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DROIT ADMINISTRATIF I
Bibliographie :
G. Dupuis, Gudeon et Patrice Chrtien : Droit administratif ; d. Armand Colin
Dalloz.
G. Dumond et M. Lombard, Droit administratif ; !percours, d. Dalloz.
P."L. #rier et $. Petit, Droit administratif ; d. Montchrestien.
Code de ladministration ; d. Litec.
Les Grands arrts de la jurisprudence administrative ; d. Dalloz.
Revue franaise de droit administratif.
AJDA.
Mestre, Introduction historique au droit administratif.
%n &''(, %douard La)erri*re cri+ait : , Le droit administratif rpond ! deu"
ides # lide dadministration et lide de droit -. .n pourrait donc en+isa/er
deu0 perspecti+es pour aborder la mati*re : son ob1et ou son contenu. L2ob1et du
droit administrati) est le droit 3ui s2appli3ue 4 l2administration. 5on contenu est
alors un ensemble de rgles 3ui ont un caract*re propre : le droit administrati)
est constitu de r*/les particuli*res 3ui ne sont pas celles du droit pri+.
$uelle est la vocation du droit administratif % &aut'il que ladministration soit
soumise au droit % $uelles doivent tre les modalits dune telle soumission %
Ces 3uestions ren+oient 4 l2ide des modalits du contr6le de l2administration.
Le droit administrati) est mar3u par son autonomie +is"4"+is du droit pri+, on
est amen 4 en+isa/er le )ait 3ue le droit administrati) est un mo!en d2action de
l2administration. 7l s8a/it donc 4 la )ois d2un instrument daction et d2un
instrument de soumission de l2administration.
Chapitre ! D"#nition du droit administrati$
5ection & : L2administration publi3ue
Dans le lan/a/e courant, il est d2usa/e de parler d2administration. Le cours nous
am*nera 4 parler de l2administration publi%ue. 7l est possible de partir de deu0
points de +ue pour cerner les notions du droit administrati).
A& D"#nition $onctionnelle
.n parle alors d2un ensemble d2acti+its distin/ues par :
&" Leur 9nalit
L2administration prend en char/e ces acti+its pour satis$aire des besoins
dint"r't g"n"ral. 7l s8a/it ainsi d2assurer le maintien de lordre public et les
autres besoins d2intr:t /nral.
a" Le maintien de l2ordre public
Assurer Le maintien de l2ordre public si/ni9e , assurer la pai0 au sein d2un
/roupe humain -. 5ur le plan 1uridi3ue, si l2on retient les donnes du droit positi),
l2ordre public concerne trois lments tirs de la loi L 22&2 du code /nral des
collecti+its territoriales ;Art. 22&2"2 : , La police municipale a pour o(jet
dassurer le (on ordre) la s*ret) la scurit et la salu(rit pu(liques -<: la
tran%uillit" publi%ue ;r/lementation du bruit=<, la s"curit" publi%ue
;circulation=<, et la salubrit" publi%ue ;h!/i*ne, sant<.
7l ! a donc des autorits comptentes pour assurer ces di+erses missions. 7l s8a/it
ainsi du l"gislateur, des (uges ;r6le rpressi), mais aussi pr+enti), indicati)< ; et
des autorit"s administrati)es, 3ui 1ouent un r6le important dans le maintien
de l2ordre public. Le /ou+ernement dispose d2un pou+oir r/lementaire autonome
;art. 2& de la Constitution< par le biais du3uel il compl*te la loi. L2administration
appli3ue ensuite la loi , sur le terrain -.
Ainsi, le maire d2une commune a une comptence d2application de la loi en +ue
&
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du maintien de l2ordre public. 7l peut par e0emple dcider d2interdire une runion,
ou la circulation nocturne des mineurs.
b" Les autres besoins d2intr:t /nral
Ces besoins sont considrs comme tels en )onction de consid"rations spatio&
temporelles. 7l n2! a donc pas par nature de besoins d2intr:t /nral.
Ainsi, dans un %tat 3ui proclame le principe de la libert du commerce et de
l2industrie, ces acti+its rel*+ent des personnes pri+es. %n re+anche, dans un
%tat communiste, les acti+its commerciales et industrielles seront tati3ues.
7l en +a de m:me pour la scurit sociale en #rance, 3ui rel*+e de l2intr:t
/nral ; ce 3ui n2est pas le cas dans tous les pa!s.
L2intr:t /nral doit :tre considr dans un "tat donn" 4 un moment donn".
7l est dcid par les /ou+ernants, dpend donc de l2autorit" politi%ue. Lors3ue
l2on parle de besoins d2intr:t /nral, cela impose de prciser la si/ni9cation
m:me de l2e0pression.
Cela peut e0primer les besoins dune collecti)it". Cela peut aussi ne dsi/ner
3ue les besoins dune partie de la collecti)it" ;mesures en )a+eur des
tudiants, des handicaps etc.<. .n doit donc a+oir une approche non plus
3uantitati+e, mais %ualitati)e de l2intr:t /nral.
+ourquoi lautorit pu(lique prend't'elle en char,e ces intrts particuliers %
7l s8a/it de prendre en char/e les besoins 3ui ne sont pas lucrati)s, donc 3ui
n2intressent pas les personnes pri+es mais de+ant :tre satis)aits. L2autorit
publi3ue peut aussi dcider d2inter+enir dans des cas o> l2initiati+e rpond au
besoin pour des raisons id"ologi%ues.
Ce )ut ainsi le cas lors3ue $ules #err! 9t adopter les lois 3ui rendirent l2cole
obli/atoire ; cela mar3uait la +olont d2du3uer le peuple.
Lors3ue l2autorit politi3ue dcide d2inter+enir pour satis)aire un besoin d2intr:t
/nral, on tablit une r"glementation. Cela peut ensuite :tre appro)ondi par
l2assurance de prestations ;distribution du courrier etc.<. Lors3u2il ! a une acti+it
de prestation, cela s2appelle un ser)ice public. .n peut donc commencer 4
a+oir une approche du ser+ice public comme acti)it" dint"r't g"n"ral %ui
d"pend de la )olont" du pou)oir public et %ui est prise directement en
charge par celui&ci. 7l n2! a pas d2acti+it de ser+ice public par nature. A
l2in+erse, toute acti+it est susceptible de pou+oir :tre ri/e en ser+ice public.
2" Leurs modalits
Les t?ches administrati+es sont accomplies par le /ou+ernement ou sous
l2autorit du /ou+ernement. C2est ce 3ui correspond 4 ladministration d*tat.
Les t?ches administrati+es peu+ent aussi :tre tablies sous le contr6le du
/ou+ernement, on parle alors d2administration autonome. %lles sont
di+erses ;collecti+its territoriales in)ra tati3ues etc.<.
+& D"#nition organi%ue
L2administration publi3ue est un ensemble de personnes ph!si3ues ou morales
participant 4 l2or/anisation administrati+e.
&" Les personnes ph!si3ues
7l s8a/it a priori des )onctionnaires, 3ui sont nomms et titulariss dans un /rade
de la hirarchie. 7l ! a d2autres a/ents, ce sont les a/ents contractuels, les lus=
Ainsi, le che) de l2%tat est lu et participe au0 t?ches administrati+es. Parmi ces
a/ents administrati)s, certains sont des autorit"s administrati)es. Cela si/ni9e
3u2ils sont titulaires de comp"tences %ui permettent daccomplir des
actes (uridi%ues. 7l s8a/it par e0emple des instances coll/iales. Parmi les
a/ents administrati)s, seuls certains ont la 3ualit d2autorit. 7ls ont la
comptence pour /nrer des actes administrati)s. Ces personnes a/issent pour
le compte de personnes morales.
2" Les personnes morales
%lles peu+ent correspondre 4 des collecti)it"s, c8est"4"dire 4 des /roupements
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humains 3ui peu+ent :tre apprhends soit par rapport 4 un territoire donn"
;commune etc.<, soit par le crit*re de la pro$ession. Ces personnes morales
peu+ent correspondre 4 des /roupements humains mais aussi 4 des acti)it"s
donnes. Ainsi, dans le domaine de l2acti+it suprieure de recherche on retrou+e
les uni+ersits, dans le domaine du sport on +a trou+er les associations. La )a@on
dont on apprhende la personne morale peut donc +arier. Ces personnes
nagissent (amais pour leur propre compte mais pour celui dune
personne morale.
On oppose les collecti)it"s territoriales au, institutions sp"cialis"es.
L2administration publi3ue est donc un ensemble dacti)it"s %ui tendent au
maintien de lordre public et - la satis$action des autres besoins
dint"r't g"n"ral accomplies sous lautorit" ou le contr.le du
gou)ernement.
Le droit administrati) est le droit applicable 4 l2administration. Mais, $uest'ce qui
rel-ve de ladministratif % Du politique % 7l )aut chercher 4 relati+iser cette
proposition.
La justice fait'elle partie de ladministration % 7l +a de soi 3ue cette )onction tend
4 satis)aire l2intr:t /nral. La justice fait'elle partie du droit administratif % %n
application du principe de sparation des pou+oirs, la 1ustice 1udiciaire chappe 4
l2application du droit administrati). 7l )aut se m9er a9n de ne pas con)ondre le
secteur administrati$ a+ec le secteur de lacti)it" publi%ue. Le droit
administrati) est donc le droit applicable 4 l2administration, mais toute
l2administration n2est pas soumise au droit administrati).
5ection 2 : L2autonomie du droit administrati)
.n associe le droit pri+ au droit commun. Le droit administrati) doit donc 1usti9er
sa diArence. Cela contribue 4 constituer un dualisme 1uridi3ue. 7l ! a ainsi une
diArence de traitement entre des salaris et des )onctionnaires, les codes
applicables 4 leurs situations n2tant pas les m:mes. 5i les personnes publi3ues
peu+ent :tre propritaire, elles disposent aussi de biens 3ui appartiennent au
domaine public et sont r/ies par le code /nral de la proprit et des
personnes publi3ues.
C2est dans le domaine de la responsabilit 3u2a t pos le principe de
l2autonomie du droit administrati), par le biais d2un arr:t du Bribunal des conCits
pris le ' )+rier &'(D, .lanco.
T/C/0 1 $")rier 1230 +lanco0 R40 concl/ Da)id : Ene petite 9lle )ut ren+erse
par un Fa/on d2une manu)acture de tabac. Ledit Fa/on a!ant roul sur sa cuisse
et a!ant entrain son amputation ; le p*re en/a/e une action en domma/es
intr:ts contre les ou+riers et l2%tat solidairement, comme responsables de
l2accident. L2instance est introduite de+ant les tribunau0 1udiciaires. A l2po3ue
n2est pas reconnue la responsabilit de la puissance publi3ue.
Le 1u/e estime alors 3ue , la responsa(ilit /01 ne peut tre r,ie que par les
principes /01 privs -. La r*/le a un intr:t puis3ue le (uge a5rme pour la
premire $ois en France le principe de la responsabilit" de l*tat.
Le Bribunal des conCits aGrme donc alors l2e0istence de deu0 s!st*mes de
responsabilit. En premier tablit les rapports entre particuliers. Le second est
constitu de r*/les propres. Comme il n2est pas possible d2appli3uer les r*/les du
code ci+il, on est amen 4 prendre en compte les besoins du ser+ice et la
ncessit de concilier le droit de l2%tat a+ec le droit pri+. C2est le 1u/e 3ui
constate et aGrme la ncessit de ne pas appli3uer le code ci+il mais des r*/les
spciales, propres 4 l2administration. Ces r*/les naissent de la prati3ue, sont
issues des dcisions m:mes du 1u/e. Le commissaire Da+id dit 3u2en prati3ue si
l2on admet la dualit de r*/les a+ec des r*/les spciales pour l2administration, il
)aut des r*/les 3ui permettent - ladministration de satis$aire - sa mission
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dint"r't g"n"ral. C2est pour3uoi il semble assimiler l2%tat 4 un simple
particulier. Le droit administrati) est un droit d2in"galit"s. Les collecti+its
publi3ues ne sont pas les indi+idus, elles sont plus puissantes. %lles poursui+ent
des int"r'ts publics. C2est un droit de pr"rogati)es, parmi les3uelles le
pou+oir d2action unilatrale, ou encore plus parlant, le pou+oir d2e0cution
)orce. Le droit administrati) assure aussi larbitrage entre les n"cessit"s
daction administrati)e et la limitation de laction administrati)e. Cela
e0pli3ue l2e0istence d2un contr6le : il ! a une obli/ation pour les autorits
administrati+es de respecter les liberts.
Le droit administrati) n2est pas un droit codi9, il n2e0iste pas de cration e"
nihilo. Le 1u/e administrati) a donc t amen 4 1ouer un r6le tr*s important dans
la constitution du droit administrati).
Ce droit spci93ue est ren)orc par l2e0istence d2un ordre 1uridictionnel 4 part,
spci93ue 4 l2administration. Ces lments con9rmeraient le principe selon
le3uel la comptence suit le )ond ;le )ond dtermine la comptence<: lors%ue
lon sait %uel est le droit - appli%uer0 on conna6t la (uridiction
comp"tente. .r cela n2est pas tou1ours le cas.
Cass/ Ci)/ 73 no)/ 8940 Tr"sor public c: ;ir< : , le ju,e judiciaire a fait
application des r-,les du droit administratif -. .n dsi/ne ces r*/les comme le
r"gime administrati$. Ce r/ime n2est pas propre 4 la #rance, mais le s!st*me
)ran@ais reste spci93ue.
Note sur larr't ;ir< :
H4 partir de l8arr:t Gir! du 2D no+embre &IJK, la Cour de Cassation a+ait admis
3ue le 1u/e 1udiciaire pou+ait )aire application des r*/les de droit public pour
apprcier, 4 l8/ard d8un collaborateur du ser+ice public, la responsabilit de
l8%tat du )ait d8une acti+it de nature 1udiciaire ; mais cette 1urisprudence ne
r/lait pas le cas de l8usa/er du ser+ice de la 1ustice 3ui ne pou+ait in+o3uer,
comme le collaborateur, les r*/les de la responsabilit sans )aute.H
Dans le cadre du cours, ce 3ui tait immdiatement intressant tait de
constater 3ue l8arr:t contribue 4 l8autonomie du droit administrati) :
En collaborateur du ser+ice public peut :tre 1u/ sous l8empire des r*/les de
droit public. ;%0tension du champ d2application des r*/les du droit administrati)<.
+ourquoi le droit administratif a't'il pris une telle importance en &rance %
Chapitre 7 ! =histoire du droit administrati$
.n ne peut pas comprendre l2%tat )ran@ais si l2on n2a pas en t:te le )ait 3ue l2%tat
s2est constitu /r?ce 4 l2administration. Depuis la monarchie, l2administration a
construit et produit son propre droit 4 tra+ers la centralisation du ro!aume.
5ection & : Les )ondations
L2ide est ici de retracer le processus en allant en a+ant de la priode
r+olutionnaire. .n prsente sou+ent le droit administrati) comme n a+ec les
r+olutionnaires ;et Montes3uieu aupara+ant<. .r, d*s le L7L*me si*cle, des
1uristes comme Dareste, e0pli3uent en 3uoi le droit administrati) trou+e ses
racines dans l2Ancien droit. 7l )aut a+oir 4 l2esprit 3ue l2%tat a une place
prminente par rapport au0 autorits secondaires, au0 corps interm"diaires.
A cette or/anisation politi3ue s2a1oute une prminence /o/raphi3ue.
A& =Ancien R"gime
5ous l2Ancien M/ime on parle de con)usion des pou+oirs. La sou+erainet rside
dans la seule personne du roi. C2est le principe m:me de la monarchie. .r le roi a
t amen 4 dl/uer son pou+oir 4 d2autres, notamment au0 Parlements. 7l
dl*/ue ainsi certaines de ses )onctions, comme l2enre/istrement des
ordonnances ro<ales. 5ur le plan 1uridi3ue, il demeure titulaire de l2e0ercice de
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ses )onctions. Prati3uement, l2histoire montre nanmoins 3ue les Parlements ont
ac3uis une certaine puissance. 5ous Louis L777, Michelieu 1ette les bases de l2unit
nationale et de l2administration centrale. Deu0 institutions constituent un
instrument uni3ue de /ou+ernement au0 mains du roi :
Le conseil du roi, 3ui a pour )onction d2inspirer mais aussi de rdi/er les
dcisions.
Les intendants, rpartis sur l2ensemble du territoire. Leur +ocation est de
propa/er l2action du pou+oir central sur le territoire. 7ls e0ercent leurs
comptences sur des territoires ;les /nralits<. Le pou+oir ro!al +eut briser les
oppositions locales. Les pou+oirs dl/us au0 intendants sont croissants et +ont
pro/ressi+ement :tre considrs comme des concurrents 4 la puissance des
Parlements. C2est au tra+ers de ce double ressort 3ue commence 4 )onctionner
en #rance la centralisation administrati)e. Parall*lement, un embr!on de
1ustice administrati+e se d+eloppe.
5ur le terrain, la noblesse et les >arlements se sont constitu"s en
opposition des intendants. Cela a dbouch sur un conCit politi3ue. Les
Parlements re)usent d2enre/istrer les ordonnances ro!ales. %n rponse, le roi
prend des dits 3ui rappellent sa puissance. Le plus connu de ces dits restent
l2dit de 5aint"Germain pris en &KN&, 3ui limite le droit de remontrance des
Parlements.
Par le biais de cet dit, le roi rappelle 3ue les Parlements ne sont tablis 3ue pour
rendre la 1ustice du roi et sont incomptents pour les autres aAaires.
, 2ous avons dclar que notre +arlement de +aris et toutes nos autres cours
nont t ta(lies que pour rendre la justice ! nos sujets -.
Le conseil du roi est di+is en )ormations, il ! a plusieurs or/anes ; mais le roi
seul e0erce la sou+erainet.
+& =a p"riode r")olutionnaire
&" Les raisons structurelles
Le principe de sparation des pou+oirs et des autorits administrati+es et
1udiciaires est proclam. La Dclaration des droits de l2omme et du cito!en du
2K aout &('I proclame son attachement 4 la loi et 4 la suprmatie de la loi. %lle
doit :tre respecte par tous et par le pou+oir e0cuti). .n assiste 4 un pro)ond
chan/ement de principes : l2%tat ne tient pas le pou+oir de Dieu, mais de la
Nation. L2administration doit se soumettre 4 la loi 3ui e0prime la )olont"
nationale.
L2en+ironnement dans le3uel +a s2insrer la 1ustice est aAect. Dans le
prolon/ement du principe de sparation des pou+oirs +ont :tre adopts un
certain nombre de te0tes ; notamment la loi des &K et 2N aout &(IO et un dcret
du &K )ructidor an 777. Ces te0tes ont pour cons3uence lapparition des
(uridictions administrati)es actuelles.
2" Les raisons con1oncturelles
Le principe de sparation des pou+oirs est proclam par les r+olutionnaires et
appli3u en tenant compte des traditions $ran?aises.
Le principe de sparation des autorits administrati+es et 1udiciaires serait une
cons3uence du principe de sparation des pou+oirs. Cependant l2on constate
3ue cela n2est pas le cas dans tous les pa!s. .n ne peut donc pas )aire
abstraction de l2histoire.
La thorie 4 l2ori/ine de cela tait 3u2il e0iste des zones limitrophes entre les
di+erses )onctions. .n part de l2ide 3ue , juger ladministration, cest
encore administrer -. En certain nombre de traditions +ont dterminer 4 3uel
or/ane +a :tre con9e la mission de 1u/er l2administration. Bout d2abord, les
r+olutionnaires dsiraient amoindrir le r.le de la (ustice ;en sou+enir de la
puissance des Parlements<. D2autre part, les r+olutionnaires poursui+ent une
Pu+re entame sous l2Ancien M/ime de d"centralisation de
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ladministration. C2est pour cette raison 3ue +a naitre le dpartement. Mal/r
cela, ils n2a+aient pas encore dtermin 4 3ui incomberait le r6le de 1u/er
l2administration. Cela ne posait pas de probl*mes car les )onctionnaires taient
lus. %n prati3ue, l2ordre de)ait se (uger lui&m'me. Le but tait d2emp:cher le
1u/e 1udiciaire de se m:ler de l2administration. .r, la tradition +a conduire 4
s"parer l2administration de la 1ustice administrati+e. Le Conseil constitutionnel a
par la suite con9rm cette prati3ue issue de la tradition. L2interdiction )aite au0
tribunau0 1udiciaires de trancher les liti/es concernant l2administration +a
conduire 4 la cration d2un droit spci93ue.
C& =e consulat et l*mpire
Cette priode du consulat et de l2%mpire est tr*s importante puis3u2elle +oit se
constituer une 1ustice administrati+e. Durant cette priode, on +a maintenir la
r*/le )ondamentale de la sparation des pou+oir et l2application 3ui en a+ait t
)aite sous les assembles r+olutionnaires : cette conception est dsormais
de+enue la conception )ran@aise de sparation des pou+oirs.
On conser)e ladministrateur (uge, mais on cre des or/anes sp"cialis"s
dans le 1u/ement de l2administration. Deu0 corps apparaissent, ainsi 3ue des
structures proches de ce 3ui e0istait sous l2Ancien M/ime dans sa priode
centralisatrice. .n met en place des conseils de pr"$ecture, prsids par le
pr)et ;2' plu+i6se an Q777< et 3ui rel*+ent de l2administration centrale. Le pr)et
est seul char/ de l2administration dans le dpartement. Le conseil de pr)ecture
a une )onction 1uridictionnelle en ce 3u2il se +oit attribuer le contentieu0 des
tra+au0 publics. Les conseils de pr)ecture ont une comptence rsultant du
trans)ert de comptence des administrateurs sous la M+olution. 7ls sont
maintenant nomms par le pou+oir central.
L2article J2 de la constitution du 22 )rimaire an Q777 cre un Conseil d2%tat, char/
de la production des normes et 3ui +a conna6tre du litige administrati$. Ce
s!st*me consacre le principe de , l2administrateur 1u/e -, mais aussi de la
spcialisation des )onctions au sein de l2administration. Dans ce s!st*me,
ladministration est (uge et partie.
.n peut contester une dcision d2un ministre de+ant le che) de l2%tat 3ui si*/e en
conseil d2%tat. 7l est sens prononcer lui"m:me la dcision. Depuis l2an Q777, le
che) de l2%tat suit la)is propos par le Conseil d2%tat. Ce s!st*me d2aide 4 la
dcision est un lment de ce 3u2on appelle la (ustice retenue. A partir de
&'OK, on +a instaurer au sein du Conseil d2%tat une commission +oue au
r*/lement des conCits.
Ce s!st*me de la 1ustice retenue +a )onctionner 1us3u2en &'(2, mais +a souArir
1us3u2alors de nombreuses contestations. Cette priode +a +oir se d+elopper la
procdure 1uridictionnelle de+ant le Conseil d2%tat. .n +a alors d+elopper des
mcanismes proches de ceu0 du s!st*me 1udiciaire. La 1uridiction administrati+e
naRt et /randit dans l2administration.
D& =a loi du 7@ mai 127
*lle consacre le,istence du Conseil d*tat. .n maintient le Conseil d2%tat et
abandonne la 1ustice retenue. .n passe alors au s!st*me de la (ustice
d"l"gu"e : le Conseil d2%tat dispose d2un pou+oir sou+erain de 1uridiction, 3u2il
dtient par d"l"gation du peuple $ran?ais. Cela ne rsout pas une 3uestion :
les rclamations sont adresses 4 l2administrateur, cela remonte au ministre 3ui
s2adresse ensuite au Conseil d2%tat.
%n &''I, le Conseil d2%tat +a admettre pour la premi*re )ois de conna6tre
directement une r"clamation adress"e par un indi)idu. 7l s8a/it de l2arr:t
C*0 3 d"cembre 1180 Cadot0 R1@1.
Dans le m:me temps, on met 9n au s!st*me de l2administrateur 1u/e, c8est"4"dire
du ministre"1u/e. Cela +a permettre la soumission de l2administration. Par la suite
le Conseil d2%tat se d+eloppe au sein de l2administration.
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Les rpublicains, lors3u2ils acc*dent au pou+oir, dcident d2user de la puissance
publi3ue pour raliser leur pro/ramme.
5ection 2 : L2ancra/e rpublicain
7l s2op*re du )ait de l2e0tension de l2indpendance des 1u/es +is"4"+is du pou+oir
politi3ue.
A& =Age dor du contentieu, administrati$
Au cours du L7L*me si*cle se d+eloppe une idolo/ie librale. C2est a+ec la
troisi*me rpubli3ue 3ue le mou+ement libral connaRt son apo/e. .n assiste
alors 4 un renou+eau de la dcentralisation territoriale, consacr par une loi de
&'(& sur l2or/anisation dpartementale et une loi de &''N sur l2or/anisation des
communes.
Cela touche aussi les relations a+ec les administrs ;libert de la presse, de
runion, d2aGcha/e etc.<.
L2au/mentation de l2inter+entionnisme de l2%tat entraine une au/mentation du
nombre de )onctionnaires. Ces )onctionnaires ac3ui*rent des /aranties, comme
l2article KJ de la loi de &IOJ sur la communication de son dossier pour toute
mesure susceptible de porter atteinte 4 ses droits.
.n assiste alors 4 l2apparition concr*te du principe de soumission de
ladministration au droit. 5ous le second empire, le Conseil d2%tat a d+elopp
des modes de contr6le 3ui permettent de soumettre l2administration au respect
de la loi. C2est dans les annes &'(O 3ue s2est d+elopp le mcanisme de
l2e0c*s de pou+oir.
M. Aucoc ;membre du Conseil d2%tat< dit alors 3u2il ne )aut pas hsiter 4
d+elopper le recours pour e0c*s de pou+oir, 3ui doit :tre une , soupape de
scurit - de+ant tou1ours rester ou+erte.
Le contr6le de l2administration n2est plus d*s lors con@u comme un instrument de
/ou+ernement, mais comme un mo!en de contraindre l2administration au respect
du droit. Prosper Seil ;GA$A<, cri+ait dans un $ue sais'je % 3u2on assistait alors 4
un , prodi,e 3du droit administrati).
Cette priode d2?/e d2or, c2est une priode ;&''J entre deu0 /uerres<, o> se
succ*dent des +*nements 1uridi3ues 3ui naissent 4 l2initiati+e du 1u/e et +ont
contribuer 4 tendre le pou+oir de contr6le du 1u/e administrati).
.n assiste 4 une e0tension du contr6le de la r/ularit des actes administrati)s.
A+ant cet arr:t, les actes pris a+ec un mobile politi3ue ;actes de /ou+ernement<,
n2taient pas contr6ls.
C/*0 8 $")rier 1290 Prince Napolon : Le Conseil d2%tat tend son contr6le
sur un certain nombre d2actes anciennement incontr6ls.
7l +a aussi :tre possible au0 particuliers et associations d2atta3uer les actes
administrati)s ;C/*0 78 mars 8B0 Casanova<.
C/*0 4 d"cembre 8B20 Chemins de fer de lest : recours pour e0c*s de
pou+oir contre un r*/lement pris en +ertu d8une dl/ation l/islati+e.
C/*0 7 (uin 1890 Canes : aGrmation du principe de responsabilit sans $aute
de l2administration ;possibilit de rparer un pr1udice sans 3uali9er une )aute<.
C/*0 B septembre 8B90 Tomasso Grecco : responsabilit des )onctionnaires
de police.
Citons trois 1uristes importants de cette priode. 7l s8a/it d2*douard =a$errire
;&'N&"&IO&<, pour le3uel le droit administrati) doit naitre de la 1urisprudence. 7l
estime 3u2en recherchant 3uels principes /nrau0 inspirent la 1urisprudence on
(
L2
par+ient 4 dterminer un ensemble de r*/les de droit administrati) ; de Maurice
Cauriou ;&'JK"&I2I< 3ui +a rdi/er un prcis de droit administrati) en
s2appu!ant sur les tra+au0 de LaAerriere et +a dterminer ce 3u2est une
prro/ati+e de puissance publi3ue ;lment moteur du droit administrati+e selon
l"cole de Toulouse, /uide par M. auriou<. ="on Duguit ;&'2I"&I2'<, do!en
de la )acult de Tordeau0, 4 la t:te de l2"cole de +ordeau, ;ou cole du ser+ice
public<, +a insister sur les )onctions de l2administration ;de+ant prendre en char/e
les prestations de ser+ice publi3ue, ser+ir l2intr:t /nral<.
.n consid*re ces trois auteurs comme les p*res )ondateurs du droit administrati).
+& =es D crises E
L2+olution du droit administrati) est aAecte par des phnom*nes appartenant 4
l2histoire /nrale : la premi*re /uerre mondiale et la crise conomi3ue des
annes &IDO. L2%tat +a s2en/a/er plus pro)ondment dans la +ie conomi3ue, ce
3ui est utile dans un conte0te de reconstruction. 7l +a ainsi r/lementer et
de+enir entrepreneur et plani9cateur.
.n assiste en parall*le au passa/e d2un capitalisme de concurrence 4 un
capitalisme de monopole. 5ur le plan social on assiste de m:me 4 une inCuence
/randissante des ides sociales ;&IDK<.
&INJ +oit la naissance de l2%cole Uationale d2Administration. L2ide d2une r)orme
administrati+e date de &I2N, il est ncessaire de rno+er les structures
administrati+es. Ces phnom*nes entrainent une +olution du droit administrati).
.n assiste 4 une e0tension du secteur public 4 tra+ers la nationalisation de
nombreuses entreprises. 7nter+ention de l2%tat 3ui +a contr6ler des prestations de
t!pe industriel et commercial.
Le droit administrati) se ren)orce et s2enrichit. .n +a admettre 3u2il e0iste des
prestations prises en char/e par le ser+ice public dans le secteur industriel et
commercial ;naissance d2un ser+ice public industriel et commercial<, mais l2on +a
aussi admettre 3ue ces secteurs soient r/is par le droit pri+ ainsi 3ue par le
droit administrati).
Le Conseil d2%tat +a alors aGrmer a+ec )orce des principes traditionnels de
l2idolo/ie librale, notamment en d+eloppant les principes /nrau0 du droit
au lendemain de la seconde /uerre mondiale.
+ourquoi parler de crise %
.n parle de crise car apr*s cette priode d2?/e d2or, les principes 3ui ! a+aient
t d/a/s sont insuGsants pour )aire )ace 4 cette putain de situation.
5ection D : Les mutations contemporaines
Ces mutations aAectent l2ob1et du droit administrati), c8est"4"dire l2administration
publi3ue.
A& =a recon#guration de ladministration
L2administration est subordonne au /ou+ernement ;article 2O, Constitution: , le
,ouvernement dispose de ladministration -<. Cela semble parado0al car d2un
autre c6t on assure lind"pendance de ladministration )is&-&)is du
pou)oir politi%ue. L2indpendance est un /a/e d2eGcacit car les
administrateurs ne chan/ent pas de statut 3uand le /ou+ernement chan/e.
.n assiste 4 une atomisation des structures administrati+es, 3ui apparaRt en
rupture a+ec le mod*le centralis. .n parle alors de dcentralisation, 3ui consiste
ici en la dconcentration et la dlocalisation de l2administration.
'
L2
La loi du &D aout 2OON s2inscrit dans ce mod*le de dcentralisation. Cette
dcentralisation se retrou+e dans un phnom*ne de )ra/mentation de l2autorit
administrati+e, a+ec d2une part la naissance des autorit"s administrati)es
ind"pendantes ;ce 3ui entre en contradiction a+ec l2article 2O de la
Constitution<, et d2autre part l2introduction des nou)elles technologies de
lin$ormation et de la communication dans l2administration 3ui impose de
nou+elles )ormes de tra+ail. 7l n2est donc pas impossible 3ue l2on soit amen 4
modi9er le )onctionnement de l2administration.
L2+olution de ces structures s2op*re en parall*le d2une rno+ation des modes
dinter)ention de l2administration.
.n assiste 4 une contractualisation des rapports administrati)s 3ui touche au0
relations a+ec les collecti+its territoriales mais aussi au0 relations a+ec les
administrs. Ce droit par contrat est un droit prcaire, encadr nanmoins par le
l/islateur, relati+ement opa3ue.
De m:me, se d+eloppe la prati3ue des chartes au sein des ser+ices
administrati)s, dont la mise en Pu+re rsulte du pou+oir hirarchi3ue. 7l en +a
ainsi de la Charte Marianne 3ui consiste en un ensemble de r*/les de biensance
dans l2accueil des usa/ers de ser+ice public ;r*/les de courtoisies : accueil a+ec
le sourire, traitement des dossiers dans les temps etc.<.
=e droit administrati$ est n" du d")eloppement corr"lati$ de la
centralisation et de la (ustice administrati)e.
+& =es relations entre ladministration et les administr"s
Ces relations sont )acilites, et des politi3ues sont menes en +ue de traiter les
administrs en tant 3ue cito!ens plut6t 3u2en tant 3u2administrs. Ainsi en &I'D
un te0te )ut pris sur les relations a+ec les administrs, tandis 3u2un te0te de 2OOO
parle des cito<ens.
Ene politi3ue rcente, dite de , simpli#cation du droit -, a permis de rendre la
loi plus accessible au0 administrs, au0 cito!ens.
Chapitre 3 ! =e contr.le (uridictionnel de ladministration
Les r+olutionnaires, 4 tra+ers la Dclaration des droits de l2omme et du cito!en
du 2K aout &('I, aGrment le principe du do/me de la loi ;article 2<. Cet article
consacre l2e0istence du droit )ondamental de , rsistance loppression -.
Le contr.le de ladministration, 3ui dtient des prro/ati+es e0orbitantes de
droit commun, apparaRt comme une imprieuse ncessit.
Mappelons 3u2il e0iste des modes de contr6le non 1uridictionnels de
l2administration. Ainsi, l2article 2O de la Constitution dispose 3ue le
/ou+ernement est responsable de+ant le Parlement, dans les modalits 3ue l2on
sait.
7l e0iste de m:me des contr6les oprs par l2autorit administrati+e elle"m:me.
Uous nous attarderons donc ici sur le contr6le 1uridictionnel de l2administration ;
3ui est pro+o3u par des recours.
5ection & : La 1uridiction administrati+e
%lle est constitue de 1uridictions spcialises et de 1uridictions de droit commun.
A& =architecture de lordre (uridictionnel administrati$
&" Les 1uridictions spcialises
I
L2
Ene 1uridiction est spcialise car elle dispose d2une comp"tence
dattribution ; elle ne pourra e0ercer sa comptence 3ue dans les seuls
domaines 3ue lui a attribus e0pressment le l/islateur. L2unit de ces
1uridictions s2e0prime par le )ait 3ue le recours )ace 4 leurs dcisions se )ait par le
biais d2un pour+oi en cassation de+ant le Conseil d*tat.
7l s8a/it par e0emple du Conseil suprieur de la ma/istrature, des or/anes
disciplinaires des )drations sporti+es ou des ordres pro)essionnels.
2" Les 1uridictions de droit commun
A la diArence des prcdentes, elles sont comptentes de mani*re /nrale ;en
mati*re administrati+e<. A l2ori/ine la seule 1uridiction de droit commun 3ui e0iste
est le Conseil d2%tat ; et ce depuis la loi du 2N mai &'(2 puis &''I ;arr:t Cadot<.
a" La constitution de l2ordre 1uridictionnel administrati)
D*s le dbut des annes &''O le Conseil d2%tat est con)ront 4 une pro/ression
constante des recours 3ui lui sont prsents.
7l ne peut d*s lors plus les traiter dans un dlai raisonnable.
L2administration dispose du pri)ilge du pr"alable, ce 3ui si/ni9e 3ue lors3ue
l2on conteste une dcision administrati+e de+ant le 1u/e, cela ne suspend pas la
dcision atta3ue. La crise du contentieu0 est pr1udiciable 4 la situation du
Conseil d2%tat dans la rpubli3ue du )ait de sa pro+enance impriale.
#ace 4 cette crise, un certain nombre de propositions de r)orme +ont :tre
donnes. Le Conseil d2%tat +a alors tout )aire pour +iter 3u2une r)orme
l/islati+e soit opre. %n eAet, les /ens pensent 3u2un passa/e de cette
situation de+ant les assembles ris3uerait de )aire disparaRtre la 1ustice
administrati+e, ou 3ue cela puisse nuire 4 la double )onction du Conseil d2%tat de
(uge et de conseil en mati*re l/islati+e.
7l ! a rsistance du conseil d2%tat 3ui cherche des mo!ens pour amliorer son
rendement.
Bout au lon/ de la troisi*me Mpubli3ue se succ*dent ainsi les pro1ets de r)orme
du Conseil d2%tat.
%n &I2K, les conseils de pr)ecture +ont :tre re/roups pour de+enir
interdpartementau0, ils ac3ui*rent alors une comptence en mati*re de
contentieu0 local.
Apr*s la seconde Guerre mondiale apparaissent des nou+eauts. %n &IJD, le
Conseil d2%tat perd sa comptence de droit commun en premier ressort et les
conseils de pr)ecture de+iennent les tribunau, administrati$s et de+iennent
les 1u/es de droit commun au premier ressort en mati*re administrati+e. Le
Conseil d2%tat de+ient alors le (uge de droit commun dappel.
=a (ustice se rapproche des (usticiables.
Cela tant, la r)orme de &IJD touche essentiellement 4 la cration de ces
or/anes nou+eau0 mais ne s2intresse pas rellement 4 la procdure.
Dans les annes &I'O des pro1ets de r)orme sont 4 nou+eau tudis. Le D&
dcembre &I'(, une loi 4 tra+ers la3uelle le l/islateur +a instituer de nou+elles
1uridictions est +ote : les cours administrati)es dappel. %lles de+iennent les
1u/es d2appel des 1u/ements des tribunau0 administrati)s ; le Conseil d2%tat
de+enant principalement (uge de cassation des dcisions des cours
administrati+es d2appel.
Depuis &I'(, de nombreuses r)ormes importantes concernant le
)onctionnement /nral de la 1ustice administrati+e ont t adoptes. L2article &2
pr+oit la possibilit pour les 1uridictions soumises au0 Conseil d2%tat, de
surseoir - statuer a9n de s2adresser au Conseil lors3u2elles rencontrent une
diGcult particuli*re.
Ainsi, c2est en &IIJ 3ue l2on a reconnu au 1u/e administrati) un pou)oir
&O
L2
din(onction : il +a pou+oir en1oindre 4 l2administration de )aire 3uel3ue chose. 7l
+a aussi :tre possible au 1u/e de prendre des mesures d2astreintes sur
l2administration.
%n 2OOO est /alement adopte une loi permettant de prendre des mesures
d2ur/ences en mati*re administrati+e, 4 la mani*re des 1u/ements en r)rs en
mati*re ci+ile.
En dcret du K mars 2OO' relati) au )onctionnement du Conseil d2%tat est
considr comme une relance de la 1ustice administrati+e.
A+ec l2institution de ces deu0 moteurs de la 1ustice administrati+e on a pu
assister 4 une hausse des recours. Le Conseil d2%tat a une mission uni3ue de
contr6le de l2administration ;en rendant des a+is et en disant la 1ustice<.
b" L2or/anisation
Le Code de la 1ustice administrati+e a un li+re 77 relati) au )onctionnement et 4
l2or/anisation de la 1ustice administrati+e.
7l e0iste au1ourd2hui 2I tribunau, administrati$s en mtropole et I en .utre"
mer. Les tribunau0 administrati)s prennent le nom de la +ille o> est situ leur
si*/e ; et ils rendent des (ugements ;et non des arr:ts<.
Leur comptence territoriale est 90e par le code de la 1ustice administrati+e.
Les tribunau0 administrati)s sont constitus de chambres, tant des )ormations
de 1u/ement. Le nombre de chambres +arie selon l2importance du tribunal.
L2or/anisation et la comptence des cours administrati)es dappel sont 90es
elles aussi par le li+re 77 du code de la 1ustice administrati+e.
A l2ori/ine il ! a+ait cin3 cours administrati+es d2appel, on en compte au1ourd2hui
huit. %lles rendent des arr'ts, 3ui peu+ent :tre contests par le biais d2un
pour+oi en cassation de+ant le Conseil d2%tat.
%lles sont constitues de chambres dont le nombre +arie selon l2importance de la
cour administrati+e d2appel. Le prsident de la cour administrati+e d2appel est un
membre du Conseil d*tat.
Le Conseil d*tat a une mission uni3ue de contr6le de l2administration, 4 la )ois
consultati+e et 1uridictionnelle. 5on or/anisation reC*te ce double r6le puis3u2il !
a cin% sections administrati)es ;section de l2intrieur, section des 9nances,
section sociale, section des tra+au0 publics et, depuis le dcret du K mars 2OO',
la section de l2administration<. Ces sections ont pour +ocation de rendre des a+is.
Le nou+el article DI al. D de la Constitution permet au Parlement de consulter le
Conseil d2%tat pour a+is.
A cot de ces cin3 sections administrati+es il )aut en a1outer une derni*re
institue en &IJD : la section du rapport et des tudes, 3ui n2a pas pour +ocation
de rendre des a+is surs des pro1ets 3ui lui sont soumis, mais de )aire des rapports
et des tudes 4 la demande du /ou+ernement.
La section du contentieu, est celle 3ui remplit la )onction 1uridictionnelle du
Conseil d2%tat, elle a 4 sa t:te un prsident de section 3ui est assist de trois
prsidents ad1oints 3ui )orment la , troVWa -. %lle est di+ise en di0 sous"sections
3ui sont des )ormations d2instruction et de 1u/ement, chacune diri/e par un
prsident.
Dans la situation la plus simple, un arr:t est instruit et rendu par une sous"
section.
L2h!poth*se la plus courante est 3ue l2aAaire est instruite et le 1u/ement rendu
par une )ormation de deu0 ou trois sous"sections runies. 7l ! a donc alors neu$
membres, dont le prsident ;en /nral un des prsidents ad1oints de la section
du contentieu0<, les assesseurs des deu0 sous"sections, le rapporteur et, depuis
&&
L2
le dcret du K mars 2OO', un membre de la section du contentieu0 dsi/n par
son prsident.
La section du contentieu0 peut :tre une $ormation de (ugement, elle est
compose de mani*re particuli*re, d2apr*s les te0tes.
%lle runit le prsident de la section du contentieu0 ;Ternard 5tirne<, les trois
prsidents ad1oints, les prsidents des di0 sous"sections, le rapporteur de l2aAaire
et deu0 conseillers d2%tat appartenant 4 la section du contentieu0 mais ne )aisant
pas partie de la liste prcite ;&( personnes<.
Lors3ue l2on +eut donner une certaine solennit 4 l2arr:t 3ui +a :tre rendu ;cho
politi3ue particulier, re+irement de 1urisprudence etc.<, le Conseil d2%tat +a se
runir en Assembl"e du contentieu,.
Les arr:ts )ondamentau0 sont /nralement rendus par cette assemble.
%lle est prside par le Qice"prsident du Conseil d2%tat, et compose du
prsident de la section du contentieu0, des trois prsidents ad1oints de la section
du contentieu0, des cin3 prsidents des sections administrati+es, du prsident de
la sous"section char/e de l2instruction de l2aAaire, des 3uatre plus anciens
prsidents de sous section et du rapporteur de l2aAaire ;&( membres<.
$us3u2en 2OOO il ! a+ait &2 membres et en cas de parta/e des +oi0, la +oi0 du
prsident du Conseil d2%tat tait prpondrante.
Celui 3ui prside rellement le Conseil d2%tat est le Qice"prsident du Conseil
d2%tat. Pour :tre Qice"prsident, il )aut :tre conseiller d2%tat, le choi0 de la
nomination tant ensuite un choi0 politi3ue, ce 3ui est 4 l2ori/ine d2une
contro+erse.
Notons %ue les a)is du Conseil d*tat ne sont pas publics.
L2article KD de la loi du ' )+rier &IIJ dispose 3u2il est possible d2carter le
principe de la coll/ialit dans le cadre des 1u/ements en r)r.
Dans les aFaires importantes0 le Conseil d*tat a une comp"tence en
premier et dernier ressort ;recours en annulation des actes administrati)s des
plus hautes autorits de l2%tat<. Le Conseil d2%tat est 1u/e d2appel dans les cas 3ui
lui sont rser+s par la loi du 2& dcembre &I'J.
La 1ustice administrati+e peut :tre rendue par les pro)essionnels. C2est le cas des
ordres pro)essionnels ;mdecins, a+ocats etc.<. La situation +arie de )a@on
e0tr:mement )orte au sein des 1uridictions spcialises ; ainsi parmi les
1uridictions spcialises certains n2ont pas le statut de ma/istrats ;mdecins<, et
d2autres si ;cour des comptes<.
7l )aut oprer une distinction importante entre les membres du Conseil d2%tat et
ceu0 des tribunau0 administrati)s et des cours administrati+es d2appel.
Les membres des tribunau0 administrati)s et des cours administrati+es d2appel
sont des ma/istrats dont l2indpendance est /arantie par la loi. L2article L 2D&"D
du code de 1ustice administrati+e en porte ainsi mention.
Ce corps comprend en+iron mille ma/istrats, ils sont recruts par le biais de
l2%cole nationale de la ma/istrature.
7l ! a un concours des conseillers des tribunau0 administrati)s et des cours
administrati+es d8appel.
Le statut est uni)orme pour les deu0 ni+eau0 de 1uridictions.
&2
L2
7l ! a en+iron trois cent membres du Conseil d2%tat, mais seulement deu0 cent
sont en acti+it.
Ce sont des )onctionnaires recruts parmi les meilleurs au concours de sortie de
l2%UA.
7ls peu+ent aussi :tre recruts par le mcanisme du tour e,t"rieur 3ui permet
au pou+oir de nommer des personnes de son choi0 au Conseil d2%tat dans un
nombre 90 par les te0tes ; ce chiAre ne pou+ant e0cder le tiers des conseillers.
Le principe, con)orme au0 +Pu0 de Uapolon Tonaparte, est de )aire du Conseil
d2%tat un lieu o> le pou+oir +a pou+oir :tre clair.
Les personnes 3ui choisissent de )aire carri*re au sein du Conseil d8%tat +ont
obtenir le /rade d2auditeur, ils de+iendront ensuite maitres des re%u'tes et
en9n conseillers d*tat ; cela se )aisant par l2anciennet.
Les membres du Conseil d8%tat ne bn9cient pas de la protection de
linamo)ibilit". Ce principe ne /arantit pas 4 lui seul l2indpendance des
ma/istrats ; de+ant le Conseil d8%tat la tradition de l2indpendance se retrou+e
par le biais du principe de l2anciennet ;cela /arantit 4 lui seul l2indpendance
des membres<.
Les )aits montrent 3u2il ! a un respect de cette indpendance de la part du
pou+oir politi3ue. Depuis la 9n du second %mpire, on compte seulement deu0
aAaires dans les3uelles le pou+oir a port atteinte 4 un membre du Conseil
d8%tat.
L2aAaire Re)erchon mettait en situation un maitre des re3u:tes 3ui tait
commissaire du /ou+ernement et a+ait rendu des conclusions 3ui dplurent au
/ou+ernement ; il )ut alors cart de l2aAaire.
La seconde aAaire concernait un maitre des re3u:tes du nom de Gacomet sous la
prsidence du /nral De Gaulle. 7l tait administrateur d2une colonie et se
permRt de criti3uer la politi3ue du /nral ce 3ui lui +alu d2:tre dmis de ses
)onctions d2administrateur et radi de l2ordre des membres du Conseil d2%tat.
Uanmoins le bureau du Conseil d8%tat ra/it +iolemment et obtint l2annulation
de sa radiation.
Au cours de leur carri*re, les membres du Conseil d8%tat peu+ent e0ercer leurs
)onctions 4 la )ois au Conseil d8%tat et dans les diArentes sections de 1uridiction
;contentieu0<.
De )a@on traditionnelle, les membres du Conseil d8%tat e0erceront aussi des
)onctions dans ladministration acti)e ;e0trieure au Conseil d8%tat<, dans des
minist*res par e0emple.
Le Conseil d8%tat +oit dans ces acti+its e0trieures un mo!en de mieu0 connaRtre
l2administration et, de facto, de mieu0 la 1u/er.
Au sein du Conseil d8%tat on op*re de plus une distinction entre conseillers d2%tat
ordinaires et conseillers d*tat en ser)ice e,traordinaire, douze
personnalits 3uali9es nommes par le /ou+ernement pour 3uatre ans et
e0er@ant un r.le strictement consultati$.
%n ce 3ui concerne les postes cls ;prsidents de section etc.<, le r6le de
l2anciennet est diArent. Au sein du Conseil d8%tat se trou+e une salle dite du
, casier -, 3ui reC*te par la disposition des boRtes au0 lettres l2anciennet. Le
tableau de l2anciennet permet la nomination.
Ene +ariable s2op*re dans la nomination des prsidents de section. Cela se )ait
par le prsident de la Mpubli3ue par dcret. Le +ice"prsident du Conseil d8%tat
+a proposer des noms au prsident.
&D
L2
%n ce 3ui concerne la section du contentieu0 traditionnellement, un seul nom
sera propos. Le pou+oir choisira donc celui"ci, on pourrait donc pres3ue parler
de cooptation.
La tradition est diArente s2a/issant des prsidents de sections administrati+es.
La r*/le est 3ue le +ice"prsident +a arr:ter une liste de trois noms et les
proposer au che) de l2%tat en +ue de la nomination du prsident de la section
administrati+e. $us3u24 prsent, le che) de l2%tat n2a pas respect l2ordre des
noms sur la liste dans deu0 cas. Mcemment, et cela semble in3uitant, le +ice"
prsident a propos une liste, 3ui a t re)use par le che) de l2%tat. Cela entre
en rupture a+ec la tradition 3ui permettait, dans le cadre d2un bon
)onctionnement de l2institution, 3ue les personnes 3ui occupent des postes
importants aient lassentiment de leurs pairs.
%n9n, le Conseil d8%tat est mar3u par ce 3u2on appelle , lesprit de corps -,
sentiment d2appartenir 4 une lite.
Ces personnes 3ui )ont oGce de 1u/e sont dsormais assistes par des assistants
de 1ustice nomms pour une dure de deu0 annes, renou+elables deu0 )ois ; ce
3ui est un mo!en d2aider les ma/istrats 4 la ralisation de leurs )onctions. 7l s8a/it
de l2article L 22("& du code de la 1ustice administrati+e.
5ection 2 : Le recours 1uridictionnel
C2est 4 tra+ers cela 3ue +a se dclencher le tra+ail des 1uridictions
administrati+es.
Le terme de recours est au1ourd2hui 3uali9 de , recours contentieu0 -, ce 3ui est
une )ormulation impropre. Le terme de recours impli3ue ncessairement un
contentieu0.
Ce 3ue les recours 1uridictionnels ont de particulier 3u2ils doi+ent :tre ports 4 la
connaissance d2or/anes 1uridictionnels, tandis 3ue le recours contentieu0 peut
:tre port de+ant des or/anes non 1uridictionnels, 3ui ne statuent pas en droit.
En recours est une rclamation d2ordre 1uridi3ue diri/ contre l2administration. Le
terme de recours contentieu0 +ient d2une po3ue o> , contentieu0 - et
, 1uridictionnel -taient con)ondus ;a+ant l2arr:t Cadot<.
7l s8a/it ici de distin/uer recours administrati) et recours 1uridictionnel.
A& Recours administrati$ et recours (uridictionnel
Lors3u2un administr est mcontent d2une dcision prise 4 son encontre, il peut
adresser une rclamation aupr*s d2un organe administrati$. 7l s8a/it d2un
recours administrati).
Ce recours se caractrise par le )ait 3ue l2administr pourra in+o3uer des
ar/uments de $ait comme de droit.
L2administration +a pou+oir r/ler le diArent en se )ondant tant sur des
consid"rations de droit 3ue sur des consid"rations dopportunit".
Pour 3u2il ! ait recours, il )aut un liti/e ;ce 3ui distin/ue le recours de la
demande<.
Parmi ces recours administrati)s, une distinction classi3ue doit :tre opre en
)onction de la 3ualit de la personne 4 3ui l2on adresse le recours.
Le recours /racieu0 est adress 4 l2auteur de l2acte contest, tandis 3ue le
recours hirarchi3ue est adress au suprieur hirarchi3ue de l2auteur de l2acte
contest. Uotons 3ue ces recours /racieu0 et hirarchi3ue peu+ent se sui+re.
Le recours hirarchi3ue, dans le cadre du contentieu0 de l2annulation, est en
principe )acultati).
&N
L2
%./ : Dans le cadre d2un dcret d2interdiction de )umer dans les lieu0 publics, il
est possible de saisir le 1u/e ou de )aire un recours de+ant l2auteur de la dcision
conteste.
En )onctionnaire 3ui )ait l2ob1et d2une sanction disciplinaire peut saisir
l2administration et de )acto )aire appel 4 des ar/uments de )ait comme de droit.
De+ant le 1u/e, les ar/uments seront essentiellement ;mais pas e0clusi+ement<
des ar/uments de droit.
Pour saisir le 1u/e il )aut respecter un d"lai de deu0 mois. Ainsi, si le
)onctionnaire dcide de saisir pralablement l2administration, courra de nou+eau
un dlai de deu0 mois pour pou+oir saisir le 1u/e 4 partir de la dcision.
%n re+anche, si le recours administrati$ est $ait aprs le d"lai de deu0 mois,
seul celui"ci sera possible, le recours (uridictionnel tant alors prescrit.
En rapport du conseiller d2%tat 5chrameW sur les recours administrati) prconise
dans un certain nombre de contentieu0 de contraindre l2administr 4 )aire un
recours pr"alable de+ant l2administration.
Dans le contentieu, de la responsabilit", la saisine de l2administration au
pralable est obligatoire. .n parle alors de recours pralable a+ant la saisine du
1u/e.
%n cas de pr1udice, il )aut 3ue les +ictimes pro+o3uent une dcision de
l2administration. Cela 4 l2a+anta/e de mettre en contact les +ictimes et
l2administration ;3ui +a /nralement indemniser les +ictimes<, sans passer
de+ant le 1u/e. De plus, le contact tabli entre l2administration et les +ictimes +a
permettre de sa+oir ce 3ui s2est rellement pass.
5i l2administration et la +ictime n2ont pu trou+er un accord, le dossier 3ui sera
port de+ant le 1u/e sera d14 bien tabli.
Uotons 3u2en principe les 1uridictions administrati+es ne peu+ent :tre saisies 3ue
d2une dcision ;en l2esp*ce, il s2a/irait du re)us de l2administration d2indemniser
les +ictimes d2une erreur commise de son )ait<.
La loi pr+oit 3ue le silence de ladministration durant un certain temps
3ui+aut acceptation de la demande 3ui a t )aite. 7l s8a/it de la d"cision
implicite.
Le recours 1uridictionnel ;)ait de+ant une 1uridiction< s2ou+re par une re3u:te 3ui
ne suspend pas lapplication de la d"cision en cause/
Article L"N du code de la 1ustice administrati+e : , sauf dispositions l,islatives
spciales) les requtes nont pas de4et suspensif sil nen est pas dcid
autrement par la juridiction -.
Le terme de recours de+rait en principe :tre rser+ de+ant le 1u/e au0 autorits
ministrielles, le terme de re%u'te de+ant lui :tre pr)r pour les particuliers.
+& =a classi#cation des recours Hre%u'tesI contentieu, HsesI
Cette classi9cation est l2Pu+re de Ma!mond Aucoc et d2%douard La)erri*re. Cette
classi9cation se )onde sur la prise en considration des pou+oirs du 1u/e mais a
t conteste, 4 tel point 3ue d2autres 1uristes ont tent de lui en substituer une
autre ;Du/uit, Chapus etc.<.
&J
L2
La classi9cation classi3ue d2Aucoc et La)erri*re est lar/ement utilise par le 1u/e.
%lle a pour crit*re de base les pou+oirs du 1u/e.
%lle comporte 3uatre branches.
&" Le contentieu0 de la pleine 1uridiction
.n parle aussi au1ourd2hui de , plein contentieu, -. Le 1u/e a ici les pou+oirs
les plus lar/e ;prononcer des condamnations, dcider, amna/er une dcision<. 7l
recou+re le contentieu0 contractuel autant 3ue celui de la responsabilit.
2" Le contentieu0 de l2annulation
Le 1u/e ne peut ici %uannuler la dcision conteste si elle irr/uli*re, ou
re(eter la re3u:te 4 9ns d2annulation.
Cela n2est plus tout 4 )ait e0act puis3ue le 1u/e peut prononcer des astreintes 4
l2administration.
Ce contentieu0 comporte essentiellement deu0 recours : le recours pour e,cs
de pou)oir 3ui +ise 4 obtenir l2annulation d2une d"cision administrati)e, 3ui
se diArencie du recours en cassation 3ui +ise 4 obtenir l2annulation d2une
d"cision (uridictionnelle.
Dans le contentieu0 de l2annulation, La)erri*re pla@ait /alement le,ception
dill"galit" c8est"4"dire la situation dans la3uelle le re3urant, au cours d2un
proc*s, in+o3uait par +oie de,ception la 3uestion de l2irr/ularit d2une
dcision administrati+e.
Le 1u/e na ici pas le pou)oir dannuler la d"cision atta%u"e, mais
seulement de l2carter, la dclarer irr/uli*re, dans le cadre du proc*s en cours.
D" Le contentieu0 de l2interprtation
Le 1u/e ne peut li+rer ici 3u2une interpr"tation des actes 3ue l2on demande de
prciser.
N" Le contentieu0 de la r"pression
Dans ce cas, le 1u/e dispose d2un pou+oir rpressi). Cela +ise la situation
particuli*re o> le 1u/e +a condamner l2auteur d2une contra)ention de /rande
+oirie ;seul cas o> le 1u/e administrati) +a se substituer au 1u/e pnal<.
7l s8a/it d2un $ait de nature - compromettre l"tat mat"riel ou lusage de
certains "l"ments du domaine public.
%./ : d/radation des tables d2un amphith?tre.
Uotons 3u2il n2est pas possible pour le 1u/e de prononcer une peine pri+ati+e de
libert, mais seulement des peines +isant 4 rparer le domma/e.
Cette classi9cation 3uadripartite 1ouit d2un intr:t pda/o/i3ue, mais ces 3uatre
t!pes de contentieu0 n2ont pas la m:me importance sur le plan 3uantitati) et sur
le plan thori3ue.
.n disait traditionnellement 3ue le contentieu0 de l2annulation concernait les
actes dautorit", tandis 3ue le plein contentieu0 rele+ait des cas o> la
puissance publi3ue n2apparaRt pas. Cette opposition entre ces deu0 recours +ise
/alement 4 consacrer une thorie de l2acte administrati) 3ui permet
d2interprter la loi du 2N aout &(IO 4 l2ori/ine des 1uridictions administrati+es.
&K
L2
Cette classi9cation est )acultati+e et ne prend pas en considration le
contentieu0 d2ur/ence n a+ec la loi de 2OOO.
7l ! a des incidences sur le plan des r*/les et de la procdure.
L2obli/ation du minist*re d2a+ocat est ainsi +alable pour le contentieu0 de la
pleine 1uridiction, tandis 3u2il ne l2est pas dans le cadre du recours pour e0c*s de
pou+oir.
C& =e d"roulement dun procs
L2e0istence d2un liti/e, la contestation d2un comportement administrati), conduit
tr*s sou+ent 4 l2instauration d2un dialo/ue entre l2administr mcontent et
l2autorit administrati+e ;recours administrati)<.
Xue l2administr s2en remette au 1u/e ou 4 l2administration, sa rclamation est
constituti+e d2une re%u'te ;rappelons 3u2il doit s2adresser 4 l2administration puis
au 1u/e dans le cadre du contentieu0 de la responsabilit<.
Le cas du recours en annulation :

&" L2acte introducti) d2instance
L2acte introducti) d2instance est la re3u:te, et est l2acte par le3uel on saisit la
1uridiction. 7l est soumis 4 un certain nombre d2obli/ations.
7l doit tout d2abord :tre rdi/ en )ran@ais ;C/*/0 77 (uillet 8190 !uillevert0
AGDA 819 p/29<, il doit saisir la 1ustice d2une d"cision et donc comporter une
copie de cette d"cision atta3ue.
Ce mmoire introducti) d2instance doit comporter les )aits, les ar/uments 3ue le
re3urant in+o3ue en +ue de l2annulation de la dcision ;les mo<ens<, ainsi 3ue
les conclusions du re3urant, c8est"4"dire ce 3u2il demande.
Cet acte est un document crit. 7l +a :tre dpos au /reAe de la 1uridiction et
sera adress par lui 4 une )ormation de l2instruction ;sous"section<. Le prsident
d2une sous"section +a con9er 4 un rapporteur l2acte introducti) d2instance 3ui +a
communi3uer au0 , parties - ;se pose sou+ent la 3uestion de sa+oir s2il e0iste
rellement des parties de+ant le 1u/e administrati)< cette re3u:te.
L2instruction +a alors s2en/a/er.
2" L2instruction
7l ! a donc une )ormation d2instruction ;sous"section au sein du Conseil d8%tat<.
Le rapporteur dsi/n +a conduire l2instruction. C2est sur lui 3ue repose le
caract*re contradictoire de la procdure.
L2acte introducti) d2instance peut )aire la )orme d2une re%u'te sommaire 3ui
pourra par la suite :tre complt par un m"moire ampliati$. L2autre partie +a
rdi/er un mmoire en r"pli%ue, communi3u /alement 4 l2autre partie. 7l
pourra alors ! a+oir un mmoire en dupli%ue etc. Ces chan/es tant 4 cha3ue
)ois le )ait du rapporteur.
Le rapporteur +a ensuite rdi/er un rapport dans le3uel il anal!se les donnes de
)ait et de droit propres 4 l2aAaire, +a rdi/er les )isas. C2est sur la base de cela
3ue la )ormation de 1u/ement +a dlibrer.
Au Conseil dJ*tat un r+iseur +a e0aminer ce tra+ail et donner son opinion.
Ene )ois rdi/, le rapport est transmis au commissaire du gou)ernement. Ce
titre ne si/ni9e pas 3u2il s2a/it du reprsentant du /ou+ernement, mais 3u2il est
membre de la 1uridiction, indpendant du /ou+ernement ; et, d2apr*s l2article L"(
&(
L2
du code de la 1ustice administrati+e il est indpendant et donne son opinion ;ne
)ote pas<.
C/*/0 B (uillet 8920 Gervaise0 recueil p/@44 : le commissaire du
/ou+ernement donne son opinion sur l2aAaire.
5on r6le est important puis3u2il +a sou+ent :tre 4 l2ori/ine de propositions en +ue
de )aire +oluer la 1urisprudence.
Uotons ainsi 3ue Aucoc et La)erri*re taient commissaires du /ou+ernement, on
peut aussi citer Momieu, Lon Tlum etc.
Cette institution est menace car le commissaire participe au d"lib"r".
D" La sance publi3ue
Les 1u/es se runissent, le commissaire du /ou+ernement +a dire ses
conclusions. Les a+ocats ;3uand il ! en a<, prennent la parole ;rare<, et s2en suit
le d"lib"r", au3uel en principe assistait le commissaire du /ou+ernement ;il ne
pou+ait +oter, tandis 3ue le rapporteur le peut<.
>hase du d"lib"r" :
Ene re3urante a saisi la cour europenne des droits de l2omme en estimant
3ue le )ait 3ue le commissaire du /ou+ernement puisse donner son opinion tait
une atteinte au principe d2/alit des parties, le re3urant ne pou+ant rpondre.
C*DC0 "ress c: France0 2 (uin 7BB et C*DC0 #artinie0 7 a)ril 7BB4 : La
cour europenne appli3ue la th"orie des apparences et estime 3ue cette
prsence cre un sentiment d2in/alit entre les parties.
La cour europenne des droits de l2homme prend acte d2une tradition 3ui est la
prati3ue de la note en d"lib"r". Cela n2est pas pr+u par les te0tes et permet
au0 a+ocats, apr*s opinion du commissaire du /ou+ernement, de rdi/er une
note permettant de rpondre 4 cette opinion. C2est du )ait de l2e0istence de cette
note en dlibr 3ue la cour europenne a tempr sa dcision, en estimant 3ue
cela attnuait l2atteinte au principe d2/alit entre les parties.
La cour europenne a contraint la #rance 4 rpondre en amliorant cette
situation. En dcret de 2OOJ +ient aGrmer 3ue le commissaire du /ou+ernement
, assiste au dli(r mais n5 prend pas part -. Cependant, le dlibr tant
secret, il n2est pas possible d2:tre con+aincu de cela. De plus, l2intr:t de la
prsence du commissaire tait 3u2il est le mieu0 in)orm de l2aAaire et pou+ait
donc clairer les 1u/es.
Ene nou+elle r*/le a donc t instaure dans le code de la 1ustice administrati+e.
La r*/le est 3ue de+ant les tribunau, administrati$s et les cours
administrati)es dJappel le commissaire du /ou+ernement nassiste plus au
d"lib"r". De+ant le Conseil d8%tat, il assiste tou1ours au0 dlibrs, sau$ si une
partie demande 3u2il n2! assiste pas.
N" Le dlibr
7l a lieu en )ormation coll/iale. Cette dcision est ensuite lue en sance
publi3ue, et c2est la date de cette lecture 3ui est la date de la dcision.
La dcision +a alors :tre communi3ue au0 parties en cause ; et dans les cas o>
la dcision 1uridictionnelle annule une dcision publie au J67., elle +a elle aussi
:tre publie au J67.
J" Les incidents
&'
L2
5ur un liti/e principal, ob1et du proc*s, le re3urant 3ui a saisi la 1uridiction ;on
dit 3u2il l2a saisie par )oie daction<, peut soule+er une %uestion incidente
;par +oie d2e,ception<. Dans ce cas, ou bien le 1u/e est comptent pour
rpondre 4 la 3uestion, on dira 3ue la 3uestion est une %uestion pr"alable 3ui
se pose au 1u/e, ou bien il n2est pas comptent pour cela et +a de+oir surseoir 4
statuer et saisir la 1uridiction comptente pour rpondre 4 cette 3uestion
incidente et attendre sa rponse pour reprendre le proc*s. La 3uestion incidente
est alors une %uestion pr"(udicielle.
7l ! a donc deu, t<pes de %uestion incidente : 3uestion pralable et 3uestion
pr1udicielle.
Dans certains cas, il est possible 3u2il ! ait d2autres personnes intresses par le
proc*s ;soit 3u2elles soient du m:me a+is 3ue les re3urants, soit 3u2elles soient
opposes 4 la re3u:te<. Celles"ci peu+ent inter+enir dans le proc*s 3u2elles n2ont
pas initi, soit au soutien des prtentions du re3urant, soit 4 leur encontre. .n
parle alors de recours en inter)ention.
Lors3ue la sentence est prononce, le proc*s n2est pas 9ni ;appel, cassation<. 7l
e0iste aussi un recours en tierce opposition, 3ui permet 4 un tiers ls dans
ses droits par la dcision rendue, de )aire +aloir ses droits de+ant le 1u/e.
D& =a $acture de la d"cision (uridictionnelle
Dans les arr:ts, le )isa est le )ondement 1uridi3ue de la dcision. Les moti$s
;considrant 3ue ;< sont les ar/uments 3ui ont t d+elopp par les parties. Le
1u/e +a donc tablir un raisonnement sur ces demandes, sur ces ar/uments. 5e
trou+e en9n le dispositi$, c8est"4"dire la rponse du 1u/e 4 la re3u:te ; celui"ci se
trou+e or/anis sous )orme d2articles.
77" Les caract*res /nrau0 de la procdure administrati+e contentieuse
Les 3uatre caract*res /nrau0, hors procdure d2ur/ence, sont le
contradictoire ;chan/e des ar/uments<, l"crit ;la procdure est crite, les
obser+ations orales ne peu+ent 1amais s2carter de ce 3ui a t d+elopp par
crit<, le secret ;ce sont uni3uement les acteurs du proc*s 3ui ont connaissance
de ses pi*ces<, et le caractre in%uisitorial de la procdure ;c2est le 1u/e 3ui
diri/e la procdure<.
C/*/0 71 mai 89@0 Barel0 RK> 89@ p/@B8 :
Des personnes dcident de se prsenter au concours de l2%UA. Le minist*re en
char/e de l2or/anisation du concours re)use de les inscrire. 5aisine du 1u/e.
Comme ar/ument d+elopp : on les soup@onnerait d2:tre communiste.
Dans une procdure de t!pe 1udiciaire cela serait diGcile 4 prou+er. Dans le cas
prsent, le 1u/e a t demand au0 or/anes administrati)s 4 l2ori/ine de la
dcision si tel tait le cas ; ceu0"ci ne rpondant pas, l2acte )ut annul par le 1u/e.
Dans le cadre des procdures d2ur/ence, la procdure est in3uisitoire mais pas
"crite.
Conclusion #
Lacc-s ! la justice est aujourdhui ais) peu couteu" 8minist-re davocat qui nest
pas toujours requis) etc696 La justice administrative est aujourdhui plus proche du
&I
L2
justicia(le6 Des avances nota(les sont aussi ! relever concernant la question de
le"cution des dcisions des ju,es administratifs 8reconnaissance au ju,e
administrative dun pouvoir dinjonction etc696
Le Conseil d:;tat a adopt en <==> un rapport traitant des modes alternatifs de
r-,lement des con?its6 @n nouveau rapport doit plus spcialement traiter de
lar(itra,e en mati-re de contentieu" administratif.
Introduction g"n"rale :
C/C/0 73 (an)ier 8120 D Conseil de la concurrence E : dcision du Conseil
Constitutionnel importante en ce %uelle consacre le,istence du dualisme
(uridictionnel en France.
Cela ne con)*re pas au0 dcrets cits une +aleur constitutionnelle, mais en )ait
un pilier de notre droit en le considrant comme un des principes
$ondamentau, reconnus par les lois de la R"publi%ue. De plus : le
l/islateur peut con)rer au 1u/e 1udiciaire le contentieu0 de certains actes
administrati)s dans un souci d2eGcacit 1uridi3ue.
Le droit administrati) est un droit de la soumission de l2administration au droit
mais aussi un droit d2action de l2administration.
>artie ! =es sources du droit administrati$
Pour accomplir sa mission d2intr:t /nral, l2administration dispose de plusieurs
prro/ati+es. La puissance publi3ue 3ui les caractrise ne soustrait pas
l2administration au respect des lois dans l2ordre 1uridi3ue interne. Cette
soumission de l2administration du droit est la mani)estation du principe de
l"galit", ou du principe de 1uridicit ;ide plus /nrale, n2en/lobant pas 3ue la
loi<.
Le droit administrati) est un instrument d2action, si l2on consid*re la puissance
publi%ue.
La puissance publi3ue est caractrise par un certain nombre d2immunits.
Ainsi, alors 3u2un 1usticiable condamn en tant 3ue personne pri+e par un 1u/e
pourra :tre )orc 4 e0cuter la dcision 3ui le concerne, l2administration na pas
- subir la )oie de le,"cution $orc"e.
L2administration est aussi mar3ue par un certain nombre de pri)ilges :
" La pr"rogati)e daction unilat"rale. Cela si/ni9e 3ue les autorits
administrati+es peu+ent prendre 4 l2/ard des administrs des dcisions 3ui
s2imposent au0 administrs, et cela sans leur accord, contre leur +olont ;actes
unilat"rau,<.
" La prro/ati+e de le,"cution pro)isionnelle. Cela si/ni9e 3u2une )ois 3u2un
acte est si/n, il est e0cutoire et e0cut. =a saisine dun (uge pour
contester cet acte ne suspend pas son e,"cution.
Le pri+il*/e de l2e0cution )orce ;ou e0cution do5ce< se caractrise par le )ait
3ue dans un certain nombre de cas, lautorit" administrati)e peut user de la
$orce publi%ue pour par)enir - ses #ns.
Le respect du principe de 1uridicit con9rme 3ue la #rance est bien un %tat de
droit. Les dcisions administrati+es doi+ent ainsi :tre en accord a+ec les actes ou
les normes 3ui lui sont suprieurs.
Cette e0i/ence de non contrarit peut :tre tablie de plusieurs mani*res, ainsi
les normes administrati+es doi+ent :tre con)ormes 4 la Constitution, au0 normes
internationales et 4 la loi.
Chapitre ! =a Constitution
2O
L2
7l s8a/it de l2acte le plus solennel. Depuis &('I, on consid*re 3u2il n2! a pas d2%tat
sans constitution. En %tat de droit est )orm par un ensemble de r*/les
considrant les rapports entre les /ens. La Constitution apparaRt comme un
or/ane tr*s inCuent.
La Constitution traite peu de l2administration mais lui laisse tout de m:me une
certaine place. Le /ou+ernement, en +ertu de l2article 2O, dispose de
l2administration ; ce 3ui n2emp:che en )ait pas l2indpendance de
l2administration.
La Constitution du N octobre &IJ' consacre un e0cuti) bicphale. L2%tat peut
consulter le Conseil d2%tat, il ! a donc des interactions. Uotons en9n 3ue la
Constitution contient un titre relati) au0 collecti+its territoriales.
5ection & : Le prambule de la Constitution
Ce prambule a +aleur constitutionnelle.
A& =e contenu
&" La r)rence 4 la Dclaration des droits de l8omme et du cito!en du 2K aout
&('I
%n &('I, la +aleur de ce te0te tait incertaine. C2est en &(I& 3u2il )Yt insr dans
la Constitution. Ce n2est nanmoins 3u2en &INK 3ue les constituants aGrment
l2attachement du peuple )ran@ais 4 cette dclaration.
Par les arr:ts Condamine ;&IJ(< et $%& ;)+rier &IKO<, le Conseil d2%tat
reconnaRt e0plicitement une +aleur 1uridi3ue 4 cette dclaration.
Cette dclaration re/roupe des droits )ondamentau0, notamment la libert
d2association politi3ue dans le but de la conser+ation des droits )ondamentau0.
La loi ne sera per@ue 3ue comme l2e0pression de la +olont /nrale.
2" Le prambule de &INK
Le prambule de &IJ' )ait r)rence au prambule de la constitution de &INK.
D14 sous la 3uatri*me rpubli3ue, la 3uestion de la +aleur 1uridi3ue du
prambule est aGrme.
Arr'ts 'ehaene du 2 (uillet 89B ;le Conseil d2Ztat 1u/e 3u2en l2absence de
loi applicable, il appartient au0 che)s de ser+ice de r/lementer le droit de /r*+e
des )onctionnaires< et Amicale des annamites de >aris du (uillet 894.
Le prambule de &INK proclame les >rincipes Fondamentau, Reconnus par
les =ois de la R"publi%ue et les >rincipes >articulirement N"cessaires -
notre Temps : PM#LM et PPUB.
Les P#MLM +isent +raisemblablement la troisi*me Mpubli3ue. Mais cela peut :tre
interprt lar/ement comme les principes )ondamentau0 de la Mpubli3ue,
r/ime de droit.
.n parle des , lois - de la Mpubli3ue. Xue +ise"t"on [ 7l semblerait 3ue ce soit
les /randes lois de la 777*me Mpubli3ue.
Le Conseil Constitutionnel con9rme dans le cadre de son contr6le de
constitutionnalit le )ait 3ue le principe de la , libert d2association - )ait partie
de ces Principes )ondamentau0 reconnus par les lois de la Mpubli3ue ;&K 1uillet
&I(&<. Ces P#MLM sont donc reconnus 1uridi3uement.
2&
L2
Uanmoins, le d/a/ement de ces principes n2est pas le monopole du Conseil
Constitutionnel ; ainsi, le Conseil d2%tat a pu d/a/er a plusieurs reprises
l2e0istence de tels principes ;C/*0 3 (uillet 8840 "(n<.
Le constituant annonce les principes particuli*rement ncessaires 4 notre temps.
7l s8a/it de poser les )ondements de la construction sociale. Cela est la traduction
d2une +olont de 1ustice apr*s la /uerre : , Aolont de justice qui inspire les
peuples li(res apr-s leur victoire sur les r,imes qui ont tent dasservir la
personne humaine -. Ces principes +isent les droits des tra+ailleurs, les droits
sociau0 etc.
+& =a port"e de ce pr"ambule
Ce prambule a une +aleur 1uridi3ue dans trois de ses lments : >r"ambule de
la Constitution de 8@40 >FR=R et >>NT. Cette solution n2a pas tou1ours t
retenue. Cela e0pli3ue l2attitude du 1u/e administrati) 3ui a eu 4 connaRtre de ces
te0tes.
Le 1u/e administrati) a distin/u dans les prescriptions du prambule de &INK
celles 3ui taient rigoureuses pour a)oir une port"e (uridi%ue. 7l carte
certaines prescriptions comme le droit au tra+ail car le droit /nral est
impuissant pour )aire appli3uer ce point. Alors 3ue l2/alit entre les hommes et
les )emmes peut :tre prot/e par le droit positi). C2est pour3uoi ce point"ci n2est
pas cart.
Par la suite, le Conseil d2%tat labore des r*/les de )a@on prtorienne au
lendemain de la 5econde /uerre mondiale. 7l d/a/e e0pressment des principes
/nrau0 du droit. 7l dcou+re, dans les te0tes +iss par le prambule de &INK,
des te0tes 3u2il consacre comme tant des principes /nrau0 du droit ;C/*0 74
octobre 8@90 Aramu et C/*0 9 mai 8@@0 Dame )eu)e Trompier&;ra)ier<.
5ection 2 : Le contr6le de constitutionnalit
A+ant &IJ', il n2! a pas de contr6le de constitutionnalit, celui"ci se heurtant au
do/me de la suprmatie de la Loi.
La Constitution de la Q*me Mpubli3ue instaure un Conseil constitutionnel dont
l2ob1ecti) est d2imposer au l/islateur le respect de la Constitution ;Article K& et
K&"&"nou+ellement entr en +i/ueur " de la Constitution<.
Le Conseil constitutionnel est le /arant de la distinction pose par les articles DN
et D( entre le pou+oir l/islati) et le pou+oir r/lementaire. 7l +ri9e et sanctionne
si la loi empi*te sur le domaine du r*/lement. Cela marche dans les deu0 sens.
A& =a (uridiction administrati)e
Le contr6le du 1u/e administrati) s2a/issant de la Constitution ne prsente pas de
particularit +idente. Le 1u/e administrati) impose 4 l2administration le respect
des principes /nrau0 du droit. Le 1u/e administrati) n2est pas 1u/e de la loi, il
n2en peut donc pas contr6ler la constitutionnalit car cela soul*+erait des
contestations.
C/*0 4 no)embre 8340 Arrighi.
Le Conseil d8%tat s2abstient donc de contr6ler la con)ormit d2un r*/lement 4 la
Constitution car il ne lui appartient pas de contr6ler la constitutionnalit de la loi.
La norme administrati+e 3ue contr6le le Conseil d8%tat se situe 4 un ni+eau in)ra
constitutionnel. Le 1u/e administrati) +a contr6ler sa con)ormit 4 la loi, elle
m:me sensment con)orme 4 la Constitution. .n parle alors de loi "cran,
d2cran l/islati). 5i la loi ne semble pas con)orme 4 la Constitution, il +a :tre
amen 4 dclarer la l/alit du r*/lement car la loi $ait "cran. 7l est donc
22
L2
possible %ue lacte soit con$orme - la loi0 sans %uil soit certain %uil est
con$orme - la Constitution. D2autre part, le Conseil d8%tat s2est /alement
re)us 4 contr6ler l2e0ception d2inconstitutionnalit.
C/*0 74 septembre 7BB90 Collectif contre lhomophobie0 DalloL p/78 :
Me)us du 1u/e de procder 4 un tel contr6le.
Ene nuance est 4 oprer dans le cadre de l2h!poth*se de l"cran transparent,
le 1u/e +a con)ronter directement la norme 3u2il a 4 contr6ler 4 la Constitution,
comme si la loi n2e0istait pas.
C/*0 2 mai 880 !uintin0 RD> 88 p/@78 : le 1u/e +a interprter la loi de
)a@on 4 ce 3u2elle puisse para6tre con$orme - la Constitution, a9n de
pou+oir sanctionner un acte 3ui serait contraire 4 la Constitution.
%n l2esp*ce le propritaire d2un terrain se +oit opposer un certi9cat
d2urbanisme n/ati). 7l all*/ue principalement l2atteinte porte 4 son droit de
proprit, droit constitutionnellement et con+entionnelle /aranti.
Le commissaire du /ou+ernement, dans ses conclusions, rel*+e nanmoins 3u2un
tel droit n2est pas absolu, souArant certaines e0ceptions notamment 1usti9es par
le respect de la nature et de l2en+ironnement.
Xuant 4 l2cran l/islati), le commissaire rpond 3u2ici la loi, tout en ren+o!ant 4
l2autorit r/lementaire le soin de d9nir certaines r*/les, ne contient en elle"
m:me aucune r*/le de )ond de nature 4 )aire obstacle 4 ce 3ue soient criti3ues
les dispositions r/lementaires adoptes au re/ard des r*/les de )ond de ni+eau
supral/islati), 3u2elles soient constitutionnelles ou internationales : "cran
transparent.
Le nou+el article K&"& de la Constitution pr+oit maintenant 3ue le Conseil
Constitutionnel peut :tre saisi par ren+oi du Conseil d2%tat pour apprcier de la
constitutionnalit d2une loi dont l2interprtation aurait 4 +oir a+ec l2aAaire en
cours. Les dispositions prcises de ce te0te dpendent d2une loi or/ani3ue dont
on attend encore la rdaction.
Uotons 3ue ce contr6le semble restreint au0 droits et liberts d)endus par la
Constitution, et non sur l2ensemble du te0te.
+& =e Conseil Constitutionnel
Le Conseil constitutionnel, en application de l2article K& de la Constitution, peut
oprer un contr6le de constitutionnalit des te0tes 3ui lui sont soumis.
&" Les te0tes 3ui lui sont soumis
7l est obli/atoirement saisi des lois organi%ues, des rglements des
assembl"es parlementaires, et des te,tes en $orme l"gislati)e de l2article
D( al.2 ;3ui portent sur le domaine r/lementaire, mais sont pris par le
l/islateur<.
7l est )acultati+ement saisi des traits et accords internationau0 ;article JN de la
Constitution<, des lois ;article K&< une )ois adoptes en termes identi3ues par les
assembles et a+ant promul/ation. Les lois r)rendaires chappent 4 tout
contr6le ;C.C, &IK2<.
2" La saisine
Le Conseil Constitutionnel peut :tre saisi par le Premier ministre, par les
prsidents des deu0 assembles, par le prsident, et, depuis &I(N pour les
2D
L2
normes internes et depuis &II2 pour les normes internationales, par un /roupe
parlementaire de KO dputs ou KO snateurs.
7l peut :tre maintenant saisi par +oie d2e0ception en +ertu de l2article K&"& de la
Constitution, mais ce mcanisme semble moins tendu 3ue dans d2autres pa!s.
D" Les normes de r)rence
%n application des articles JN et K&, le Conseil Constitutionnel op*re un contr6le
de constitutionnalit des te0tes 3ui lui sont soumis en se basant sur le te0te
m:me et sur le prambule.
L2article K&"& op*re une restriction en limitant cela au, droits et libert"s
constitutionnellement d"$endus.
N" La porte du contr6le
%n +ertu de l2article K2, les dcisions du Conseil s2imposent au0 pou+oirs publics
et 4 toutes les autorits administrati+es et 1uridictionnelles.
Lors3ue le Conseil constitutionnel dclare une loi non con)orme 4 la Constitution
en +ertu de l2article K&, deu0 situations sont possibles.
5oit les dispositions censures sont s"parables de l2ensemble du te0te et le
te0te peut :tre promul/u, e0ception )aite des dispositions en cause.
5oit ces dispositions sont insparables de l2ensemble du te0te et l2ensemble du
te0te ne peut :tre promul/u.
Depuis la r+ision de 1uillet 2OO', l2article DI al.D dispose 3ue le >arlement peut
saisir le Conseil d*tat concernant la constitutionnalit" dune
proposition de loi, sau) si son auteur s2! oppose.
La contrainte e0erce par le Conseil est /rande car 4 partir de la dcision Li(ert
dassociation de &I(& il op*re un +ritable contr6le de constitutionnalit et
s2ri/e en +ritable /arant des liberts )ondamentales.
Chapitre 7 ! =es normes internationales et communautaires
Les relations diplomati3ues entre les %tats se concrtisent notamment par la
si/nature de traits ou d2accord. L2administration publi3ue s2ins*re dans cette
lo/i3ue ;.UE a+ec l2.M5 etc.<.
Au ni+eau r/ional la lo/i3ue est la m:me ;C%CA, &IJ&, %uratom et C%% en mars
&IJ( etc.<.
L2Enion %uropenne nous intresse ici en ce 3u2elle produit un droit, le droit
communautaire, 3ui est une source importante du droit administrati). 7l ne )aut
pas non plus oublier 3ue la #rance est partie 4 la con+ention europenne de
sau+e/arde des droits de l2omme et des liberts )ondamentales, 3ui a mis en
place la cour europenne des droits de l8omme de 5trasbour/, 3ui peut :tre
saisie par les particuliers.
La 3uestion est de sa+oir 3uelle place est laisse 4 ce droit.
Les lois constitutionnelles de &'(J 3ui instaur*rent la 777*me rpubli3ue,
n2indi3uaient pas la place de ces traits. .n parlait d2un s!st*me dualiste
puis3ue le droit international tait spar du droit interne.
La Constitution de &INK en son article 2K disposait 3ue les traits diplomati3ues
r/uli*rement rati9s et publis a+aient )orce de loi. .n parle alors de s<stme
moniste.
Par cons3uent, le droit interne incorpore les traits, et c2est pour3uoi l2on peut
in+o3uer depuis &INK la +iolation d2un trait alors m:me 3ue l2acte discut serait
con)orme 4 une norme nationale.
2N
L2
C/*0 3B mai 8970 'ame "ir%)ood : Le Conseil d2%tat accepte de contr6ler la
con)ormit d2un acte 4 un trait.
L2article JJ de la Constitution du N octobre &IJ' dispose 3ue , les traits ou
accords r,uli-rement ratiBs ou approuvs ont d-s leur pu(lication une
autorit suprieure celle des lois) sous rserve pour chaque accord ou
trait de son application par lautre partie -.
Ce sont par des traits 3ue sont apparues les or/anisations communautaires et
les institutions 3ui sont nes de ces traits ont )ait naitre le droit communautaire.
Uous oprerons ici une distinction entre droit communautaire et droit
international.
5ection & : Les normes internationales
Les articles J2 4 JJ de la Constitution permettent de saisir, 4 tra+ers leur mise en
Pu+re par le 1u/e, la place relle de ces normes dans l2ordre interne.
A& =insertion des normes internationales dans lordre interne
&" La rati9cation des traits et l2approbation des accords
Mati9cation et approbations supposent en l2application de l2article JD de la
Constitution l2approbation d2un certain nombre d2instances.
7l )aut l2inter+ention du Parlement, mais il )aut obtenir le consentement des
intresss dans le cas d2une ad1onction ou d2une cession de territoire
;modi9cations de territoire 3uelles 3u2elles soient en d9niti+e<.
Le corps lectoral, en application de l2article &&, peut :tre amen 4 se prononcer
d*s lors 3ue le trait a des incidences sur le )onctionnement des institutions et
n2est pas inconstitutionnel ;il )aut alors se reporter 4 l2article JN de la
Constitution< car cela ncessiterait pralablement une modi9cation de la
Constitution.
C/*0 1 d"cembre 8810 *+,+-+. Parc dactivit de Blot/heim, DalloL
p/@1@ : Le Conseil d2%tat contr6le le respect de l2article JD. 7l se re)use
nanmoins 4 contr6ler la constitutionnalit de la loi 3ui autorise la rati9cation du
trait.
2" La publication
%lle ne peut se )aire 3u2au $...
D" L2application par l2autre partie ;clause de r"ciprocit"<
7l )aut donc 3ue l2en/a/ement soit appli3u de )a@on rcipro3ue.
+& =a place des engagements internationau, dans la hi"rarchie des
normes
Les traits et accords s2imposent au l/islateur en application de l2article JJ. 7ls
s2imposent donc de facto 4 l2administration publi3ue.
C/C0 9 (an)ier 8290 'cision relative l01G : Le Conseil constate la
supriorit de l2en/a/ement international par rapport 4 la loi et rappelle
l2e0i/ence de r"ciprocit". %n s2arr:tant sur cette e0i/ence, le Conseil +a dcliner
son pou+oir d2apprciation car sa dcision serait absolue, d9niti+e. 7l re$use
dappr"cier la con$ormit" dune loi par rapport - un trait".
2J
L2
Depuis &I(J sa position a +olu. Ainsi, sa 1urisprudence retient 3u2en sa 3ualit
de 1u/e des lections l/islati+es, il n2appli3ue la loi 3ue si elle est con)orme au0
normes internationales. 7l estime 3u2en +ertu de l2article K& il doit s2assurer 3ue le
champ de la loi respecte les dispositions de l2article JJ.
Le principe est 3u2il ne saurait ! a+oir de contradiction entre la Constitution et un
trait ;article JN<.
La suprmatie con)re l2article JJ ne s2appli3ue pas dans l2ordre interne au0
dispositions de nature constitutionnelle ;C/*0 3B octobre 8810 *arran<.
Par cons3uent, le Conseil d2%tat reconnaRt 3ue les traits ont une )orce
suprieure 4 la loi mais n2ont pas une )orce suprieure, dans l2ordre interne, 4 la
Constitution.
C/ Cass/0 7 (uin 7BBB0 2raisse : La suprmatie des en/a/ements internationau0
con)re 4 l2article JJ ne s2appli3ue pas au0 dispositions constitutionnelles. 7l )aut
3ue le droit international soit introduit dans l2ordre interne par un acte tati3ue.
C/ Cass/0 7@ mai 8290 *ocit des cafs 3ac4ues 1abres : La Cour accepte
de contr6ler la loi post"rieure 4 un trait en +ertu de l2article JJ.
A la m:me po3ue le Conseil d2%tat est plus r"ticent 4 mener une telle politi3ue.
7l +a alors commencer 4 )aire +aloir la norme la plus rcente.
Cela est consacr par l2arr:t du
er
mars 8410 *&ndicat gnral des
semoules de 2rance : re$us du Conseil dJ*tat dappr"cier la
con)entionalit" dune loi post"rieure - un trait".
7l abandonne cette position en &I'I.
C/*0 7B octobre 8180 Niccolo et C/*0 3 $")rier 8180 Compagnie ,l 0talia :
Le Conseil d2%tat +a considrer d*s lors 3ue les trait"s et accords pr")alent
sur toutes les dispositions l"gislati)es, m:mes postrieures 4 l2entre en
+i/ueur desdits traits ou accords.
Par la dcision Compagnie Alitalia, le Conseil d2Ztat institue la )acult pour tout
administr de demander, sans condition de dlai, 4 l2administration d2abro/er les
actes r/lementaires ill/au0 d*s l2ori/ine ou de)enus ill"gau, du $ait dun
changement dans les circonstances de $ait ou de droit.
%n mati*re d2application des traits, le Conseil d8%tat estime 3u2on peut in+o3uer
de+ant lui un ar/ument tir de la +iolation d2un trait seulement dans le cas o> le
trait a un eAet direct sur les droits et les personnes.
C/*0 73 a)ril 8820 G0*T0 ;/roupe d2inter+ention et de soutien des tra+ailleurs
immi/rs<, M#DA &II( p.J'J : Certaines des dispositions de la C7D% ont un eAet
direct sur ces droits, d2autres non. La +iolation d2un trait peut":tre un mo!en
in+o3u de+ant le 1u/e 4 a condition 3u2il ait un eAet direct sur les droits et les
obli/ations des personnes.
La Cour de Cassation en &IIK a estim 3u2il n2! a pas d2application directe de la
con+ention internationale des droits de l2en)ant en #rance.
C/ Cass/0 1 mai 7BB9 : La Cour de Cassation a accept de reconnaRtre
certaines dispositions de la Con+ention de UeF \orW comme a!ant des eAets
directs. %lle se rallie alors au Conseil d2%tat.
%n9n, s2a/issant de l2interprtation des en/a/ements internationau0, le Conseil
d2%tat a lon/temps estim 3u2il n2tait pas li par l2interprtation du
/ou+ernement. Dsormais, il apprcie lui m:me ces en/a/ements
internationau0.
Le droit international est une source importante du droit administrati).
L2administration est lie par ce droit.
2K
L2
Ainsi, en ce 3ui concerne les con+entions d2e0tradition, l2aAaire ]on de &I'K, le
Conseil d2%tat a considr 3ue l2e0tradition des tran/ers de+ait :tre re)use
lors3u2elle est moti+e par un but politi3ue.
5ection 2 : Les normes communautaires
Le trait de Mome du 2J mars &IJ( a cr un nou+el ordre 1uridi3ue.
7l s2a/it de distin/uer droit communautaire ori/inaire ;traits instituti)s<, et droit
communautaire dri+ ;actes pris par les or/anes institus par le droit
communautaire ori/inaire<.
Le droit communautaire dri+ concerne les actes numrs par l2article 2NI du
trait de l2Enion %uropenne.
&" Les r*/lements
7ls ont une porte /nrale et s2appli3uent directement dans tous leurs
lments en droit interne.
2" Les directi+es
%lles ont un caract*re obli/atoire, mais seulement dans les ob1ecti)s 90s au0
%tats en leur laissant la libert de choi0 des mo!ens d2atteindre ces ob1ecti)s.
D" Les dcisions
Ce sont des actes obli/atoires dans tous leurs lments, mais n2ont une porte
3ue pour les destinataires 3u2elles dsi/nent.
N" Les recommandations et a+is
7ls n2ont pas de +aleur contrai/nante.
A& =administration
L2administration doit respecter ces normes, et +a inter+enir pour mettre en
Pu+re les r*/lements et directi+es pris dans le cadre de l2Enion.
La #rance est reprsente au sein de la C$C% de Lu0embour/, les conceptions
1uridi3ues )ran@aises s2inspirent de cela, et inspirent cela.
Par ailleurs, l2administration inter+ient dans la retranscription de ces normes en
)aisant +aloir le point de +ue national.
L2administration )ran@aise participe 4 la conduite des politi3ues communautaires
;PAC etc.<. Le secrtariat /nral au0 aAaires europennes, instance dpendant
du Premier ministre, a pour )onction de coordonner les administrations nationales
et communautaires et de +eiller 4 la cohrence des positions )ran@aises de+ant
les instances communautaires.
L2article ''"N de la Constitution donne au /ou+ernement la )acult de saisir le
Parlement des pro1ets d2actes des institutions europennes 3ui porteraient sur
des dispositions de l2article DN. Cela permet au Parlement de discuter du pro1et et
de donner son a+is par le biais d2une r"solution, 3ui n2a pas $orce
contraignante, mais reC*te la position du l/islateur )ran@ais sur le pro1et
d2acte.
2(
L2
L2administration, en application de l2article 2O de la Constitution, 1oue
+idemment un r6le dans la mise en Pu+re des politi3ues communautaires, sous
la tutelle du /ou+ernement.
+& =e (uge
7l )aut ici dissocier la 3uestion de l2interprtation de celle de l2application du droit
communautaire.
&" L2interprtation
L2article 2DN du trait de l2Enion europenne pose des r*/les propres 4
l2interprtation du droit communautaire ori/inaire et dri+ par les 1uridictions
nationales.
Cet article pr+oit 3ue c2est la C$C% 3ui est comptente pour ce )aire. Lors3u2une
3uestion d2interprtation d2une norme communautaire se pose au 1u/e national,
le 1u/e peut saisir la cour de 1ustice des communauts europennes - titre
pr"(udiciel ;il sursoit donc 4 statuer a9n d2obtenir l2interprtation donne par la
C$C%<.
7l est une situation o> le 1u/e est contraint de saisir la C$C%, %uand il )a
prendre une d"cision %ui ne peut pas 'tre sui)ie dun recours ;il s8a/it
donc /nralement des dcisions de la Cour de cassation ou du Conseil d8%tat<.
La Cour de Cassation, dans la li/ne de l2arr:t $ac3ues Qabres, n2a pas hsit 4
)aire application de cet article 2DN.
Le Conseil d2%tat a pos plus de probl*mes. Dans le cadre de la th"orie de
lacte clair, de nombreu0 auteurs souli/nent 3u2il n2en )ait pas application car il
1u/e ce droit clair ;il 1u/e 3u2il n2! a pas de diGcult d2interprtation, et ne saisit
donc pas la C$C%<.
C/*0 B (uillet 82B0 *5N,C6#$7 : Le Conseil d8%tat dcide de saisir la C$C%.
Cela est apparu pour beaucoup comme la mise 4 mort de la th"orie de lacte
clair par le Conseil d8%tat. Cela rel*+e plus d2une considration statisti3ue 3ue
d2une r*/le 1uridi3ue. Xue le Conseil d8%tat ait saisi la C$C% ne +eut pas
ncessairement 3u2il cesse d2appli3uer une autre thorie.
La C$C% a re1oint la position du Conseil d2%tat en estimant %uil nest pas
tou(ours n"cessaire de demander linterpr"tation, le droit tant
/nralement )acilement interprtable. %lle souli/ne 3u2il n2! a pas lieu de la
saisir tant 3u2il n2! a pas de doute raisonnable.
Le Conseil d8%tat n2est donc pas en ralit rticent 3uant 4 la possibilit de saisir
la C$C% d2une 3uestion pr1udicielle.
2" L2application
5elon la lettre du te0te, le droit communautaire l2emporte sur le droit interne, et
notamment sur la loi.
La Cour de Cassation, dans la lo/i3ue de l2aAaire $ac3ues Qabres 3ui mettait en
cause le droit communautaire, s2estime comptente pour carter une loi
contraire au droit communautaire.
Le Conseil d8%tat depuis l2aAaire Uicolo de &I'I, appli3ue cette lo/i3ue au droit
communautaire ori/inaire et dri+.
Le Conseil d2%tat a re)us de sui+re la 1urisprudence de la C$C% 3ui ne respecte
pas la dissociation entre r*/lement et directi+e communautaire opre 4 l2article
2NI. Le Conseil d8%tat +a estimer 3u2un re3urant ne peut in)o%uer
directement les dispositions d2une directi)e pour contester les dispositions
d2un acte administrati) ;C/*0 77 d"cembre 8210 Cohn8Bendit, Dalloz (I
2'
L2
p.&KJ<. .n peut atta3uer l2acte en souli/nant sa non con$ormit" au but 90
par la directi+e, mais non ses dispositions propres.
Le Conseil d8%tat a estim 3ue la con)ormit du droit national au droit
communautaire est une obligation pour les *tats.
C/*0 2 d"cembre 81@0 2dration fran9aise des socits de protection
de la nature : A compl"ter.
Le Conseil d8%tat admet 3ue la non transposition dune directi)e dans le
droit interne constitue une $aute :
" C/*0 71 $")rier 8870 *ocit ,ri/ona Tobacco et socit Philip #orris6
C/*0 1 $")rier 7BB20 *ocit ,rcelor ,tlanti4ue et .orraine et autres : Le
Conseil d8%tat a eu 4 connaRtre d2un recours )orm contre un dcret transposant
une directi+e communautaire dont les dispositions taient pr"cises et
inconditionnelles. 7l a accept de procder 4 un contr6le de con$ormit" - la
Constitution de la directi+e communautaire.
Cela se place dans la li/ne de l2arr:t 5arran concernant la suprmatie de la
Constitution dans l2ordre interne. Le Conseil d8%tat estime 3u2il lui appartient
d2assurer le respect de l2obli/ation constitutionnelle de transposition des
directi)es ;article ''"& de la Constitution<.
.n doit adopter les mesures ncessaires pour transposer la directi+e. Cela est
satis)ait par un acte de transposition de la directi)e. 7l arri+e 3ue cet acte
soit contraire 4 des r*/les ou principes de +aleur constitutionnelle. .n +a
rechercher dans l2ordre communautaire s2il e0iste un principe 3ui serait
3ui+alent au principe constitutionnel dont on ar/ue la +iolation. 5i l2on trou+e un
principe 3ui+alent, la 3uestion pose se rsume 4 sa+oir si le droit national +iole
un principe communautaire. Le 1u/e est alors appel 4 oprer un contr.le de
con)entionalit".
%n ce 3ui concerne l2application des principes g"n"rau, du droit
communautaire d/a/s par la C$C% dans les annes &IKO la 3uestion reste
pose.
7l est des principes communs au droit communautaire et au droit interne et pour
les3uels l2application est aise. 7l e0iste nanmoins des principes 3ui ne trou+ent
pas tou1ours cho dans le droit interne ;con9ance l/itime par e0emple<.
La cour de 5trasbour/ sanctionne, dans le cadre de l2interprtation de la
con+ention europenne de sau+e/arde des droits de l2omme et des liberts
)ondamentales, les +iolations )aites 4 la con+ention. %lle ne pr+oit en re+anche
pas la )a@on 3u2il ! aurait de sortir d2une contrarit entre sa 1urisprudence et
une 1urisprudence nationale, il n2e0iste en eAet pas de mcanisme de %uestion
pr"(udicielle.
C2est donc le 1u/e administrati) 3ui +a interprter directement la con+ention, en
s2appu!ant ncessairement sur la 1urisprudence de la cour europenne des droits
de l2omme de 5trasbour/.
Chapitre 3 ! =es lois
La Constitution du N octobre &IJ' ne remet pas en cause le principe de primaut
de la loi, mais met en +idence diArents t!pes de normes l/islati+es.
5ection & : La d9nition de la loi
2I
L2
%lle peut se reconnaRtre par son apparence : ce 3ui est d9nit par le l/islateur
comme tant une loi. Cela est insuGsant. .n doit prendre en considration la
nature politi3ue du r/ime ainsi 3ue les diArents t!pes de normes rattaches 4
la loi.
La loi peut :tre d9nie comme manant du Parlement, ce 3ui n2est pas pertinent
du point de +ue d2un r/ime de con)usion des pou+oirs. Ainsi, les actes manant
du gou)ernement de Kich< sont encore considrs comme des lois 3uand ils
n2ont pas t abro/s, bien 3u2ils n2man*rent pas du Parlement.
De plus, dans certaines situations l2e0cuti) est amen 4 laborer des actes
reconnus comme tant des normes l/islati+es.
5i l2on ren+ient 4 un r/ime de sparation des pou+oirs, il est possible de
considrer l2auteur de l2acte, mais il )aut /alement s2interro/er sur le contenu de
l2acte.
A& =auteur de lacte
La loi est en principe l2acte +ot par le Parlement en +ertu du nou+el article DN de
la Constitution.
A la loi ordinaire, la Constitution a1oute la loi r)rendaire. Le r)rendum est
pr+u en la mati*re en application de l2article && 4 l2initiati+e du prsident de la
Mpubli3ue dans le cadre 3ue cet article d9nit.
+& =e contenu de la norme
Lois de 9nance et de 9nancement de la scurit sociale ;obissent 4 des r*/les
d2adoption particuli*res, article N( de la Constitution<, lois de pro/ramme
;dterminent les ob1ecti)s de l2action conomi3ue et sociale<, lois or/ani3ues
;elles sont soumises au respect de la procdure de l2article NK de la Constitution<.
Boutes ces lois sont +ises 4 l2article DN de la Constitution.
.n doit se tourner +ers le contenu, mais /alement +ers les donnes
procdurales d9nies par la Constitution.
D2autres te0tes sont assimil"s - la loi ;le 1u/e administrati) ne peut donc en
apprcier la constitutionnalit<, alors 3ue leur auteur n2est pas le Parlement.
7l s8a/it des :
& Ordonnances traites 4 l2article I2 de la Constitution. Cet article autorise le
/ou+ernement 4 prendre des ordonnances pour mettre en Pu+re de nou+elles
institutions. De Gaulle adopta de nombreu0 te0tes de cette mani*re ;plus de trois
cents ordonnances<. Ces te0tes ont t assimils 4 la loi ;C/* Sect/ 7 $")rier
84B0 *ocit $%&<.
A compl"ter a)ec le TD Hpr"paration du TD sur les ordonnancesI.
" Dcisions prises par le prsident de la Mpubli3ue dans le cadre de l2article &K.
Cela lui permet, dans des circonstances e0ceptionnelles, d2e0ercer le pou+oir
l/islati).
Dcisions prises par le prsident de la Mpubli3ue dans le cadre de l2article &K. 7l
lui permet d2e0ercer le pou+oir l/islati).
Xuelle est la 3uali9cation de ces actes [ %n &IK&, 4 la suite de la mise en Pu+re
de l2article &K par De Gaulle.
C/*/ 7 mars 8170 -ubin de *erens : le Conseil d8%tat dissocie les actes
mettant en Pu+re et les actes mettant 9n 4 l2article &K.
Actes mettant un terme 4 la mise en Pu+re de l2article &K : Le 1u/e estime
3u2il s2a/it dactes de gou)ernement, les actes 3ui ne sont pas
susceptibles de dbats de+ant une 1uridiction.
DO
L2
Actes mettant en Pu+re l2article &K : Dissocie les actes de l2article &K
inter+enant dans le domaine de la loi ;^sont assimils 4 la loi< donc 3ui ne
peu+ent pas :tre contr6l par le 1u/e administrati), et ceu0 3ui sortent du
domaine de la loi c8est"4"dire 3ui sont du domaine du rglement/
>eu)ent 'tre contr.l" par le (uge administrati$.
" Ordonnances de larticle 31 : Ene )ois 3u2est adopt le pro1et de loi de
rati9cation dpos par le /ou+ernement, elles de+iennent des lois.
7nno+ation a t de d9nir la loi ordinaire _ Le domaine de la loi est limit.
5ection 2 : Le domaine de la loi
L2article DN pr+oit 3ue la loi 90e les r*/les et les principes )ondamentau0 dans
les mati*res 3u2il num*re _ Domaine limit.
A& Au, origines de la distinction loi M rglement
Au dpart rien ne borne le domaine de la loi. La mission de l2e0cuti) est
d2e0cuter les lois. Le r*/lement n2est donc 3u2un mode d2e0cution de la loi. 7l
ne sert 4 rien d2autre.
Ainsi, il n2! a pas de distinction de domaine d2inter+ention, mais une 3uestion de
hirarchie.
Alt"rations - ce sch"ma :
On )a scinder le pou)oir r"glementaire/
Le 1u/e administrati) admet l2e0istence d2un pou)oir r"glementaire autonome
;ne +ient pas 4 l2appui d2une loi pour l2e0cuter< :
C/*/0 1 aout 880 .abonne :
D+eloppement des automobiles. Le prsident de la Mpubli3ue adopte un dcret
en &'II instaurant le &
er
code de la route ^_ Cration d2un certi9cat pour
pou+oir conduire. 7l est pr+u 3ue le 1u/e peut retirer ce certi9cat 3uand la
personne a eu deu0 contra+entions au cours de la m:me anne.
Cet acte est remis en cause ^_ Le 1u/e admet cette possibilit en reconnaissant
%uen labsence de disposition l"gislati)e, le pou+oir e0cuti) peut prendre
des dispositions dint"r't g"n"ral.
.n admet 3ue le pou+oir e0cuti) puisse inter+enir alors 3u2il n2! a m:me pas de
loi. .n admet l2e0istence d2un pou+oir r/lementaire autonome.
" Arr't C/*/ B@ mai 8B40 1avin : Le 1u/e prcise 3u2il e0iste des matires 3ue
la tradition rpublicaine r"ser)e - la loi.
Le 1u/e administrati) a d/a/ ces mati*res ;liberts publi3ues, crimes et dlit,
tat des personnes, imp6ts, etc..< et admet 3ue le pou+oir r*/lementaire ne
puisse ! inter+enir de )a@on autonome.
" %Aets du d+eloppement de la prati3ue des dcrets lois. 7l s2a/it de
d"l"gations du pou)oir l"gislati$ au pou)oir r"glementaire.
Ene loi d2habilitation ;+ot par le Parlement< permet au Gou+ernement de
prendre pendant un certain dlai, toute mesure ncessaire pour atteindre un
ob(ecti$ d"#ni par la loi.
Les actes administrati)s pris par l2e0cuti) sont susceptibles d2:tre contr6ls par
le 1u/e administrati) puis3u2ils sont considrs comme des actes r*/lementaires
tant 3u2ils n2ont pas t rati9s par le Parlement.
D&
L2
Mais au/mentation de cette prati3ue condamnable car pas compatible a)ec
un r"gime parlementaire ^_ %n &INK, le Constituant s2est m9 de cette
techni3ue. L2article &D de la Constitution de &INK dispose 3ue C le +arlement
vote seul la loi) il ne peut dl,uer ce droit 36
7l s2a/it d2une interdiction de principe, 3ui n2a pas emp:ch la prati3ue des
dcrets loi, donc elle sera bient6t lude.
L2article &D de la constitution de &INK +a :tre cart par trois +oies :
La loi Marie &(.O'.N' d9nit les matires r"glementaires par nature.
Le parlement 4 recours au0 lois cadres. 7l ne dtermine 3ue les principes
/nrau0, ce 3ui laisse au Gou+ernement une /rande libert d2e0cution.
Le C% est saisi par le /ou+ernement. 7l lui demande son a+is dans la
mani*re ou il )aut interprter l2article&D.
Dans un a)is du B4/B7/93 ^_ 7l 90e une prati3ue sui+ie 1us3u24 la 9n de
la N
*me
rpubli3ue ^_ 7l )aut comprendre cet article &D comme interdisant
des dl/ations du pou+oir l/islati), mais il )aut admettre 3u2il ne )ait pas
obstacle 4 un lar/issement temporaire du champ du pou+oir
r/lementaire ;dans certains domaines<.
+& =es articles 3@ et 32 de la constitution de 891
La loi se +oit aAecter un domaine, et re@oit une comptence d2attribution : .n
num*re les mati*res 3ui sont du domaine de la loi ;article DN<.
A l2in+erse, on donne la comptence de principe au pou+oir r/lementaire.
/ =a loi est limit"e
=article 3@ peut 'tre di)is" en 7 !
#i0e les r*/les :
" La premi*re numration correspond 4 ce 3ue la tradition rpublicaine a+ait
attribue 4 la loi ;droits ci+i3ues, attrait 4 la procdure pnale, r/ime
matrimoniau0, etc.<. %lle 90e les r*/les.
" .n doit ! a1outer une seconde rubri3ue : r/ime lectoral, /aranties
)ondamentales accordes au0 )onctionnaires et au0 militaires.
La loi 90e les principes )ondamentau0 :
La constitution comporte d2autres r)rences 4 l2inter+ention de la loi. Ailleurs
3ue dans l2article DN.
%0 : 7nter+ention du Parlement pour procder 4 la dclaration de /uerre ;Art DJ< ;
La loi doit inter+enir pour crer de nou+elle cat/orie de collecti+its territoriale
;Art (2<.
7/ =e,tension temporaire du domaine r"glementaire
Proc*de de la techni3ue de l2habilitation l/islati+e.
%lle peut a+oir trois source : Constitutionnelle ;article I2<, l/islati+e ;articleD'<
ou r)rendaire.
Ordonnance de larticle 31 ^_ R"no)ation de la $ormule des d"crets
loi.
Pour inter+enir dans le domaine l/islati), le G a besoin d2une loi d2habilitation
+ote par le P.
D2
L2
" A qui est donne lha(ilitation [
C/*/ B9 mai 7BB40 #+ *chmitt : Le 1u/e estime 3ue lhabilitation nest pas
donn"e personnellement ^_ Donc en cas de changement de
gou)ernement0 le nou)eau gou)ernement peut adopter des
ordonnances en application de la loi dhabilitation du gou)ernement
pr"c"dent ;dans le dlai de la loi d2habilitation<.
" $uel est le domaine juridique des ordonnances [
>endant la dur"e de lhabilitation, les ordonnances prises sont
consid"r"es comme des actes administrati$s ;le 1u/e administrati) peut
donc les contr6ler si elles lui sont d)res<.
Apr*s la 9n du dlai d2habilitation, le /ou+ernement ne peut plus prendre ces
actes. 7l a alors la responsabilit de dposer un pro1et de loi de rati9cation des
ordonnances 3u2il a pris de+ant le Parlement ^_ Dans ce cas, l2article D' dispose
3ue sil n< a pas eu de d"p.t0 les ordonnances de)iennent cadu%ues. 5i
le pro1et de loi de rati9cation est dpos, le Parlement a deu0 options :
7l +ote positi+ement : les ordonnances de)iennent des lois.
7l +ote n/ati+ement : les ordonnances sont abro/es.
7l s2abstient : les ordonnances continuent en tant 3u2actes administrati)s.
Au1ourd2hui ^ M+ision de O(`O' : Le constituant a impos le +ote e0presse du
pro1et de loi de rati9cation.
" .rdonnance prise en Conseil des Ministres apr*s a+is du Conseil d2%tat.
" L2Article D' est tr*s mobilis :
Loi en 2OO2. Le Parlement a donn au pou+oir e0cuti) la possibilit d2inter+enir
dans de nombreu0 domaines ;la pro) aGrme 3ue s2est un renoncement de
comptence<.
Il e,iste aussi lhabilitation r"$"rendaire ^_ R"sulte de linterpr"tation
de lusage %uen a $ait De ;aulle pendant guerre dAlg"rie.
Loi r)rendaire du &D.ON.K2 : abilite le prsident de la rpubli3ue 4 inter+enir
par +oie d2ordonnance dans le domaine l/islati).
Le C% a eu 4 inter+enir dans cette mati*re :
C/*/ 8 octobre 8470 Canal :
Le prsident adopte une ordonnance crant la cour militaire de 1ustice ;d2apr*s
la loi r)rendaire du &D.ON.K2< 3ui condamne 4 mort M. Canal, Mobin et Godot.
Ces trois personnes contestent la dcision 3ui a t prise.
Xuestion : Le 1u/e peut il contr6ler ces actes [ Le conseil d2%tat )ait application du
crit*re or/ani3ue. 7l estime 3ue bien 3ue l2acte ;ordonnance< soit tout de m:me
administrati), il peut l2e0aminer. 7l estime alors 3ue la 1uridiction mise en place ne
/arantit pas assez les droits de la d)ense. 7l annule donc l2ordonnance.
D" La lecture des articles DN et D(
Les 1urisprudences du Conseil Constitutionnel et du Conseil d2%tat ont 9ni par
accepter une lecture souple de ces deu0 articles c8est"4"dire de la distinction du
domaine de la loi et du domaine du r*/lement :
Bout d2abord, on a accept une lecture unitaire de l2article DN.
DD
L2
%nsuite, les termes de l2article DN ont t interprts d2une mani*re telle 3ue la
loi puisse pntrer dans les domaines les plus importants ;on +erra comment
est con@ue une cat/orie d2tablissement public<.
D2un c6t on admet %uune loi inter)enant dans le domaine
r"glementaire nest pas $orc"ment inconstitutionnelle ;DC0 3B (uillet
817<. D2un autre cot, le conseil constitutionnel estime 3ue le l/islateur doit
e0ercer les comptences 3ui lui sont rser+es par la Constitution. 7l ne doit pas
ren+o!er trop lar/ement 4 des mesures d2e0cution r/lementaire.
5ection D : 7nCation l/islati+e et 3ualit de la loi
Le Conseil Constitutionnel a t amen 4 ri/er le , principe daccessibilit" et
dintelligibilit" de la loi - comme un principe de +aleur constitutionnel.
Mepris dans l2arr:t du 2D Mars 2OOK, socit ]PMG ;s"curit" (uridi%ue<.
Criti3ue de la mau+aise 3ualit de loi dans un rapport du Conseil d8%tat en &II&.
%n 2OOK, le Conseil d8%tat consacre un nou+eau rapport public 4 la 3uestion.
7l ! a plusieurs mou+ements 3ui proc*dent de cette lutte contre l2au/mentation
du nombre de te0te et la mau+aise 3ualit de ces te0tes :
" Melance de la codi9cation en 'K.
$uillet 2OOD : .n permet, par la +oie de l2habilitation, une codi9cation 4 dt
inconstant ^_ Permet au /ou+ernement de codi9er le )ond du droit.
&III : Permet la codi9cation par ordonnance.
" Mise en Pu+re de la politi3ue de simpli#cation ;^ .n a des lois de
simpli9cation<.
.n )ait inter+enir le /ou+ernement 3ui doit simpli9er.
Pr+oir comment amliorer 3ualit de la loi. .n +eut /nraliser les procdures
d2tude d2impact de la loi.
Uou+eaut : Art DI"D de la Constitution : Permet au Parlement de saisir le Conseil
d8%tat pour a+is. Mais le Conseil d8%tat, 3uand il e0amine la loi, n2emp:che pas
3ue la loi soit de mau+aise 3ualit.
" Dissociation entre la dcision politi3ue et l2e0pertise 1uridi3ue.
Chapitre @ ! =es principes g"n"rau, du droit
Prambule de la constitution )ran@aise nonce des principes 3ui s2imposent 4
l2ensemble des pou+oirs publics.
Les principes 4 +aleurs constitutionnels ont t d/a/s par le Conseil
constitutionnel.
Les principes /nrau0 du droit ont t poss e0plicitement par le Conseil
d8%tat au lendemain de la seconde /uerre mondiale. 7ls s2imposent au0 autorits
administrati+es.
5ection & : Principe /nral du droit, dcision 1uridictionnelle et 1urisprudence
L2e0pression , principe /nral du droit - apparaRt pour la premi*re )ois dans
l2arr:t Aramu du C% du 2K.&O.NJ.
Mais, bien a+ant cet arr:t, le C% appli3uait les principes /nrau0 du droit ;arr:t
C% OJ.OJ.NN Dame +eu+e Brompier"Gra+ier ^_ AGrme le respect des droits de
la d"$ense<.
DN
L2
%douard LA#%MM7%M%, en &''O, prcise dans son trait 3ue C les dcisions du
ju,e administratif sinspirent dun ,rand respect du prcdent) et ont pour
(ase lorsque les te"tes font dfaut) des principes traditionnels crits ou non
crits) qui sont en quelque sorte inhrent ! notre droit administratif 3. Ces
principes ont pour caractristi3ue d2:tre des r*/les non crites. Parmi les sources
du droit non crites, il ! a la coutume ;ne 1oue pas un /rand r6le un droit
administrati)< et la 1urisprudence ;essentielle en droit administrati)<.
A& =e (ugement et la (urisprudence
Le 1u/ement est un acte de )olont" 3ui +a conduire 4 lJadoption dJune
solution 3ui +aut pour un cas particulier. Le 1u/ement )ait partie du cadre
1uridi3ue. 5e )onde sur des r*/les de droit.
$uestion : Probl*me du 1u/ement 3ui ne se )onde pas sur la r*/le de droit mais
sur l23uit.
&" Les 1u/ements )onds sur la r*/le de droit
La 1uridiction est le rsultat d8une rclamation )onde sur un liti/e 3ui +a
consister 4 dcou+rir la r*/le de droit 3ui e0iste et s8appli3ue au cas, 4 l8esp*ce.
L2acti+it 1uridictionnelle serait une )onction 3ui reposerait dans le s!llo/isme
La ma(eure ^ Le r*/le de droit ;
La mineure ^ Les )aits de l8esp*ce 3ue le 1u/e a constat ;
La conclusion ^ la dcision 1uridictionnelle.
5i l8on suit ce raisonnement, 3uand la r*/le de droit est obscure, le 1u/e +a :tre
amen 4 l8interprter.
L8interprtation consisterait 4 redcou+rir la r*/le de droit dans ce 3u8elle a+ait
de latent.
Ene conception mcani3ue du r6le du 1u/e a domin de la r+olution )ran@aise 4
la 9n du L7Le s.
Au1ourd2hui, on admet 3ue le 1u/e n2est pas seulement un interpr*te mais
/alement un crateur ^_ Au )ond, il peut a/ir comme un l/islateur car si ds
l8ordre 1uridi3ue, il ne trou+e pas de r*/le 1uridi3ue applicable 4 l8esp*ce il +a
de+oir )or/er une r*/le de dt alors applicable seulement au liti/e 3ui lui est
soumis. ^_ La 1urisprudence. C2est pour3uoi les 1u/ements doi+ent tou1ours :tre
considrs comme )aisant partie du droit. .n parle de droit 1urisprudentiel.
/ =es (ugements $ond"s sur lJ"%uit"
%3uit : Uotion diGcile 4 d9nir.
L83uit ^ Pas le droit strict, un droit de la morale, un droit naturel NO un droit
%ui chercherait une solution indi)iduelle pour cha%ue personne/
%lle +a permettre de moduler la r*/le de droit.
Ene r*/le de droit peut :tre in1uste ^_ .n peut en+isa/er de dcider
dJ"carter partiellement la r*/le de droit ou d2en )aire une application
mod"r"e du )ait 3ue l8on +a prendre en considration les circonstances
indi+iduelles.
Le 1u/e n8est pas un robot 3ui ne )ait 3ue se borner 4 appli3uer sans discuter la
r*/le de droit.
DJ
L2
A l2in+erse, il arri+e 3ue les 1u/es partent de la solution 3ui parait
compl*tement acceptable et ils +ont remonter +ers la r*/le de droit permettant
de rendre un 1u/ement humainement acceptable ^_ il n8! a une in+ersion des
perspecti+es.
L8inter+ention du r6le crateur du 1u/e n8inter+ient pas uni3uement 3uand il ! a
une lacune du droit mais aussi le 1u/e a un pou+oir d8interprtation.
.n distin/ue :
Arr't de principe ^ #orme la 1urisprudence.
Arr't despce ^ ne s2appli3ue 3u24 l2esp*ce, n2aura pas d2impact rel sur les
dcisions )utures.
C2est au terme de ce t!pe de raisonnement 3ue +ont naitre les principes
/nrau0 du droit.
+& =es >rincipes g"n"rau, du droit
Les principes /nrau0 du droit ;PGD< sont des r*/les non crites et dcou+ertes
par le 1u/e. Le 1u/e se comporte alors en 3uel3ue sorte comme un l/islateur
puis3u2il +a introduire une norme 1uridi3ue dans l2ordre 1uridi3ue.
Geor/es Qedel dans l2ou+ra/e Le droit administratif peut'il tre indBniment
jurisprudentiel, nonce 3ue la r*/le est seulement accouche par le 1u/e
puis3u2elle pre0iste au 1u/ement.
Geor/es Qedel dans l2ou+ra/e le droit administrati) peut"il :tre ind9niment
1urisprudentiel [ ^_ La r*/le de droit est dcou+erte, HaccoucheH car elle
pre0iste.
Pr le C%, il e0iste 4 cot des lois, des /rands principes dont la reconnaissance
comme r*/le de droit Dest indispensa(le pour complter le cadre juridique dans
lequel doit voluer la nation et dont la violation a les mm consquences que la
violation de la loi criteD6
Ene raison con1oncturelle e0pli3ue 3u84 un moment donn les 1u/es admis aient
eu le besoin d8e0pliciter les pp /nrau0 du droit ;cela date de &INJ ^_
lendemain de la 2de /uerre mondiale, du r/ime de Qich!<.
AGrmation des PGD par le C% ^_ C8est un mo!en de raction contre le ris3ue de
recul des liberts publi3ues.
Depuis cette priode le C% poursuit cette attitude )ace au0 a/ressions 3ue
peu+ent subir les dts )ondamentau0 :
C%, I octobre &IIK, Enion nationale CGB des aAaires sociales ^_ Les /ds PGD
ont t d/a/s ;dont l2indpendance des inspecteurs du tra+ail<. La crati+it
du 1u/e ne s8est pas pr autant teinte, il e0iste encore des PGD 4 d/a/er mm
s8ils sont plus spcialiss.
A partir de NJ, le 1u/e administrati) du Conseil d8%tat a appli3u les PGD 3u8il
dcou+rait dans un certain nombre de principes constitutionnels.
C/*/0 8830 .:,;' ^_ Mort crbrale de l8indi+idu et le mdecin +a )aire une
e0primentation sur le corps de ce /ar@on. %0primentation 9lme. Le 1u/e a
estim 3u8il n8tait pas interdit de )aire des e0primentations sur un cada+re ;car
mort crbrale constitue mort de l8indi+idu< mais il )aut un but scienti93ue et
accord de la )emme ^_ principe dontolo/i3ue )ondamentau0 relati)s au respect
DK
L2
de la personne humaine ;pas respects par le mdecin<. 7ci, le 1u/e a d/a/e
des r*/les 3ui n2e0istaient pas.
Section 7 ! la di)ersit" et la )aleur (uridi%ue de ces principes g"n"rau,
du droit
A/ la di)ersit"
DiGcile d2en tablir une liste.
>eu)ent 'tre class"s :
" Principes relati)s 4 la philosophie, 4 la politi3ue rpublicaine.
" Le principe dJ"galit" _ Qa :tre dclin sous diArentes )ormes, principe de
libert ;du commerce et de l8industrie 3ui est 3uali9 par le 1u/e comme un
principe /nral du droit : C/*/0 3 mai 8130 *ocit -en #oline.
" Le principe de continuit du ser+ice public.
" Le principe selon le3uel les biens des personnes publi3ues sont insaisissable
rattach au pp de continuit des ser+ices publi3ues ^_ c) : Cass, 2& dcembre
&I'(, T.M.G.M, M#DA &I''.
DJautres >;D rel)ent plus de la techni%ue (uridi%ue :
" Le principe des droits de la d)ense ^_ Arr:t Aramu.
" Le principe selon le3uel, sau) te0tes contraires, le recours en annulation peut t1s
:tre )orm contre un acte ^_ C/*/0 2 $")rier 8@20 DJAillires et C/*/0 2
$")rier 89B0 ministre de lJagriculture contre Dame =amotte.
" Le principe de non rtroacti+it des actes administrati)s ^_ Ce0 79 (uin 8@10
St" du (ournal lJAurore.
" Le principe de l8e0istence tou1ours possible du recours hirarchi3ue ^_ Arr't
C*0 3B (uin 89B0 Pueralt, M. p. N&D
Il e,iste des >;D correspondant - des consid"rations sociales plus
r"centes :
^_ C*0 1 (uin 8230 Dame >e<net0 R/ p/ @B4 ^_ Le Conseil d8%tat a aGrm
un PGD dans l8interdiction de licencier une )emme enceinte.
^_ C*0 1 d"cembre 210 ;ISTI ^_ Pp /nral du droit de mener une +ie
)amiliale normale
>rincipe dont la reconnaissance a "t" demand"e au (uge mais le (uge
nJa pas accept" de les reconna6tre comme un >;D ^_ %0 : Pas de PGD sur
l8anon!mat des copies d8e0amen ;Ce, &II', $oli+et< ou sur le principe prohibant
les souArances inCi/es au0 animau0.
Autre %uestion importante ! =e principe de la protection la con#ance
l"gitime et de la s"curit" (uridi%ue !
" Principe de protection de la con9ance l/itime ^_Protection de l8administr 3ui
a con9 l/itimement sa con9ance dans le maintien de la r/lementation
Ce principe permettrait d2+iter les chan/ements brus3ues et rpts de
r/lementation.
Principe reconnus par le droit communautaire mais pas par le Conseil d8%tat
C*0 8 mai 7BB0 *ntreprise Fre<luth.
" Principe de la scurit 1uridi3ue C/*0 7@ mars 7BB40 *ocit "PNG : Cet
arr:t pose le PGD de scurit 1uridi3ue.
+& =a )aleur (uridi%ue
D(
L2
Men Chapus, en particulier dans , De la +aleur 1uridi3ue des principes /nrau0
du droit et autres r*/les de la 1urisprudence administrati+e -, estime 3ue leur
+aleur est en relation a+ec le ni+eau d2inter+ention du 1u/e administrati). Comme
il est amen 4 contr6ler les r*/lements, Men Chapus dit 3ue les PGD ont une
+aleur supra d"cr"tale et in$ra l"gislati)e.
Ces principes s2imposent donc 4 tous les actes administrati)s, ! compris ceu0 3ui
rel*+ent du r*/lement autonome de l2article D( de la Constitution.
C/*0 74 (uin 8980 *&ndicat gnral des ingnieurs conseils0 RD> 898
p/BB@ concl/ Fournier :
Le prsident du Conseil ;7Q*me Mpubli3ue<, par +oie dcrtale, +a dicter des
r*/les en outre"mer dans des mati*res 3ui rel*+ent de la loi en mtropole.
Le Conseil d8%tat estime 3u2il tait tenu de respecter les principes /nrau0 du
droit 3ui s2imposent 4 toute autorit r/lementaire, m:me en absence de
disposition l/islati+e.
Les ordonnances de l2article D' sont +idemment soumises 4 ces principes
/nrau0 du droit.
5elon cette th*se, une loi peut dro/er 4 des principes /nrau0 du droit. La
situation pose des diGcults 3uant 4 sa+oir si ces principes sont in)ra l/islati)s
ou supra l/islati)s. 7l )aut donc distin/uer au sein des principes selon leur
importance.
Depuis l2instauration du Conseil Constitutionnel, il a recours 4 des principes.
Conseil constitutionnel0 74 (uin 898.
C2est par e0emple le principe d2"galit", d/a/ par le Conseil d8%tat puis par le
Conseil constitutionnel ;)ondement constitutionnel : article &D DDC, prambule
de &INK, et article &
er
de la Constitution<. Ce principe a donc un ran/
constitutionnel incontestable, mais serait un principe /nral du droit in)ra
l/islati)=
Pour le Conseil constitutionnel, certains de ces principes ont une +aleur in)rieure
4 la loi.
Ainsi, le principe de non rtroacti+it des actes administrati)s est in)ra l/islati) et
le l/islateur peut ! dro/er.
%n re+anche, certains principes ont une +aleur constitutionnelle.
Cela se compli3ue car certains principes ne trou+ent leur +aleur 3ue dans le
prambule.
%n s2appu!ant sur l2article ' de la Dclaration des droits de l8omme et du
cito!en du 2K aout &('I, le conseil constitutionnel tablit au sein du principe de
non rtroacti+it une distinction : le l/islateur peut dro/er au principe, sau) en
mati*re pnale ;sau) cas de la loi pnale plus douce<.
%n l2absence de support te0tuel, le Conseil constitutionnel peut dcider 3u2un
principe /nral du droit re@oi+e une +aleur constitutionnelle ; c2est ainsi le cas
du principe de continuit du ser+ice public.
Le 1u/e interpr*te le droit applicable 4 l2aAaire 3u2il est appel 4 r/ler,
indpendamment du ni+eau hirarchi3ue des normes. Xuand le 1u/e
administrati) appli3ue le principe d2/alit, il interpr*te un principe de +aleur
constitutionnelle 3u2il concrtise. Le 1u/e administrati) peut dcou+rir un principe
)ondamental reconnu par les lois de la Mpubli3ue ;C). AAaire ]6n<.
Cela remet en cause la th*se de Chapus : le ni+eau hirarchi3ue est li au r.le
normati$ d"ri)" du (uge administrati$ 3u2il tire de son pou+oir
d2interprtation et non de sa place hirarchi3ue dans l2ordre administrati).
D'
L2
Le Conseil d8%tat a pu reconnaRtre 3ue certains principes /nrau0 du droit ont
une +aleur l/islati+e.
C/*0 2 $")rier 8910 *&ndicat des propritaires de foret de ch<ne li=ge
d,lgrie0 Recueil p/2@.
C/*0 1 (uillet 7BB90 *ocit ,lusuisse8.on/a82rance0 Recueil =ebon p/3 :
Le Conseil d8%tat +a aGrmer l2e0istence d2un nou+eau principe, 3ui n2est pas
3uali9 de principe /nral du droit, et 3u2il d/a/e des dispositions du code
ci)il.
En liti/e +ient de la contestation par cette socit de trois arr:ts pr)ectorau0
par le3uel le pr)et demande de prendre les mesures ncessaires 4 la remise en
tat d2un site e0ploit par la socit entre &IOK et &IK'.
A l2appui de son recours, la socit +a )aire +aloir la priode d2e0ploitation en
indi3uant notamment 3ue le code ci+il, en son article 22K2, instituant une
prescription trentenaire. Le 1u/e administrati) +a considrer 3ue l2autorit
administrati+e a le pou+oir pour connaRtre de ce liti/e, 3ue l2autorit
administrati+e peut inter+enir 4 toute po3ue pour )aire prendre ces mesures, et
+a accepter de )aire 1ouer une prescription trentenaire, mais sans s2appu!er
directement sur le code ci+il.
7l se base alors sur les principes 3ui ont inspir le code ci+il, et +a appli3uer cela.
.n trou+e ainsi assez )r3uemment des dcisions s2appu!ant sur ces principes
tirs du code ci+il. Cette mani*re de )aire semble s2apparenter 4 la dmarche des
principes /nrau0 du droit.
Dans un arr:t du $")rier 7BB90 G0$ ,7, courtage, publi au recueil pa/e
NJ, le 1u/e a introduit dans le droit de la responsabilit administrati+e un r/ime
de la responsabilit d2autrui. Cela 9/ure dans le code ci+il, mais ici le 1u/e ne
s2est pas appu! e0plicitement sur le code.
Chapitre 9 ! =es rglements
Positi+ement, le r*/lement est l2acte 3ui mane d2une autorit administrati+e et
3ui contient des r*/les g"n"rales et abstraites.
Ces autorits administrati+es sont di+erses ;nationales, internationales etc.<.
Depuis la r)orme constitutionnelle de 2OOD, le r*/lement peut comporter des
dispositions 4 caract*re e0primental.
7l e0iste des r*/lements autonomes et des r*/lements d2application. 7l e0iste des
actes non r*/lementaires ;actes indi+iduels ou actes particuliers, dcisions
d2esp*ce<.
=acte indi)iduel concerne un seul su1et ou plusieurs su1ets nommment
dsi/ns. Xuand il ! a plusieurs su1ets, on parle par)ois dacte collecti$ ;tant
un acte indi+iduel<. L2acte indi+iduel se distin/ue de l2acte r/lementaire dont les
destinataires sont d"sign"s par un ou plusieurs critres. La diArenciation de
ces actes tient /alement au mode de dsi/nation des su1ets.
L2acte particulier ou encore dcision d2esp*ce, est un acte non r/lementaire 3ui
s2oppose 4 l2acte r/lementaire par son ob1et. =acte particulier +ise une action
donn"e ;attribution d2un +isa de commercialisation d2un mdicament par
e0emple<.
Au sein de cha3ue personne publi3ue, la comptence r/lementaire est rpartie
entre diArents or/anes. 7l en rsulte une hirarchie au sein m:me des
r*/lements. Les r*/lements de l2%tat sont suprieurs au0 r*/lements des
DI
L2
collecti+its territoriales in)ra tati3ues. Au ni+eau d2une m:me entit publi3ue,
les r*/lements dicts par le che) ;de l2%tat par e0emple<, sont suprieurs 4 ceu0
des membres in)rieurs et ainsi de suite.
5ection & : Le parta/e du pou+oir r/lementaire au sommet de l2%tat
A& =es d"crets r"glementaires
Le Premier ministre et le prsident de la Mpubli3ue e0ercent leur pou+oir
r/lementaire par dcrets. Uotons 3ue tous les d"crets ne sont pas des
actes r"glementaires. Le dcret se d9nit par son auteur et non par son
contenu ou son destinataire.
7l )aut donc 3ue le dcret statue par +oie /nrale ou abstraite. En dcret se
destinant 4 une personne nommment dsi/ne n2est donc pas r/lementaire.
Les dcrets du prsident de la Mpubli3ue et les dcrets du Premier ministre : en
raison de l2application du principe du parall"lisme des comp"tences, un
dcret pris en Conseil des ministres par le prsident ne peut :tre abro/ 3ue par
un dcret du prsident pris l4 encore en conseil des ministres.
C/*0 73 mars 88@0 Comit dentreprise de la -,TP Q Recueil p/9 :
En dcret est adopt en Conseil des ministres par si/nature du prsident. 5eul
celui"ci peut abro/er son acte.
Le prsident peut nanmoins dcider 3u2un dcret pris en Conseil des ministres
pourra par la suite :tre modi9 ou abro/ par le Premier ministre ;il d"classe
son dcret pour l2a+enir<.
C/*0 8 septembre 8840 Collas0 DalloL 884 p/78.
7l )aut oprer une distinction dans la procdure d2adoption entre les d"crets en
Conseil d*tat et les d"crets simples. Xuand il ! a indi3u , le Conseil
d$tat entendu -, cela si/ni9e 3ue la consultation du Conseil d8%tat tait
obli/atoire. 52il est indi3u dans les +isas , apr*s a+is du Conseil d8%tat -, cela
si/ni9e 3ue le pou+oir r/lementaire n2tait pas obli/ de prendre cet a+is.
+& =es rgles du partage
L2article 2& de la Constitution, dispose 3ue le Premier ministre assure l2e0cution
des lois. %t e0erce le pou+oir r/lementaire et nomme au0 emplois ci+ils et
militaires.
L2article &D indi3ue 3ue le prsident si/ne les dcrets pris en Conseil des
ministres.
Bhori3uement, le prsident dispose d2une comptence dattribution et le
Premier ministre d2un pou+oir de droit commun.
C/*0 8470 *icard0 Recueil =ebon p/71B :
Le Conseil d8%tat a estim 3u2un dcret r/lementaire si/n par le prsident de la
Mpubli3ue sans dlibration en conseil des ministres, est r"gulier ds lors
%uil comporte la signature du >remier ministre.
C/*0 B septembre 8870 #e&et0 Recueil =ebon p/372 :
5e pose la 3uestion de sa+oir comment identi9er un dcret 3ui doit :tre dlibr
en Conseil des ministres.
Le Conseil d8%tat +a adopter un critre processuel en estimant 3ue ceu0 des
dcrets eAecti+ement dlibrs en conseil des ministres=sont ceu0
NO
L2
eAecti+ement dlibr en Conseil des ministres. 7l n2! a donc pas de critre
mat"riel de lidenti#cation.
Cela boule+erse donc la conception pose par les articles &D et 2&.
En dcret du prsident est donc dlibr en Conseil des ministres, un dcret du
Premier ministre est donc un dcret 3ui n2est pas dlibr en Conseil des
ministres.
5ection 2 : Le pou+oir r/lementaire des ministres
Les actes administrati)s unilatrau0 des ministres sont des arr't"s ministriels
ou interministriels. L4 encore, l2arr:t peut :tre indi+iduel ou r/lementaire.
=es ministres ne sont pas titulaires du pou)oir r"glementaire. Cela
rsulte d2une r*/le de , bonne administration -. %n eAet, si cha3ue ministre
dicte une r/lementation ;r*/les /nrales et abstraites<, cela nuit 4 la
cohrence de leurs actions.
En certain pou+oir r/lementaire leur a t reconnu pour diri/er leur
administration.
A& =e,ercice du pou)oir r"glementaire par les ministres
Les ministres sont associs 4 l2e0ercice de ce pou+oir par la +oie des r*/les
relati+es au contreseing.
Les actes du prsident de la Mpubli3ue doi+ent :tre si/ns par les ministres
responsables, et les actes du Premier ministre le doi+ent :tre par les ministres en
char/e de leur application.
La loi +a pou+oir reconnaRtre un pou+oir r*/lementaire au0 ministres.
Mais cela se )ait /nralement par dl/ation par )oie d"cr"tale. Le Premier
ministre peut dl/uer certains de ses pou+oirs au0 ministres.
C/*0 72 mai 8440 *ocit de crdit commercial et immobilier0 Recueil
=ebon p/349.
A l2instar de tout che$ de ser)ice, le ministre est che) de son administration. Les
ministres ont donc le pou+oir d2dicter des r*/lements pour lorganisation et le
bon $onctionnement des ser)ices plac"s sous leur autorit".
C/*0 2 $")rier 8340 3amart, G,3,.
Le ministre ne peut donc pas se ser+ir de ce pou+oir pour r/ler les probl*mes
des administrs. Le ministre ne peut non plus dterminer dans les domaines
statutaires ;paiement des )onctionnaires par e0emple, cela tant 90
statutairement<.
+& =e ministre che$ de ser)ice
&" Les circulaires ministrielles
N&
L2
Ce sont des documents par les3uels les autorits administrati+es +ont s2adresser
au0 a/ents et leur )ournir des indications relati+es 4 l2interprtation et`ou 4
l2application des normes.
.n les 3uali9e de documents dordre int"rieur ;4 l2administration<.
.n pourrait :tre tent d2introduire des normes nou+elles, sous cou+ert
d2interprtation. Cela est interdit.
C2est 4 l2occasion du contr6le du 1u/e administrati) de ces circulaires, 3ue le
Conseil d8%tat a rappel a+ec )ermet le principe selon le3uel les ministres ne
disposent pas du pou+oir r/lementaire.
C/*0 78 (an)ier 89@0 Notre8'ame du "reis%er.
C/*0 1 d"cembre 7BB70 #adame 'ubigni=res0 ;AGA.
Le Conseil d8%tat a+ait t saisi de circulaires. A cette occasion, le 1u/e a+ait
estim 3ue le recours tait irrece+able car les circulaires n2apportent aucune
modi9cation 4 l2ordre 1uridi3ue.
7l a opr une distinction entre les circulaires interpr"tati)es ;3ui ne
s2cartent pas de leur r6le premier< et les circulaires r"glementaires.
Cette dissociation conduisant 4 ce 3ue le 1u/e estime 3u2il ! a+ait incomp"tence
de l2auteur 3uand la circulaire tait r"glementaire.
La 1urisprudence +olue entre ces deu0 arr:ts.
C/*0 71 (uin 8830 026P0 Recueil p/721.
C/*0 71 (uin 7BB70 1illemain0 AGDA 7BB7 p/914.
5ont rece+ables les conclusions diri/es contre une circulaire car elle donnait une
interprtation errone de la norme prcise. Le 1u/e n2a pas accept de contr6ler
les circulaires dont les dispositions taient d"nu"es de tout caractre
imp"rati$.
L2arr:t Dubi/ni*res est considr comme un abandon de la distinction entre
circulaire interprtati+e et r/lementaire. .n +a donc plut6t procder 4 une
distinction selon le caract*re ou non imprati) de la circulaire : circulaire
indicati)e et circulaire imp"rati)e.
Des incertitudes demeurent 3uant 4 sa+oir en 3uoi, en+ers 3ui, une circulaire
re+:t"elle un caract*re imprati). Le commissaire du /ou+ernement proposait de
rechercher dans la mani*re dont est tourne la circulaire et dans la mani*re dont
elle est re@ue par ses destinataires.
.n peut considrer 3u2une circulaire puisse :tre irr/uli*re pour d2autres raisons
3ue pour la personne de son auteur. 7l peut e0ister des circulaires 3ui comportent
des normes alors 3ue la personne n2a+ait pas le pou+oir de produire des
circulaires, mais pou+ait prendre les normes comprises dans ladite circulaire.
2" Les directi+es
Aussi appeles , directi+es crdit )oncier de #rance -.
C/*0 d"cembre 82B0 Crdit foncier de 2rance0 ;AGA :
L2impossibilit pour les ministres de prendre des dispositions de nature
r/lementaire peut prsenter des incon+nients.
Deu0 ris3ues sont 4 craindre en absence de pou+oir r/lementaire : d*s lors 3ue
les administrateurs a/issent sans indications de leur ministre, se pose un ris3ue
N2
L2
din"galit" de traitement ; de plus, les administrateurs peu+ent rechi/ner 4
a/ir en absence d2indications.
Les directi+es traduisent un , pou+oir dorientation g"n"rale pour l2application
des te0tes -. Ce pou+oir d2orientation ne peut en aucun cas supprimer la
marge dappr"ciation des administrateurs amens 4 e0cuter la dcision
;ce serait alors de la r/lementation et non une directi+e<.
Les directi+es produisent des eAets 1uridi3ues puis3ue les orientations 3u2elles
90ent doi+ent permettre une unit de l2action. %lles ne sont nanmoins pas
contraignantes puis3u2on peut s2en carter. %lles ne peu+ent :tre contestes
de+ant le 1u/e administrati).
5ection D : Le pou+oir r/lementaire des autorits administrati+es indpendantes
%n +ertu de l2article 2& de la Constitution, le Premier ministre peut dl/uer
certains de ses pou+oirs au0 ministres. La loi a procd 4 une d+olution du
pou+oir r/lementaire 4 des autorits administrati+es indpendantes. Le Conseil
constitutionnel a t saisi de la 3uestion.
C/C0 2 (an)ier 8180 Conseil suprieur de laudiovisuel :
Le Conseil constitutionnel a admis, par interprtation lar/e de l2article 2&, 3ue le
principe pos ne )aisait pas obstacle 4 ce 3ue le l/islateur con9e 4 une autre
autorit la possibilit de prendre des mesures de porte limit"e tant par leur
champ dapplication 3ue par leur contenu.
C.# : Partie du cours sur les Autorits administrati+es indpendantes.
5ection N : Les normes administrati+es
Pour satis)aire sa mission, l2administration prend des actes normateurs, proc*de
4 des oprations matrielles, intellectuelles etc.
Les actes matriels ont une importance prati3ue considrable, mais ne
prsentent 3ue de rares intr:ts 1uridi3ues ;liti/es lis 4 ces oprations
matrielles<.
=es actes (uridi%ues "manant de ladministration constituent des
mani$estations de )olont" %ui ont pour but de modi#er lordre (uridi%ue.
Parmi ces normes, on oppose classi3uement le contrat et lacte unilat"ral.
=acte unilat"ral est celui par le3uel sont 90es de nou+elles r*/les 1uridi3ues,
de poser des droits et des obli/ations nou+eau0, sans 3ue l2on ait besoin
d2obtenir le consentement des int"ress"s.
L2action unilatrale se distin/ue de la procdure contractuelle 3ui repose sur
l2accord de +olonts.
La distinction a par)ois repos sur une crit*re %uantitati$ : sur le nombre
d2auteurs de l2acte. L2acte unilatral est la mani)estation d2une +olont uni3ue
;indi+iduelle ou collecti+e<, tandis 3ue l2acte contractuel serait issu de la
rencontre de deu0 ou plusieurs +olonts.
Mais cela est remis en cause. La loi est par e0emple l2Pu+re d2une ma1orit
d/a/e au sein des deu0 assembles : plusieurs auteurs.
7l semble donc ncessaire de se tourner +ers un crit*re %ualitati$, il s8a/it de
prendre en considration la position rcipro3ue des auteurs de l2acte et de ses
su1ets. .n +a donc se tourner +ers le contenu de l2acte.
ND
L2
L2acte administrati) unilatral a pour ob1et de r"gler la conduite des
personnes autres %ue ses auteurs sans accord des su(ets de lacte.
L2acte plurilatral, le contrat, est l2acte dont le contenu rgle les rapports
mutuels de ses auteurs. 7l ne cre d2obli/ations mutuelles 3u2entre ses
auteurs.
Cela permet d2tablir une distinction entre les actes %ui $ont grie$ ;normateurs<,
et les actes 1u/s comme n2tant pas normateurs.
Constitue pour le 1u/e un acte 3ui $ait grie$, l2acte 3ui modi#e lordre
(uridi%ue.
Boutes les mesures 3ui inter+iennent dans la prparation d2une dcision
;propositions, a+is etc.<, les mesures postrieures 4 la dcision 3ui n2apportent
rien 4 l2ordre 1uridi3ue ;porter la dcision 4 la connaissance de 3uel3u2un<, les
actes con9rmati)s de dcisions antrieures, les circulaires ;telles 3u2elles doi+ent
:tre< ou encore les instructions ser+ices, les directi+es crdit )oncier de #rance ne
sont pas considrs comme normateurs.
Les mesures dordre int"rieur ;il )aut les distin/uer des documents d2ordre
intrieur d14 en+isa/s dans le cadre des circulaires< prsentent la spci9cit de
comporter de +ritables d"cisions : modi9ent l2ordre 1uridi3ue, traduisent la
mani$estation de )olont" dune autorit" administrati)e en )ue de
produire un certain r"sultat.
>ourtant, le (uge estime 3ue ce rsultat poursui+i n2a pas de cons"%uence
sur les droits et obligations de leurs destinataires. Ce n2est pas tant
l2anal!se 1uridi3ue 3ui conduit 4 dire 3ue les mesures d2ordre intrieur n2auraient
pas de cons3uences dans ce domaine, 3ue le )ait de penser 3ue cela n2a pas de
relle importance. 7l s2a/it par e0emple de l2aAectation des a/ents 4 certaines
)onctions, des tudiants 4 un /roupe de B.D, etc.
L2cole ;tenue +estimentaire par e0emple<, la prison ;aAectation d2un dtenu 4
un 3uartier de la prison par e0emple< et l2arme sont les lieu0 pri+il/is
d2application de ces mesures. A+ec l2+olution du droit, s2est pose la 3uestion de
sa+oir comment apprcier l2insi/ni9ance de ces mesures.
Certaines mesures autre)ois considres comme n2tant pas normati+es sont
au1ourd2hui considres comme dcisoires et cratrices de normes.
C/*0 7 no)embre 8870 "herouaa0 Recueil p/318 :
Les r*/lements intrieurs des tablissements scolaires ainsi 3ue les mesures
d2e0clusion prises dans le cadre scolaire peu+ent )aire l2ob1et de discussions
contentieuses ;en l2esp*ce, aAaire du +oile islami3ue<.
C/*0 2 $")rier 8890 :ardouin et #arie0 ;AGA :
Deu0 aAaires distinctes.
5anction inCi/e 4 un militaire. Mentr en tat d2i+resse, re)us de se soumettre
4 un alcootest.
5anction inCi/e 4 un dtenu dans un tablissement pnitentiaire. Le dtenu
s2est plaint d2un re)us de soins dentaires.
A ce moment l4, ces mesures sont encore considres comme non dcisoires,
n2a!ant pas d2implications 1uridi3ues.
Le tribunal administrati) a appli3u la 1urisprudence constante en estimant 3u2il
ne peut contr6ler ces mesures , insi/ni9antes -. Le Conseil d8%tat +a estimer 3ue
ces mesures ont des eAets directs sur la libert d2aller et +enir du militaire dans
le cadre de son ser+ice ;a inCuence sur l2a+ancement du militaire< et sur la
NN
L2
/ra+it de la mesure dans le cadre du dtenu, ce ne sont donc pas des mesures
d2ordre intrieur.
Cela constitue une a+ance importante dans la libert des intresss. Cela a t
aGn rcemment, notamment dans le domaine des dtenus dans les
tablissements pnitentiaires.
C/* Ass/0 @ d"cembre 7BB20 Boussouar :
Chan/ement d2aAectation d2un dtenu d2un tablissement pnitentiaire 4 un
autre. Le 1u/e indi3ue 3u2il )aut tudier l2importance de la dcision sur la
situation du dtenu.
C/* Ass/0 @ d"cembre 7BB20 >lanchenaut :
La mesure de dclassement d2emploi est susceptible de recours.
C/* Ass/0 @ d"cembre 7BB20 Pa&et :
Mise en cause de la dcision ministrielle 3ui se traduit par des trans)erts
d2tablissements 4 un r!thme bimestriel ;la personne a d14 )ait 2D chan/ements
d2aAectation<.
Le Conseil d8%tat +a appli3uer les crit*res d/a/s ;nature de la mesure et
importance de ses eAets sur la situation des dtenus< : une telle dcision ne
constitue pas une mesure d2ordre intrieur est susceptible d2un recours.
Conclusion :
5ection & : La hirarchie des normes
La prsentation )aite ci"dessus est relati+ement succincte. 5e posait ainsi la
3uestion de la place de la coutume et de la prati3ue administrati+e. La doctrine
n2a aucune +aleur 1uridi3ue
A& =agencement des normes
Les normes sont hirarchises. Pour Carr de Malber/, l2articulation des normes
1uridi3ues est dtermine par la hirarchie des or/anes.
Le pou+oir constituant est au sommet, la Constitution est suprieure. Le
Parlement est in)rieur, donc la loi est in)ra constitutionnelle.
]elsen, auteur de la Ehorie pure du droit, estime 3ue tout s!st*me de droit est
constitu d2un ensemble de normes 3ui sont la si/ni9cation d2un nonc d2o>
dcoulent des prescriptions imprati+es 3ui diri/ent les comportements des
indi+idus. 7l tablit donc une distinction entre les normes et leur )ormulation. La
loi n2est pas une norme en soi, mais est porteuse de norme. Ces normes
s2or/anisent dans une p!ramide. 7l e0iste une norme )ondamentale dont on
postule l2e0istence 3ui )onde la +alidit de la Constitution et le s!st*me 1uridi3ue
se concrtise par de/rs. Cha3ue norme repose ainsi sur une norme suprieure
et antrieure 3ui )onde sa +alidit et en d9nit le mode de production. La
hirarchie des normes ne repose donc pas ici sur la hirarchie des or/anes. En
m:me or/ane peut produire des normes de diArents ni+eau0 hirarchi3ues
;AAaire ]6n : dtermination d2un principe de +aleur constitutionnel par le
Conseil d8%tat<.
+& Droit national et droit international
La #rance se caractrise par un monisme 1uridi3ue : un s!st*me a+ec des
mcanismes d2int/ration des normes internationales dans le droit interne.
Dans le cadre d2un conCit entre dcision con+entionnelle et norme
constitutionnelle, d2apr*s la 1urisprudence constitutionnelle, on sait 3ue le trait
NJ
L2
non con)orme ncessite une modi9cation de la Constitution a+ant son entre en
+i/ueur. Uotons 3ue ce contr6le est 4 la )ois )acultati) et pr+enti).
Ene norme internationale en +i/ueur peut"elle se +oir in+o3uer son
inconstitutionnalit de+ant le 1u/e.
L2article JJ de la Constitution pose le principe de la supriorit de la Con+ention
par rapport 4 toute loi. La rponse des 1uridictions )ran@aises est donc n/ati+e
;C/*0 3B octobre 8810 *arran<. La Cour de cassation, dans son arr:t
d2assemble plni*re de 1uin 2OOO, #raisse, a repris cette ide.
Ene diGcult se pose, m:me si les 1u/es se )orcent 4 interprter les dispositions
con+entionnelles con)ormment 4 la Constitution. La suprmatie con)re au0
en/a/ements internationau0 ne s2appli3ue pas dans lordre interne au0
dispositions de nature constitutionnelles : s2appli3ue donc 4 la loi mais pas 4 la
Constitution.
Le 1u/e national ne peut )aire +aloir les normes internationales sur les normes 3ui
constituent le )ondement m:me de l2ordre interne : la Constitution.
C/*0 3 octobre 7BB10 commune dAnnec< :
Meconnaissance de la +aleur de la Charte de l2en+ironnement. Cette dcision
touche aussi 4 la dtermination des domaines de la loi et du r*/lement.
5ection 2 : Le caract*re 1urisprudentiel du droit administrati)
Le droit administrati) doit beaucoup 4 la 1urisprudence ;Tlanco, Mothschild etc.<.
C.# : G. Qedel : , Le droit administratif peut'il tre indBniment
jurisprudentiel [ -.
La 1urisprudence n2est pas la source e0clusi+e du droit administrati).
+eut'on parler dun dclin de ce caract-re jurisprudentiel du fait de la codiBcation
des principes essentiels du droit administratif [
#. Mellera! : , Le droit administratif doit'il redevenir jurisprudentiel [ -, A$DA
2OOJ p.KD(.
La pense dominante de la doctrine s2appuierait sur le )ait 3ue le droit
administrati) est de plus en plus crit, mais reste )ondamentalement
1urisprudentiel.
Cela prend en compte l2a+ance de la codi9cation du droit administrati). 52est
pose la 3uestion de la cration d2un code de l2administration.
%n codi9ant ces r*/les [ Ue +ient"on pas )reiner le pou+oir du 1u/e de les
dicter [
Gonod : A$DA 2OOJ p.II2.
Contradiction entre crit et 1urisprudence. Le droit administrati) est crit dans la
mesure o> l2on use de plus en plus de te0tes dans la prati3ue, et moins de
constructions 1urisprudentielles. %n re+anche, il est tou1ours 1urisprudentiel
puis3ue pour le comprendre il est ncessaire de s2intresser au0 arr:ts.
5ection D : Les limites du principe de l/alit
Phnom*ne du pou)oir discr"tionnaire : certaine libert de l2administration
dans la prise d2un acte. Ce phnom*ne con@u en rapport a+ec le contr6le
1uridictionnel mar3ue une limite du principe de l/alit.
A& Des actes discr"tionnaires au pou)oir discr"tionnaire
NK
L2
5i l2on admet cette ide 3ue le phnom*ne du pou+oir discrtionnaire chappe
au principe de l/alit, c2est 3ue l2on admet 3u2une partie de l2action
administrati+e ne serait 3ue la bouche de la l/alit. Les actes administrati)s ne
seraient 3ue la transposition de la l/alit : dduction des actes administrati)s
par rapport au0 normes suprieures. Cela semble incompatible a+ec le r6le acti$
de l2administration, c8est"4"dire a+ec le )ait 3u2elle doi+e disposer d2une certaine
libert d2action ;c). mesures de police<.
L2ordre public, dont la d9nition rsulte de l2article 22&2"2 du code /nral des
collecti+its territoriales, ncessite 3ue les autorits administrati+es, les maires
etc. puissent disposer d2une mar/e de manPu+re cons3uente. 5i le 1u/e estime
3ue la mesure n2est pas ncessaire en )onction des circonstances locales, il est
aisment en+isa/eable 3u2il l2annulera. Uanmoins si l2on se base du point de
+ue du maire, il ! a bien une ncessit de dcider ou non ;libert de
d2apprciation< de prendre un arr:t interdisant tel ou tel comportement.
7l )ut un temps o> l2on a considr 3u2il e0istait des actes discrtionnaires 3ui
taient une limite du principe de l/alit.
&" Les actes discrtionnaires
L2e0pression m:me succ*de 4 une conception dite des , actes de pure
administration - selon la3uelle on considrait 3ue ces actes sont accomplis par
l2administration d2apr*s sa libre apprciation pour satis)aire des intr:ts
/nrau0 ou particuliers et non pas pour satis)aire 4 la loi.
.n dissocie parmi les actes de l2administration les , actes de pure
administration- ;mesures de police notamment<, et ceu0 pris en +ue de satis)aire
des droits ou la loi. 5ur le plan du contr6le 1uridictionnel on +a considrer 3ue ces
actes de pure administration n2ont pas 4 :tre d)rs au 1u/e dans la mesure o>
le 1u/e ne peut s2immiscer dans la libre administration de l2administrateur en
+ertu du principe de sparation de l2administration acti+e et de l2administration
de contr6le.
Ene autre thorie +a donc se d+elopper en +ue de combattre cette incapacit de
+oir d)rer les actes de pure administration de+ant le 1u/e.
Le caract*re )acultati) et discrtionnaire laiss 4 l2administrateur ne comporte
pas pour ce seul )ait l2absence de discussion possible par les particuliers de droits
3ui auraient t +iols ou de +iolation de la loi.
.n peut ainsi )"ri#er si l2autorit 3ui a pris l2acte tait comp"tente pour
prendre cet acte. 7l ne saurait ! a+oir d2acte de pure administration, insusceptible
de discussion contentieuse, en ralit. La , discussion de la l/alit de l2acte
appartient au 1u/e administrati), mais la discussion de ses moti)s lui chappe -.
La distinction 3ui s2appu!ait sur le )ait 3u2un acte tait pris dans l2intr:t /nral
et non pas dans la mise en Pu+re de la loi n2est pas oprante puis3ue tout acte
peut conduire 4 une +iolation de la l/alit, au moins dans la l"galit" e,terne
;)orme de l2acte, dtournement de pou+oir etc.<. %n abordant nou+elle approche
on +a rduire les possibilits de non contestation des actes.
D*s lors, m:me si l2on a utilis l2e0pression d2acte discrtionnaire, on a admis
de mani*re implicite la thorie du pou+oir discrtionnaire.
2" Le pou+oir discrtionnaire
N(
L2
La prsentation classi3ue prsente l2administration comme e0primant sa
comptence soit en e0er@ant une comp"tence li"e, soit en e0er@ant un pou)oir
discr"tionnaire.
.n consid*re 3u2il ! a comptence lie 3uand en prsence d2une circonstance de
)aits l2administration est tenue d2adopter une telle solution.
%0. mise 4 la retraite 4 KJ ans obli/atoire de la part de l2administration.
Au contraire, il ! a pou)oir discr"tionnaire toutes les )ois 3u2une autorit a/it
librement sans 3ue la conduite 4 tenir lui soit dicte 4 l2a+ance par une rgle de
droit.
#ace 4 une circonstance de )aits donns, l2administration +a pou+oir choisir d2a/ir
de la )a@on 3ui lui semble la plus opportune.
Cependant il e0iste un panel de situations 3ui permettent de remettre en cause
cette +ision dualiste.
Dans le cas o> l2autorit administrati+e 4 l2obli/ation d2a/ir, elle doit accomplir
l2acte. Le re)us est contraire au droit et peut donc )aire l2ob1et d2une annulation.
Dans les cas o> elle dispose d2un pou+oir discrtionnaire, elle a/it sans
contrainte. Le pou+oir discrtionnaire n2est pas un pou)oir absolu, cela traduit
une autonomie, mais ne soustrait pas l2administration au0 r*/les 1uridi3ues
puis3ue ce pou+oir est soumis - des rgles (uridi%ues.
Les situations sont plus di+erses.
D2abord, on peut dissocier le principe de l2action elle"m:me. L2administration
doit"elle a/ir ou peut"elle s2! re)user [
" L2administration dispose d2un pou)oir inconditionn" : elle n2est pas oblig"e
d2a/ir et si elle a/it le droit ne pose pas de conditions de $ond 4 son action, ou
pose des conditions laisses 4 sa libre apprciation.
%./ :
Article D( de la Constitution. Bout ce 3ui n2est pas la loi peut :tre dtermin par le
r*/lement, mais il n2! a pas de prcisions plus importantes.
" L2administration dispose d2un pou+oir conditionn" : par des conditions de
)acult ou d2obli/ation.
Facult" : cela si/ni9e 3ue l2autorit administrati+e n2est pas obli/e d2a/ir et
elle ne peut a/ir 3ue si certaines conditions de )aits sont runies.
%./ :
7l )aut 3u2un a/ent ait commis des )aits susceptibles de constituer une )aute pour
3ue l2administration puisse prendre des sanctions disciplinaires. L2autorit
administrati+e n2est pas obli/e d2inCi/er une sanction.
.bli/ation : pour 3u2elle puisse a/ir il )aut 3ue certaines conditions soient
dtermines. %lle doit alors a/ir ;c). comptence li"e<.
5i l2on se place au re/ard du contenu de la dcision :
" 5oit le contenu est libre ;c). article D( de la Constitution<.
" 5oit au contraire, il e0iste une r"glementation pre0istante 3ui 90e plus ou
moins lar/ement ce 3ue doit :tre le contenu de la dcision ;c). article 2& de la
Constitution<.
" Contenu pr")u par le droit : l2administration n2a aucune libert ;c).
comptence li"e<.
Choi0 du moment de la prise de dcision : L2administration n2est pas tou1ours
libre du moment de son action ;c). d"lai<.
Dans tous les cas l2autorit administrati+e est place sous cette obli/ation de
respecter le droit, le pou+oir discrtionnaire n2est donc pas un pou)oir
sou)erain.
N'
L2
+& =es e,ceptions - la l"galit" ordinaire
7l e0iste des situations en mar/e de la l/alit ordinaire mais 3ui n2en sont pas
moins incluses dans les pr+isions m:mes de la l/alit, ces possibilits sont
pr+ues par des r*/les de droit. Ces r*/les de droit peu+ent :tre
constitutionnelles ;article &K de la Constitution et les pou+oirs e0ceptionnels et
article DK de la Constitution sur l2tat de si*/e<, l/islati+es ;tat d2ur/ence< ou
encore 1urisprudentielles ;thorie des circonstances e,ceptionnelles<.
&" L2tat d2ur/ence
Actualit importante : il )ut dclar en no+embre 2OOJ 4 l2occasion des meutes
de banlieue.
L2tat d2ur/ence est un r/ime spcial 3ui "tend les pou)oirs de police pour
$aire $ace - des situations de crise : restriction des liberts publi3ues. Ce
r/ime, 3ui s2inspire du r/ime de l2tat de si*/e ;ren)orcement des pou+oirs de
police 3ui sont trans)rs 4 l2autorit militaire<. L2tat d2ur/ence a un caract*re
plus ri/oureu0 3ue l2tat de si*/e, et les autorits sont les autorits de police et
non les autorits militaires.
7l est pr+u par une loi de &IJJ modi9e en &IKO, elle mar3ue la +olont de
l2autorit publi3ue de se donner les mo!ens pour lutter dans le conte0te de crise
en Al/rie.
L2tat d2ur/ence est dclar par d"cret en conseil des ministres dans des cas
particuliers :
5oit en cas de prils imminents rsultants d2atteintes /ra+es 4 l2ordre public soit
dans le cadre d2+*nements prsentant le caract*re de calamits publi3ues. Ce
dcret doit prciser les Lones g"ographi%ues o> inter+ient l2tat d2ur/ence. Au
del4 de douLe (ours sa proro/ation ncessite l2inter+ention du l/islateur,
aucune limite n2tant 90e par la loi dans la dure de proro/ation.
#ermetures de lieu0 publics etc. Des pou+oirs de per3uisition a//ra+s
peu+ent :tre accords par le l/islateur.
L2tat d2ur/ence )ut une premi*re )ois mis en place par deu0 )ois dans le conte0te
de la /uerre d2Al/rie. Puis en 1an+ier &I'J dans le cadre des +*nements en
Uou+elle"Caldonie. Puis en 2OOJ.
Dcret du ' no+embre 2OOJ 3ui dclare l2tat d2ur/ence sur l2ensemble du
territoire mtropolitain. En autre dcret du m:me 1our prcise des zones dans
les3uelles certaines mesures complmentaires peu+ent :tre mises en Pu+re.
L2autorit administrati+e peut notamment )aire )ermer pro+isoirement des salles
de spectacles, per3uisitions 4 domicile de 1our comme de nuit, remises d2armes
etc. Le l/islateur +a dcider de proro/er au"del4 de douze 1ours : loi du &'
no+embre 2OOJ ;pas d)re au Conseil constitutionnel< 3ui proro/e cela pour
trois mois.
Le 1u/e administrati) a t saisi plusieurs )ois en r)r, et a du se prononcer sur
cet tat d2e0ception.
Ordonnances rendues en r)r :
C/*0 ordonnance du @ no)embre 7BB90 -ollin. C/*0 ordonnance du 8
d"cembre 7BB90 ,llouache et autres.
L2un des ar/uments tait de dire 3ue le )ait 3ue l2on ait constitutionnalis l2tat
de si*/e ;article 34< et pas l2tat d2ur/ence si/ni9ait 3ue la loi de &IJJ a+ait t
implicitement abro/e par la Constitution. Cela ne )ut pas entendu.
Par ailleurs, le 1u/e a estim 3u2il n2e0istait pas de doute srieu0 sur la l/alit
des actes atta3us.
NI
L2
.n +a proro/er la dure de l2tat d2ur/ence. Uormalement l2tat d2ur/ence de+ait
prendre 9n le 2& )+rier 2OOK. Le prsident de la Mpubli3ue peut ! mettre 9n
a+ant cette date. Par cons3uent des personnes ont saisi le 1u/e a9n d2en1oindre
au prsident de dcider de la 9n de l2tat d2ur/ence.
Le 1u/e +a constater 3ue les circonstances ont +olu mais +a estimer 3ue ces
+iolences apparaissent de )a@on soudaine et 3ue dans la mesure o> l2on est
proche des ):tes de 9n d2anne et 3u2elles sont sou+ent l2occasion de +iolences
urbaines il n2est pas alors utile de suspendre l2application de l2tat d2ur/ence. Le
che) de l2tat a bien entendu cette dcision, et c2est pour @a 3u2apr*s les ):tes un
dcret a t pris mettant 9n 4 l2application de l2tat d2ur/ence ;D 1an+ier 2OOK<.
C/*0 7@ mars 7BB40 -ollin et Boisvert : re1et des recours en annulation )orms
contre le dcret instaurant l2tat d2ur/ence.
2" Les circonstances e0ceptionnelles
C/*0 71 (uin 810 :e&ries et C/*0 71 $")rier 880 'ames 'ol et .aurent.
Dans l2aAaire e!ries on est au lendemain de la premi*re Guerre mondiale. Le
l/islateur est inter+enu en &I&J pour +alider des dcrets pris en &I&N. En
dcret suspendait notamment l2application de la loi oArant possibilit de
communication de son dossier 4 tout )onctionnaire a+ant sanction. Monsieur
e!ries a t r+o3u sans a+oir communication de son dossier et a saisi le 1u/e
a9n de sa+oir si sa r+ocation tait r/uli*re compte tenu de la non
communication de son dossier. 5e posait donc la 3uestion de sa+oir si le dcret
tait r/ulier.
Tien 3ue le d"cret suspend6t une loi, le Conseil d8%tat estima 3u2il tait
ncessaire 3ue le prsident de la Mpubli3ue puisse a+oir les mo!ens d2assurer la
continuit des ser+ices publics, notamment en temps de /uerre. Le prsident de
la rpubli3ue +o!ait ainsi sa dcision 1usti9e par application de l2article 2 de la
loi constitutionnelle de &'(J en raison des circonstances e0ceptionnelles.
Les circonstances estimes e0ceptionnelles permettent d2carter ou d2amna/er
l2application du principe de l/alit ordinaire.
Les mesures doi+ent :tre (usti#"es par les circonstances, ce 3ue le 1u/e doit
constater.
Dans l2aAaire Dames Dol et Laurent, les militaires sont des amateurs de
prostitues et d2alcool. Le pr)et adopte alors un r*/lement 3ui limite les alles et
+enues de ces dames de petite +ertu, en restrei/nant notamment les horaires
des dbits de boisson ;crainte de transmissions de maladies et d2espionna/e<.
Les dames Dol et Laurent contestent cette dcision, en indi3uant notamment 3ue
cela porte atteinte 4 leur libert de commercer. Le 1u/e dcide 3ue cela est
1usti9 par le temps de /uerre, la cat/orie des personnes +ises etc. .n peut
s2carter de la l/alit, tonnant non [
Ces circonstances doi+ent rellement :tre e,ceptionnelles ;ne doit pas :tre
con)ondu a+ec une mesure d2ur/ence ou une diGcult particuli*re rencontre par
l2action publi3ue<. De plus, s2a/issant des r*/les de comptence ;)ond, procdure
etc.<, ladministration doit d"montrer %ue les rgles "cart"es du $ait des
circonstances ne pou)aient $onctionner dans le cadre l"gal normal. %n9n,
la thorie des circonstances e0ceptionnelles ne +a 1ouer 3ue lors3ue les mesures
sont prises dans le but de remdier 4 la situation, dans un but imp"rieu,
dint"r't g"n"ral. Ce n2est 3u2alors 3ue ces dcisions seront considres
comme con)ormes au droit.
JO
L2
Cette thorie est d2ori/ine 1urisprudentielle, sa mise en Pu+re est indpendante
des cadres constitutionnels et l/islati)s. Les pou+oirs publics peu+ent donc
choisir le r/ime 3u2ils estiment le plus adapts.
=autorit" administrati)e na pas - dire %uelle agit en $onction des
circonstances0 cela ne sera d"clar" %ua posteriori par le (uge.
Cette 1urisprudence a t appli3ue dans les cas de /uerre, de catacl!smes
naturels ou encore d2meutes.
>artie 7 ! =organisation administrati)e
7l ! a une di+ision du tra+ail. .n peut cerner ces di+isions en )onction d2une
+ariable +erticale ;place dans l2ordre international< et d2une +ariable horizontale
;dterminer 4 cha3ue chelon territorial la spcialisation des ser+ices<.
&" Autorits centrales et non centrales
Les autorits e0ercent des comptences apprhendables par deu0 dimensions :
Dimension mat"rielle de la comptence. 7l s8a/it du domaine de comptence.
Ainsi, le maire est char/ du maintien de l2ordre 3uand le conseil municipal est
char/ de l2or/anisation des ser+ices publics.
Dimension personnelle : une autorit administrati+e statue 4 l2/ard de
personnes, les destinataires de ses actes. Cela est le plus sou+ent d9ni par
rapport 4 un territoire. C2est cette dimension personnelle 3ui permet d2opposer
les autorits centrales ;collecti+it tati3ue dans son ensemble< et les autorits
non centrales 3ui ne sont comptentes 3u24 l2/ard d2une )raction de la
collecti+it tati3ue.
2" Autorits centralises, dconcentres et dcentralises
.n peut dissocier deu0 cas de 9/ure.
.u bien l2on a une acti+it donne con9e e0clusi+ement 4 l2or/ane central
;acti+it administrati+e par e0emple 3ui rel*+e du Parlement<, dans ce cas on dit
3u2il ! a centralisation par$aite ou totale.
.u bien elle est e0erce au moins partiellement par des or/anes non centrau0.
Dans ce cas, on a deu0 h!poth*ses :
Les or/anes non centrau0 sont subordonn"s - un organe central par la
)oie hi"rarchi%ue. .n dit alors 3u2il ! a centralisation impar)aite 3ue l2on
appelle la d"concentration ;modalit de la centralisation<. .n parle donc des
autorits centralises et des autorits dconcentres.
.r/ane non central 3ui 1ouit d2une autonomie 1uridi3ue par rapport 4 l2autorit
centrale. Cet or/ane bn9cie de la personnalit 1uridi3ue. 7l e0iste tout de m:me
un contr6le de l2or/ane central sur ces or/anes non centrau0 mais il n2! a pas de
subordination hirarchi3ue entre eu0. .n est alors en prsence de la
d"centralisation.
Article 2O de la Constitution : Le /ou+ernement dispose de l2administration.
Boutes les structures administrati+es sont places sous l2autorit du
/ou+ernement. Ene partie seulement est place sous son autorit directe
;administration d2%tat<, le reste op*re sous son contr.le ;collecti+its
territoriales in)ra tati3ues, dites dcentralises etc.<. 7l e0iste en9n des
institutions sp"cialis"es.
J&
L2
Les personnes morales publi3ues se caractrisent par leurs conditions de
cration ;d"cision de lautorit" politi%ue<, par leur ob1et 3ui rentre dans les
acti)it"s dint"r't g"n"ral 4 la char/e des pou+oirs publics, par leur mode de
/estion 3ui impli3ue un contr.le par des autorit"s politi%ues "lues, et les
r*/les de droit applicables 3ui rel*+e en partie du droit administrati).
Chapitre & : L2administration d2%tat
5ection prliminaire : La centralisation administrati+e
Boutes les dcisions sont prises au nom d2une personne morale 3ui est l2%tat. La
centralisation )ait appel 4 un lien de subordination.
A& =a centralisation par$aite ou la concentration
Le pou+oir administrati) est con9 au0 seules autorits administrati+es centrales.
%n principe elles sont situes dans la capitale.
7l )aut donc dissocier la concentration du point de +ue 1uridi3ue de la
concentration /o/raphi3ue ;celle"ci n2a pas obli/atoirement un lien a+ec
l2autre<.
+& =a centralisation impar$aite ou la d"concentration
Brans)ert 4 des or/anes in)rieurs dans la hirarchie interne d2un pou+oir de
dcision dtenu par les autorits plus le+es, e0er@ant un pou+oir hirarchi3ue 4
l2/ard des autorits les moins le+es.
Ces autorits demeurent soumises au pou+oir hirarchi3ue des autorits
centrales.
&" Ene redistribution du pou+oir
Cela se )ait dans le cadre d2une m:me personne morale, l2%tat. .n ne remet
1amais en cause les comptences de l2%tat.
.dilon Tarrot, homme politi3ue du L7L*me si*cle s2e0primait ainsi : , cest le
mme marteau qui frappe mais on en a raccourci le manche -. .n op*re un
rapprochement de l2administration et des administrs.
2" Le pou+oir hirarchi3ue
7l constitue le lien entre le centre et la priphrie dans le cadre de la
dconcentration ou centralisation impar)aite. 7l est de plus le garant de lunit"
de laction.
Concernant les composantes de ce pou+oir :
7l permet 4 l2autorit suprieure d2inter+enir 4 l2/ard du comportement de ses
subordonns. 7l peut prendre alors des mesures de trois ordres :
Adresser les instructions au0 subordonns ;circulaires, ordres de ser+ices
etc.<. Le subordonn doit se con)ormer 4 ces instructions sous peine de sanctions
disciplinaires. 7l peut seulement re$user lors3ue les instructions sont
mani$estement ill"gales.
Pou+oir dannulation. 7l peut )aire disparaRtre les dcisions de ses
subordonns. Cette annulation a bien entendu un eAet rtroacti). Mecours
administrati) hirarchi3ue.
Pou+oir de r"$ormation. .n )ait disparaRtre les dcisions d)res pour
l2a+enir.
J2
L2
Concernant ses caract*res :
7l est dtenu de plein droit par l2autorit suprieure : il n2est pas besoin 3u2un
te0te reconnaissance ce pou+oir.
C/*0 3B (uin 89B0 !ueralt.
Ce pou+oir hirarchi3ue s2e0erce de plus spontan"ment. %t cet e0ercice peut
:tre 1usti9 pour des moti$s de droit mais aussi pour des raisons
dopportunit".
5ection & : Les ser+ices centrau0

Ce sont essentiellement les minist*res, coordonns par les ser+ices du prsident
de la Mpubli3ue et par le Premier ministre.
A& =es ministres
Leur nombre n2est pas 90e. 7l s2est )ortement accru au cours de la priode
postrieure 4 la seconde /uerre mondiale du )ait de l2accroissement de
l2au/mentation de l2inter+ention de l2%tat. A partir de &I'& on a donc tent de
rationnaliser les choses, en rduisant notamment l23uipe /ou+ernementale.
Le rapport Pi3ue de &IIJ recommandait une 3uipe de &J dpartements
ministriels.
Braditionnellement les secrtaires d2%tat ne participent au conseil des ministres
3ue lors3ue leur mission est 4 l2ordre du 1our. L2attribution des dnominations
n2emporte pas rellement de cons3uences puis3u2il n2e0iste pas de hirarchie
1uridi3ue dans le /ou+ernement en ce 3u2il est un or/ane unitaire et coll"gial.
7l e0iste nanmoins une hirarchie de )aits 3ui peut tenir tant 4 la nature des
dpartements ministriels 3ue du caract*re de la personne.
Le ministre 4 la t:te de son minist*re est membre du /ou+ernement et che$ de
ladministration 4 l2/ard de la 3uelle il e0erce le pou+oir hirarchi3ue. 7l
dispose dont de mo!ens et l2or/anisation du minist*re se )ait selon un mod*le
hirarchi3ue et p!ramidal 4 la t:te du3uel se trou+ent le ministre et son cabinet.
&" La direction du minist*re
Le prsident de la Mpubli3ue pas plus 3ue le Premier ministre n2a pas
1uridi3uement de pou)oir hi"rarchi%ue en+ers les ministres et leurs
subordonns. =e ministre e0erce son autorit sur tous les membres de son
minist*re. Bous les actes 3ui concernent son dpartement sont pris par lui, ou par
dl/ation de sa part.
7l a un pou)oir hi"rarchi%ue sur les agents 3ui ! tra+aillent ;c). liste des
pou+oirs d14 +us : annulation etc.<. 5a double 3ualit de che) d2administration et
de membre du /ou+ernement, si/ni9e 3ue dans le cadre de la politi3ue d9nie
par le /ou+ernement il +a laborer une politi3ue pour son minist*re. Pour mener
4 bien cette mission il a besoin d2aide.
7l est assist par un cabinet minist"riel. %n principe il ! a di0 personnes
oGcielles. Au0 oGcielles s2a1outent les oGcieu0 puis les clandestins. Parmi cet
ensemble de collaborateurs personnels on peut +o3uer le directeur du cabinet,
personna/e a!ant autorit sur l2ensemble du cabinet et 3ui supple le ministre
dans la direction du minist*re. A c6t de lui il ! a le che) du cabinet 3ui est
char/ de l2emploi du temps du ministre et de la /estion du cabinet.
7l est lui est possible de procder 4 des d"l"gations de comp"tence.

JD
L2
Dl/ation de si/nature Dl/ation de pou+oir
Dl/ataire Dsi/n intuitu
personae.
Dsi/n es 4ualit. 7l est
dsi/n en tant 3ue
titulaire d2une )onction.
Dl/ant
Ministre. 7l peut continuer
4 si/ner dans les
domaines dl/us
pendant la dure de la
dl/ation.
Dessaisi de sa )onction
pendant la dl/ation.
Dl/ation %lle cesse d*s la perte de
)onction du dl/ant ou
du dl/ataire.
%lle cesse par son retrait
e0plicite.
2" L2or/anisation des administrations centrales
La premi*re di+ision 4 oprer est une di+ision par directions. Les unes
correspondent au0 diArents secteurs d2attribution du minist*re ;direction de la
scurit locale dans le minist*re de l2intrieur etc.<. %lles sont dites sectorielles
ou +erticales.
.n les oppose au0 directions horizontales, au sein du minist*re ;direction du
personnel etc.<.
Ces directions sont di+ises en sous&directions ;pou+ant par)ois :tre
re/roupes en ser+ices<, elles"m:mes di+ises en bureau,.
Les structures d2un minist*re sont relati+ement stables.
A c6t de ces structures p!ramidales on peut trou+er d2autres ser+ices
;in)ormation, inspection etc.<, 3ui peu+ent prendre des noms +ariables
;dl/ations, commissariats etc.<.
+& =a pr"sidence de la R"publi%ue et les ser)ices du >remier ministre

&" Les conseils de coordination
7l s8a/it de runir un certain nombre de personnes pour l2tude de dossiers 3ui les
concernent spcialement ;pro1ets de dcret, pro1ets de loi etc.<.
a" Les runions interministrielles
%lles sont composes des collaborateurs des ministres et sont prsides par un
membre du cabinet du Premier ministre.

b" Les comits interministriels
7ls runissent les ministres intresss par un dossier spci93ue et sont prsids
par le Premier ministre.
c" Le conseil interministriel
7l est prsid par le prsident de la Mpubli3ue et compos des ministres
intresss. Le plus important de ces conseils est le Conseil des ministres 3ui
runit l2ensemble de l23uipe /ou+ernementale. Les secrtaires d2%tat n2! si*/ent
3ue lors3u2une 3uestion porte 4 l2ordre du 1our les intresse.
L2ordre du 1our est 90 par le secrtaire /nral du /ou+ernement, seul membre
de l23uipe /ou+ernementale 3ui n2assiste pas au Conseil des ministres.
JN
L2
%n schmatisant cela se droule comme suit :
Le minist*re , pilote - est celui 3ui labore, sui+ant les directi+es 90es par
l23uipe /ou+ernementale, les pro1ets de lois, de dcrets etc. 52en sui+ent des
contacts a+ec les minist*res intresss ;runion interministrielle<, et ensuite si
besoin est cela passe de+ant un comit interministriel puis de+ant le Conseil des
ministres.
2" Les ser+ices de l2%l!se et de Mati/non
Braditionnellement il ! a un secrtariat /nral, un cabinet et un tat ma1or
particulier 4 l2%l!se tandis 3ue Mati/non est plus comple0e.
Le cabinet de l2%l!se est de+enu tr*s important et les conseillers personnels du
che) de l2%tat se d+eloppent et inter+iennent de plus en plus.
Le Premier ministre dispose d2un cabinet, dont les membres prsident les
runions interministrielles. 7l a sous son autorit des institutions administrati+es
3ui correspondent au0 trois )onctions essentielles du che) du /ou+ernement.
Les ser+ices de Mati/non e0ercent une )onction de secr"tariat du pou)oir
e,"cuti$. Le secr"tariat g"n"ral du gou)ernement, a+ec 4 sa t:te un
secrtaire /nral du /ou+ernement 3ui prpare les Conseils des ministres et
tablit les proc*s +erbau0 des runions interministrielles. Ce secrtariat
comprend notamment un ser)ice l"gislati$ 3ui a pour principale )onction de
coordonner lensemble des acti)it"s de pr"paration des pro(ets de loi et
des te0tes r/lementaires. Ce secrtariat inter+ient aussi pour tout ce 3ui a trait
au0 politi3ues internationales. Ainsi, il e0iste un secr"tariat g"n"ral au,
aFaires europ"ennes ;ancien 5GC7, secrtariat /nral du comit
interministriel pour les communauts europennes, cr en &IN'<. Cet or/ane
inter+ient dans la coordination des aAaires europennes en #rance, et or/anise la
participation des ministres sur la sc*ne europenne.
%n9n, le secr"tariat g"n"ral de la d"$ense nationale, or/ane le plus ancien
du secrtariat du /ou+ernement, est une structure administrati+e en liaison entre
le Premier ministre et le che) de l2%tat. 7l assiste le che) du /ou+ernement dans
l2e0ercice de ses responsabilits en mati*re de d)ense et de scurit nationale.
D2autres or/anes remplissent des )onctions d2administration /nrale. 7l s8a/it
par e0emple de ce 3ui concerne la )onction publi3ue. L2%cole Uormale
d2Administration est un ser+ice rattach au Premier ministre, de m:me 3ue la
Direction des 1ournau0 oGciels ou la Documentation )ran@aise.
Ene autre )onction e0erce par Mati/non est celle du d")eloppement et des
"tudes. C2est par e0emple le Conseil d2anal!se strat/i3ue ;ancien commissaire
au plan<.
C& =es organes consultati$s
Cela +ise 4 clairer les autorits administrati+es lors3u2elles ont une dcision 4
prendre.
Le Conseil dJ*tat est traditionnellement le conseil du /ou+ernement. La r+ision
rcente de la Constitution a instaur un troisi*me alina 4 l2article DI de la
Constitution 3ui permet au Parlement de le saisir /alement pour a+is.
%n se reportant 4 l2article L. &&2"& du Code de la 1ustice administrati+e 3ui
dispose 3ue le Conseil d8%tat participe 4 la con)ection des ordonnances. 7l est
consult par le Premier ministre pour les pro1ets d2ordonnances, les pro1ets de
JJ
L2
dcret, pour les pro1ets de loi et pour tous les te0tes 3ue les dispositions
constitutionnelles lui permettent d2e0aminer.
Pour satis)aire cette mission, la structure interne du Conseil d8%tat )ait +aloir ce
r6le 4 tra+ers ses si, sections administrati)es ;section de l2intrieur, section
des 9nances etc.<. Les a+is sont rendus en son nom et peu+ent inter+enir dans
des )ormations diArentes. Ene section peut :tre saisie et peut, depuis le dcret
du K mars 2OO' ;+oir supra<, si/er dans une )ormation restreinte ou une
)ormation plni*re. 7l est /alement possible d2instaurer des )ormations plus
solennelles. Deu, sections peu)ent se r"unir pour a)is. La )ormation de
l2Assemble /nrale ;ordinaire ou plni*re< peut se runir. Le Qice"prsident du
Conseil d8%tat est char/ des probl*mes d2or/anisation administrati+e. =es
pro(ets de loi sont par e,emple tou(ours e,amin"s par lAssembl"e
g"n"rale du Conseil dJ*tat.
=a Commission permanente peut se runir pour les te0tes 4 adopter en cas
d2ur/ence.
Au sein des sections administrati+es les commissaires du gou)ernement +ont
+enir d)endre les positions adoptes par ces sections.
Les dlibrations sont tou1ours secrtes. =a)is appartient - celui %ui la
demand" ;par e0emple le /ou+ernement<. D*s lors il en est le d"positaire et
est seul admis 4 dcider de le+er ou non le secret. Ene tendance importante 4
l2heure actuelle est de demander 4 ce 3ue ces a+is soient rendus publics.
.n a commenc 4 publier annuellement les /rands a+is du Conseil d8%tat sous
l2impulsion du /ou+ernement. Le comit Talladur a propos 3ue ces a+is soient
rendus publics. Certains m:me sont mar3us par une )olie e0tr:me en
demandant 3ue les dbats aussi soient rendus publics. Mais cela semble rele+er
d2une dmence ai/ue tant le ris3ue est /rand de troubler la srnit des dbats.
Les a+is rendus pour le Parlement en application de l2article DI al.D de la
Constitution ris3uent de ne pas rester secrets en ce 3u2ils sont rendus au0
parlementaires, dont les dbats sont publics.
Dans certains cas la consultation du Conseil d8%tat est obli/atoire. 7l )aut donc
oprer une dissociation entre la consultation obli/atoire et celle )acultati+e.
&" La consultation obli/atoire
L2article DI indi3ue les cas de consultation obli/atoire. Le Conseil d8%tat est
obli/atoirement saisi de tous les pro(ets de loi ;dlibrs en Conseil des
ministres apr*s a+is du Conseil d8%tat<. 5elon l2article D' de la Constitution, le
Conseil d8%tat est saisi pour a)is pour les pro(ets dordonnance. Les
d"crets en Conseil dJ*tat ncessitent un a+is du Conseil d8%tat et ne peu+ent
:tre modi9s 3u2apr*s consultation du Conseil d8%tat. Dans ces cas le
/ou+ernement est tenu de saisir le Conseil d8%tat mais pas de sui)re son a)is.
Le /ou+ernement peut donc tenir compte du Conseil d8%tat ou non, mais ne peut
pas tenir compte d2une partie de l2a+is en cartant l2autre ;rdi/er un nou+eau
te0te pour certaines dispositions<. Il peut n"anmoins r"diger un nou)eau
te,te entier et le pr"senter - nou)eau au Conseil dJ*tat. L2ide de cette
consultation obli/atoire e0pli3ue 3ue l2on a lon/temps considr 3u2il ! a+ait,
pour les pro1ets de dcrets, une sorte de codcision entre l2e0cuti) et le Conseil
d8%tat.
Le Conseil constitutionnel dans une dcision de 2OOD ;A$DA 2OOD, p.2N'< est +enu
sanctionner un pro1et de loi 3ui n2a+ait pas t soumis au Conseil d8%tat.
JK
L2
Depuis la r+ision constitutionnelle de &II2, le Conseil d8%tat en +ertu de l2article
''"N est saisi de tous les pro1ets d2actes communautaires. 7l indi3ue 3ue si un
pro1et d2acte rel*+e de la loi il est transmis au Parlement pour a+is.
2" La consultation )acultati+e
Les propositions de loi peu)ent :tre soumises au Conseil d8%tat, 4 l2initiati+e du
/ou+ernement. Le /ou+ernement peut, en toute h!poth*se, saisir le Conseil
d8%tat, lui poser une 3uestion ;c). article L. &&2"& du Code de la 1ustice
administrati+e<.
D& =es autorit"s administrati)es ind"pendantes
Dans l2appellation m:me de ces or/anismes il ! a une norme contradiction b %n
eAet, selon l2article 2O de la Constitution le ,ouvernement dispose de
ladministration. 7l est donc contradictoire 3ue de telles autorits indpendantes
e0istent.
Dans une tude con9e au Conseil d8%tat sur les autorits administrati+es
indpendantes est apparue la distinction de leurs )onctions. 7l ! a tout d2abord les
)onctions din$ormation et de communication ;CU7L, commission des
sonda/es, C5A, etc.<. D2autres ont pour raison d2:tre la protection des
cito<ens ou encore la r"gulation de l"conomie. Dans ce domaine certaines
inter+iennent dans des domaines sectoriels ;comit de r/ulation de l2ner/ie,
etc.<. Certaines inter+iennent de mani*re trans+ersale ; on les appelle les super
r/ulateurs. 7l s8a/it en particulier de l2Autorit des marchs 9nanciers ou du
Conseil de la concurrence.
Ces derni*res annes, le d+eloppement de ces autorits administrati+es
indpendantes a pu rsulter d2un phnom*ne de dr/lementation et de
disparition de certains monopoles publics. .n a ou+ert 4 la concurrence des
ser+ices publics de rseau ;poste, %D#, etc.<. Ces anciennes instances de+iennent
des oprateurs et ne peu+ent plus :tre des r/ulateurs.
.n retrou+e des autorits administrati+es indpendantes dans ce 3ue certains
ont appel la lute contre la bureaucratie.
7l ! a trois /rands domaines dinter)ention. La (usti#cation essentielle de la
cration de ces autorits administrati+es indpendantes est 3ue l2on +eut
ren$orcer limpartialit" des inter)entions de l*tat.
Attention : U% PA5 PM%UDM% L7T%MB%5 PETL7XE%5 C.MM% C.EM5, C%LA
52APPAM%UB% BM.P AE DM.7B ADM7U75BMAB7# bbbb
&" De nou+eau0 acteurs
Les autorits administrati+es indpendantes sont des autorit"s. %lles disposent
donc d2un pou)oir de d"cision. Les instances 3ui n2ont 3u2un r6le consultati) ne
peu+ent donc pas :tre considres comme des autorits administrati+es
indpendantes.
Lautorit peut'elle simplement tre une autorit morale %
52ils n2ont pas la capacit 1uridi3ue, ils ne peu+ent en principe pas :tre
considrs comme des autorits.
Les autorits administrati+es indpendantes sont des autorits administrati)es.
%lles inter)iennent donc au nom et pour le compte de l*tat. %n #rance elles
sont situes au sein de l2e0cuti) m:me si elles ne sont pas soumises au pou+oir
du Premier ministre.
J(
L2
%lles sont en9n ind"pendantes. Au dpart elles ne disposaient pas d2une
personnalit 1uridi3ue propre, mais des lois, depuis les annes 2OOOs con9ent de
plus en plus une personnalit 1uridi3ue 4 ces autorits. C2est le cas de l2Autorit
des marchs 9nanciers ;2OOD<. Le principe reste 3u2elles n2ont pas une
personnalit 1uridi3ue puis3u2elles a/issent au nom de l2%tat.
Xuoi3u2il en soit elles demeurent au sein de l2e0cuti), mais ne peu+ent rece+oir
d2instructions de la part de ce dernier.

Cette indpendance est par)ois conteste. 7l n2e0iste pas de statut /nral des
autorits administrati+es indpendantes. %n )onction de leurs statuts les r*/les
sont +ariables. Ce 3ui est commun 4 ces autorits administrati+es indpendantes
est par e0emple la r*/le de la coll/ialit, /arantie de l2indpendance.
Le C5A et la ALD% ;aute autorit de lutte contre les discriminations et pour
l2/alit<.
Ene loi de &I'2 aGrme la libre communication audio+isuelle sur le )ondement
d2une disposition constitutionnelle ;article && de la Dclaration des droits de
l8omme et du cito!en du 2K aout &('I<. Le Conseil constitutionnel +a considrer
4 l2occasion de l2e0amen de ce te0te 3ue le pluralisme est une condition de la
dmocratie, il est donc possible de limiter la libert d2e0pression dans les cas o>
elle irait 4 l2encontre de ce pluralisme.
.n dit 3u2il e0iste un pluralisme e0terne, il peut ! a+oir un secteur pri+ et un
secteur public de la communication audio+isuelle ;9n du monopole de
l2audio+isuel public<. 7l e0iste un pluralisme interne, l2ob1ecti+it dans les
pro/rammes se mani)este par la place laisse 4 tous les courants d2opinion. =e
pluralisme est assur" par une autorit" ind"pendante. .n se dit 3u2il s8a/it
d2un mo!en eGcace pour promou+oir une +aleur dmocrati3ue, le pluralisme, et
permettre la naissance d2un secteur concurrentiel, le march de l2audio+isuel. Le
C5A est au1ourd2hui dot d2un statut destin 4 /arantir son indpendance. 7l n2a
pas une personnalit 1uridi3ue distincte de l2%tat et sur le plan 1uridi3ue il ne
re@oit aucune in1onction de la part du /ou+ernement ni d2aucune autre autorit. 7l
est tout de m:me, en tant 3u2autorit administrati+e, soumis 4 certains t!pes de
contr6le.
=es garanties statutaires accord"es au, membres du CSA :
" Coll"gialit". Le C5A comprend neu) membres, lus pour si0 ans ; le coll*/e est
renou+el par tiers tous les trois ans. Ce mandat est non renou+elable et non
r+ocable. La nomination se )ait par les prsidents des assembles et par le
prsident de la Mpubli3ue. C2est ce dernier 3ui nomme le prsident du C5A dont
le +ote est prpondrant en cas de parta/e et 3ui peut saisir l2autorit
administrati+e.
" Certaines incompatibilits )onctionnelles sont tablies.
Ene loi du DO dcembre 2OON est +enue instituer la aute autorit de lutte contre
les discriminations et pour l2/alit. %lle est comptente pour connaRtre de toutes
les discriminations directes ou indirectes et doit donc assurer le respect et la
promotion de l2/alit. %lle est compose d2un collge de onLe membres
nomms par dcrets du prsident de la Mpubli3ue. Le prsident de la Mpubli3ue
en nomme deu0, de m:me 3ue les prsidents des assembles, 3ue le Premier
ministre. En est nomm par le Qice"prsident du Conseil d8%tat, un par le Premier
prsident de la Cour de cassation et un par le prsident du Conseil conomi3ue
et social.
7l )aut +eiller 4 ce 3u2il ! ait une /alit entre hommes et )emmes en son sein. En
conseil consultati) est compos de di0"huit membres.
J'
L2
La comptence de la ALD% est donc lar/e. 5a premi*re +ocation est d2assister
les personnes +ictimes de discrimination, de contribuer 4 l2application des lois sur
la discrimination et de promou+oir l2/alit.
De mani*re /nrale, et selon les modalits propres 4 cha3ue autorit, il ! a une
distinction tablie entre elles et le pou+oir politi3ue. La dure des mandats 1oue
un r6le important, ainsi 3ue le )ait 3ue les autorits administrati+es
indpendantes soient peuples de personnes appartenant au0 /rands corps de
l2%tat. %n eAet, cela permet de +oir 3u2il s8a/it de personnes )ormes pour assurer
leur )onction. Les 3ualits de ces personnes sont e0tr:mement importantes et
cela permet de cerner l2ob1ecti+it et la crdibilit de ces autorits. .n op*re une
)orme de sp"cialisation des $onctions au sein de ladministration et cela
leur permet d2:tre des remparts pour prot"ger les libert"s publi%ues.
2" Ene nou+elle lo/i3ue d2inter+ention tati3ue
La )ormule 1uridi3ue de ces autorits administrati+es indpendantes est
intressante puis3u2elle permet de traiter 4 la source les atteintes au0 liberts
publi3ues. La rapidit" dinter)ention est essentielle, surtout dans des
domaines techni3ues 3ui sont nou+eau0 et +oluti)s. Les autorits
administrati+es indpendantes permettent une action pr+enti+e et $acilitent
les actions de m"diation.
Les autorits administrati+es indpendantes dtiennent des comptences
diArentes. Par)ois celles"ci leur permettent d2e0ercer un simple pou+oir
d2inCuence, d2autres )ois cela leur permet d2e0ercer une contrainte.

Cette bonne +ieille ALD% assure par e0emple une mission din$ormation et
dassistance. Pour assurer cette mission elle peut par e0emple crer des
partenariats a+ec certaines instances. %lle assure /alement une $onction de
m"diation et de transaction. %lle peut 4 titre d2e0emple tenter de rsoudre
certains conCits par la +oie de la mdiation ou proposer 4 l2auteur d2une
transaction de +erser une amende ;de D OOO euros pour les personnes ph!si3ues
4 &J OOO euros pour les personnes morales<. A la demande du /ou+ernement elle
peut /alement donner des a)is sur des propositions de lois. %lle prsente
4 cet eAet un rapport annuel, /nralement lar/ement diAus.
%lle or/anise /alement des tests de discrimination.
=e m"diateur de la R"publi%ue.
Cette institution mer+eilleuse a t mise en place par une loi )antasti3ue de
&I(D. Ce /entil personna/e est une autorit indpendante 3ui ne dispose pas
d2un pou)oir de d"cision. C2est tran/e, non [ Car en principe une autorit doit
disposer d2un pou+oir de dcision.
Uanmoins cet honorable petit bonhomme a une inCuence cons3uente et donc
un r6le important. 7l a t cr sur le mod*le sudois 3ui instaure un 1u/e. Le
mdiateur n2est pas un 1u/e. 7l est saisi des rclamations des administrs 3ui
concernent les relations entre l2administration et les administrs. 5i une plainte
lui paraRt 1usti9e il peut l2adresser 4 l2administration.
Il est saisi par le biais dun parlementaire lui&m'me saisi par un
administr". i ho. 7l dispose /alement d2un pou+oir de proposition au
/ou+ernement pour remdier au0 mau+ais )onctionnements de l2administration. 7l
dispose /alement d2un pou)oir din(onction, mais celui"ci n2a pas de relle
)orce puis3u2il n2a pas un pou+oir de contrainte.
7l rdi/e un rapport transmis au prsident de la Mpubli3ue et au Premier
ministre. Ce mdiateur a permis la promotion de la mdiation dans d2autres
domaines. La loi de &I'2 sur le C5A a institu un mdiateur dans le domaine du
JI
L2
cinma, etc. .n doit )aire une place particuli*re ici au d"$enseur des en$ants
3ui a pour )onction de d)endre et de promou+oir les droits de l2en)ant consacrs
par la loi ou un en/a/ement international ;C7D%, par e0emple<.
La r+ision constitutionnelle de 1uillet 2OOD a instaur un titre L7 bis, 3ui concerne
le d"$enseur des droits. L2article (&"& de la Constitution dispose d*s lors 3u2il
e0iste un d)enseur des droits 3ui est tout aussi mer+eilleu0 3ue le mdiateur de
la Mpubli3ue. 7l peut se saisir d2oGce, :tre assist d2un coll*/e pour l2e0ercice de
certaines de ses )onctions. 7l a aussi t 3uestion de runir dans cette )onction
les comptences du mdiateur de la Mpubli3ue et d2autres autorits
administrati+es indpendantes.
=a commission daccs au, documents administrati$s.
Cette institution dispose d2un pou)oir de d"cision. %lle a t cre par une loi
du &( 1uillet &I(' et ne disposait pas alors d2un pou+oir de dcision. %lle a t
institue pour )aciliter la mise en Pu+re de la politi3ue de la transparence de
l2administration et du droit d2acc*s au0 documents administrati)s. %lle a donc
rcemment t modi9e a9n 3u2elle dispose d2un r"el pou)oir de d"cision et
de+ienne une +ritable autorit". 5i l2on re)use la transmission d2un document
administrati), il est possible de demander un a+is 4 cette commission 3uant 4 la
communicabilit du document dont la transmission a t re)use. =a)is est un
pr"alable obligatoire - la $ormation dun recours (uridictionnel -
lencontre dun tel re$us.
%n 2OOJ, une ordonnance dsi/ne e0plicitement cela comme tant une autorit
administrati+e indpendante et lui attribue un pou)oir de sanction pcuniaire.
Ces autorit"s administrati)es sont plus arm"es pour d"$endre les
libert"s publi%ues/ Dans la mesure oR elles sont entre ladministration
et les cito<ens0 elles $acilitent la m"diation.
D" La l/itimit dmocrati3ue
L2article D de la Dclaration des droits de l8omme et du cito!en du 2K aout &('I
pose le principe de la sou+erainet nationale et du )ait 3ue tout corps doit en
rsulter e0pressment. L2article &J dispose 3ue la socit peut demander compte
4 tout a/ent public de son action.
$uid de la compati(ilit de ces autorits administratives indpendantes avec ces
deu" articles %
Ces autorits ne semblent pas rsulter e0pressment de la sou+erainet
nationale. .n se trou+e )ace 4 une opposition entre la dmocratie et
l2indpendance 3ui )onde ces autorits administrati+es indpendantes. Il
ne,iste pas de contr.le0 par la sou)erainet" nationale0 de ces
instances.
Lors3ue l2on s2appuie sur les e0emples tran/ers on peut trou+er une autre )orme
de dmocratie 3ue la dmocratie lecti+e.
a" La )ondation
Les autorits administrati+es sont des instances d"mocrati%ues puis3ue cest
le l"gislateur %ui )ient les instituer en tant 3ue reprsentant de la
sou+erainet nationale et en tant 3u2il est comptent en mati*re de liberts
publi3ues.
De plus, ces instances sont soumises 4 un contr.le (uridictionnel et un
contr.le #nancier de la part de la Cour des comptes.
KO
L2
C/*0 3 d"cembre 8880 'idier0 ;AGA.
La 3uestion du contr6le politi3ue montre un certain nombre de )aiblesses. Le )ait
3u2elles puissent 4 tout moment :tre supprimes ou modi9es par le l/islateur
;a9n 3u2elles correspondent plus au0 attentes du pou+oir en place< montre une
limite.
Le Conseil d8%tat, dans son rapport public de 2OO&, a montr une +olont
d2appro)ondissement de ce contr6le dmocrati3ue.
b" L2appro)ondissement du contr6le dmocrati3ue
Le Conseil d8%tat estime 3ue pour permettre au0 pou+oirs e0cuti) et l/islati)
d2e0ercer un contr6le eGcace sur ces autorits a9n 3u2indpendance ne rime pas
a+ec impunit, il )aut un certain nombre de modi9cations.
Les lois 3ui instaurent ces instances permettent /nralement 3u2un contr6le
politi3ue soit e0erc par le Parlement par la +oie d2une audition des
reprsentants de ces autorits.
Des modalits d2accompa/nement et de sui+i de leur action pourraient :tre
en+isa/es. 7l su//*re /alement 3ue l2on puisse discuter directement de
leur budget de)ant le >arlement.
Du point de +ue du contr6le de la part de l2e0cuti) d2autres propositions ont t
en+isa/es. En Commissaire du gou)ernement assiste ainsi - un certain
nombre de d"lib"rations des instances. Cela n2e0iste pas partout ;e0emple
du C5A ou un tel contr6le n2e0iste pas<.
c" La di+ersi9cation
La dmocratie c2est mal. %lle peut :tre apprhende autrement 3ue de mani*re
lecti+e. Certains lments rel*+ent de la d"mocratie participati)e
;transparence, participation et +aluation<.
Transparence : Les procdures sui+ies de+ant les autorits administrati+es
indpendantes prsentent un certain nombre de /aranties ;moti)ation
obligatoire des d"cisions indi)iduelles, respect du contradictoire, etc.<.
Cela )ait dire 4 certaines mau+aises lan/ues 3u2il s8a/it d2institution
1uridictionnelles ; c2est )au0 mais il n2en demeure pas moins 3ue les /aranties de
l2article K c& de la con+ention europenne de sau+e/arde des droits de l2omme
et des liberts )ondamentales s2appli3uent ici.
>articipation : .n consid*re 3u2il serait 1udicieu0 3ue ces autorits
administrati+es indpendantes sou)rent plus au public, en n2hsitant pas 4
recourir par e0emple 4 un phnom*ne de consultations publi%ues.
*)aluation : Cela est /a/e de leur eGcacit. C2est la raison pour la3uelle une
+aluation priodi3ue est possible dans certains cas. 7l e0iste au sein des deu0
assembles des oGces parlementaires d2+aluation de la l/islation et des
politi3ues publi3ues. Cette +aluation comporte trois +olets : mesure de la
per)ormance des autorits et des mo!ens 3u2elles ont mis en Pu+re, +aluation
de la pertinence de ces structures pour /rer les acti+its 3ui leur sont con9es
;)aire re+enir ces )onctions 4 l2administration centrale si cette pertinence n2est
pas prou+e<, et +aluation 3ui de+rait :tre mene en parall*le a+ec celle des
ser+ices centrau0 3ui inter+iennent dans le m:me secteur.
#ace 4 ce , d9cit dmocrati3ue - les a+ances demeurent timides.
K&
L2
5ection 2 : Les ser+ices dconcentrs
7l est ncessaire pour l2%tat d2a+oir des relais en diArents points du territoire
national et les ser+ices dconcentrs sont les a/ents 3ui dpendent d2un
minist*re et son rpartis sur le territoire. Les or/anes sont hirarchiss.
La dconcentration commence sous le 2
nd
empire.
%n &IDK on dconcentre le pou+oir de tutelle sur les collecti+its locales.
%n &IKN on a ren)orc le r6le du pr)et dans le dpartement.
7l ! a une rupture en &I'2 : lien dconcentration et dcentralisation.
G. Dupuis consid*re 3ue la dconcentration, pour :tre russie, doit prsenter
plusieurs caract*res : porter sur des matires importantes, il )aut 3ue le
trans)ert de pou+oirs soit accompa/n dun trans$ert de mo<ens, et il )aut 3ue
la dconcentration porte 4 la )ois sur la prparation et sur le contr6le des
dcisions.
%n &I'2 : c2est le dbut de la dcentralisation. &O mai &I'2 : le pou+oir du pr)et
est rno+ et red9ni. C2est &O ans plus tard ;O&`O(`&II2< 3ue la charte de la
dconcentration est adopte : pour la mise en Pu+re des principes poss.
.n aGrme 3u24 l2administration centrale ne doit conser+er 3ue les missions
a!ant un caractre national. Le ni+eau d2administration national ne doit
s2inscrire au ni+eau central 3ue pour les missions nationales. Tout le reste
de)ant 'tre pris en charge par les ser)ices d"concentr"s.
Les r/ions +ont :tre +oues au0 3uestions conomi3ues et sociales 4
l2amna/ement du territoire.
.$us3u2en &II2, on partait du principe 3ue l2administration de l2%tat tait d+olue
au ni+eau du minist*re et 3u2on pou+ait prendre des lments nationau0 et les
dconcentrer, a+ec la charte de I2, on consid*re 3ue +a rester au ni+eau national
3ue ce 3ui rel*+e des attributions purement nationales.
.n met en place un comit pour la dconcentration 3ui +ise 4 encoura/er le
mou+ement.
.2OON : dcret conduisant 4 un appro)ondissement de la dconcentration et
conduisant 4 une au/mentation des pou+oirs du pr)et dans le dpartement.
A& =es ser)ices d"partementau,
Le dpartement est lunit" administrati)e de droit commun.
7l ! a une uni)ormit de la circonscription administrati+e.
Le dpartement a pour +ocation d2:tre une section d2un m:me tout.
.n a tenu compte des particularismes locau0 pour dcouper le territoire, il ! a
donc des identits dpartementales. Loi du 2' plu+i6se an Q777 3ui tablit cette
structure.
Le pr)et est seul char/ de l2administration du dpartement, il est le
reprsentant de l2%tat, il est le dl/u du /ou+ernement. 7l est assist ;au
moment de sa cration< d2un conseil /nral, 3ui conseille le pr)et, et d2un
conseil de pr)ecture.
Les membres du conseil /nral et du conseil de pr)ecture sont nomms par le
&d consul.
&" Le r6le du pr)et
Le statut du pr)et est un statut dro/atoire 4 celui des )onctionnaires de l2%tat.
7ls sont choisis parmi les sous"pr)ets 3ui eu0 sont en principes recruts par
l2%cole normale d2administration.
.n peut a+oir le /rade de pr)et, mais occuper un emploi 3ui ne soit pas celui de
pr)et.
K2
L2
L2aAectation 4 un poste de pr)et territorial est un choi0 discrtionnaire du
/ou+ernement. Ce choi0 discrtionnaire s2e0pli3ue par le r6le 3ui est celui du
pr)et, il )aut 3u2il ! ait compatibilit entre /ou+ernement et pr)et.
Parmi les droits et obli/ations du pr)et 3ui p*sent sur le pr)et il ! en a
beaucoup 3ui sont diArents de ceu0 des autres )onctionnaires.
La libert" de,pression des pr)ets est contrainte par une obli/ation de
lo<aut"; il ne bn9cie pas du droit s<ndical ni du droit de gr)e.
2" Les attributions du pr)et
$us3u2en &I'2 : le pr)et anime et coordonne les ser+ices dconcentrs ;ser+ices
e0trieurs de l2%tat<, il est l2e0cuti) du dpartement. 7l tait reprsentant de
l2%tat et de la collecti+it territoriale.
Le pr)et est le reprsentant de l2%tat +is 4 l2article (2 de la constitution.
C2est sur le pr)et 3ue repose l2action de l2%tat dans le dpartement et on peut
dire 3ue c2est en 3uel3ue sorte un premier ministre 4 l2chelon local.
Ce dcret de 2OON 3ui abro/e celui de '2 : tablit les comptences du pr)et et le
dcret con)orte cette ide : le pr"$et dirige sous lautorit" des ministres les
ser)ices d"concentr"s des administrations ci)iles de l*tat.
Le pr)et a un r6le politi3ue et des )onctions administrati+es. Le pr)et sert
d2intermdiaire entre le pou+oir central et les lus, et d2autre part entre le
pou+oir central et les administrs. 7l est le relais du pou+oir central dans le
dpartement, il rend compte de la politi3ue du /ou+ernement dans le
dpartement.
Le pr)et a la charge des int"r'ts nationau, et du respect des lois dans le
d"partement, c2est lui 3ui op*re le contr6le des communes et des
tablissements publics 3ui rel*+ent des dpartements.
7l inter+ient comme une autorit" de police dans le d"partement. 7l e0erce la
police /nrale et un certain nombre de police spciales ;police des eau0=<.
7l +a d"li)rer des autorisations : passeport, autorisation de chasse=
7l peut )aire usa/e au titre de la police de la )orce publi3ue pour )aire e0cuter
des dcisions de 1ustice.
Les pr)ets 1ouent un r6le tr*s important concernant les plans Qi/ipirate ou plan
orsec.
Le r6le du pr)et en mati*re conomi3ue et 9nanci*re est important : il n2est pas
3ue l2animateur conomi3ue du dpartement, il est luni%ue ordonnateur
secondaire des d"penses de l*tat.
Les directions dpartementales : DDA55 et DD% : c2est le pr)et 3ui assure la
direction et %ui a une autorit" directe sur les directeurs ;de la DA55 et de
la DD%<.
Les directions dpartementales sont diri/es par un directeur 3ui est plac sous
la direction d2un pr)et.
.Le pr)et a un secrtariat /nral et il a aussi les sous"pr)ets 3ui collaborent
a+ec lui.
.Le pr)et est responsable de l2or/anisation des ser+ices dconcentrs.
.La dcentralisation ren)orce le besoin de cohrence et d2unit de l2action
/ou+ernementale au sein du dpartement.
+& =es autres cadres dadministration territoriale de l*tat
Dans le dpartement il ! a 4 la )ois l2autorit issue de la dcentralisation et
l2autorit issue de la dconcentration.
Les circonscriptions administrati+es.
KD
L2
&< La commune
Le che) de cette administration communale est le maire et ses ad1oints, cest un
agent de l*tat. Au titre de reprsentant de l2%tat, il est soumis 4 l2autorit
hirarchi3ue du pr)et. 7l doit +eiller 4 ce 3ue les lois et dcrets soient appli3us
dans le territoire de la commune, il a la 3ualit d2oGcier de police 1udiciaire et il
est char/ des )onctions spciales : c2est lui 3ui dresse les listes lectorales, c2est
lui 3ui procdait au recensement, c2est lui 3ui dli+re le permis de construire, il
tablit des actes d"tat ci)il ;maria/e, etc.< entant 3u2oGcier d2tat ci+il.
2< La r/ion
Les comptences reconnues 4 cet chelon rsultent de diArents te0tes.
La charte de la dconcentration +a tendre les comptences de la circonscription
r/ionale, du m:me 3u2une loi du &D aoYt 2OON relati+e au0 liberts et
responsabilits locales.
La r/ion de+ient un chelon de mise en Pu+re de nombreuses politi3ues
publi3ue.
La r/ion est diri/e par un pr)et de r/ion, c2est le pr)et du dpartement 3ui
est le si*/e de la r/ion. Le pr)et de r/ion est assist dans sa tache par le
secrtariat /nral des aAaires r/ionales et il dirige aussi le comit" de
ladministration r"gionale, c2est une instance 3ui re/roupe plusieurs
personnes ;compos des pr)ets des dpartements de la r/ion, des che)s des
ser+ices d2administration r/ionale, du trsorier pa!eur /nral<. Le comit de
l2administration r/ionale a un r6le important car il se prononce sur les
orientations strat"gi%ues de l*tat dans la r"gion.
7l est char/ de conclure les contrats au nom de l2%tat.
7l a des pou+oirs propres au ni+eau de la rpartition des in+estissements entre les
dpartements.
D< L2arrondissement
L2arrondissement e0iste simplement pour le besoin de d2%tat. 7l ! en a DNO.
Cha3ue dpartement est di+is en D ou N arrondissements. L2arrondissement est
personni9 par un )onctionnaire 3ui est le sous"pr)et, 3ui a D t!pes
d2attributions : il a un pou+oir de dcision en certaines mati*res ; il peut :tre
appel 4 coordonner des ser+ices dconcentrs de l2administration centrale 3ui
ont leur si*/e dans l2arrondissement ; et il a une $onction importante de
relais a)ec les "lus locau, ;c2est lui 3ui connaRt le terrain<.
N< Le canton
7l ! en a N2OO en #rance, c2est une subdi+ision de l2arrondissement et les cantons
ne sont pas reprsents par un )onctionnaire.
Ce sont des structures d2accueil pour les ser+ices publics.
Chapitre 7 ! =es collecti)it"s territoriales d"centralis"es
Parmi les personnes morales de droit public, on peut isoler les collecti+its
dcentralises, la 3uestion se pose de l2identi9cation de celles"ci.
Pour les identi9er de mani*re /nri3ue on peut procder de mani*re n/ati+e
en disant 3ue les collecti+its territoriales dcentralises ne sont pas des
circonscriptions administrati)es, elles correspondent 4 une population lie 4
KN
L2
un territoire et soumise 4 l2autorit d2un pou+oir. Ce sont celles 3ui sont +ises 4
l2article (2 de la Constitution.
5ection & : Le phnom*ne de la dcentralisation
A& =a notion de d"centralisation
La dcentralisation correspond 4 l2attribution d2une certaine autonomie 4 des
collecti+its 3ui s2administrent librement par des conseils lus sous le contr6le du
/ou+ernement.
Cela consiste 4 con9er une comptence 3ui pourrait :tre centrale 4 une autorit
non centrale. Dcentraliser c2est di)iser une population et soumettre chacune
de ses parties 4 l2autorit d2un pou+oir 3ui est diArent de l2autre partie.
Le titre L77 de la Constitution aGrme le principe de la libre administration des
collecti+its territoriales.
&< Dcentralisation territoriale et dcentralisation dite techni3ue
Cette situation serait celle o> la personnalit 1uridi3ue serait attribue 4 des
entits dtermines sur la base /o/raphi3ue.
Certains 1uristes opposent dcentralisation territoriale 4 dcentralisation
techni3ue sur ce crit*re.
La dcentralisation par ser+ice serait une )orme de dcentralisation o> des
institutions di+erses inter+iennent dans un champ de comptence limit et sont
dotes de la personnalit 1uridi3ue.
La seule attribution de la personnalit 1uridi3ue ne suGt pas 4 caractriser la
dcentralisation.
La dcentralisation techni3ue a t cre par Du/uit, 4 une priode o> ces
personnes 1uridi3ues taient sous la tutelle de l2%tat.
Xuand on parle de dcentralisation en droit administrati) on ne parle 3ue de la
dcentralisation territoriale.
2< Dcentralisation et )dralisme
La dcentralisation n2est pas un )dralisme puis3u2elle est eAectue dans un
tat unitaire, l2article & de la constitution dit 3ue la #rance est une rpubli3ue
indi+isible et 3ue son or/anisation est dcentralise.
La dcentralisation n2est pas le )dralisme, les personnes morales 3ue sont les
institutions dcentralises e0ercent des pou+oirs 3ui leurs sont reconnus par la
loi et la constitution, , elles n2ont pas la comptence de leur comptence - ;elles
n2inter+iennent pas pour dterminer leur comptence, elles ne disposent pas
d2un pou+oir l/islati)<. Bout au plus elles disposent d2un pou+oir r/lementaire
pour l2e0ercice de leur comptence.
Au contraire dans un tat )dral, les tats )drs ont une constitution propre et
la rpartition des pou+oir entre tat )dr et )dral est 90e par l2tat )dral,
mais ils ont 3uand m:me la comptence de leur comptence et participation 4 la
cration des lois )drales et pas uni3uement des lois de leur tat )dr.
D< Dcentralisation et contr6le
Le contr6le n2est ni un contr6le de t!pe hirarchi3ue, ni un contr6le de tutelle.
Le contr6le de tutelle n2e0iste 3u24 l2/ard de certaines instances.
KJ
L2
Le rapport de tutelle r*/le les rapports entre deu0 personnes morales, ce n2est
pas un lien hirarchi3ue. 7l doit :tre pr+u par un te0te. >as de tutelle sans
te,te0 pas de tutelle au del- des te,tes. Cela si/ni9e 3ue la tutelle ne se
prsume pas, et ne dispose 3ue des pou+oirs 3ue le te0te lui reconnaRt
e0pressment.
Le contr6le de tutelle ne porte 3ue sur la r/ularit des actes, et non pas sur leur
opportunit.
On dit %uil < a tutelle %uand lautorit" de tutelle dispose dun pou)oir
dannulation et dapprobation des actes.
5ou+ent on dit 3u2il ! a tutelle lors3u2il ! a un pou+oir de substitution.
7l dissocie diArents procds : il part de procds pri+il/is ;approbation et
annulation<, de procds assimils ;pou+oir de suspension et d2autorisation<,
procds contests ;la substitution<, les procds e0clus.
.C% &IO2 : commune de Ueris les bains : ;GA$A< : elle reconnaRt 4 l2autorit
soumise 4 la tutelle un intr:t 4 demander l2annulation des actes de tutelle.
La dcentralisation suppose un contr6le du /ou+ernement 3ui n2est pas non plus
un contr6le de tutelle.
N< Dcentralisation et semi dcentralisation
L2ide de semi dcentralisation est d+eloppe par %isenmann Centralisation et
dcentralisation esquisse dune thorie ,nrale6
.La dcentralisation peut :tre comprise comme con)rant une certaine libert
d2administration.
.Pour %isenmann : on peut porter atteinte 4 un s!st*me centralis en introduisant
des lments de dcentralisation.
.La dcentralisation peut :tre considre comme un ris3ue d2in/alit, et du
point de +ue dmocrati3ue, la dcentralisation est un retour 4 une certaine
)odalit ;ide d+eloppe par Pierre Le/endre<.
.On considre %uil < a un ris%ue d"clatement de la nation.
+& =a d"centralisation $ran?aise actuelle
La #rance est tou1ours prsente comme un %tat centralis.
Mais depuis la Qd rpubli3ue, il ! a un mou+ement de dcentralisation.
%n &I'2 : csure : date importante puis3ue c2est le moment o> +a :tre pos la
base de l2or/anisation administrati+e actuelle.
&< &I'2
&I'& : arri+e de la /auche
Gaston De)erre : loi du 2 mars '2 : te0te promul/u apr*s une censure partielle
du Conseil constitutionnel : 2J )+rier &I'2 : 3ui e0pli3ue 3u2il ! ait une seconde
loi promul/ue le 22 1uillet '2, cette loi portant sur le contr6le de collecti+its, la
loi du 2 mars portant sur les or/anes.
.Mais d14 a+ant l2arri+e de la /auche, on +o!ait un mou+ement de
dcentralisation.
.%ntre &I'2 et &I'K, il ! a toute une srie de te0te portant sur le trans)ert de
comptence, sur le 9nancement des collecti+its, sur les statuts dro/atoires des
/randes +illes, sur le statut de la )onction publi3ue territoriale= ; ce sont des
te0tes successi)s, la dcentralisation s2est )ait de mani*re pro/ressi+e, et non en
un seul te0te recou+rant directement toutes les bases de la dcentralisation.
KK
L2
a< Les principales inno+ations.
.La r/ion 3ui e0istait sous la )orme d2un tablissement public r/ional depuis (2,
+a :tre ri/ en collecti+it territoriale, ce 3ui si/ni9e 3u2on a1oute un nou+eau
ni+eau d2administration territoriale.
.Le pr)et, 3ui tait l2e0cuti) du dpartement, perd cette 3ualit au pro9t du
prsident du conseil /nral.
.Les trans)erts de comptences : ils sont oprs par une loi de 1an+ier 'D et de
1uillet 'D : il ! a un trans)ert opr de l2%tat au0 collecti+its territoriales et se
trans)ert est opr par des blocs de comptence.
.Les communes +ont :tre, ils ont en char/e les coles primaires, d9nies comme
le cadre de la participation 4 la +ie locale
.Au ni+eau dpartement, on +a donner une partie de comptence lie 4 l2aide
sociale, ils ont en char/e les coll*/es.
.Au ni+eau r/ional, les lments principau0 sont l2or/anisation du territoire, la
)ormation pro)essionnelle et ils ont en char/e les l!ces.
Les collecti+its territoriales ont une comptence en mati*re de lo/ement, et
l2%tat aussi, on pourrait donc en+isa/er une collaboration entre tat et collecti+it
territoriale, car il ! a un che+auchement 4 ce ni+eau.
.=es trans$erts de comp"tences se sont accompagn"s de trans$erts de
mo<ens, 3ui )ont partie d2une /lobalisation des mo!ens de l2%tat. .n a
dtermin diArentes dotations : de )onctionnement, d23uipement, et de
dcentralisation : ces dotations tant en rapport a+ec les trans)erts oprs.
.=a loi de mars 17 : supprime les tutelles et elle est remplace par un contr.le
administrati$ %ui est a posteriori0 de r"gularit" et (uridicit".
b< Le contr6le de la r/ularit des actes.
.Le tribunal administrati) op*re ce contr6le.
.La loi de 1uillet '2 distin/ue deu0 cat/ories d2actes, il ! a les actes de /estion
courante, 3ue l2on oppose 4 des actes plus importants ;dlibrations de la
collecti+it, mesure de police, ensemble des actes r/lementaires, con+entions
de dl/ation de ser+ices publics, nomination=<.
Ces actes doi)ent 'tre transmis au repr"sentant de l*tat0 pour 'tre
attest"s et ainsi pour 'tre e,"cutoires.
C2est dans le dlai de 2 mois 3ui suit cette transmission 3ue le tribunal
administrati) peut :tre saisi, par le reprsentant de l2%tat ;pr)et< s2il consid*re
3u2il ! a irr/ularit.
.n parle de d"$"r" pr"$ectoral.
.Le pr)et peut spontanment saisir le tribunal administrati) pour un acte :
d"$"r" spontan".
Ene personne 3ui s2estime lse par un acte peut saisir le pr)et pour 3u2il
saisisse le tribunal, on parle de d"$"r" pro)o%u".
.C% : 2J 1an+ier &II& : Trasseur.
.52a/issant des actes de /estion courante, ils entrent en )igueur aprs la
publicit".
.Le pr)et peut de sa propre initiati+e pro+o3uer un contr6le.
.%n mati*re d2acte de /estion courante +oir C% N no+embre &IIN : dpartement
de la 5arthe.
.Concernant la suspension des actes : un acte est e,"cutoire0 m'me lors%uil
est contest" de)ant le (uge administrati$ ;tant 3u2il n2est pas annul<, il ! a
K(
L2
des conditions plus souples pour suspendre les actes 3ue dans la procdure de
droit commun.
Lors3ue le pr)et demande 4 contr6ler un acte, il peut lassortir dune une
demande de r"$"r" suspension et laccs - cette demande est de plein
droit0 ds lors %ue le pr"$et in)o%ue un mo<en s"rieu,. Le 1u/e par ailleurs
doit statuer dans un dlai d2un mois et dans les N' h pour les actes 3ui sont de
nature 4 compromettre l2e0ercice d2une libert publi3ue ou indi+iduelle.
Par ailleurs dans certains domaines particuliers, il ! a des mcanismes de
suspension des actes : N )+rier IJ : L 2&D&"K du code /nral des collecti+its
territoriales.
2< &II2
La loi d2administration territoriale de la rpubli3ue : K )+rier &II2 : concerne
l2administration de la Mpubli3ue et de l2%tat.
Cette loi cre de nou+eau0 mcanismes de cooprations entre les collecti+its
territoriales.
Dans le m:me mou+ement, un te0te sur le statut de l2lu local en &II2.
D< 2OOD
Uou+elle mention 4 l2article &d Constitution : la rpubli3ue de l2%tat est
dcentralise.
La r+ision 3ui porte sur le titre L77 de la Constitution est tr*s importante : les
collecti+its territoriales 3ui taient d14 numres +ont :tre compltes ;on
mentionne les r"gions, 3ui n2a+aient alors 3u2un )ondement l/islati).<, on
adopte le principe de subsidiarit, cela si/ni9e %ue lon procde - une
in)ersion : c2est 4 l2chelon local 3ue sont prises les comptences les plus
appropries et ce n2est 3ue 3uand ce nest pas le cas %uun autre "chelon
peut 'tre en)isag". Par ailleurs, on proc*de 4 une territorialisation du droit,
dans certaines conditions, on reconnaRt au0 collecti+its territoriales d2e0ercer un
pou+oir r/lementaire ;ou m:me l/islati)< - titre e,p"rimental.
7l est procd 4 un appro)ondissement de la dmocratie locale : 4 tra+ers un
r"$"rendum au ni+eau local 3ui est mis en Pu+re par une loi or/ani3ue. C2est 4
l2initiati+e de la collecti+it territoriale 3u2un pro1et d2acte peut :tre soumis au0
lecteurs.
.n peut se poser la 3uestion du redcoupa/e.
5ection 2 : Les diArentes collecti+its dcentralises
A& =a commune
C2est le ni+eau d2administration le plus proche des cito!ens et la commune
repose sur le conseil municipal, le maire et ses ad1oints.
&< Le conseil municipal
L2article L 2&2&"2I du code /nral des collecti+its territoriales indi3ue 3ue le
conseil municipal r*/le par ses dlibrations les aAaires de la commune.
Les collecti+its territoriales n2ont pas la comptence de leur comptence, il
s2a/it des aAaires locales dtermines par la loi et 3ui dans certains cas peu+ent
:tre dtermins par les dlibrations du conseil.
Les communes grent des ser)ices publics obligatoires, cela se traduit par
l2obli/ation )aite au conseil /nral d2aAecter une partie de son bud/et 4 une
K'
L2
telle obli/ation. Mais elle peut aussi dterminer les ser+ices 3u2elle +eut rendre
en )onction de ses propres dlibrations.
Les communes peu+ent crer des ser+ices mdicau0 /ratuits pour les habitants
de la commune.
Le conseil municipal /*re le domaine communal et il dcide de tra+au0 publics 4
raliser, il peut procder 4 la cration et /*re les ser+ices publics communau0.
Le conseil municipal en mati*re d2urbanisme arr:te les plans d2occupation des
sols et participe 4 l2laboration des schmas directeurs.
Le conseil municipal a un r6le tr*s important dans la mesure o> il +ote les
bud/ets.
7l ! a un parta/e de comptence entre le conseil municipal et le maire et ses
ad1oints.
2< Le maire et ses ad1oints
.Le maire est l2e0cuti) de la commune et reprsentant de l2%tat dans la
commune.
.Le maire prside les conseils municipau0, il a pour t?che d2e0cuter les dcisions
prises par le conseil municipal, c2est lui 3ui e0cute le bud/et.
.Comme il est le reprsentant de la commune, il est comp"tent pour nommer
les personnes au, emplois cr""s par le conseil municipal, et il peut
bn9cier de dl/ations pro+enant des conseils municipau0.
Ces comptences s2e0ercent en liaison a+ec l2assemble dlibrante.
Cette situation n2emp:che pas le maire d2a+oir des pou+oirs propres. 7l e0erce la
police administrati+e : L 22&2"2 du code /nral des collecti+its territoriales :
indi3ue 3ue la police administrati+e +ise 4 maintenir le bon ordre, de la scurit,
de la salubrit et de la tran3uillit publi3ue. Il dirige le personnel de police.
.%n cas de carence du maire, le pr)et +a l2obli/er 4 inter+enir et s2il s2! re)use, il
+a se substituer au maire.
.Le maire diri/e le personnel communal et il dli+re les permis de construire.
.Le maire peut organiser des r"$"rendums locau,.
Pour e0ercer ces comptences, il a la possibilit de dl/uer ses comptences 4
ses ad1oints, ce 3ui est important dans le )onctionnement 3uotidien des
administrations communales.
Les dcisions prises par le maire sont des arr:ts ;le pr)et prenant des dcrets<.
.D /randes +illes ont des statuts particuliers :Paris, L!on et Marseille, rpartition
particuli*re des comptences, le pou+oir policier est e0erc /lobalement par le
pr)et.
+& =e d"partement
.Le dpartement e0iste depuis &'(& o> on lui a donn des pou+oirs tr*s
importants.
.Le conseil /nral /*re les aAaires dpartementales. Les attributions du
dpartements : le conseil dpartement lit son e0cuti) et /*re les aAaires
dpartementales, et l2e0cuti) a un r6le proche de celui du maire dans sa
commune. La /estion du patrimoine dpartemental rel*+e du conseil
dpartement ;c2est la /estion de la +oirie<. Le dpartement est /alement
comptent concernant les secours et la lutte contre l2incendie. =es ser)ices de
secours sont des ser+ices 3ui ont un r6le minent et 3ui sont or/aniss sous la
)orme d"tablissements publics. 7l a en char/e les coll*/es et c2est 4 ce ni+eau
3u2est assur le transport scolaire.
%n mati*re d"%uipement, de lo/ement et de plani9cation, le conseil /nral
1oue un r6le important.
KI
L2
5on domaine principal est laction sanitaire et sociale.
L2e0cuti) du conseil /nral dispose proportionnellement de pou+oirs moindres,
car il ne dispose pas de pou+oirs personnels.
.L2lment 3ui 1usti9e l2e0istence de statuts dro/atoire est l2loi/nement de la
mtropole. Depuis 2OOD : statuts particuliers dans les territoires d2outre mer.
C& =a r"gion
..r/anes : Le conseil r/ional et le prsident du conseil r/ional et conseil
conomi3ue et social r/ional 3ui a des attributions consultati+es.
.Le r6le de la r/ion est tr*s +aste : concernant le lo/ement et l2emploi par
e0emple.
Les te0tes prcisent 3ue la r/ion doit prendre en char/e le l!ce, 3u2elle est
comptente en mati*re de )ormation pro)essionnelle et d2apprentissa/e. Les
r/ions 1ouent par ailleurs un r6le tr*s important en mati*re de transport ;B%M<.
Depuis 17 ! la r"gion a plus de pou)oir.
Bous les ni+eau0 d2administration doi+ent inter+enir en mati*re de lo/ement. 7l
peut donc ! a+oir concurrence et abstention.
7l ! a des or/anisations spci93ues : Corse et nou+elle Caldonie par e0emple:
statuts spciau0.
Mais le principe d2uni)ormit domine, il ! a 2& r/ions soumises 4 un statut
uni)orme.
Pour les dpartements, il n2! a 3ue N r/ions a+ec un statut particulier ;outre
mer<
Pour les communes, il n2! en a 3ue D ;Paris, L!on, Marseille< sur DK OOO.
7l ! a en #rance autant de commune 3ue dans le reste de l2E% des &J.
Ce 3ui pose un certain nombre de diGcults 3uand au pou+oir con)r au0
communes, et on peut se demander si elles s2administrent librement.
7l ! a m:me des communes o> il n2! a pas assez d2habitants pour 3u2il ! ait un
conseil municipal.
5ection D : Les cooprations entre collecti+its
Les collecti+its territoriales sont autonomes, une collecti+it territoriale ne peut
donner d2ordre 4 une autre.
La constitution prend soin depuis 2OOD de le prciser : article (2 : aucune
collecti)it" territoriale ne peut e,ercer de tutelle sur une autre0 sau$
dans le cadre dune coop"ration pr")ue par la loi.
Les cooprations intercommunales ou l2intercommunalit : il ! a des communes
3ui ont un nombre d2habitant e0tr:mement important et d2autres 3ui ont pres3ue
aucun habitants. %lles ont les membres administrations.
#ace au re)us de )usion des communes, on proc*de 4 l2intercommunalit.
IOe des communes en #rance sont des communes de moins de 2OOO habitants.
%t il ! a 22 JOO communes 3ui ont moins de JOO habitants.
Le l/islateur a mis en place un certain nombre de )ormules 1uridi3ues 3ui ont
permis la cration de territoires communau0 3ui sont des re/roupements
)onctionnels.
D*s &''N : mise en place de modalits permettant la )usion de commune. Cette
possibilit de )usion a t tr*s peu utilise, c2est pour3uoi, la loi du 4 (uillet
82 met en place dautres proc"d"s de $usions, 3ui sont r/is au1ourd2hui
par l2article L 22&D"& du code /nral des collecti+its territoriales. 7l ! a la )usion
+olontaire 3ui peut se )aire entre 2 ou plusieurs communes donnant naissance 4
(O
L2
une entit nou+elle et il e0iste la )usion association : les communes 3ui
)usionnent perdent leur identit 1uridi3ue, mais elles conser+ent mal/r tout, leur
nom et un maire dl/u.
La )usion est prononce par le pr)et, 3uand un accord unanime a t trou+. Ce
sont des or/anismes spcialiss 3ui disposent de la comptence publi3ue.
La )usion est prononce par un arr:t pr)ectoral lors de l2accord total entre les
deu0 communes. $uridi3uement, ces re/roupements prennent la )orme d2un
tablissement public. 7l ! en a plusieurs )ormes.
&" Les s!ndicats de communes
C). article L. J&&2"& du Code /nral des collecti+its territoriales. Ces )ormules
datent d2une loi de &'IO. 7l ! a+ait les s!ndicats de communes 4 +ocation uni3ue.
7ls 1ouaient un r6le uni3ue, poursui+aient une seule 9n.
7ls se constituent 4 l2initiati+e des communes, 3ui s2unissent dans un but, comme
par e0emple le traitement des ordures mna/*res. Les dcisions ! sont prises 4
l2unanimit".
%n &IJI apparaissent les s!ndicats intercommunau0 4 )ocations multiples. Les
dcisions sont prises 4 la ma(orit" des conseils municipau, repr"sentant
les deu, tiers de la population ou bien par la moiti des conseils reprsentant
les deu0 tiers de la population.
Ces s!ndicats sont administrs par un comit constitu de membres lus par les
conseils municipau0 des communes concernes. La reprsentation de cha3ue
commune ! est /ale.
Comme toute personne 1uridi3ue, ces s!ndicats disposent d2une personnalit"
(uridi%ue propre. Ene )ois cr, rien n2emp:che d2autres communes de
s2a1outer au0 communes 4 l2ori/ine de ces s!ndicats.
.n a pu par)ois parler de s<ndicalisme - la carte. Les communes 3ui se
re/roupent 90ent une liste de comptences 3u2elles +ont con9er ou non 4 ce
s!ndicat. Ene commune pourra ainsi lui con9er deu0 missions, l4 o> une autre
n2en con9era 3u2une.
.n a +u apparaRtre des s<ndicats mi,tes 3ui permettaient la runion des
communes a+ec des dpartements ou des r/ions. Le domaine d2inter+ention est
+aste ;c). s!ndicat mi0te pour la rno+ation du Mont 5aint"Michel<.
2" Les communauts urbaines
Leur cration date de &IKK. 7l s8a/issait d2une )ormule, tou1ours sous la )orme
d2un "tablissement public, destine 4 :tre utilise dans les a//lomrations
urbaines. Depuis la loi Administration territoriale de la Mpubli3ue de &II2, cela
est possible pour les communauts de plus de 2O OOO habitants.
L2ide est de pousser 4 une int/ration plus appro)ondie du )ait d2un trans)ert de
comptences assez lar/e.
Le l/islateur a pu crer plusieurs communauts urbaines d2oGce, c2est le cas de
Tordeau0, L!on, Lille et 5trasbour/. Les autres communauts urbaines cres
l2ont t 4 l2initiati+e des communes. C2est un dcret 3ui +a en consacrer
l2e0istence. Comme pour les s!ndicats de commune, il est tou1ours loisible 4 une
commune de +enir l2int/rer.
La communaut est administre par un conseil compos des dl/us des
diArentes communes participantes, la reprsentation se )aisant
(&
L2
proportionnellement - la population des communes. Ce conseil de la
communaut lit un prsident, e0cuti) de la communaut.
%lle +a rece)oir un certain nombre de comp"tences de la part de la
commune. Des comptences sont obligatoires ;eau, etc.<, et des comptences
)acultati+es ;3uipements culturels, etc.<. 7l )aut 3ue l2ensemble des communes
de la communaut soit d2accord, il )aut donc lunanimit".
Ces communauts disposent d2une relle autonomie 9nanci*re 3ui leur con)*re
une puissance non n/li/eable, ce 3ui n2est pas le cas des s!ndicats de
communes.
D" Les communauts de communes et les communauts d2a//lomrations
Ce sont les )ormules les plus rcentes et 3ui proc*dent d2une incitation plus )orte
3u2aupara+ant. Ce sont des )ormules 1uridi3ues mises en place par la loi de &II2.
7l e0iste des communauts de communes pour l2espace rural, et des
communauts d2a//lomrations pour l2espace urbain ;anciennes communauts
de +illes en &II2<.
%lles sont administres par un conseil compos des dl/us des communes
adhrentes.
C). articles L. J2&N"& et L. J2&K"& du Code /nral des collecti+its territoriales.
%n +ertu de la loi, certaines comp"tences sont obligatoirement d"l"gu"es
4 ces communauts ;amna/ement du territoire et de l2conomie< ; elles ont de
plus lobligation de choisir au moins une autre comptence sur une liste
constitue dans certains secteurs ;lo/ement, en+ironnement, +oirie, etc.<.
Les communauts d2a//lomration ;a//lomrations de plus de 2O OOO habitants
depuis &III, une rcente r)orme a peut":tre eu lieu<, obissent au0 m:mes
r*/les de dl/ation des comptences.
La loi du DO 1uin &III a supprim certaines possibilits de re/roupements tant
elles taient nombreuses et +aries ;suppression des districts urbains par
e0emple<. Les s!ndicats de communes perdurent mais on ! )ait moins appel
au1ourd2hui.
L2intercommunalit est criti3ue car on consid*re 3ue cela cre un ni+eau
intermdiaire d2administration locale.
%n 2OOK, un rapport snatorial mettait en +idence le coYt 3ui p*se sur les
contribuables cr du )ait de la cration de ces tablissements territoriau0 et le
)ait 3ue le trans$ert de comp"tences se $aisait sans trans$ert de mo<ens.
Les instances nou+elles sont amenes 4 recruter de nou+eau0 personnels, ce 3ui
est constituti) de dpenses. L2intercommunalit rurale est criti3ue pour des
raisons conomi3ues /alement.
+& =es coop"rations entre collecti)it"s
Pendant tr*s lon/temps, on a utilis un procd contractuel a9n de permettre la
mise en commun de mo!ens entre collecti+its. .n a un certain nombre de
dispositions issues du code /nral des collecti+its territoriales 3ui entraine la
coopration et il ! a eu un re/ain d2intr:t de ces cooprations du )ait m:me de
l2e0tension des comptences.
L2%tat a mis en place des schmas de ser+ices collecti)s dans certains domaines
;ser+ices de transports par e0emple< a9n de coordonner l2action commune de ces
collecti+its territoriales.
%st aussi possible une coopration trans)rontali*re.
(2
L2
7l e0iste un s!st*me d2ententes d"partementales et r"gionales ;c). articles L.
JN&&"& et L. JK&&"& du Code /nral des collecti+its territoriales<.
La 3uestion de ces re/roupements est rendue ncessaire dans certains domaines
;ser+ices de transports 3ui doi+ent pou+oir assurer des relations interr/ionales
par e0emple<.
Ces collecti+its ;%tat, r/ions, etc.< sont des personnes morales
$ondamentales car elles assurent directement l2administration. Cependant, elles
ne prennent pas en char/e l2ensemble de l2administration, puis3u2elle est par)ois
dl/ue 4 des administrations di+erses disposant de la personnalit 1uridi3ue et
3ue l2on appelle personnes morales d"ri)"es ou institutions sp"cialis"es.
Apr*s a+oir tudi ces personnes morales )ondamentales nous allons maintenant
tudier les institutions spcialises.
Chapitre 3 ! =es institutions sp"cialis"es
.n peut 90er une dissociation plus prcise en 90ant les caractristi3ues de ces
personnes morales dri+es. .n +a les trou+er 4 cha3ue ni+eau d2administration
territoriale. Ces personnes sont or/ani3uement distinctes des personnes morales
)ondamentales et sont domines par trois principes )ondamentau0 : le principe
dautonomie par rapport au0 collecti+its territoriales ;personnalit 1uridi3ue<,
le contr.le de tutelle ;corollaire de ce principe d2autonomie, c). cours<, et le
principe de sp"cialit". A+ec ces institutions spcialises, ces personnes morales
inter+iennent dans un domaine dtermin ; on pourrait en 3uel3ue sorte traduire
cela en disant 3ue les collecti+its territoriales ont une comptence de droit
commun et ces collecti+its une comptence d2attribution ;cela n2est 3u2une
analo/ie, ne pas prsenter ce point comme une +idence<.
Ces personnes peu+ent :tre publi3ues comme pri+es.
La notion d2autorit administrati+e n2a pas de d9nition 1uridi3ue ri/oureuse. .n
trou+e des indications dans certaines lois, notamment la loi du &2 a+ril 2OOO
relati+e au0 rapports des cito!ens au0 administrations. Cependant cette loi
prcise une d9nition , au sens de la prsente loi -, cela est concret et non
abstrait. 5ont e0clues certaines entits considres comme des autorits
administrati+es par d2autres te0tes ;comme les autorits administrati+es
industrielles et commerciales<.
7l ! a donc une impr"cision sur la notion dautorit" administrati)e. Les
personnes pri+es peu+ent :tre par)ois des autorits administrati+es. Certaines
r*/les du droit administrati) leur seront alors applicables.
Uous aurons alors 4 traiter dans ce chapitre la di+ersit de ces institutions
spcialises. Cela pose un probl*me de classi9cation ; et m:me si une cat/orie
apparaRt homo/*ne ;tablissements publics<, on trou+e une certaine di+ersit.
5ection & : Les tablissements publics
A& D"#nition
Deu0 approches sont possibles, une approche n/ati+e et une approche positi+e.
&" L2approche n/ati+e
7l s8a/issait au dpart de les dissocier des "tablissements dutilit" publi%ue
;or/anismes de droit pri+<.
(D
L2
T/C/0 8 d"cembre 1880 ,ssociation s&ndicale du canal de Gignac) Mecueil
p. (D&, GA$A, M. auriou, 5ire! &IOO,troisi*me partie p.NI :
Le r6le de cette association de propritaires +isait un intr:t pri+. 7l s8a/issait
d2une association de propritaires 3ui +ise 4 lutter contre l2ass*chement des
marais. Cela pou+ait reprsenter un intr:t /nral, c2est pour3uoi on a+ait
3uali9 cette association d2tablissement d2utilit publi3ue. Cela demeure 4
l2e0trieur de l2appareil administrati) ;c). aussi Croi0 rou/e, etc.<.
Le tribunal des conCits )ace 4 ce liti/e +a constater 3ue ces associations de
propritaires sont cres sur la base d2une loi par arr:t pr)ectoral. 7l constate
/alement 3ue ces associations ont le pou+oir de contraindre les propritaires
rcalcitrants et 3u2elles peu+ent le+er des ta0es et e0proprier des immeubles. 7l
se dit 3u2il e0iste tout de m:me des prro/ati+es importantes 3ui ont pour
contrepartie des su//estions e0orbitantes ;le pr)et inter+ient par e0emple dans
l2tablissement de ces associations<.
=e Tribunal des conSits )a alors estimer %ue le $ait %ue ces associations
disposent de pr"rogati)es de puissance publi%ue permet de les %uali#er
d"tablissements publics, puis3ue ces pou+oirs ne pourraient :tre dtenus par
des personnes pri+es.
La note de Maurice auriou est tr*s criti3ue. 7l dnonce l2amal/ame )ait entre les
intr:ts conomi3ues et la chose publi3ue. 7l estime 3ue l2on met en place des
institutions collecti+istes, et 3ue l2%tat n2a pas 4 inter+enir dans ces domaines
conomi3ues.
Le Bribunal des conCits +a estimer 3u2il s8a/it d2un tablissement public, 3ui obit
au0 r*/les du droit public ; les +oies d2e0cution )orce ne pou+aient :tre
utilises 4 l2encontre de ces associations.
Les 1u/es se )ondent essentiellement sur la +olont des autorits 3ui ont cr
l2or/anisme en 3uestion a9n de dterminer s2il s8a/it d2un tablissement public.
7ls se ser+ent aussi de la mthode du $aisceau dindices ;est"ce 3ue la +olont
des crateurs tait de crer une personne publi3ue ou de crer un or/anisme
dot d2une mission d2utilit publi3ue<. 7l s8a/it de runir les indices.
Dans l2e0emple de cet arr:t : prro/ati+es, possibilit de le+er des ta0es,
inter+ention du pr)et, etc. #aisceau d2indices permettant de dduire 3u2il
s8a/it d2un tablissement public.
C/*/0 3 no)embre 8980 .aviset : lire les conclusions dans la 9che.
Cette aAaire du tribunal des conCits de &'II a t con9rme par une d"cision
du Conseil Constitutionnel du 77 (an)ier 88B ;c). M#DC, &IIO, p.D2I<.
Dans lapproche n"gati)e de l"tablissement public0 la d"marche
essentielle didenti#cation repose sur lidenti#cation de pr"rogati)es de
puissance publi%ue donn"e - ces associations.
2" L2approche positi+e
Ene )ormule prati3ue de Maurice auriou permet de d9nir l2tablissement
public : , un tablissement public est un ser)ice public personnalis" -. C2est
un mode de /estion des ser+ices publics.
7l e0iste tout de m:me des e0ceptions : tablissements publics territoriau0, 3ui
/*rent plusieurs ser+ices publics, mais sont d9nis par leur assise territoriale et
non leur 9nalit de /estion des ser+ices publics.
(N
L2
.n peut retenir trois caractristi3ues : l2tablissement public est dot" de la
personnalit" (uridi%ue ;patrimoine, bud/et, etc.<, il a pour raison d2:tre
d2assurer une mission dint"r't g"n"ral et lind"pendance relati+e 3ui en
dcoule a pour ran@on sa sp"cialit". Cela est commun 4 tous les tablissements
publics
a" La personnalit morale et l2autonomie
Les te0tes 3ui instituent les tablissements publics prcisent cela en /nral. 7ls
disposent dorganes propres. Ene assemble sou+ent appele , conseil
d2administration -. 7ls ont des biens propres et un bud/et autonome.
Les uni+ersits sont ainsi des tablissements publics. La loi du 2K 1an+ier &I'N,
modi9e par la loi libert et responsabilit des communes du &O aout 2OO(,
prcise 3u2il e0iste une administration, des instances composes de )a@on
tripartite a+ec des reprsentants du personnel administrati), des ensei/nants"
chercheurs, des tudiants et des personnes 3uali9es.
Les ressources des uni+ersits pro+iennent au1ourdfhui essentiellement de l2%tat.
.n peut aussi citer le CUM5 ou la Poste, ainsi 3ue les centres communau0
d2action sociale.
Ces centres communau0 d2action sociale n2ont pas la m:me lo/i3ue, par
e0emple, 3ue la MABP ;il n2! a pas de reprsentants des usa/ers 4 la MABP<. 7l ! a
donc de nombreuses diArences dans l2administration ou dans les ressources
per@ues par ces tablissements.
b" Le contr6le
L2autonomie ne si/ni9e pas l2absence de contr6le. Les tablissements publics
sont rattach"s - une personne morale $ondamentale 3ui e0erce dessus un
contr.le de tutelle sur les actes mais /alement sur les personnes.
, +as de tutelle sans te"te) pas de tutelle au'del! des te"tes - : ce contr6le est
pr+u par les te0tes 3ui instituent les or/anismes, il ne se prsume pas.
Ce contr6le de tutelle peut laisser plus ou moins d2autonomie 4 l2tablissement
public en cause en )onction de son intensit.
Le plus sou+ent il comporte un pou+oir d2approbation et d2autorisation. Cela peut
/alement se traduire par la prsence d2un reprsentant de la collecti+it
)ondamentale au sein des instances diri/eantes dont le pou+oir peut +arier selon
l2tablissement public en cause.
C/*/0 @ (uin 8830 ,ssociation des anciens l=ves de l$N, :
Mecours contre la dcision prise par le Premier ministre de dlocaliser l2cole de
Paris 4 5trasbour/.
Le Conseil d8%tat a estim 3ue le Premier ministre ne pou+ait dcider 4 la place
de l2administration de l2%UA de ce trans)ert.
c" La spcialit
Par cette e0pression on entend 3ue les tablissements publics disposent de
comptences d2attribution. 7l ! a une limitation de leur champ daction. Ene
mission est institue par les te0tes 3ui crent cet tablissement et
l2tablissement public ne peut s2en carter. Cela permet de,clure
linter)ention0 dans cette sphre daction0 des personnes morales
$ondamentales %ui ont une comp"tence g"n"rale.
La loi concernant les uni+ersits en 90e la mission. Les autorits tati3ues
doi+ent alors respecter la mission.
(J
L2
Cela ne,clue pas une di)ersi#cation des acti)it"s/ On admet %ue
l"tablissement public puisse di)ersi#er ses acti)it"s pour assurer sa
mission.
Ainsi, on a admis 3ue les uni+ersits puissent a+oir une acti+it de +alorisation de
la recherche a9n de )a+oriser la recherche ;dition de li+res, etc.<.
La cour administrati+e d8appel de Uantes, le 2I mars 2OOO, dans une aAaire
Centre hospitalier de Forlai", retient 3ue les tablissements publics de sant
peu+ent, 4 titre subsidiaire, e0ercer des prestations de ser+ice. Dans cette aAaire
il s8a/issait d2un contrat conclu entre cet tablissement et un tablissement pri+
d2hospitalisation, dans le3uel l2tablissement de Morlai0 assurait pour le second,
4 titre onreu0, un ser+ice de blanchisserie. Cela n2a alors pas t considr
comme une acti+it acceptable dans le cadre de la mission des tablissements
hospitaliers.
La spcialit est entendue plus lar/ement pour les tablissements publics
industriels et commerciau0.
C.%., a+is 4 propos de %D#, tudes et documents du Conseil d2%tat, &IIN p.NOI.
La spcialit est l2un des crit*res de la cat/orie des tablissements publics.
+& =e r"gime (uridi%ue
Certaines dispositions s2appli3uent 4 tous les tablissements publics, ce 3ui )ait
leur ori/inalit. 7l e0iste, 4 c6t de ce tronc commun, une di+ersit des r/imes
3ui alimentent la , crise des tablissements publics -.
&" La cration des tablissements publics
L2article DN de la Constitution dispose notamment 3ue la loi 90e les r*/les
relati+es 4 la cration de cat/ories d2tablissements publics.
$uest'ce quune cat,orie dta(lissement pu(lic [
Le l/islateur doit inter+enir pour la cration d2une nou+elle cat/orie. %n
re+anche, l2inter+ention du pou+oir l/islati) n2est pas ncessaire d*s lors 3ue la
cat/orie e0iste d14 et un simple r*/lement suGra.
C/C/0 78 no)embre 8980 -,TP :
Le Conseil constitutionnel +a admettre 3u2un tablissement public puisse 4 lui
seul constituer une cat/orie d2tablissement public.
Xuant 4 la dtermination des crit*res des cat/ories d2tablissements publics :
C/C/0 1 (uillet 840 0:$6# ;7nstitut des autes tudes d2.utre"Mer< :
Le Conseil constitutionnel est saisi par le Premier ministre en application de
l2article D( al.2 de la Constitution ;caract*re r/lementaire d2une loi<.
Brois crit*res sont alors 90s pour rattacher un tablissement public 4 une
cat/orie :
L2acti+it doit a+oir le m'me caractre, administrati), industriel ou
commercial 3ue l2autre tablissement public.
L2acti+it doit s2e0ercer territorialement sous la m'me tutelle
administrati)e ;on doit pou+oir rattacher l2tablissement public en 3uestion au
m:me ni+eau d2administration<.
Les tablissements doi+ent a+oir une sp"cialit" troitement comparable.
Cette trilo/ie +a subir des modi9cations dans deu0 dcisions de &I(I.
(K
L2
C/C/0 3B mai 8280 ,N1,- ;a/ence nationale de +alorisation de la recherche< :
Acti+its de m:me caract*re.
M:me tutelle administrati+e.
5pcialit analogue ;on ne )ait plus r)rence au crit*re de la spcialit
troitement comparable 3ui suppose une pro0imit plus importante, la spcialit
doit simplement :tre , analo/ue -<.
C/C/0 79 (uillet 828 :
Le Conseil constitutionnel supprime le critre du m'me caractre
administrati$, industriel ou commercial, puis3ue les r*/les constituti+es ne
prcisent pas )orcment ce caract*re.
Le droit positi) actuel rsulte de cette solution, ide 3ui a+ait t annonce par le
commissaire du /ou+ernement de &IKJ ;C.%., Ti/or, 2I 1an+ier &IKJ, l2erbier,
A$DA &IKJ p.&OD<, concernant la constitution d2une m:me tutelle administrati+e,
tous les l!ces appartiennent 4 la m:me cat/orie. Grace 4 l2lar/issement de la
place du r*/lement, la cration d2tablissements publics est plus )acile. Boute)ois,
cette proli)ration am*ne des diGcults.
Cette dcision est aussi essentielle 3ue relati+e. %lle d"termine le droit
applicable et repose sur une distinction essentielle entre le ser+ice public
administrati) et le ser+ice public industriel et commercial.
.n pourrait lo/i3uement se dire 3u2il e0iste un tablissement public administrati)
lors3ue l2tablissement /*re un ser+ice administrati), mais cela n2est pas si
simple.
%n /nral, le te0te 3ui institue un tablissement public, 3uali9e l2tablissement
en cause. Lors3u2il s8a/it d2une loi la 3uali9cation s2impose. Pour les r*/lements,
le 1u/e administrati) peut :tre amen 4 carter la 3uali9cation r/lementaire
issue du te0te tablissant l2tablissement.
Cette classi9cation des tablissements publics est tout 4 )ait relati+e et man3ue
de solidit.
T/C/0 7@ (uin 8410 *ocit distillerie Bretonne) recueil Lebon p.'O& :
Dcision relati+e 4 un or/anisme, le #.MMA ;)onds d2orientation et de r/ulation
des marchs a/ricoles<, 3ui 3uali9e cet or/anisme d2tablissement industriel et
commercial.
Le #.MMA a pour ob1et de prparer les dcisions /ou+ernementales, et a pour
mission de les e0cuter. Pour cela il passe des contrats a+ec des e0portateurs 3ui
comportent une sub+ention de l2%tat et tablis selon des modalits 90es par les
ministres et par la mise en Pu+re de pou+oirs dl/us par les ministres.
Le Bribunal des conCits constate /alement 3u2il se borne 4 raliser des ob1ecti)s
con9s par l2%tat. Cette mission est purement administrati)e, bien 3ue le
dcret 3ui l2institue le 3uali9e d2tablissement public 4 caract*re industriel et
commercial. =es litiges soule)"s rel)ent alors des tribunau,
administrati$s.
.n a aAaire 4 des "tablissements publics - )isage in)ers".
7l e0iste des "tablissements publics - double )isage : mission administrati+e
et missions industrielles et commerciales ;chambres de commerce et d2industrie
par e0emple<.
T/C/0 7 no)embre 81@0 *ocit 0nterfrost, M#DA &I'J p.2JO :
((
L2
Mission de ser+ice public 4 caract*re administrati) et mission de ser+ice public 4
caract*re industriel et commercial.
.n admet 3u2un )onds 4 une double mission, m:me s2il est 3uali9 d2industriel et
commercial.
Cette distinction est 9cti+e mais gou)erne le r"gime (uridi%ue applicable.
Le CUM5 est 3uali9 d2tablissement public 4 caract*re scienti93ue, il e0iste
aussi des tablissements publics territoriau0, etc.
C& =a crise de l"tablissement public
Madame Gonod n2aime pas cette e0pression de , crise -. .n dsi/ne par ce
terme le phnom*ne de proli$"ration des "tablissements publics et par
suite, le phnom*ne de comple,i#cation.
Les tablissements publics sont nationau0 mais peu+ent :tre locau0, ils sont
d2importances in/ales.
Pour )a+oriser une /estion eGcace d2une acti+it donne, il )aut laisser une )orme
d2autonomie, ou m:me une )orme dindi)idualisation ;a9n d2attirer, par
e0emple, des libralits<.

La reconnaissance du caract*re d2tablissement public ne +ient 3ue consacrer un
phnom*ne e0istant.
Les uni+ersits ont t cres 4 l2ori/ine a+ec une certaine autonomie, et
e0istaient a+ant 3ue la loi inter+ienne pour les 3uali9er d2tablissements publics.
.n enre/istre sous la )orme d2tablissement public une ralit pre0istante.
En autre ob1ecti) est de donner une plus /rande souplesse de /estion ;attire les
libralits<. Ainsi, les actions caritati+es ont permis de d+elopper les h6pitau0.
Cela permet d2carter l2application contrai/nante des r*/les des la comptabilit
publi3ue.
Qa inter+enir ensuite la crise des tablissements publics.
Le Conseil d8%tat s2! est intress en &I(& et en &I'J. Dans ces rapports il
constatait l2importance de la 1urisprudence consacre au0 tablissements
publics, la diGcult de classements de ces tablissements, et souli/nait la
9cti+it des cat/ories d2tablissements publics. 7l )aisait le constat 3ue la
multiplicit" $aisait perdre toute nettet" au, "tablissements publics.
, Les classements oprs parmi les ta(lissements pu(lics et dont lintrt
principal est de permettre de d,a,er des solutions juridiques en la(sence de
te"te) ont perdu de leur nettet -.
La proli)ration rsulte d2une in+ersion. Au dpart, pour une meilleure eGcacit,
on souhaitait donner une certaine autonomie, et demandait la 3uali9cation
d2tablissement public. Au(ourdhui cette autonomie est recherch"e non
pas comme un mo<en0 mais comme une #nalit" : on cre un tablissement
public pour disposer de plus de souplesse.
A cette , crise -, on pourrait a1outer le )ait 3ue l2tablissement public se trou+e
au1ourd2hui concurrenc par d2autres )ormules 1uridi3ues ;autorits
administrati+es indpendantes<, ou par des instances 3uali9es , d2e0ploitants
publics - ;Poste, #rance Belecom<. Ene concurrence +ient /alement sans doute,
pour la souplesse de /estion, des /roupements d2intr:t public.
Aller +oir : la loi relati+e au0 liberts et 4 la responsabilit du &O aout 2OO(, dite
, Loi Pcresse -.
a commentaire situ dans l2A$DA 2OO( p.2&DJ.
('
L2
5ection 2 : Les autres institutions spcialises
A& =es groupements dint"r't public
Ce sont des personnes morales d2un t!pe particulier. C2est une )orme
d2association de partenaires publics ou parapublics, soit entre eu0, soit a+ec des
personnes pri+es. Cette notion de /roupement d2intr:t public est apparue
rcemment dans un domaine particulier, 3ui est celui de la recherche et du
d+eloppement technolo/i3ue.
Loi d2orientation et de pro/rammation pour la recherche et le d+eloppement
technolo/i3ue de &I'2. $us3u24 cette loi, on recourait au0 associations, au0
tablissements publics, etc.
Cette loi permet la coopration entre les or/anismes de recherche.
.n +a a+oir un mod*le de statut tabli par un dcret de &I'D. Le /roupement
d2intr:t public a cette particularit d2:tre une personne morale de droit
public. .n laisse au0 )ondateurs la possibilit d2en dcider contractuellement les
statuts et ce /roupement consacre la coopration d2or/anismes publics entre eu0
et a+ec des or/anismes pri+s.
Cela +a :tre tendu 4 d2autres acti+its : acti+its ph!si3ues et sporti+es, /ites
de monta/ne, domaine pnitentiaire ;tra+ail et )ormation des dtenus<. A partir
de &I'(, la )ormule proli)*re et le l/islateur +a inter+enir de tr*s nombreuses
)ois pour en permettre la )ormation. A cha3ue )ois, il +a prendre pour mod*le le
statut issu des /roupements d2intr:t public dans le domaine de la recherche.
.n +a alors oprer une classi9cation entre ces /roupements :
Qocation de )ormation et de recherche.
.b1et sanitaire et social.
Groupements d2intr:t public de collecti+its territoriales.
Bourisme.
Dchets industriels spciau0.
Le Conseil d8%tat a rendu un a+is le &J octobre &I'J, dans le3uel il 3uali9e
e0plicitement ces /roupements de personnes morales de droit public. Xuant 4
leur cration, il +a les assimiler au0 tablissements publics et imposer
l2application de l2article DN de la Constitution par une )orme d2analo/ie et +a
e0i/er des te0tes l/islati)s pour la cration de nou+elles cat/ories. Ceci tant, il
n2e0iste pas de statut des /roupements d2intr:t public.
7l ! a une concurrence a+ec les tablissements publics, puis3ue cette )ormule
1uridi3ue est peu contrai/nante et )a+orise une /rande autonomie puis3ue leurs
)ondateurs en 90ent eu0"m:mes le statut.
+& =es ordres pro$essionnels
En certain nombre de pro)essions sont or/anises en ordres, personnes
morales administr"es par des conseils. %lles ont une spci9cit puis3ue leur
)onctionnement interne est r"gi par le droit pri)". Cependant, ce sont des
institutions spcialises 3ui intressent le droit public. %n eAet, les ordres
pro)essionnels sont char/s d2or/aniser les rapports )ace au0 pou+oirs publics. 7ls
laborent les codes dontolo/i3ues 3ui ncessitent pour leur entre en +i/ueur
un d"cret. 7ls disposent d2un pou+oir r/lementaire propre 3ui s2e0erce sous le
contr6le du 1u/e administrati) et inter+iennent donc en tant 3u2autorit"s
(I
L2
administrati)es ;acc*s 4 la pro)ession et contr6le de l2acti+it des membres de
cette pro)ession<.
L2ordre prononce des sanctions disciplinaires en cas de )aute pro)essionnelle. 7l
e0erce alors une $onction (uridictionnelle soumise au contr.le de cassation
du (uge administrati$.
C& =es associations
Dans la +ie administrati+e leur r6le est important, et il s2est accru et di+ersi9
depuis une dizaine d2annes. %lles se +oient par)ois con9er des missions d2intr:t
/nral ;association du canal de Gi/nac par e0emple<. %lles sont )ondes sur la
base de la loi de &IO&, sont donc des structures pri+es, et peu+ent mettre en
Pu+re des prro/ati+es de puissance publi3ue et inter+iennent par)ois comme
des autorits administrati+es, ce 3ui n2est pas le cas d2autres associations
n2e0er@ant pas de prro/ati+es de puissance publi3ue ;associations pri+es<.
Les associations sont )ortement mobilises en mati*re de culture. Les maisons
des 1eunes et de la culture sont ainsi /res sous la )orme d2associations. 7l en +a
de m:me, les centres culturels crs par les collecti+its territoriales ;/estion des
)esti+als, etc.<. L2association +it dans ces cas l4 tr*s lar/ement des sub+entions
alloues par une personne publi3ue.
%lles sont /nralement lies 4 des communes par des accords, de droit pri+ ou
de droit public. .n distin/ue au ni+eau communal trois t!pes d2associations en
)onction du de/r d2autonomie :
" Les associations ordinaires, crs par des particuliers, /res et 9nances par
eu0.
" Les associations mi,tes, 4 la con1onction d2initiati+es et d2un 9nancement
public et pri+ ;M$C par e0emple<.
" Les associations 3ui ne sont 3ue des dmembrements de la collecti+it
publi3ue.
.n retrou+e des associations r/ionales et dpartementales, 3ue nous
n2tudierons pas ici.
D& =es organismes de s"curit" sociale
7ls sont de plusieurs sortes. La scurit sociale, bien 3u2elle soit un ser+ice public
par e0cellence, est ainsi /re par des or/anismes publics et pri+s.
Les or/anismes de la scurit sociale sont des or/anismes publics. Les caisses
locales de la scurit sociale sont des or/anismes pri+s tandis 3ue les caisses
nationales sont des or/anismes publics. La 1urisprudence permet de distin/uer
cela.
C/*/0 3 mai 8310 Caisse primaire aide et protection :
Les caisses locales sont des or/anismes pri+s /rant des ser+ices publics.
*& =es soci"t"s
Les acti+its industrielles et commerciales assures par l2%tat sont con9es 4 des
entreprises publi%ues dont il n2e0iste pas de d9nition 1uridi3ue prcise.
.n consid*re comme tant une entreprise publi3ue des or/anismes pou+ant
appartenir ou non au secteur public. 5e pose la 3uestion de sa+oir 3uand un
or/anisme appartient au secteur public.
.n a ;a+ait< des socits nationales, dans les3uelles le capital tait
enti*rement public. %n &I(N, lors3u2on a mis un terme 4 l2.MB#, les socits
'O
L2
taient nationales car leur capital dpendait enti*rement de l2%tat. %lles peu+ent
donc naitre d2anciennes socits ou de la nationalisation de socits
pre0istantes.
A9n de remdier au0 d9cits d2entreprises pri+es /rant une mission d2intr:t
/nral ou a/issant dans l2amna/ement on a cr les socits d"conomie
mi,te. Le parta/e des ressources peut :tre eAectu entre l2%tat et or/anismes
pri+s.
F& =es $ondations
Les )ondations ne sont pas des or/anismes. Dans le cadre de la loi du 2D 1uillet
&I'(, concernant le mcnat.
7l e0iste des statuts t!pes, 3ue l2on est incit 4 utiliser puis3ue cela permet la
reconnaissance d2utilit publi3ue )aite par l2%tat.
5orte de tutelle.
7l ! a un contr6le a posteriori du pr)et sur les dons et le/s.
Titre 3 ! =es mo<ens de ladministration
Pour satis)aire sa mission, l2administration a besoin de mo!ens 9nanciers,
humains, matriels. Le r/ime 1uridi3ue de la )onction publi3ue est ori/inal par
rapport au droit pri+.
Chapitre ! =a $onction publi%ue
Dans le lan/a/e courant, on dsi/ne par )onctionnaire, toute personne 3ui
tra+aille pour l2administration. .n pourrait /alement a+oir une approche
9nanci*re : le )onctionnaire est la personne 3ui est rmunre sur le bud/et
d2une collecti+it publi3ue. Mais cette approche ne coVncide pas a+ec l2approche
1uridi3ue. Parmi les a/ents mis 4 la disposition des /ou+ernants, en +ue de
satis)aire l2intr:t /nral, il e0iste une /rande di+ersit de situations.
5ection & : La notion d2a/ent public
.n peut opposer les a/ents soumis 4 un r/ime de droit pri+, au0 a/ents soumis
au r/ime de droit public. .n distin/ue dans le droit public, les a/ents
contractuels des a/ents statutaires.
A& =es agents contractuels
.n a tr*s sou+ent tent de limiter le nombre d2a/ents contractuels, mais il en
e0iste 3uand m:me. Parmi les contractuels, il ! en a 3ui sont lis par des contrats
de droit pri+, et d2autres par des contrats de droit public. 5i l2a/ent est li par un
contrat public, c2est le 1u/e administrati) 3ui r*/lera les liti/es, alors 3ue pour un
contrat pri+, ce sera le conseil des prud2hommes. Donc la distinction est
importante. Lors3u2il ! a une loi 3ui inter+ient pour 3uali9er le contrat de louage
de ser)ices, il n2! a pas de diGcults. Dans l2autre cas, c2est le 1u/e 3ui
inter+ient, au ris3ue de se retrou+er dans des situations absurdes.
T/C/0 79 octobre 8430 'ame veuve #a/erand !
Tne personne "tait li"e par un contrat - une commune Hdame de ser)ice
dans les "colesI/ De $a?on partielle0 elle soccupait "galement de la
'&
L2
garderie/ Selon lacti)it" %uelle eFectue on )a consid"rer %uil sJagit
dune acti)it" rele)ant du droit public ou du droit pri)"/ Tn litige
inter)ient et le (uge considre lob(et du contrat liant Mme MaLerand -
ladministration0 comme rele)ant du droit pri)" Hm"nageI ou de la
mission publi%ue HgarderieI/ On a proc"d" - une scission du contrat0 ce
%ui "tait comple,e/
La 1urisprudence a +olu et on considrait par la suite 3ue le contrat tait d9nit
par la derni*re t?che ralise. Le 1u/e est re+enu sur cette 1urisprudence.
T/C/0 79 mars 8840 Ber%ani, A$DA &IIK p.DII :
=e (uge adopte une solution simple ! les personnels non statutaires
tra)aillant pour le compte public dun ser)ice public - caractre
administrati$0 sont des agents contractuels de droit public/
Par cons3uent, toute personne 3ui tra+aille pour le compte d2un ser+ice
administrati) est un a/ent contractuel de droit public.
Cela si/ni9e 3ue les a/ents dans les ser+ices publics 4 caract*re industriel ou
commercial, sont tous des agents contractuels de droit pri)", 4 deu0
e0ceptions pr*s : le directeur ;l2a/ent char/ de la direction de l2ensemble des
ser+ices< et le comptable ;d*s lors 3u2il a la 3ualit de comptable public<.
C/*/0 1 mars 8920 3alen4ues de .abeau, Mecueil p.&J'.
+& =es agents statutaires
Ces a/ents sont soumis 4 un , statut -, ils sont plus prcisment dans une
situation l"gale et r"glementaire. 7l n2! aucun lment contractuel.
&" Les au0iliaires
%n principe, ils sont recruts pour assurer des taches 4 la )ois temporaires et
limites. .n en retrou+e par e0emple dans l2ensei/nement ;maitres au0iliaires<.
Leur situation est +idemment prcaire.
2" Les sta/iaires
Ce sont des personnes admises 4 un concours de la )onction publi3ue, et 3ui sont
soumis 4 un temps d2preu+e a+ant d2obtenir leur titularisation.
D" Les )onctionnaires
Nomination dans un emploi.
Titularisation dans un grade : insertion dans une hirarchie.
Cette approche ncessite certaines e0plications. La nomination est un acte
unilat"ral. Cela a tout de m:me pu susciter des hsitations a+ant d2en arri+er 4
cette conclusion.
C/*/0 2 aout 880 >in%el :
7l n2e0iste alors pas de statut de la )onction publi3ue. Ene /r*+e clate alors 3ue
le droit de /r*+e n2est pas reconnu au0 a/ents de la )onction publi3ue.
'2
L2
Le Conseil d8%tat +a )aire r)rence 4 un , contrat - liant le )onctionnaire 4
l2administration, le droit de /r*+e est alors une rupture de ce contrat. D*s &I&I la
)ormule est +ertement criti3ue.
L2ide est alors abandonne a+ant m:me la cration d2un statut de la )onction
publi3ue.
Uanmoins, cette r)rence 4 un , contrat - n2tait pas totalement absurde.
7l ! a dans la nomination du )onctionnaire ;acte unilatral de l2administration<
3uel3ue chose de particulier. 7l est en eAet possible de re$user. Cet acte
comporte donc une sorte de condition rsolutoire laissant la nomination
suspendue 4 l2acceptation de l2intress.
La situation, les droits et les obli/ations des )onctionnaires sont 90s 4 l2a+ance
par le statut. Ces r*/les peu+ent :tre modi#"es unilat"ralement sans 3ue le
)onctionnaire puisse )aire +aloir un droit au maintien de son statut.
7l ! a une di+ersit des )onctionnaires. Cela tient d2abord 4 ce 3ue l2on dissocie
les )onctionnaires ci)ils des )onctionnaires militaires ;lois ordinaires<. Ceu0"ci ne
sont pas soumis au0 m:mes lois. 7l )aut de plus dissocier ces deu0 t!pes de
)onctionnaires au0 magistrats ;loi or/ani3ue<.
Parmi les )onctionnaires ci+ils ont peut estimer 3u2il e0iste trois )onctions
publi3ues. Le statut actuel ;&I'D< contient une premi*re loi applicable au0 trois
)onctions publi3ues. .n a dissoci, pour prendre en compte leurs spci9cits, la
)onction publi3ue de l*tat, la )onction publi3ue territoriale et la )onction
publi3ue hospitalire.
La titularisation est distincte de la nomination. Le /rade est la propri"t" du
)onctionnaire. Xuel 3ue soit l2emploi aAect au )onctionnaire, ce /rade est li au
)onctionnaire. =e grade donne )ocation - occuper diF"rents emplois.
Le pr)et :
Cette personne de+ient sous"pr)et. %st ensuite titularis en tant 3ue tel.
L2+olution de sa carri*re l2am*ne 4 :tre titularis en tant 3ue pr)et. 7l conser+e
alors son /rade, 3u2il soit pr)et de Paris ou de Corse ou 3u2il soit encore membre
du cabinet de la prsidence de la Mpubli3ue.
Cette dissociation est tr*s importante. C2est l2un des mo!ens tirs de l2article 2O
de la Constitution ;le ,ouvernement dispose de ladministration<. En
)onctionnaire a un /rade, en cas de chan/ement de /ou+ernement il conser+e
son /rade mais peut :tre aAect 4 un autre emploi.
.n est dans un s!st*me de mrite et non dans le s!st*me amricain des
dpouilles. Ainsi, le /rade permet de maintenir les )onctionnaires m:me en cas
de chan/ement de /ou+ernement. C2est pour3uoi les )onctionnaires sont 4 la )ois
ind"pendants et soumis au gou)ernement, ce 3ui dnote un certain
parado0e.
5ection 2 : Les sources et or/anes de /estion de la )onction publi3ue
A& Statut et statuts
7l n2! a pas de statut des )onctionnaires au L7L
*me
si*cle et au dbut du LL
*me
si*cle ;GinHel<. Les premiers statuts sont ceu0 des oGciers.
7l n2! a alors pas de loi /nrale applicable 4 l2ensemble des )onctionnaires.
'D
L2
Cela est li au )ait 3ue la $onction publi%ue telle 3ue l2on la connaRt au1ourd2hui
sest d")elopp"e lentement a+ec des h"sitations.
De plus, les salaris, les )onctionnaires, op*rent une r"sistance +is"4"+is d2un tel
statut car ils crai/nent 3u2une loi 4 porte /nrale puisse anantir les ac3uis et
les droits sociau0 des )onctionnaires. Les pou+oirs publics crai/nent de plus 3ue
l2on leur accorde un droit s<ndical 3ui permettrait le d+eloppement d2une
opposition )orte et structure.
Pendant cette priode ;1us3u24 la 9n de la 777
*me
Mpubli3ue<, le 1u/e administrati)
inter+ient pour 90er des r*/les /nrales applicables 4 l2ensemble des
)onctionnaires. De plus, certaines lois ponctuelles sont applicables 4 l2ensemble
des )onctionnaires ;c). article KJ de la loi de &IOJ sur la communication des
dossiers au0 )onctionnaires<.
%n &IN&, dans un conte0te d2horreur, apparaRt un r/ime /nral. 7l a t dclar
nul en &INN lors du rtablissement de la l/alit rpublicaine. Le Gou+ernement
pro+isoire +a proposer le principe d2une harmonisation de la situation des a/ents
publics. Cela +a conduire 4 l2adoption du premier statut rpublicain de la )onction
publi3ue ci+ile de l2%tat par la loi du &I octobre &INK.
Le nou+eau statut, issu des lois de &I'D et &I'N, et comportant essentiellement
des dispositions relati+es au0 droits et liberts des )onctionnaires, est adopt
pour tenir compte d2un certain nombre de chan/ements. Bout d2abord, on +eut
prendre en compte la dcentralisation, c2est pour3uoi est adopt un statut
spcial pour la )onction publi3ue territoriale.
Au1ourd2hui, plusieurs rapports, notamment le rapport public du Conseil d8%tat
pour 2OOD relati) 4 la )onction publi3ue, mettent en cause la structure du statut
de la )onction publi3ue et son e0istence m:me. Dans la m:me ide, un li+re
blanc sur la )onction publi3ue reprend cette +olont de casser le statut /nral
de la )onction publi3ue pour int/rer plus de souplesse.
Au1ourd2hui les sources des statuts de la )onction publi3ue se trou+ent dans la loi,
mais aussi dans la Constitution ;c). not. Article NN de la Constitution<.
.n a une pluralit de statuts. D2une part, certains )onctionnaires ne sont pas
soumis au statut /nral.
A+ant &I'N, c2tait le cas de la )onction publi3ue territoriale. Mais on peut
/alement penser au1ourd2hui au0 )onctionnaires des assembles parlementaires,
au0 ma/istrats de l2ordre 1udiciaire et au0 militaires. Uous pou+ons /alement
noter certains statuts spciau0 ;statuts dont bn9cient certains )onctionnaires
3ui se +oient interdire l2e0ercice d2un droit reconnu au0 autres )onctionnaires, le
droit de /r*+e par e0emple< destins 4 /arantir notamment le principe de
continuit du ser+ice public.
Les acti+its des )onctionnaires sont relati+ement di+erses, c2est pour3uoi il est
conce+able de mar3uer ces distinctions.
A cha3ue corps de $onctionnaires correspond un statut particulier. Le corps
re/roupe les a/ents soumis au m:me statut particulier.
+& =es organes de gestion de la $onction publi%ue
7l e0iste une direction /nrale de l2administration et de la )onction publi3ue
place sous le contr6le du Premier ministre. %lle a pour r6le de 90er les conditions
'N
L2
de recrutement, de rmunration et de carri*re des )onctionnaires. %lle +eille 4
l2application des statuts.
7l e0iste ensuite des or/anes a!ant la spci9cit de traduire la mise en Pu+re du
principe de participation de la )onction publi3ue.
5i l2on s2en tient 4 la )onction publi3ue de l2%tat, le Conseil. 5a consultation est
re3uise pour l2adoption des dcrets concernant les statuts de la )onction
publi3ue. %n tant 3u2or/ane disciplinaire il +a 1ouer le r6le d2or/ane de recours
pour les sanctions disciplinaires.
7l e0iste des commissions administrati+es paritaires et des comits techni3ues
paritaires.
&" Les commissions administrati+es paritaires
7l en e0iste dans cha3ue corps de )onctionnaires. %lles sont saisies pour toutes les
mesures indi+iduelles concernant les membres de ce corps.
2" Les comits techni3ues paritaires
7l en e0iste dans cha3ue administration. 7l s8a/it d2or/anes consultati)s consults
sur les statuts particuliers et sur le )onctionnement des ser+ices. 7l est pour cela
sou+ent assist d2un comit d2h!/i*ne et de scurit.
5ection D : La carri*re des )onctionnaires
A& =entr"e dans la $onction publi%ue
, Les )onctionnaires sont recruts par concours, sau) dro/ations pr+ues par la
loi -. Le )onctionnaire est donc recrut= par concours= sau) d"rogations
pr")ues par la loi=b
L2int/ration des )onctionnaires se )ait par= concours.
Ce principe du concours est une mani)estation du principe du mrite.
Dro/ations pr+ues par la loi : liste d2emplois laisse 4 la discrtion du
Gou+ernement, emplois rser+s pour des anciens combattants ou pour des
handicaps, etc.
7l ! a un dbat sur le principe m:me du concours. .n pense tout d2abord 3ue cela
permet d2+iter les intri/ues. Le concours c2est cool. 7l ! a des concours de
/rands corps. C2est intressant, non [ Le principe de l2anon!mat permet d2+iter
le recrutement par recommandation.
&" Les principes du recrutement
7l )aut tout d2abord a+oir une capacit". De plus, doit :tre prise en compte la
3uestion de l"galit".
7l ! a actuellement trois cat/ories dans la )onction publi3ue : A, T, C ;ils )ont de
plus preu+e d2normment d2ori/inalit<.
C : #onctions d2e0cution. Le ni+eau re3uis pour prsenter ce concours est le
bre+et.
T : #onctions d2e0cution suprieure ou de direction in)rieure. Le ni+eau re3uis
est le baccalaurat.
A : #onctions de direction. Ui+eau licence +oire M&.
'J
L2
Pendant lon/temps il )allait :tre )ran@ais. Dorna+ant tous les ressortissants de
l2Enion peu+ent prsenter un tel concours, si ce n2est 3ue les non )ran@ais ne
peu+ent occuper des )onctions de sou+erainet.
7l e0iste /alement des concours , 4 titre tran/er -, cela ne donne pas la
+ocation d2occuper un emploi )ran@ais.
7l ! a des conditions d2?/e, il ! a par)ois un pla)ond ou un plancher.
7l ! a aussi une e0i/ence d2a+oir un casier 1udiciaire +er/e. .n doit :tre en r*/le
+is"4"+is du ser+ice national.
7l ! a des conditions +is"4"+is de la capacit ph!si3ue ncessaire 4 l2e0ercice de la
)onction ;un manchot n2a par e0emple pas eu le droit d2occuper un poste de
/!ncolo/ue obsttricien<.
Le principe d2"galit" est un principe /nral du droit du Conseil d8%tat.
52a/issant de la )onction publi3ue, il ne peut pas ! a+oir de discrimination 4
l2entre de la )onction publi3ue, comme l2indi3ue le prambule de la Constitution
de &INK.
C/*/0 870 Boute&re :
Ce t!pe s2est +u re)user l2acc*s au concours de l2a/r/ation de philosophie du )ait
de sa 3ualit d2abb 3ui e0cluait la possibilit pour lui d2e0ercer le mtier de
pro)esseur de philosophie.
C/*/0 71 mai 89@0 Barel : Non discrimination en raison des opinions
politi%ues.
Prambule de la Constitution du N octobre &INK : interdiction de
discrimination en raison du se,e.
Cela n2e0clue pas 3u2il ne puisse e0ister de diArences pour les preu+es ;c).
preu+es ph!si3ues par e0emple<.

%n raison d2une disposition 3uel3ue peu +idente, lors%ue le se,e est une
condition d"terminante de le,ercice dune $onction il est 1usti9 3u2il
e0iste une diArenciation ;c). prisons pour )emmes<.
7l n2e0iste pas de corps interdit au0 )emmes.
2" Les techni3ues de recrutement
La techni3ue essentielle est le concours.
Le concours est ou+ert par un dcret ou un arr:t 3ui +a en /nral 90er le
nombre de postes ou+erts au0 concours.
%st ensuite dsi/n un 1ur!, est tabli un r*/lement du concours. .n +a tout
d2abord tablir une liste d2inscription au concours. C2est 4 ce moment l4 3ue l2on
+a rechercher 4 sa+oir si les candidats remplissent les conditions ncessaires au
passa/e du concours.
Les candidats passent ensuite le concours, au terme du3uel le 1ur! +a tablir un
classement au mrite des candidats. Le 1ur! est sou)erain. 5a l/itimit +ient
du )ait 3u2il doit :tre impartial.
La +ri9cation de cet imprati) d2impartialit se )ait a priori ;en/a/ement de ne
pas a+oir des liens a+ec des personnes prsentant le concours, etc.<. De plus,
cette impartialit est contr6le par le 1u/e.
C/*/0 8440 Commune de Clohars8Carno?t :
'K
L2
.r/anisation d2un concours pour recruter le secrtaire de mairie. Brois personnes
se prsentent. Le maire +a crire 4 la personne 3ui se portait candidate en lui
e0pli3uant 3u2il ne souhaite pas a+oir une )emme comme secrtaire de mairie.
La candidate se prsente alors au concours. %lle arri+e premi*re 4 l2issue de
l2preu+e crite et est deu0i*me 4 l2oral. Le maire si/eait au sein du 1ur!, en
e0pli3uant 4 la )emme 3u2il tait un connard miso/!ne il a+ait mani)est son
impartialit, ce 3ui permettait d2annuler ledit concours.
La dcision du 1ur! n2est pas contr6le par le 1u/e ;apprciation sou+eraine<. Le
1ur! tablit le mrite des candidats, il s8a/it d2une proposition )aite - lautorit"
de nomination. 5i cette derni*re +eut pour+oir les postes, elle doit respecter les
propositions du 1ur! et l2ordre a+ancs par celui"ci. L2autorit n2est pas obli/e de
pour+oir tous les postes, mais si elle attribue des postes elle doit respecter l2ordre
)ourni par le 1ur!.
Le principe est 3ue l2a/ent int*/re un corps de la )onction publi3ue pour ! )aire
carri*re.
+& =e d"roulement de la carrire
&" La rmunration du )onctionnaire
7l ! a une rmunration principale, +ariant selon les statuts et les )onctions, ainsi
3ue des indemnits et des primes.
La rmunration principale correspond 4 une grille indiciaire.
La 3uestion des primes est comple0e. %lles sont pour partie attribues au mrite.
2" Les positions du )onctionnaire
Ce sont des positions +is"4"+is de l2administration, la plus normale tant la
position de l2acti+it. 7l est possible d2:tre en position d2acti+it tout en tra+aillant
4 mi"temps.
La seconde position possible est le dtachement. Le )onctionnaire est plac en
dehors de son corps d2ori/ine, mais il continue de bn9cier des droits 4
l2a+ancement et 4 la retraite dont il dispose normalement.
7l e0iste une position , hors"cadre -. Le )onctionnaire +a :tre dtach aupr*s
d2une autre institution et +a rester 4 son ser+ice. 7l perd alors ses droits 4
l2a+ancement et 4 la retraite de son corps d2ori/ine. Cette position est limite
dans le temps 4 cin3 ans.
Le )onctionnaire peut :tre sous la position de la , disponibilit -. 7dem 3ue
, hors"cadre -. %lle peut :tre demande par le )onctionnaire de mani*re
+olontaire. %lle lui est accorde de plein droit pour s2occuper d2un en)ant. De
plus, la disponibilit peut :tre prononce pour des raisons mdicales. De plus, 4
l2issue de cette dure le )onctionnaire 4 un droit 4 rint/ration.
7l e0iste la position de con/ parental ne pou+ant e0cder trois ans.
D" La notation et l2a+ancement des )onctionnaires
Ce sont les caractristi3ues du s!st*me de carri*re. Pour pro/resser, un premier
mcanisme est la possibilit de passer des concours internes ;permet au0
personnes n2a!ant pas de dipl6mes mais pou+ant 1usti9er d2une certaine
e0prience de pro/resser d2chelon<. Des s!st*mes reposent sur la notation des
)onctionnaires 3ui permet d2+aluer la )aleur pro$essionnelle des
)onctionnaires.
'(
L2
La notation est la responsabilit du che) de ser+ice et 4 lieu annuellement. .n
prend en compte une note chiAre et une apprciation /nrale de la mani*re de
ser+ir du )onctionnaire. La note est communi3ue au )onctionnaire.
%n &IKD le 1u/e administrati) a accept de contr6ler cette notation, par le biais
d2un contr6le minimum.
Le s!st*me de la notation est relati+ement mal +cu par les a/ents, ce 3ui a
1usti9 3ue l2on ait en+isa/ de le supprimer.
Ce s!st*me permet tout de m:me d2assurer l2a+ancement du )onctionnaire au
sein de son corps.
Cette promotion est de deu0 ordres. 7l e0iste une promotion 4 un traitement
suprieur ;a)ancement d"chelon< 3ui permet d2octro!er une rmunration
suprieure au )onctionnaire. 7l e0iste un a+ancement de grade 3ui permet
d2octro!er au )onctionnaire de nou+elles )onctions, ses pou+oirs sont alors plus
importants ce 3ui s2accompa/ne d2un traitement suprieur.
L2a+ancement d2chelon se )ait en /nral en )onction de l2anciennet. Mais le
s!st*me de l2anciennet est par)ois li 4 un a+ancement par notes.
L2a+ancement de grade est li au choi0 de l2autorit hirarchi3ue. Cette derni*re
n2est pas dans une situation discrtionnaire car les personnes accessibles 4
l2a+ancement sont inscrites sur un tableau da)ancement. Au )ur et 4 mesure
3ue se lib*rent des possibilits d2a+ancement au choi0 on +a respecter le
tableau. Cela permet de )a+oriser les meilleurs )onctionnaires tandis 3ue
l2a+ancement d2chelon se )ait par l2anciennet et est donc plus , /alitaire -.
C& =a cessation des $onctions
La perte de la 3ualit de )onctionnaire rsulte de cin3 possibilits.
Dc*s.
Admission 4 la retraite lors de l2atteinte de la limite d2?/e. Le principe est KJ
ans. Celle"ci donne droit 4 une pension de retraite.
Dmission du )onctionnaire. Dans la lo/i3ue de la nomination par acte
unilatral, cette dmission doit :tre accepte par l2autorit administrati+e.
M+ocation de l2a/ent, sanction disciplinaire la plus /ra+e.
Licenciement du )onctionnaire ;celui"ci ne pou+ant inter+enir 3ue pour
insu5sances pro$essionnelles<. 7l ne s2a/it pas d2une sanction disciplinaire, et
cela diA*re du licenciement , commun - 3ui peut se )aire /alement pour des
raisons conomi3ues.
D& =a responsabilit" disciplinaire
Le personnel de l2administration est soumis 4 un r/ime disciplinaire. En
man3uement 4 ses obli/ations pro)essionnelles peut l2e0poser 4 des sanctions.
7l ! a une corrlation entre pou+oir hirarchi3ue et responsabilit disciplinaire. En
ren)orcement de cette procdure +a dans le sens d2une 1uridictionnalisation de la
procdure disciplinaire.
7l ! a une parent entre le r/ime de la responsabilit pnale et de la
responsabilit disciplinaire. Dans les deu0 cas on souhaite punir un
comportement rprhensible dans le respect du principe de non"rtroacti+it.
La rpression pnale porte atteinte au0 liberts. La rpression disciplinaire ne
concerne 3ue les )onctions de l2a/ent et ne porte pas rellement atteintes 4 ses
liberts. Les sanctions disciplinaires sont prononces par les autorits
administrati+es et non, en principe, par une 1uridiction.
''
L2
&" La )aute disciplinaire
7l n2! a pas de d9nition a+ec une chelle des )autes. Certains te0tes prcisent
ces )autes, mais ce n2est pas tou1ours le cas.
Ene )aute est un man%uement - lune des obligations du $onctionnaire. 7l
n2! a pas de prdtermination de la )aute disciplinaire.
L2autorit administrati+e doit procder 4 une anal!se des )aits donns pour les
3uali9er de )aute.
L2opration sui+ante est plus comple0e. .n doit procder 4 la 3uali9cation de ces
)aits comme tant des man3uements au0 obli/ations pro)essionnelles.
M:me si l2autorit administrati+e caractrise cela, elle n2est pas obli/e de lancer
une procdure disciplinaire ;pou)oir discr"tionnaire de ladministration<.
L2apprciation est 3uel3ue )ois dlicate ;man3uement 4 l2obli/ation de rser+e
par e0emple<.
Xuant 4 la sanction elle"m:me, elle est limitati)ement d"termin"e par les
te,tes.
7l e0iste %uatre /roupes de sanctions 3ui re/roupent di, sanctions possibles.
Sanctions D morales E, n2a!ant pas d2incidences sur la situation 1uridi3ue de
l2a/ent : a+ertissement et bl?me ;obli/atoirement inscrit au dossier< ;
Madiation du tableau d2a+ancement ;plus de possibilit d2a+ancement au
choi0<, abaissement d2chelon ;rduction du salaire<, e0clusion temporaire des
)onctions ;pri+e l2a/ent de sa rmunration< pou+ant aller 1us3u24 &J 1ours,
dplacement d2oGce ;aAectation 4 un autre emploi< ;
Mtro/radation ;incidence sur le ni+eau de tra+ail et la rmunration<,
e0clusion temporaire des )onctions de si0 mois 4 deu0 ans ;
Mise 4 la retraite d2oGce, r+ocation.
Le choi0 de la sanction est r/i par le principe , pour une )aute une sanction -.
De plus, il ne doit pas ! a+oir de disproportion mani)este entre la /ra+it de la
)aute et la s+rit de la sanction ;contr6le opr par le 1u/e<.
Par ailleurs, la dcision pronon@ant la sanction doit :tre moti)"e ;en )aits et en
droit<. %n9n, on doit respecter une proc"dure disciplinaire.
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