a'ri des alas de l7opration L7article $12%1 du code de l7action sociale et des "amilles acte le principe d7une "raction insaisissa'le du patrimoine. Cette notion d7insaisissa'ilit du patrimoine correspond celle du patrimoine d7a""ectation. 4n"in comme il s7agit au del de l7arsenal des aides potentielles d7encourager "ortement et de "aciliter la cration d7entreprise1 il con(ient de d(elopper l7action du capital ris)ue et celle de l7pargne de pro/imit. Les G 'usiness angels H1 in(estisseurs dans les -34 en cration ou en d(eloppement1 sont encore peu nom'reu/ en Crance : or ils apportent un (rai soutien la +eune entreprise et leur participation au capital constitue une garantie pour les in(estisseurs plus importants. Au del du "inancement1 ils ont une acti(it proche de l7accompagnement conomi)ue )ui doit Atre rmunr. 4n $,,4 ont t crs des G soci$t$s uni*ersonnelles d3in(estisse%ent : ris'ue H SUIR Ces socits permettent au/ 'usiness angels de grer acti(ement leurs in(estissements. Ce statut entraJne des a(antages "iscau/ ds lors )ue le capital est in(esti ma+oritairement et

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dura'lement dans des +eunes entreprises inno(antes : la S I; est e/onr d7imp>t pendant di/ ans aprs sa cration M de surcroJt1 le souscripteur initial est e/onr d7imp>t sur le re(enu raison des distri'utions de di(idendes mais aussi des plus (alues. S2 ,ES DIFFICU,TES AU COURS DE ,A 0IE DE ,3 E TRE"RISE I9 ,I0RE 0I DU CODE DE CO44ERCE Ces di""icults sont rpertories et rglementes depuis longtemps : le droit romain connaissait la "aillite M les marchands G 'an)ueroutiers H a(aient1 titre de sanction pnale1 leur 'anc rompu. Les ordonnances ro6ales sous l7Ancien rgime et le code de commerce de 15,# ont d(elopp un ensem'le de rgles de droit comple/es concernant les 'an)ueroutiers. La rgle la plus gra(e concernait le d'iteur )ui tait mis en prison pendant toute la procdure. La lgislation s7est modernise a(ec la loi du 7 er %ars 798I sur Gla pr(ention et le rglement amia'le des di""icults de l7entreprise H et son complment la loi du 2G /an(ier 798G sur G les administrateurs +udiciaires1 mandataires li)uidateurs et e/perts en diagnostic d7entreprise H )ui "urent con9us pour donner *lus de c)ances de sur(ie au& entre*rises6 ne r"orme concernant la sau(egarde des entre*rises a $t$ (ot$e le 2F /uillet 200G dont l7o'+ecti" est de tenter de pr(enir les d"aillances1 trs nom'reuses en Crance. *eu/ directions ont guid la r"le/ion des rdacteurs de la loi : % dtecter et traiter au plus t>t les d"aillances1 a"in d'(iter )ue de simples accidents ne se trans"orment en "aillite. 4n(iron 2& ,,, entreprises se retrou(ent prises dans cet engrenage cha)ue anne. *ans neu" cas sur di/1 la procdure a'outit la li)uidation. % rendre plus )uita'le et plus rapide le traitement des li)uidations. Le dispositi"1 +us)u7 prsent tait e/trAmement contraignant. La recherche de tous les cranciers pou(ait prendre des annes. Il reste 4 2,, dossiers encore ou(erts actuellement1 aprs (ingt ans de procdures g *e plus1 le che" d'entreprise pou(ait se retrou(er interdit d'e/ercice (ie1 mAme )uand la d"aillance n'a(ait rien de "rauduleu/. -our pallier ces incon(nients1 les entreprises auront dsormais le droit d'engager des procdures l'amia'le1 ,en cas de diffic lt a(re, ou lors)ue l'entreprise aura des 'esoins ne pou(ant ,-tre co (erts par n financement adapt . ses possi#ilits,. Il sera alors possi'le l'entreprise de ngocier a(ec ses cranciers un accord. Ceu/%ci ne pourront ainsi Atre accuss de soutien a'usi"1 en cas de redressement +udiciaire ultrieur. *ans le mAme esprit1 le te/te permet1 mAme lors)u7 une cessation de paiement imminent n'est pas a(re1 au che" d'entreprise d'o'tenir auprs du +uge la suspension des poursuites des cranciers. Un *lan de continuation sera alors arr;t$ *ar le tri.unal dans l-ann$e . Le dirigeant continuera grer son entreprise sous la protection de l'autorit +udiciaire. Les cranciers )ui participeront au plan de redressement ne pourront1 l encore1 Atre accuss de soutien a'usi". Le dispositi" pourra s'taler sur di/ ans ma/imum. 4n cas de cessation de paiement1 la loi a con9u un dispositi" l'amia'le ou +udiciaire1 appel cha)ue "ois Uredresse%ent /udiciaire?. 4n ce domaine1 le ministre de la +ustice s'est (oulu no(ateur. Les cranciers pri(ilgis % imp>ts1 rssa" %1 )ui reprsentent l'essentiel du passi" des petites entreprises en di""icult1 de(ront se %ani#ester dans ;un dlai de trois mois, aprs le premier impa61 sous peine de perdre leurs pri(ilges. Cette
4.

0ra(au/ dirigs de droit des entreprises en di""icults -.-etel ed Litec % Sau(egarde des entreprises en di""icults A.Lienhard. 4d *elmas $,,6

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mesure a t imagine dans le 'ut de reprer trs (ite les premires di""icults et d'(iter une accumulation de dettes pu'li)ues1 l'origine sou(ent de d"aillance irrmdia'le. *e mAme1 la cession d'une entreprise1 aprs li)uidation1 ne pourra plus Atre con"ie un seul +uge%commissaire1 mais sera place sous la responsa'ilit du tri'unal du commerce. Celui%ci ne pourra plus1 selon le te/te1 s'autosaisir des dossiers. C'est le seul changement )ui touche les tri'unau/ de commerce1 toutes leurs autres prrogati(es ont t maintenues. ,3o./ecti# a##ir%$ de la l$gislation ?,oi nR 200G-8IG du 2F /uillet 200G de sau(egarde des entre*risesB est de %oderniser le droit applica'le au/ entreprises en di""icult en pri(ilgiant la pr(ention et la ngociation. 4lle est entre en (igueur le 1 er /an(ier 200F et a #ait l3o./et d3un d$cret d3a**lication le 28 d$ce%.re 200G6 En r$su%$! l3inno(ation *rinci*ale est la cr$ation d3une U*roc$dure de sau(egarde des entre*risesU 'ui *eut ;tre engag$e : l3initiati(e du c)e# d3entre*rise d5s les *re%i5res di##icult$s! a(ant 'ue ne soit constat$e la cessation de *aie%ent6 Une *roc$dure de li'uidation si%*li#i$e est *r$(ue *our les *etites entre*rises! *er%ettant de clore le *rocessus en %oins d3un an. Le rgime des sanctions commerciales contre les che"s d7entreprise )ui ont connu des di""icults est trs allg en "a(eur de ceu/ dont l7honnAtet n7est pas mise en cause. 1. La prvention des difficults des entreprises 5 les alertes A In#or%ation ! accord a%ia.le!alertes

Les dirigeants dans les socits commerciales sont o'ligs d7anne/er au 'ilan : % l7tat des cautionnement a(al et garantie donn par les socits % l7tat des sIrets consenti par la socit. *ans les BI41 socits ci(iles et commerciales dont les acti(its dpassent un certain seuil1 les dirigeants doi(ent en outre ta'lir une situation de l7acti" ralisa'le et disponi'le et du passi" e/igi'le1 un compte de rsultat pr(isionnel1 un ta'leau de "inancement1 accessoire du 'ilan. Le d"aut de communication de ces documents doit entraJner notamment dans les SA1 un rapport du commissaire au/ comptes. Ce rapport est communi)u au comit d7entreprise et la prochaine assem'le gnrale. 4n outre1 dans les socits cotes en 'ourse1 un in(entaire des (aleurs mo'ilires en porte"euille la cl>ture d7e/ercice doit Atre prsent. La meilleure des protections consiste raliser en cas de di""icults un accord sous le contr>le d7une personne dsigne par le prsident du tri'unal de commerce < administrateur pro(isoire ou mandataire ad hoc = *ans ce dernier cas 1 le prsident ne peut pas prendre l7initiati(e de la procdure . Le prsident du tri'unal peut dsigner un e/pert a"in d7ta'lir un rapport sur la situation conomi)ue et "inancire de l7entreprise. Il peut aussi dsigner un mandataire ad hoc dont il dtermine la mission < concourir au traitement des di""icults de l7entreprise =. ,es alertes sont la cons)uence du "ait )ue l7entreprise connaJt des di""icults de nature compromettre la continuit de l7e/ploitation. 4lles sont dclenches soit par un groupement de pr(ention agr prconis *ar la loi du 7er aoPt 2009 soit par le commissaire au comptes <dcret du $5 dcem're $,,2= aprs in"ormation du CA ou du directoire s7il estime )ue la continuit de l7e/ploitation n7est pas assure M si aucune rponse n7est donne son initiati(e le commissaire au/ comptes peut saisir le prsident du tri'unal de commerce M dans une dernire tape le commissaire peut dans un rapport 158,1814 24

spcial s7adresser directement l7AB et au comit d7entreprise ou d"aut au dlgus du personnel . L7alerte peut en outre Atre dclenche par les actionnaires reprsentant au moins 2P du S social ou une association d7actionnaires par le comit d7entreprise ou en dernire instance par le prsident du tri'unal de commerce. *ans ce dernier cas le prsident con(o)ue la personne d'itrice et l7issue de l7entretien soit ne donne pas suite soit "i/e la date pour un nou(el entretien soit laisse au dirigeant le temps ncessaire pour lui dsigner un mandataire ad hoc ou un conciliateur ou encore demander l7ou(erture d7une procdure de sau(egarde soit pour rappeler en cas de cessation de paiement au dirigeant la ncessit de le saisir dans les 42 +ours pour l7ou(erture d7une procdure collecti(e. B ,a *roc$dure de conciliation loi du 2F /uillet 200G

La loi du $6 +uillet $,,2 ne modi"ie pas la d"inition de l7tat de cessation des paiements M il s7agit tou+ours de / l0impossi#ilit de faire face . son passif e%i$i#le a(ec son actif disponi#le + : l7entreprise )ui n7a pas1 "aute de trsorerie1 les mo6ens de rgler les dettes <"ournisseurs1 salariales1 "iscales ou autres= )ui lui sont rclames1 se trou(e en tat de cessation des paiements. Au+ourd7hui le nou(eau droit des procdures collecti(es ne "ait plus dpendre de l7tat de cessation des paiements1 le caract5re /udiciaire ou con(entionnel du re%5de au& di##icult$s de l3entre*rise6 4n premier lieu1 il est possi'le d7a(oir recours la nou(elle *roc$dure de conciliation )ui remplace l7ancien rglement amia'le1 mAme si le d'iteur est en tat de cessation des paiements. Il "aut et il su""it pour ce "aire )ue cet $tat de cessation des *aie%ents ne re%onte *as : *lus de IG /ours. ,a *roc$dure de conciliation prsente l7a(antage de rester con#identielle et d7Atre relati(ement *eu contraignante6 3Ame si elle passe par la d$signation d3un conciliateur par le 0ri'unal1 ce n7est pas1 proprement parler1 une procdure +udiciaire mais 'ien une procdure con(entionnelle )ui peut s7a(rer su""isante pour rsoudre des di""icults srieuses mais passagres de trsorerie. 4n cas d7chec de la procdure de conciliation1 lors)u7il ressort du rapport du conciliateur )ue le d'iteur est en cessation de paiement le tri'unal se saisit d7o""ice a"in de statuer sur l7ou(erture d7une procdure de rglement +udiciaire. C ,a nou(elle *roc$dure de sau(egarde

-aralllement1 la procdure de conciliation la loi du $6 +uillet $,,2 cre une nou(elle *roc$dure /udiciaire1 )ui d7ailleurs elle doit son nom : la *roc$dure de sau(egarde. Cette procdure est ou(erte au d'iteur / ) i & stifie de diffic lts ) 0il n0est pas en mes re de s pporter, de nat re . le cond ire . la cessation des paiements +. 4lle est donc rser(e au/ entreprises )ui ne sont pas encore en tat de cessation des paiements mais )ui ris)uent de s76 retrou(er rapidement si aucune solution n7est trou(e leurs di""icults. Fn est donc 'ien en prsence l encore d7une *roc$dure de nature *r$(enti(e.

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-ourtant1 la procdure de sau(egarde est une (rita'le *roc$dure /udiciaire1 la di""rence de la conciliation. 4n e""et1 cette procdure "ait l7o'+et d7une pu'licit au registre du commerce et des socits de l7entreprise M des mandataires de +ustice sont dsigns par le 0ri'unal pour la'orer un plan de sau(egarde <administrateur= et pour s7assurer du 'on droulement de la procdure <+uge%commissaire= M les cranciers sont reprsents <comits1 contr>leurs=. Cette *roc$dure *er%et la sus*ension des *oursuites des cr$anciers et du *aie%ent des dettes et l3organisation d3une n$gociation entre l3entre*rise et ses cr$anciers6 "our les entre*rises de grande taille ou lors'ue le c)e# d3entre*rise le sou)aitera! cette n$gociation sera #acilit$e *ar la cr$ation de deu& co%it$s + le co%it$ des $ta.lisse%ents de cr$dits et le co%it$ des *rinci*au& #ournisseurs6 ,e premier comit comprend l7ensem'le des ta'lissements de crdit cranciers )uel )ue soit le montant de leur crance Mle second est compos des cranciers dsigns par le d'iteur ou l7administrateur +udiciaire mais o'ligatoirement des porteurs de crance reprsentant plus de 2P du montant V0 des crances la date du +ugement d7ou(erture. L7administrateur +udiciaire a ., +ours compter de ce +ugement pour runir ces deu/ instances. Le d'iteur prsente dans un dlai de $ mois partir de leur constitution des propositions en (ue d7la'orer un pro+et de plan )ui comprend di""rentes modalits d7talement de la dette. Aprs discussion a(ec le d'iteur et l7administrateur +udiciaire les comits se prononcent la ma+orit des mem'res reprsentant les $8. du montant des crances sur le pro+et de plan.. Aprs cette adoption le tri'unal arrAte le plan < art. L 6$6%& du code de com= Ces deu/ procdures1 du "ait de leur caractre pr(enti"1 ne peu(ent Atre %ises en Vu(re 'u3: l3initiati(e du seul c)e# d3entre*rise6 2. le redressement art L <3181 Code de Com et la liquidation =udiciaire des entreprises art L<7+81 Code de com ,a loi du 2F /uillet 200Gest le te&te de .ase de ces deu& *roc$dures6 % % % Cette loi est tou+ours "onde sur trois orientations ma+eures : A%$liorer la *r$(ention Restreindre le te%*s des *roc$dures Fa(oriser les *lans de continuation ou de cession A ,E REDRESSE4E T =UDICIAIRE

,e d$clenc)e%ent de la *roc$dure d3o.ser(ation et la *roc$dure de sau(egarde Le d'iteur1 personne morale de droit pri(1 doit Atre en tat de cessation de paiement1 c7est%%dire de ne plus pou(oir G "aire "ace au passi" e/igi'le a(ec son acti" disponi'le H ou 'ien la conciliation a chou La saisie du tri'unal peut se "aire : % la demande du d'iteur dans les 12 +ours de la cessation des paiement % sur l7assignation d7un crancier1 par le procureur de la ;pu'li)ue ou d7o""ice par le tri'unal. Le +ugement d7ou(erture consiste d7a'ord dans le choi/ de la procdure applica'le1 redressement +udiciaire ou li)uidation +udiciaire. *epuis la loi du 1, +uin 1&&41 la li)uidation +udiciaire peut Atre dcide immdiatement lors)ue l7entreprise cesser toutes acti(its ou lors)ue le redressement est impossi'le.

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Le +ugement d7ou(erture consiste aussi dsigner les organes de la procdure : % un +uge commissaire charg de sur(eiller le sui(i de la procdure1 % un administrateur +udiciaire )ui doit administrer pro(isoirement1 dresser un rapport comportant un rapport et un 'ilan de redressement1 % un reprsentant des cranciers1 % 1 2 contr>leurs parmi les cranciers demandeurs1 % 1 reprsentant des salaris dsigns l7initiati(e des reprsentants du personnel. Le +ugement est pu'li au ;CS1 au !F*ACC et dans un +ournal d7annonces lgales. Au cours de la priode d7o'ser(ation <priode normale 6 mois= )ui peut durer +us)u7 15 mois1 plusieurs initiati(es peu(ent Atre prises : S7il apparaJt aprs l7ou(erture de la sau(egarde )ue le d'iteur tait d+ en cessation de paiement au moment du +ugement1 la procdure de sau(egarde peut Atre trans"orme en redressement +udiciaire. A tout moment de la priode d7o'ser(ation le tri'unal a par ailleurs le pou(oir d7ordonner la cessation partielle de l7acti(it ou de prononcer la li)uidation +udiciaire. Le d'iteur doit se trou(er dans l7impossi'ilit d7assurer par l7la'oration d7un plan de redressement la continuation de son entreprise. Lors)ue les di""icults )ui ont +usti"i l7ou(erture de la procdure disparaissent il est pr(u )ue le tri'unal 6 mettent "in. 4n e""et seul le d'iteur peut prendre l7initiati(e de demander l7ou(erture de la procdure de sau(egarde destine le placer l7a'ri des poursuites de ses cranciers. S7il demande la "in desdites poursuites1 la suspension des poursuites s7ach(e ainsi )ue l7interdiction de pa6er1 le dirigeant d7entreprise recou(rant l7intgralit de sa responsa'ilit. Au cours de cette priode sont annula'le de droits notamment : les actes titre gratuit1 les contrats dans les)uels les o'ligations du d'iteur sont e/cessi(es1 tout paiement de dettes non chues1 tout dp>t et consignation de sommes d"aut d7une dcision de +ustice1 toute h6poth)ue pour des dettes ultrieurement contractes. *e surcroJt1 sont suscepti'le de nullit les actes titre gratuit translati" de proprit1 "ait dans les 6 mois prcdent la date de cessation de paiement. 0outes ces dispositions sont prises a"in d7assurer l7galit des cranciers "ace au/ d'iteurs. ,es $ta*es durant la *$riode d3o.ser(ation % ,es cr$ances ant$rieures au /uge%ent Les droits des cranciers sont restreint par : % l7interdiction et la suspension de toutes actions % l7arrAt du cours des intrAts % l7interdiction d7inscrire tout pri(ilge1 h6poth)ue ou nantissement sau" pour le (endeur du "ond de commerce et le trsor pu'lic. Ces dispositions permettent d7(iter l7tranglement immdiat de l7entreprise d'itrice. La dclaration de crance *ans les 12 +ours )ui sui(ent le +ugement d7ou(erture le mandataire +udiciaire des cranciers les a(ertit du "ait )u7ils ont 9 %ois *our ceu& (i(ant en France et G *our ceu& (i(ant : l3$tranger : *artir du /uge%ent d3ou(erture *our d$clarer leur cr$ance. Cette dclaration peut Atre (ise par le commissaire au/ comptes. Les cranciers titulaires de sIrets pu'lies <h6poth)ues ou nantissements= sont a(iss personnellement lors de l7ou(erture de la procdure. La (ri"ication des crances

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2#

La (ri"ication par le mandataire +udiciaire consiste s7assurer de l7e/istence et du montant des crances dclares puis d7ta'lir la liste en (ue de leur admission ou de leur re+et par le +uge commissaire. Le reprsentant des cranciers transmet au +uge commissaire la liste des crances dclares. Le +uge commissaire statue. Si le d'iteur entrepreneur ne remet pas la liste des cranciers dans les 5 +ours1 il peut Atre sanctionn par l7interdiction de grer. Le +uge commissaire est seul comptent pour statuer sur la dclaration et l7e/istence de la crance. Les cranciers 'n"iciaires de sIrets Ces cranciers pourront e/ercer un droit de suite. 4n cas de li)uidation1 les cranciers munis d7une sIret immo'ilire ou d7un gage seront pri(ilgis. Le 'ailleur des locau/ commerciau/ -our le paiement des lo6ers antrieurs au +ugement1 le 'ailleur de(ra "aire une dclaration au passi" en (ue du paiement. Il pourra agir en rsiliation +udiciaire ou de plein droit pour non paiement des lo6ers chus dans un dlai de $ mois aprs le +ugement d7ou(erture. Les cautions Ce sont des personnes )ui s7engagent garantir l7e/cution d7un contrat en cas d7ine/cution par l7une des parties dudit contrat. *epuis la loi du 1, +uin 1&&4 les cautions ne peu(ent plus Atre poursui(ies pendant la priode d7o'ser(ation. % ,es cr$ances *ost$rieures au /uge%ent ?art , F22-7@ C de CB Il s7agit des crances nes de la poursuite de l7acti(it aprs le +ugement d7ou(erture pendant la priode d7o'ser(ation. -our 'n"icier de la priorit de paiement tois conditions sont e/iges : % la postriorit de la crance au +ugement d7ou(erture % la naissance rgulire de la crance % la crance doit Atre ne pour les 'esoin du droulement de la procdure < crances dues au/ a(ocats1 mandataires1 e/pertsQ= Ces crances 'n"icient d7un traitement de "a(eur : % elles sont pa6es par priorit toutes les autres crances assorties ou non de pri(ilges ou de sIrets l7e/ception des crances assorties de sIrets pu'lies1 % les indemnits et pnalits pr(ues en cas de rsiliation d7un contrat ne sont pas prises en compte Ces crances pourront Atre e/cutes selon l7ordre de classement sui(ant : - les cr$ances salariales non *rises en co%*te *ar les ADS ?association *our la gestion des salari$sB % ,es #rais de /ustice % ,es *r;ts consentis et les cr$ances dus *our l3e&$cution des contrats en cours % ,es cr$ances salariales (ers$es *ar les ADS % ,es autres cr$ances ,e d$noue%ent de la *roc$dure La phase d7o'ser(ation se termine par un +ugement pronon9ant soit la mise en application d7un plan de redressement soit la li)uidation de l7entreprise. Ce *lan de redresse%ent peut pr(oir soit la continuation soit la cession partielle d7acti"s ou la cession totale de l7entreprise. ,e *lan de continuation + 70 ans %a&i%u%

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Le pro+et de plan comporte un (olet conomi)ue1 un (olet "inancier1 un (olet social et en(ironnemental et (entuellement les o""res d7ac)uisition. La prparation de ce plan de redressement associe o'ligatoirement pour les entreprises a6ant un commissaire au/ comptes1 de plus de 12, salaris et de plus de $, 3 d7euros de CA le comit d7ta'lissement de crdits et le comit des principau/ "ournisseurs de 'iens et de ser(ices. Ce plan doit protger su""isamment les intrAts de tous les cranciers. Les comits doi(ent Atre sou(erains dans leurs dcisions de remise de dettes et de dlais de paiement. Le dlai de 1, ans n7est impos par le tri'unal1 par e/emple )u7en l7a'sence d7accord a(ec les cranciers. Les modalits d7la'oration des propositions pour le rglement des dettes rel(ent de la mission de l7administrateur +udiciaire. ,e *lan de cession totale ou *artielle Au (u du rapport de l7administrateur le tri'unal peut ordonner la cession totale ou partielle de l7entreprise. La cession totale de l7entreprise peut donc s7e""ectuer dans le cadre du rglement +udiciaire La cession de l7entreprise a1 pour 'ut d7assurer le maintien d7acti(its suscepti'les d7e/ploitation autonome1 de toute partie des emplois )ui 6 sont attachs et d7apurer le passi"=. Les o""res d7achat doi(ent Atre "aites au moins 12 +ours a(ant la dcision du tri'unal. Le candidat la cession doit prciser ses pr(isions de cession d7acti"s dans les $ annes. L7administrateur doit transmettre les o""res re9ues au tri'unal mais aussi en a(iser les contr>leurs et le reprsentant des cranciers. Les cranciers )ui ont "inanc l7ac)uisition d7un 'ien de l7entreprise et )ui 'n"icient d7une sIret ont un droit de suite. Le cessionnaire doit rendre des comptes au commissaire l7e/cution la "in de cha)ue e/ercice. :uant au repreneur il peut Atre tenu de restituer l7entreprise en cas de non paiement. Lors)ue le compte rendu de l7administrateur et du mandataire +udiciaire a t approu( par le +uge commissaire la procdure "ait l7o'+et d7une ordonnance de cl>ture rendue par le prsident. 4lle est communi)ue au/ personnes au/)uelles a(aient t communi)ues le +ugement d7ou(erture et est pu'lie au ;CS Le tri'unal peut se trou(er "ace plusieurs h6pothses L7a'sence de propositions : la procdure )ui tait dans une premire phase de sau(egarde de l7entreprise peut se trans"ormer en procdure de redressement ou de li)uidation L7e/istence d7un seul pro+et )ui ne correspond pas au/ e/igences de la loi : il peut 6 a(oir in "ine ou(erture de la procdure de li)uidation L7e/istence de plusieurs pro+ets de continuation primtre constant ou de cession partielle ou totale d7acti" : le tri'unal possde alors un pou(oir sou(erain d7apprciation moti( B ,A ,I2UIDATIO DE ,3 E TRE"RISE loi du 2F /uillet 200G ,es caract$risti'ues essentielles 4lle sera prononce si l7entreprise ne peut pas Atre redresse : il "aut alors dsintresser les cranciers. Cette procdure est conduite par un li)uidateur sou(ent reprsentant des cranciers : il doit r$aliser les acti#s soit *ar une (ente au& enc)5res *u.li'ues soit sur autorisation *ar (ente de gr$ : gr$6 Le li)uidateur paiera les cranciers dans l7ordre sui(ant : % les crances super pri(ilgis1 % les "rais de +ustice1 158,1814 2&

% les crances garanties par des sIrets immo'ilires ou mo'ilires1 % les autres crances. Le li)uidateur doit rendre compte tous les . mois au +uge commissaire et au procureur de la ;pu'li)ue du droulement des oprations. Le dcret du $& dec 1&&5 pr(oit en outre un rapport annuel. Le d'iteur "ait l7o'+et d7un dessaisissement de tous ses 'iens1 le +ugement de cl>ture ne "ait pas recou(rer au/ cranciers l7e/ercice indi(iduel de leurs actions contre le d'iteur sau" s7il 6 a eu cl>ture pour insu""isance d7acti"1 "aillite personnelle1 ou 'an)ueroute. ,a *roc$dure si%*li#i$e , FII-7 et , FII-F La loi du $2 +an(ier 1&52 a(ait d+ instaur la dsignation d7un reprsentant des cranciers )ui sera nomm li)uidateur le cas chant. La procdure de li)uidation +udiciaire simpli"ie est une inno(ation: sa simpli"ication en $,,2 tient notamment en ce )ue le li)uidateur procde la (ente des 'iens mo'iliers de gr gr ou au/ enchres pu'li)ues dans les 7G %ois.

3. Les acteurs au cours des priodes lies aux difficults de l0entreprise A ,es cr$anciers

La loi du $6 +uillet $,,2 institue $ comites de cranciers <comit des ta'lissements de crdit et comit des principau/ "ournisseurs=. Il n7e/iste pas de commission pour les cranciers institutionnels ni pour les salaries. *e plus la loi ne distingue pas les cranciers pri(ilgies des cranciers chirographaires ce )ui "ait )ue ces comites regroupent des personnes au/ intrAts trs di""rents. B ,es salari$s

L7arrAt du plan de sau(egarde ne met pas "in la participation ni des reprsentants du comit d7entreprise ni des dlgues du personnel M ils sont in"orms du d"aut d7e/cution du plan ou d7une demande su'stantielle de modi"ication.. *ans le cadre du redressement +udiciaire l7acti(it est en principe continue ainsi )ue les contrats de tra(ail. 0oute"ois il peut Atre procd des licenciements pour moti" conomi)ue1 pour des moti"s urgents1 in(ita'les et indispensa'les. L7administrateur +udiciaire sera alors autoris par le +uge commissaire aprs a(is de l7inspecteur du tra(ail procder au/ licenciements conomi)ues. 4n"in en cas de li)uidation +udiciaire il appartient au li)uidateur ou l7administrateur +udiciaire de procder au licenciement. C ,e d$.iteur indi(iduel et ses *roc)es ou le d$.iteur soci$taire

- leur rJle Le d'iteur peut continuer administrer ses 'iens <actes de gestion courante= dans la limite de la mission de l7administrateur. ne rmunration ou des su'sides sont "i/es par le +uge commissaire pour le d'iteur. *s le +ugement d7ou(erture les dirigeants ne

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6,

peu(ent cder leurs droits sociau/ "aute de )uoi ils encourent di(erses sanctions. S7il est prou( )ue des personnes se sont comportes comme des dirigeants de "ait ils peu(ent Atre poursui(is comme les dirigeants en "onction. Le con+oint du che" d7entreprise indi(iduelle doit pour sa part ta'lir la liste des 'iens con+ugau/ )ui lui sont personnels et )ui chappent de ce "ait au/ cranciers. L7administrateur peut prou(er par tous les mo6ens )ue ces 'iens ont t le cas chant dtourns de leur a""ectation socitale : dans ce cas ces 'iens seront runis l7acti". % les sanctions contre les dirigeants Il s7agit des dirigeants de droit et de "ait. Ils sont sanctionns di""rents degrs : ,es sanctions *atri%oniales A la suite d7une action en co%.le%ent du *assi# le tri'unal peut condamner le dirigeant supporter tout ou partie des dettes de la socit condition )u7il 6 ait eu une "aute )ui ait contri'u l7insu""isance de l7acti" Le tri'unal peut en outre dcider d7une %ise *ersonnelle en redresse%ent /udiciaire si le dirigeant a commis des "autes comme l7a'us de 'ien social1 la compta'ilit "icti(e ou le dtournement d7acti". La prescription des actions est de . ans ,es sanctions *ro#essionnelles art , FG9-7 : , FG9- 77

4lles sont de deu/ ordres : La "aillite personnelle "acultati(e est pr(ue par la loi du $6 +uillet $,,2 en cas de poursuite a'usi(e d7une e/ploitation d"icitaire ou de dtournement d7acti" ou d7a'us de 'iens sociau/ mais aussi en cas de paiement pr"rentiel d7un crancier ou d7un tat tardi" de dclaration de cessation de paiement. La "aillite personnelle est prononce pour 12 ans au plus <incapacit de diriger une entreprise et incapacit d7e/ercer une "onction pu'li)ue lecti(e= ne autre sanction ci(ile est pr(ue )ui peut se cumuler a(ec la prcdente : l7interdiction de diriger mais aussi de contr>ler une entreprise commerciale ou une personne morale ,es sanctions *$nales art , FGI-I La 'an)ueroute est un dlit pr(u initialement par la loi de 1&52 puis par la loi de +uillet $,,2. 4lle est prononce en cas de poursuite a'usi(e d7une e/ploitation d"icitaire1 de disparition de compta'ilit de dtournement d7acti" ou d7augmentation "rauduleuse du passi" 4lle entraJne un emprisonnement )ui peut aller +us)u7 # ans et 8ou une amende )ui peut aller +us)u7 1,, ,,, <art L 6$6%. et sui(ants du code de Com= D ,es ad%inistrateurs /udiciaires! %andataires /udiciaires : la li'uidation des entre*rises et e&*erts en diagnostics d3entre*rise

La loi du $2 +an(ier 1&52 a organis l7clatement de la pro"ession de s6ndic de "aillite en administrateur +udiciaire et mandataire li)uidateur. Cette loi a aussi institu des e/perts en diagnostic d7entreprise. 4lle est complte par la loi du . +an(ier $,,. et celle du $6 +uillet $,,2 aB les ad%inistrateurs /udiciaires

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Ce sont des mandataires chargs par un +uge d7administrer les 'iens d7autrui ou d7e/ercer les "onctions d7assistance ou de sur(eillance dans la gestion des 'iens. -our e/ercer cette pro"ession il "aut Atre de nationalit "ran9aise et Atre inscrit sur une liste nationale ta'lie par une commission centrale. n dcret du $& dcem're 1&&5 ren"orce les critres de slection pour e/ercer cette pro"ession. *e plus les "onds )u7elle dtient doi(ent o'ligatoirement Atre (erss la caisse des dp>ts et consignation .B les %andataires /udiciaires Ils sont chargs par dcision de +ustice de reprsenter les cranciers et de procder le cas chant la li)uidation de l7entreprise. -our e/ercer cette pro"ession il "aut Atre inscrit sur une liste ta'lie au sige de cha)ue cour d7Appel. -our cha)ue li)uidation depuis le dcret du $& dcem're 1&&5 un rapport de li)uidation doit Atre dpos au gre""e du tri'unal comptent. Les "onds dtenus seront o'ligatoirement (erss la Caisse des dp>ts et consignations. cB les e&*erts en diagnostics d3entre*rise Ce sont des personnes dsignes en +ustice pour ta'lir un rapport sur la situation conomi)ue "inancire et sociale d7une entreprise et pour proposer des mesures de redressement et d7apurement des comptes. Ces personnes "igurent pour . ans renou(ela'les sur une liste ta'lie par une commission institue au sige de la Cour d7Appel concern. ]]] Au+ourd7hui la transmission d7entreprises est "acilite notamment par la loi du 2 aoPt 200G. Le Bou(ernement a mis "in l7une des principales di""icults rencontres pour la prennit des petites et mo6ennes entreprises1 tra(ers une r"orme "iscale. Cette loi a instaur un tutorat entre le cdant d7une entreprise et son repreneur < art L 1$&%1 code de com=1 a"in de permettre le trans"ert d7e/prience ncessaire une transmission russie. Cette loi complte ce dispositi" par une prime de transmission la charge de l74tat pr(ue par dcret. 4n e""et ce sont 6,, ,,, entreprises sont concernes et de(raient Atre transmises dans les di/ ans )ui (iennent.

C<A" I0 + ,A RESTRUCTURATIO DES SOCIETES

Si la trans"ormation d7une socit est un phnomne d7adaptation de sa structure +uridi)ue la socit passe d7une "orme de socit une autre "orme de socit% en re(anche la restructuration de la socit est sou(ent la mar)ue d7un pro"ond changement )ui entraJne sou(ent la cration d7une personne morale nou(elle ou recon"igure l7entit conomi)ue initiale. La concentration des entreprises au plan national et surtout international est un phnomne )uotidien. Cependant il n76 a pas en droit "ran9ais de (rita'le droit de groupe : la loi du $4 +uillet 1&66 repose sur l7ide de l7indpendance +uridi)ue des socits. 158,1814 6$

Il 6 a 'ien un ensem'le de dispositions propres au/ groupes M mais nous l7a(ons prcis antrieurement elles sont parses. Fn peut citer notamment l7article 52 du trait de ;ome )ui concerne le droit de la concurrence ou l7 art .24 de la loi du $4 .#.66 )ui donne une d"inition de la "iliale. La restructuration des socits concerne la "ois les procdures de concentrations sous la "orme de "usion par e/emple mais aussi de restructuration sous "orme de scission. La loi du 2 +an(ier 1&55 d"init ces oprations de "usions et de scission. Cette lgislation a encore (olue a(ec la loi $,,1%4$, du 12 mai $,,1. Lors)u7on a'orde les trans"ormations des socits )uatre grandes pro'lmati)ues se dgagent : % % % % les procds de restructuration des socits Les groupes de socits les groupements d7intrAts conomi)ues le contr>le des concentrations S7 ,ES "ROCEDES DE RESTRUCTURATIO

1. La fusion et la scission77 A ,a #usion art 78II-I du code ci(6- art6,29F-7 et ,29F-9 du code de co%

La "usion est la runion d7au moins deu/ socits pre/istantes pour "onder une socit uni)ue. 0rois lments la caractrisent : % la dissolution de la socit a'sor'e sans li)uidation de cette dernire % la transmission uni(erselle du patrimoine la socit a'sor'ante ou la socit nou(elle % l7change de parts ou d7actions de la socit a'sor'e contre des parts ou des actions de la socit a'sor'ante % TC*ologie des #usions Les "usions peu(ent Atre apprhendes sous l7angle conomi)ue et sous l7angle +uridi)ue. *ans le premier cas il 6 a autant de "ormes de "usion )u7il 6 a de stratgies industrielles : Fn peut parler de "usion e/pansion par le truchement d7une F-A1 ou encore d7une "usion concentration pour amoindrir les concurrences inutiles ou d7une "usion compression )ui modi"ie gnralement l7agencement des "iliales. -our les +uristes il e/iste principalement deu/ "ormes : La "usion par a'sorption L7a'sor'e disparaJt et la socit a'sor'ante s7enrichit de sa (aleur. Il 6 a dans ce cas transmission uni(erselle du patrimoine de la premire la seconde. La "usion par cration d7une socit nou(elle *eu/ socits s7unissent alors pour en "aire naJtre une troisime. *e ces $ espces1 la "usion a'sorption est de loin la plus courante car elle (ite les lourdeurs lies la cration d7une socit nou(elle %
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R$gi%e /uridi'ue de la #usion

art , I90-7 du code de co%6

Ac)uisitions et "usions des socits commerciales E- !ertrel et 3. Eeantin 4d Litec

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6.

La directi(e #58522 C44 du Conseil1 du & octo're 1&#5 concerne les "usions des socits anon6mes. -our rele(er de cette directi(e appli)ue en Crance depuis 1&51 la "usion doit se traduire par l'a'sorption d'une ou plusieurs socits par une autre ou de la constitution d'une nou(elle socit. 4lle a in"luenc la procdure gnrale de "usion appli)ue toutes les socits La procdure de la "usion 4lle se droule en . temps : - a(ant le *ro/et de #usion1 des pourparlers sui(is de lettres d7intentions sont cl>turs par un protocole. Les parties ne sont pas alors engages. Cependant s7il 6 a(ait rupture a'usi(e des dommages et intrAts pourraient Atre prononcs dans le cadre de la responsa'ilit dlictuelle. Il arri(e asse@ "r)uemment )u7une priode d7essai soit en(isage par les parties sous "orme d7accords de coopration ou de mise en location grance. - ,e *ro/et de #usion1 Il est ta'li par les organes de gestion des socits1 il doit comporter des mentions o'ligatoires <moti"1 date d7arrAt des comptes1 (aluation de l7acti" et du passi"1 parit d7changes et prime de "usion=. La parit d7changes est calcule partir d7une (aluation de la (aleur des $ socits. 4lle est "aite par les e/perts%compta'les. ne recommandation de l7 A3C42 <e/ CF!= suggre plusieurs critres d7(aluation : < (aleurs nominales1 (aleurs 'oursires des actions etc.Q=. ne prime de "usion peut Atre attri'ue au/ actionnaires car la (aleur nominale du titre ne correspond plus sa (aleur relle. -our garantir l7o'+ecti(it de cette opration1 la dsignation d7un commissaire la "usion et d7un commissaire au/ apports est opre par le prsident du tri'unal de commerce comptent. Le pro+et de "usion est dpos au gre""e du tri'unal de commerce et pu'li dans un a(is au +ournal d7annonces lgales1 prala'lement1 les commissaires au/ comptes1 les associs et les mem'res du C4 sont in"orms de la "usion. Si la concentration dpasse un certain seuil <12, 3illions d7euros de CA V0 mondial et en Crance un CA V0 de 2, millions d7euros pour $ des entreprises concernes= une noti"ication doit Atre "aite au ministre de l7conomie. < loi du $2 mars $,,4= % ,a d$cision6 Les rsolutions doi(ent Atre adoptes en AB4 a(ec une ma+orit )uali"ie dans les SA et de W dans les SA;L. Si cette socit comprend des o'ligataires1 leur a(is est o'ligatoire mais ne lie pas la socit. Les nullits conscuti(es la procdure non respecte se r(lent dans $ cas : les nullits dues l7a'us de ma+orit ou la "raude1 les nullits conscuti(es au/ d"auts de con"ormit. Leurs prescriptions est de 6 mois. Les e""ets de la "usion Ces e""ets peu(ent Atre constats l7gard des associs et l7gard des tiers. % l7gard des associs et des dirigeants : -our les associs la date de la "usion est celle de la dernire assem'le a6ant approu(e la "usionM toute"ois une clause de rtroacti(it peut Atre insre dans le contrat de "usion elle remonte gnralement au d'ut du dernier e/ercice. Les dirigeants perdent a(ec la "usion leurs )ualits : le plus sou(ent ils de(iennent dirigeant de la nou(elle socit. Leur nom're peut Atre port $4 selon les termes de la loi du 12 mai $,,1.
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A3C Autorit des marchs "inanciers < regroupement depuis la loi $,,.%#,6 de la CF!h le C3Ch C*BC Dconseil de discipline de la gestion "inancire=

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% l7gard des tiers % les cranciers : mAme si les cranciers peu(ent "aire opposition la "usion dans les ., +ours de l7opration1 dans la plupart des cas ils de(iennent sans modi"ication1 cranciers de la nou(elle socit. % le 'ailleur : son 'ail est transmis automati)uement la nou(elle socit % les salaris : thori)uement ils ne sont pas a""ects par la "usion1 toute"ois si la con(ention collecti(e de la socit a'sor'ante est plus a(antageuse ils en 'n"icient automati)uement. *ans le cas contraire ils conser(ent les a(antages collecti"s pendant 1 an. Les reprsentants du personnel1 eu/1 perdent leurs mandats et de nou(elles lections sont organises. La "iscalit de la "usion La "usion est considre par le droit "iscal comme une opration )ui ne donne pas droit imposition particulire car elle est l7instrument classi)ue des restructurations des entreprises. 0oute"ois cet a(antage "iscal ne +oue )ue pour les socits soumises l7IS. La "usion 'n"icie en "ait d7un rgime de "a(eur M en e""et1 pour la socit a'sor'e il n76 a pas d7impositions sur les plus%(alues ni sur les pro(isions1 pour la socit a'sor'ante un amortissement dgressi" des 'iens re9us a t pr(u ainsi )u7un report (entuel du d"icit de la socit a'sor'e. n droit d7enregistrement "i/e est pr(u pour les actes de "usion depuis 1&&4. B ,a scission ?article , 29F-7F et sui(ants du code de co%%erce (oir aussi directi(e 5$85&18C44 du Conseil1 du 1# dcem're 1&5$= La scission est l7opration par la)uelle une socit disparaJt en transmettant son patrimoine deu/ autres socits 'n"iciaires cres pour l7occasion ou e/istantes % Les socits concernes par la scission La socit scinde disparaJt du "ait de la scission. L7AB4 doit (oter sur la 'ase d7un rapport du commissaire la scission Les actionnaires de la socit scinde rece(ront des actions de chacune des socits 'n"iciaires selon une certaine parit d7change. *u c>t des socits 'n"iciaires leurs actionnaires doi(ent approu(er l7apport du patrimoine )ui leur est d(olu % Les tiers La scission est un mode de transmission uni(erselle du patrimoine. Les socits a'sor'antes captent une partie du patrimoine de la socit scinde a(ec ses crances et ses dettes. A"in de protger les cranciers contre la tentation des auteurs de la restructuration d7attri'uer l7essentiel des acti"s une socit et l7a""ectation du principal du passi" une autre1 la loi dispose )ue les socits 'n"iciaires de la scission sont d'itrices solidaires des cranciers de la socit scinde. 2. Les autres procds de restructuration7< A ,3a**ort *artiel d3acti# C7est un apport en nature )ui porte sur une 'ranche autonome d7acti(it et )ui est ralis par une socit apporteuse une socit 'n"iciaire.
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;estructurations et groupes de socits C. La(a're B La(a're ed : Litec

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A la di""rence de la scission l7apport partiel d7acti" n7emporte pas dissolution de la socit apporteuse. Ce n7est pas non plus une "usion du "ait de la sur(ie de la socit apporteuse. Ce n7est pas non plus une cession d7acti" en ce sens )ue la socit apporteuse ne procde pas une (ente mais un apport )ui suppose l7attri'ution d7actions. B ,es *rises de *artici*ations

Ce sont des achats d7actions d7une socit con(oite )ui peut Atre soit consentante ou )ui rsiste l7agression dont elle est (ictime : c7est le cas principal de l7F-A et de l7F-4 7 ,a *rise de *artici*ation concert$e Il 6 en a de deu/ t6pes : % la *rise de *artici*ation *ar rac)at d3actions : il s7agit alors d7une cession de contr>le. Cette cession peut Atre e""ectue par le rachat direct des actions. C7est le cas lors)ue le "ondateur d7une socit dcide de se retirer. n tiers1 dans ce cas rachtera les actions du "ondateur1 reprendra les participations a'andonnes par l7entreprise et se rendra ac)ureur des parts des ma+oritaires : le rgime applica'le est celui des cessions de droits sociau/. Le rachat peut s7e""ectuer galement par le 'iais d7une holding : la holding en e""et est a(ant tout con9ue comme un instrument de gestion des titres de participation. 4lle tente au+ourd7hui de(enir un instrument de rachat d7entreprises. la *rise de *artici*ation *ar le .iais d3une aug%entation du ca*ital : L7augmentation de capital rpond gnralement au soucis d7augmenter les "onds propres de la socit. Lors)u7elle est le "ait des anciens actionnaires il n76 a pas de modi"ications de l7)uili're politi)ue au sein des organes dirigeants. Il en est de mAme si les nou(eau/ actionnaires )ui ont particip l7augmentation du capital restent minoritaires. Cependant en cas de di""icults "inancires1 l7augmentation du capital peut Atre rser( un autre partenaire )ui accepte de ren"louer la socit en 6 in+ectant de l7argent "rais. Les nou(eau/ partenaires peu(ent alors a(oir des e/igences. L7augmentation de capital peut alors Atre con9ue comme une techni)ue de cession de contr>le de la socit. Les anciens actionnaires renoncent leur droit pr"rentiel de souscription au pro"it des nou(eau/ )ui l7issue de l7opration doi(ent dtenir la ma+orit du capital

2 ,a *rise de *artici*ation : la )ussarde + O"A et O"E loi du 97 %ars 200F L7o""re pu'li)ue d7ac)uisition ou d7change est le mo6en permettant de prendre le contr>le d7une socit gnralement contre l7a(is de ses dirigeants. Il concerne les socits cotes en !ourse. Il suppose )ue les dirigeants de celle%ci n7ont pas le contr>le du capital. Le procd est simple : un in(estisseur propose pu'li)uement par (oie de presse ou par tout autre mo6ens de pu'licit au/ actionnaires de socits donnes de leur acheter leurs titres un pri/ dtermin ou de les changer. Le pri/ est calcul de manire Atre su""isamment attracti" pour les actionnaires de la socit a"in )u7ils soient incits cder leurs actions l7initiateur de l7o""re. Les o""res pu'li)ues d7achat ou d7changes sont asse@ nom'reuses en Crance : plus d7une centaine cha)ue anne. Le rgime de F-A ou

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F-4 est d"ini par un rglement de l7A3C 4# en date du ., septem're 1&5& et par le rglement gnral du Conseil des 3archs Cinanciers < C3C= en date de no(em're 1&&5. *i""rents te/tes de 1&#51 561 551 5&1$,,1 et du 1er aoIt $,,. sont relati"s la scurit et la transparence du march "inancier. Ils rglementent ces prises de contr>le. L7A3C +oue un r>le important dans cette procdure : le principe est celui de la 'onne "oi des $ socits et de la transparence )ui doi(ent protgs les actionnaires. Ce principe se traduit par l7o'ligation de dposer un pro+et d7o""re pu'li)ue auprs de l7A3C. Les F-A et F-4 permettent de raliser rapidement des concentrations mais peu(ent dsta'iliser la socit (ise. Les o""res pu'li)ues peu(ent Atre 'n"i)ues si l7initiateur agJt dans une logi)ue industrielle mais elles sont dangereuses lors)ue le 'ut est de re(endre rapidement. La loi du 12 mai $,,1 sur les nou(elles rgulations conomi)ues rglemente plus strictement ces o""res : %en priode d7o""res pu'li)ues les transactions sur les titres concerns seront e""ectues sur un march rglement de l7espace conomi)ue europen. % si l7 A3C recti"ie la pu'licit lors de l7o""re pu'li)ue les "rais seront la charge des auteurs de l7o""re. % -our limiter la dure des o""res pu'li)ues1 l7 A3C peut1 aprs un dlai de . mois1 "i/er une date de cl>ture d"initi(e des o""res par une procdure de dernier enchre. % ,a *roc$dure des O"A O"E ?Titre 0 R5gle%ent de %arc)$s #inanciersB I8 Il e/iste $ phases : % ,a *)ase secr5te : l7initiateur sou(ent a(ec l7aide de 'an)ues dtermine le nom're ncessaire d7actions pour la prise de contr>le1 le pri/ o""rir. Le pro+et est noti"i au ministre de l7conomie )ui ne peut s76 opposer )ue si l7initiateur est tranger l7 nion 4uropenne. Il est aussi noti"i l7A3C <e/ CF!= )ui se prononce sur la rece(a'ilit de l7o""re .*epuis 1&&$ l7F-A porte sur la totalit des titres de la socit (ise ,a *)ase *u.li'ue + ds )ue l7initiateur a l7a(is de rece(a'ilit mis par l7Autorit des 3archs "inanciers A3C! il in"orme le pu'lic de son intention d7achat. n rapport (is par l7A3C doit e/pli)uer les modalits de l7o""re dans un a(is d7ou(erture. L7o""re est ou(erte pendant un mois. Si l7initiateur s7aper9oit )ue la cote monte1 il peut augmenter le pri/ )u7il a o""ert d7au moins 2P. A la "in de l7opration l7A3C dpouille les o""res et constate le succs ou l7chec de l7o""re pu'li)ue. Le code du tra(ail pr(o6ait une in"ormation donner au/ comits d7entreprise et au/ comits de groupe. ne loi de 1&5& prcise )ue cette in"ormation s7appli)ue en cas d7o""re pu'li)ue et )ue les comits peu(ent in(iter l7auteur de cette o""re. La loi du12 mai $,,1 o'lige le dirigeant de la socit initiatrice se rendre de(ant le C4 pour prsenter son 'udget et rpondre toutes )uestions. En#in la loi du 97 %ars 200F met notre lgislation en concordance a(ec les rgles europennes )ui pr>nent le li're +eu des o""res et de leur surenchre1 l7galit de traitement d7in"ormation des dtenteurs de titre1 la transparence1 la lo6aut dans les transactions et les comptitions. Ce te/te permet aussi de ren"orcer la dmocratie actionnariale. Il i%*ose la trans*arence sur les %esures susce*ti.les d-a(oir une in#luence sur le cours de l-o##re! )ui doi(ent "aire l'o'+et d'une pu'lication dans le rapport de gestion annuel1 permettant ainsi au/ actionnaires de 'n"icier d'une meilleure in"ormation.< La structure du capital

4# 45

XXX.am"%"rance.org8st6les8de"ault8de"ault.asp loi $,,.%#,6 du 1er aoIt $,,.

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de la socit1 les pou(oirs du conseil d'administration ou du directoire1 en particulier l'mission ou le rachat d'actions1 les accords conclus par la socit )ui sont modi"is ou prennent "in en cas de changement de contr>le de la socit Q= l-article ,6 22G-700-2 du code de co%%erce6 Il transpose les dispositions relati(es l'in"ormation des salaris1 en pr(o6ant )ue l'auteur de l'o""re doit adresser la note d'in"ormation non seulement au comit d'entreprise de la socit (ise1 mais aussi son propre comit d'entreprise et pr(oit une in"ormation pour les entreprises dpour(ues de reprsentation du personnel. <article 4.$%1 du code du tra(ail= % ,es d$#enses anti- O"A

La loi du 5 aoIt 1&&4 rglemente les mo6ens lgau/ pour lutter contre les ,-A.Ces mo6ens sont pr(enti"s et d"ensi"s : -armi les mo6ens pr(enti"s on dnom're1 l7mission des actions (ote plural1 les actions di(idende prioritaire sans droit de (ote1 les certi#icats d3in(estisse%ent < ce sont des certi"icats reprsentati"s des droits pcuniaires des actions mis l7occasion d7une augmentation de capital M paralllement sont crs des certi"icats reprsentati"s des droits de (ote attachs l7action= et les titres *artici*ati#s < titres rem'oursa'les )u7en cas de li)uidation de la socit ou dans un dlai )ui ne peut Atre in"rieur # ans M ils ont une rmunration pour partie "i/e et pour partie (aria'le M ce sont des titres ngocia'les=.Autre action pr(enti(e des F-A la trans"ormation d7une SA en socit en commandite par action. -armi les mo6ens d"ensi"s on pourra recourir une augmentation de capital1 con(ertir des titres en actions ou encore s7allier une autre socit )ui dpose une o""re concurrente 9 ,a r$gle%entation g$n$rale des *rises de *artici*ation % ,es in#or%ations Le lgislateur a souhait )ue les associs et les salaris soient in"orms des oprations relati(es au changement de contr>le des socits. Ces o'ligations lgales pour l7essentiel dues au/ lois du 1 er aoIt $,,.1 $6 +uillet $,,2 et .1 mars $,,6 concernent : % la noti"ication des "ranchissement de seuil : ainsi lors)u7une personne a pris une participation reprsentant plus de 2 P1 plus de 1,P 12P1 plus de $,P1 $2P plus de .,P du capital1 elle est tenue de pu'lier immdiatement les o'+ecti"s )u7elle a l7intention de poursui(re au regard de l7o""re en cours. % la dclaration d7intention : en cas de "ranchissement du seuil de 1,P1 l7ac)ureur est o'lig de dclarer ses intentions : poursuite des achats1 demande de siges d7administrateurs1 lancement d7une o""re pu'li)ue. Au del des o'ligations lgales1 il 6 a des o'ligations statutaires par e/emple1 celles pour les socits cotes d7en+oindre tout dtenteur d7une "raction comprise entre ,12 et 2 P du capital d7en in"ormer la socit % ,3interdiction des *artici*ations crois$esI9 Le capital social constitue dans les socits de capitau/ le gage principal des cranciers. C7est pour)uoi a"in d7assurer la ralit du capital social des socits d7un groupe au terme de l7article L $..%., du C de Com1 une socit par actions ne peut possder d7actions d7une autre socit si celle%ci dtient d+ une "raction de son capital suprieure 1,P. Caute d7accord entre les parties c7est la socit )ui dtient la "raction la plus "ai'le du
4&

Cass.com . +an( &6 ;E*A 1&&6 OT 21$

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capital de l7autre )ui doit li)uider son in(estissement. Cette o'ligation n7a d7e""et )ue sur les socits dont le sige social est en Crance % ,es contrJles Ils concernent les in(estissements trangers en Crance et la rglementation de la concurrence <(oir in"ra=. ne loi du 14 "(rier 1&&6 simpli"ie la rglementation en matire d7in(estissement direct. Le principe est la li'ert des in(estissements l7e/ception des domaines de la sant pu'li)ue et de la d"ense nationale. % ,a *rotection des actionnaires %inoritaires6 Le "ait )ue la cession emporte changement de proprit a des cons)uences sur les actionnaires minoritaires. Les minoritaires doi(ent su'ir la rgle des ma+oritaires et de ce "ait ris)uent de ne pas 'n"icier des mAmes conditions )ue celles consenties par le cdant ma+oritaire. 0oute"ois le minoritaire a tou+ours la possi'ilit de sortir de la socit au mAme pri/ )ue le ma+oritaire. -our l7acheteur1 l7opration peut donc s7a(rer plus coIteuse )ue pr(u car il de(ra acheter tous les titres )ui seront prsents la (ente et non seulement ceu/ du (endeur initial. S2 ,ES DROU"ES DE SOCIETESG0

Oous e/aminerons ci %aprs )ue les regroupements de "ait )ui n7ont choisi aucun modle particulier.

1 >uelques dfinitions du groupe de socits *7un point de (ue +uridi)ue la notion de groupe n7e/iste pas. C7est pour)uoi cha)ue socit composante du groupe est +uridi)uement indpendante M chacune d7elles +ouit de la personnalit morale )ui est re"use au groupe lui%mAme. -our l7IOS441 G n groupe de socits est un ensem'le de socits contr>les ma+oritairement1 directement ou indirectement1 par une mAme socit1 elle%mAme non contr>le ma+oritairement par une autre socit <directement ou indirectement= M cette dernire socit est appele socit% mre ou tAte de groupe. H ,e grou*e est donc un ense%.le de soci$t$s $cono%i'ue%ent li$es %ais /uridi'ue%ent distinctes6 A "lusieurs d$#initions l$gales

Cha)ue 'ranche du droit propose une d"inition di""renteM en (oici )uel)ues unes : % ,e droit des a##aires Il en(isage la notion de groupe tra(ers les notions de "iliale1 de participation et de socit contr>le. Lors)u7une socit possde plus de la moiti du capital d7une autre socit la seconde est considre comme "iliale de la premire <art L $..%1 code de com=
2,

Les groupes de socits Laure OuritD-ontier 1&&5 4d 4llipses

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6&

Lors)u7une socit possde dans une autre socit une "raction du capital comprise entre 1,P et 2,P la premire est considre comme a6ant une participation dans la seconde <Art $..%$ code de com= Lors)u7une socit dispose d7une "raction de droit de (ote suprieur 4, P dans une autre socit elle est prsume la contr>ler. % droit du tra(ail L7article 4.2%1 du code du tra(ail lgalise indirectement la notion de groupe en se "ondant sur une notion +urisprudentielle antrieure d7unit conomi)ue et sociale et en instituant un comit central d7entreprise lors)u7e/iste des ta'lissements distincts. Lors)ue une unit conomi)ue et sociale est reconnue par con(ention ou par dcision de +ustice entre plusieurs entreprises +uridi)uement distinctes1 la mise en place d7un comit de groupe est indispensa'le ce )ui n7e/clut pas la mise en place d7un comit central d7entreprise21. % droit .ancaire La loi 54%46 du $4 +an(ier 1&54 retient dans son article .. la notion de pou(oir de contr>le e""ecti". L7a'sence de d"inition et de rglementation d7ensem'le des groupes a t sou(ent dplore. 0oute"ois pour comprendre la notion de groupe il "aut rser(er une place part au BI4 <Broupement d7IntrAt 4conomi)ue= instaur par l7ordonnance du $# septem're 1&6# et au Broupement 4uropen d7IntrAt 4conomi)ue institu par un rglement de l7 nion 4uropenne le $2 +uillet 1&52. Le BI4 est en e""et une structure socitaire de regroupement : il permet ses mem'res tout en restant +uridi)uement indpendants de mettre en commun leurs mo6ens a"in de d(elopper leurs acti(its. Le B4I4 se prsente lui comme un instrument de coopration transnational pour les entreprises de l7 nion 4uropenne. 0oute"ois1 de ces regroupements de socits les groupes doi(ent Atre distingus. *e "ait1 le groupe de socits induit des rapports troits entre les socits. A la simple coopration issue du regroupement )ue permet l7utilisation de la structure du BI41 le groupe oppose une (rita'le intgration des socits concernes. B Des d$#initions /uris*rudentielles

Les tri'unau/ mettent l7accent pour d"inir les groupes sur la dpendance des socits du groupe les unes (is (is des autres d7une part et sur la con(ergence d7intrAts e/istant entre elles La CdeC a d"ini le $# +uin 1&#$ le groupe comme un ensem'le de socits G "orm par une socit dominante et par des socits )ui dpendent troitement d7elle1 dans un intrAt commun1 )uelle )ue soit les "ormes +uridi)ues e/trieures de la socit dominante et des socits domines. H C ,es d$#initions doctrinales

La doctrine anal6se le groupe de socits comme un ensem'le de socits )ui tout en tant +uridi)uement distinctes se trou(ent cependant lies les unes au/ autres de telle sorte )ue l7une d7entre elles )uali"ie de socit mre est en mesure d7imposer1 en "ait ou en droit 1 une unit de dcision au/ autres composantes du groupe )ui se trou(e ainsi dans la situation de socits domines < i Chartier *roit des a""aires 1&&$ - C =
21

Cde Cass. Ch.soc. ., mai $,,1 ;e(ue de +urisprudence sociale $,,1 OT 1,.$

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#,

2 La rglementation12 Le groupe n7a pas de personnalit morale. :uel)ues interdictions s7attachent cependant la ralit conomico%+uridi)ue du groupe: c7est le cas notamment des participations croises. Au del1 les groupes sont contr>ls et ont trois t6pes d7o'ligations : compta'les1 sociales1 d7in"ormations A ,es *rinci*ales o.ligations co%*ta.les

Les socits commerciales places la tAte d7un groupe doi(ent ta'lir cha)ue anne un compte consolid < art .2# 1 L du $4 . #. 66 = Les $ commissaires au/ comptes doi(ent certi"ier ces documents c7est dire approu(er leur rgularit et leur sincrit. *e plus les socits cotes doi(ent pu'lier leurs comptes au !ALF dans les 42 +ours )ui sui(ent l7appro'ation des comptes et dans les 42 +ours )ui sui(ent chacun des trimestres de l7e/ercice B ,es o.ligations sociales

n comit de groupe est constitu au sein du groupe "orm par la socit dominante1 les "iliales de celle ci et les socits dont la socit dominante dtient indirectement plus de la moiti du capital. Le comit de groupe centralise des in"ormations sur l7acti(it1 la situation "inancire l7(olution et les pr(isions d7emplois annuelles et pluriannuelles et les actions de pr(isions en(isages dans le groupe et dans chacune des entreprises le composant Le comit re9oit les comptes et les 'ilans consolids et les rapports correspondants des commissaires au/ comptes . C ,es o.ligations d3in#or%ations

Lors)u7une socit a pris dans le cadre d7un e/ercice 'udgtaire une participation dans une socit en Crance reprsentant plus du 2 P du capital social d7une autre socit il doit en Atre "ait mention dans le rapport prsent au/ associs sur les oprations de l7e/ercice S9 ,ES DROU"E4E TS D3I TERET ECO O4I2UEG9

Les BI4 et B4I4 sont un peu plus de &,,, "in $,,1. 1. Le ?roupement d0intr@t conomique 5 ord du 23 sept 1(<A et L du 13 =uin 1(B( art L 21181 et suivants du C de Com Crer un BI4 permet plusieurs entreprises e/istantes de se regrouper pour "aciliter ou d(elopper leurs acti(its conomi)ues tout en conser(ant leur indpendance. L7o'+et du
2$ 2.

Le droit et les groupes de socits C. Vannoun -rocdure d7immatriculation des BI4 : http:88XXX."ormalites%legales."r8gie.html

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#1

BI4 peut Atre ci(il1 commercial selon la nature de l7acti(it du BI4. Cette acti(it doit Atre le prolongement de l7acti(it conomi)ue de ses mem'res. 4lle ne doit pas s76 su'stituer. 4lle permet de l7amliorer ou de l7accroJtre Le BI4 ne ralise pas de 'n"ice pour lui mAme. *eu/ personnes ph6si)ues ou morales au minimum doi(ent se regrouper. Le BI4 peut se constituer a(ec ou sans capital. 4n l7a'sence de capital le groupement "onctionne comme une association. Il per9oit des cotisations de ses mem'res si la "acturation de ses ser(ices ou les rser(es )u7il a pu constituer sont insu""isantes M mais il 6 tou+ours la possi'ilit de "aire des apports en espces1 en industrie ou en nature. Lors)u7il 6 a un capital1 les modalits de souscription et de li'ration des apports sont dtermines li'rement par les statuts : par e/emple1 les apports en nature n7ont pas Atre (alus par un commissaire au/ apports. 0ous les associs sont en principe responsa'les solidairement et ind"iniment sur leurs 'iens personnels des dettes du groupement en(ers les tiers sau" si une con(ention a(ec un tiers limite cette responsa'ilit. Le BI4 +ouit de la personnalit morale et de la pleine capacit +uridi)ue partir de son immatriculation au registre du commerce A- ,es *rinci*ales r5gles de #onctionne%ent Le BI4 est dirig par un ou plusieurs administrateurs Les "ondateurs "i/ent li'rement dans le contrat constituti" du groupement les modalits d7administration <Administrateur uni)ue1 dure du mandat etc.=. Les pou(oirs des administrateurs sont galement li'rement dtermins M toute"ois les limitations de pou(oirs n7ont d7e""et )u7 l7gard des mem'res du groupement. L7assem'le gnrale est compose des mem'res du BI4 4lle a le pou(oir de prendre toutes les dcisions dans les conditions dtermines par le contrat constituti" du groupement. 4n l7a'sence de dispositions particulires1 les dcisions sont prises l7unanimit. *epuis la loi du 1. +uin 1&5& un BI4 peut 'n"icier du droit commercial. n ou plusieurs contr>leurs de gestion Ce sont tou+ours des personnes ph6si)ues mem'res ou non du BI4 nomms par l7assem'le des mem'res. Leurs r>les consistent assurer le contr>le de la gestion dans les conditions pr(us par les statuts. B- ,e r$gi%e #iscal et social du DIE Le rgime "iscal Le BI4 n7est pas imposa'le en tant )ue tel. Cha)ue mem're est impos pour la partie des 'n"ices raliss par le BI4 )ui correspond ses droits au titre de l7imp>t sur le re(enu ou l7imp>t sur les socits selon les cas. Les administrateurs non mem'res du groupement sont eu/ soumis au rgime des traitements et salaires <I;=. Le rgime social Ce rgime concerne les mem'res1 personnes ph6si)ues du BI4. Les non salaris cotisent sur la part des 'n"ices du groupement )ui leur re(ient. :uant au/ salaris1 pour 'n"icier du rgime gnral ils doi(ent perce(oir une rmunration et e/ercer une acti(it salarie e""ecti(e et distincte de celle e/ercer en tant )ue mem're du groupement.

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#$

Au total1 le BI4 par son "ormalisme minimal "acilite le rapprochement entre entreprises. 0oute"ois1 il ncessite une 'onne entente permanente entre ses mem'res au ris)ue de disparaJtre 2. Le ?roupement europen d0intr@t conomique 5 rglement du 21 =uillet B1 Fn dnom're au+ourd7hui prs de 1,,, B4I4 dans l7 nion europenne. Le B4I4 a pour o'+ecti" de "aciliter ou de d(elopper les acti(its conomi)ues de ses mem'res par la mise en commun de ressources1 d7acti(its et de comptences : ce n7est ni une association1 ni une socit mais il dispose d7une capacit +uridi)ue distincte de celle de ses mem'res ce )ui lui permet d7agir en son nom propre et de disposer d7un patrimoine

A- Caract$risti'ues co%%unes au DIE et au DEIE6 Le B4I4 doit comporter $ mem'res au moins : il est largement ou(ert au personne ph6si)ue1 socit et entit +uridi)ue di(erses. Son o'+et social prsente un caractre au/iliaire par rapport celui de ses mem'res : il n7est pas de raliser des 'n"ices pour lui mAme. Il peut Atre constitu a(ec ou sans capital. Il comporte un ou plusieurs grants )ui sont des personnes ph6si)ues ou morales. Les dcisions communes sont prises en assem'le : en principe1 cha)ue mem're dispose d7une (oi/ et l7unanimit est de rgle. Le rgime "iscal est compara'le celui de socit de personnes en gnral1 ce )ui signi"ie )ue les 'n"ices sont directement imposs ses mem'res. Si les rsultats sont d"icitaires1 cha)ue mem're imputera sur les 'n"ices sa cote part de d"icit. B- "articularit$s *ro*res au DEIE6 Le B4I4 doit comporter des mem'res rele(ant d7au moins $ 4tats de l7 nion 4uropenne. Son sige social est o'ligatoirement situ dans l7un des 4tats de l7 nion et il peut Atre trans"rer li'rement d7un 4tat un autre. Le B4I4 ne peut "aire pu'li)uement appel l7pargne : il ne peut donc mettre des o'ligations la di""rence du BI4. 4n"in1 le B4I4 ne peut Atre compos de plus de 2,, salaris. Le B4I4 se prsente donc comme un mo6en d7accroJtre le potentiel d7emprunt de ses mem'res tout en diminuant le coIt de cet emprunt : en e""et1 la responsa'ilit solidaire illimite des entreprises mem'res d7un B4I4 peut "aciliter considra'lement l7o'tention d7un crdit M par ailleurs des garanties personnelles l7gard de chacun des mem'res n7ont pas lieu d7Atre e/iges. Le B4I4 est actuellement le seul support o""rant au/ entreprises un cadre de coopration directement attach l7ordre +uridi)ue communautaire. 0oute"ois la Commission de l7 nion europenne a pu constater )ue la "orme du B4I4 n'est pas encore utilise de manire optimale par les entreprises dsireuses de cooprer sur le plan transnational1 notamment lors)u'elles souhaitent participer des marchs pu'lics et des programmes "inancs par des "onds pu'lics. ]]] Le droit "ran9ais continue mconnaJtre le groupe en tant )ue tel. Il se re"use "aire du groupe de socits un su+et de droit part entire alors mAme )ue les groupes ne cessent

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#.

de se d(elopper. *7un autre c>t on peut prtendre )ue le droit "ran9ais n7ignore pas totalement les groupes : en e""et1 il e/iste plusieurs te/tes lgislati"s et parlementaires les concernant.<(oir supra= 4n "ait1 c7est la cohrence et la coordination entre les te/tes )ui se posent : ce constat est sans doute du au "ait )ue le groupe doit rester une structure ou(erte1 apte aussi 'ien accueillir de nou(elles socits )u7 se sparer de certaines acti(its : dans cette opti)ue la reconnaissance de la personnalit +uridi)ue du groupe est peu approprie.24

SI

,E CO TRO,E DES CO CE TRATIO S

-our "aire respecter le principe de concurrence <d+ pr(u par les articles 5$ et 52 du trait de ;ome et actualiss depuis lors=1 les autoriss pu'li)ues sont amenes se prononcer sur certaines oprations de concentration )ui1 par la taille du nou(el ensem'le ainsi constitu1 pourrait modi"ier l7)uili're du march. 4n Crance1 le cadre +uridi)ue gnral est prcis par la loi O;4 du 12 mai $,,1 relati(e au/ nou(elles rgulations conomi)ues1 )ui a introduit les termes actuels des articles L.4.,%1 L.4.,%1, du Code de commerce. Sui(ant l7article 4., %1 du code de commerce une concentration est ralise dans les trois situations sui(antes % la "usion de $ entreprises prala'lement indpendantes % l7ac)uisition par une ou plusieurs entreprises du contr>le de l7ensem'le ou de parties d7une ou plusieurs autres entreprises % la cration d7une entreprise commune accomplissant de manire dura'le les "onctions d7une entit conomi)ue autonome La loi prcise )ue la ralisation de la concentration est su'ordonne l7accord prala'le du ministre de l7 4conomieM elle rduit certains dlais et pr(oit la consultation des tiers sur la )uasi totalit des aspects d7une opration. Le contr>le des concentrations est un mo6en de s7assurer )u7un groupe de socits n7atteint pas une taille portant atteinte au +eu de la concurrence. *es te/tes europens de 1&5& et $,,4 compltent la rglementation "ran9aise des concentrations. Au sein de la politi)ue de concurrence1 le contr>le des concentrations est un instrument de rgulation a priori de la structure des marchs. Il (ise pr(enir les atteintes la concurrence )ui pourraient Atre cres par une opration de croissance e/terne d'une entreprise sur un march donn 4n limite de cette rglementation les entreprises en situation dominante encourent elles aussi la rpression des a'us de position dominante. 4st prohi'e1 dans les conditions pr(ues l'article L 4$,%1du code de com. l'e/ploitation a'usi(e par une entreprise ou un groupe d'entreprises d'une position dominante sur le march intrieur ou une partie su'stantielle de celui%ci. Ces a'us peu(ent notamment consister en re"us de (ente1 en (entes lies ou en conditions de (ente discriminatoires ainsi )ue dans la rupture de relations commerciales ta'lies1 au seul moti" )ue le partenaire re"use de se soumettre des conditions commerciales in+usti"ies.
24

;apport -hilippe 3arini Oou(elles rgulations conomi)ues ;apport du Snat session ordinaire $,,,% $,,1

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#4

Contrairement une ide rpandue1 le contr>le des concentrations n7a pas pour "inalit de pr(enir les (entuels a'us de position dominante gnrs par une ou plusieurs entreprises sur un march : il poursuit un o'+ecti" plus large de pr(ention des atteintes la concurrence )ui ds)uili'reraient le "onctionnement normal des marchs1 sans pr+uger de comportements (entuellement anticoncurrentiels : . 1Les t3pes de contrCles nationaux et communautaires ,e contrJle national Il ne concerne )ue les concentrations l7intrieur des "rontires nationales. La dcision d7autorisation dans ce cas appartient seule l74tat1 l7A3C 22 ne +oue )u7un r>le consultati". L7(olution actuelle du s6stme producti" se traduit par un important phnomne de concentration rarement sanctionn. L7a(is de l7A3C n7est d7ailleurs pas s6stmati)uement sui(i par le ministre de l74conomie et des Cinances. L7ordonnance du 1 dc. 1&56 a cre un conseil de la concurrence dont les 1# mem'res sont nomms pour une dure de 6 ans : il a des comptences consultati(es et contentieuses )ui ont t largies par la loi du 12 mai $,,1. % Le conseil de la concurrence1 organe consultati# : toute +uridiction peut solliciter son a(is sur des prati)ues anti%concurrentielles1 il peut Atre aussi saisi par le gou(ernement1 les collecti(its territoriales1 les commissions parlementaires1 des organisations de pro"essionnels ou de consommateurs. Le dit conseil est o'ligatoirement consult par le gou(ernement lors)u7un te/te rglementaire constitue un rgime nou(eau a6ant des e""ets restricti"s sur la concurrence. % Le conseil de la concurrence1 organis%e contentieu& : il peut Atre saisi par les entreprises1 par des organismes pro"essionnels1 par le ministre de l7conomie ou par auto%saisine. La procdure de(ant le conseil de la concurrence doit Atre contradictoire1 le conseil de la concurrence dans ce cas prononce des sanctions. 4n "onction de la gra(it des "aits1 le conseil de la concurrence peut transmettre le dossier au par)uet. Au total1 le contr>le national de la concentration des entreprises est rgit au+ourd7hui par l7article L 4.,%1 du code de commerce )ui impli)ue soit )u7il 6 ait "usion d7entreprise s a(ec changement de contr>le desdites entreprises soit cration d7entreprises nou(elles partir d7entreprises e/istantes ,e contrJle co%%unautaire R5gle%ent du 7er %ai 200I Les seuils de contr>le des concentrations sont le(s. 0oute"ois la commission 4uropenne les a a'aiss pour tendre sa comptence. C7est la Commission 4uropenne elle%mAme et non la commission de la concurrence )ui est comptente pour les a""aires les plus importantes. *e ce "ait1 elle donne des dcisions plus cohrentes. Aucun principe clair ne peut Atre dgag de l7ensem'le des dcisions plus particulirement )uand la concentration est "a(ora'le un pa6s et en cons)uence d"a(ora'le un autre. *e plus la rpartition des comptences entre les autorits nationales et l7autorit communautaire est souple : lors)ue les concentrations de dimension communautaire sont ren(o6es
22

cr par la loi $,,.%#6 du 1er aoIt $,,. l7A3C est issue de la "usion de la CF!1 du conseil des marchs "inanciers C3Cet du conseil de discipline de la gestion "inancire C*BC

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#2

l7e/amen des autorits nationales1 on parle de clause alle%ande. A l7in(erse on parle de clause )ollandaise.

2. La rglementation des concentrations1< La rglementation de la concentration concerne toutes les oprations de concentrations suscepti'les d7empAcher le +eu d7une concurrence su""isante )ui permette une ou plusieurs entreprises d7a(oir une in"luence dterminante sur un march. Il ne s7agit donc pas "orcment de la seule ac)uisition d7entreprise1 elle peut se mani"ester l7occasion d7une "usion ou d7une prise de participation. En droit #ranKais : les entreprises concernes sont celles )ui sont parties l7acte de concentration et )ui prsentent ensem'le un CA total %ondial <T su*$rieur : 7G0 millions d7euros et un CA V0 en Crance pour au moins $ des entreprises du groupe de 12 millions d7U. Le seuil en chi""re d'a""aires des entreprises concernes au%del du)uel le contr>le est dclench est pass1 a(ec l-ordonnance nR 200I-2@I du 2G %ars 200I! de 12 G0 %illions d-euros <article L. 4.,%$ du code de commerce=. 3esure )ui a eu pour e""et de rduire d'en(iron un tiers le nom're d'oprations noti"ies. L7autorit comptente en matire de rglementation est principalement le ministre de l74conomie et titre consultati" le conseil de la concurrence. De*uis la loi nR 200I-79I9 du 9 d$ce%.re 200I! les entreprises )ui disposent d'un ? pro+et su""isamment a'outi ? peu(ent noti"ier leur opration au ministre <article L. 4.,%. du code de commerce Cette disposition est s6mtri)ue une r"orme introduite en droit communautaire par le rglement 1.&8$,,41 entr en (igueur le 1er mai $,,4.,-e&ercice du contrJle n-a donc *lus : se situer : la #in des n$gociations entre les *arties! ce )ui de(rait permettre au/ entreprises de raliser leurs oprations dans des dlais plus courts. -our autant1 l'e/amen de l'opration et la dcision du ministre ne peu(ent naturellement se "aire )ue sur la 'ase d'un pro+et su""isamment sta'le et clair dans son o'+et et ses modalits <primtre de l'opration dtermin1 calendrier pr(isionnel arrAtQ=. % La procdure d7autorisation des concentrations se droule comme suit. Les entreprises peu(ent choisir : Soit de noti"ier le pro+et de concentration au ministre )ui doit prendre une dcision dans un dlai de 2 semaines compter de la date de noti"ication <loi du $ mai $,,1 := par arrAt moti(. Il peut autoriser ou re"user la concentration ou l7autoriser sous conditions. Soit de "aire (ri"ier le pro+et au conseil de la concurrence )ui remet un a(is dans les .mois au ministre de l7conomie )ui prend alors sa dcision dans un dlai de 4 semaines. Soit procder la concentration et la noti"ier ensuite au ministre dans un dlai de . mois. Soit ne procder aucune noti"ication : dans ce cas le ministre ou le conseil de la concurrence peu(ent se saisir d7o""ice et appli)uer une sanction sous "orme de pnalit )ui(alent 2P du CA ou 112 3 U Ces $ dernires situations prsentent un danger : les entreprises doi(ent rsilier les accords conclus si l7opration est +uge anticoncurrentielle.

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Concentration les nou(elles rgles au 1er mars 1&&5 B. *rouot Lam6 socits commerciales 1&&#

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#6

En droit euro*$en M il s7agit des entreprises dont le CA est suprieur au plan mondial 2 milliard U ou si au moins $ de ces entreprises ralisent dans l7 nion 4uropenne un CA suprieur $2, millions U. L7autorit comptente est la commission des Communauts 4uropennes. La procdure sui(ie au ni(eau europen se droule comme suit : les entreprises noti"ient prala'lement la concentration leurs intentions la commission de l 4 dans le dlai d71 semaine compter de la conclusion de l7accord ou de la pu'lication d7une o""re pu'li)ue. La noti"ication a un e""et suspensi". La commission a un dlai d7un mois pour ou(rir la procdure1 elle a des pou(oirs tendus d7en)uAtes et un dlai de 4 mois pour statuer. *ans ce dlai des amnagements peu(ent Atre ngocis.

CO C,USIO DE ERA,E Le droit des socits (olue sous l7imprati(e ncessit de stimuler la cration d7entreprise par le d(eloppement des entreprises unipersonnelles notamment et de s7harmoniser a(ec le droit communautaire <(oir supra les concentrations=. Sur le premier point1 les prconisations de l7tude de E. Soc)uet D Clerc La"ont sur la G cration et la prennisation de l7entreprise de petite taille H prsentes de(ant le Conseil conomi)ue et social en $,,1 ont t retenues : G La trs petite entreprise doit Atre a'orde dans une dimension plurielle : amnagement du territoire1 inno(ation1 "inancement1 statut "iscal1 +uridi)ue et social de l7entrepreneur et de son entreprise1 r"orme des lois sur la pr(ention et le traitement des di""icults des entreprises. La cration d7entreprise Q8Qsera tou+ours une prise de ris)ueQCependant il "aut "aire en sorte de le(er au ma/imum les o'stacles les plus criants et1 par la1 rduire la solitude de l7entrepreneur. H 4n e""et la croissance plus mar)ue des socits entre $,,$ et $,,5 est principalement le "ait des socit unipersonnelles dont le nom're a tripl. :uant l7harmonisation des lgislations elle sera dpasse par un o'+ecti" encore plus am'itieu/ : la cration d7une lgislation conomi)ue et sociale europenne uni)ue. C7est le signal donn au sommet europen de Oice le 5 dcem're $,,, : les 12 che"s d74tat de l7 nion europenne sont par(enus un accord sur le statut de la soci$t$ euro*$enne ou societas euro*aea. *epuis lors1 le Conseil des ministres europen a approu( le rglement instaurant un statut de socit commerciale europenne proche du statut de la SA et une directi(e relati(e la participation des tra(ailleurs des socits europennes. 4n"in l7introduction de la rglementation europenne en droit "ran9ais a t o""icialise

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##

par la loi du $6 +uillet $,,2. Aprs ., annes de ngociations il a "allu 2 annes supplmentaires pour traduire en droit une (olont politi)ue europenne unanime. C7est dire )ue mAme l7harmonisation des rgles caractre conomi)ue se construit un r6thme lent au ni(eau de l7union europenne. 3algr ce1 la dimension europenne du droit des socits s7accentue +our aprs +our: c7est pour)uoi le droit national des socits1 par paliers successi"s1 de(rait perdre une part de son authenticit nationale. ]]]

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#5