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COURS DU DROIT DE LA PUBLICITE ET DE LA CONCURRENCE

REPUBLIQUE DU BENIN
MINISTERE DE LENSEIGNEMENT SUPERIEUR ET DE LA RECHERCHE
SCIENTIFIQUE

UNIVERSITE POLYTECHNIQUE INTERNATIONALE Dr OBIANG NGUEMA


MBASOGO DU BENIN
UPI ONM

Licence

MODULE

DROIT DE LA PUBLICITE ET DE LA CONCURRENCE

Anim par :
Mr DEHOTIN W. Modeste

Doctorant en droit
Gestionnaire de Projet
Consultant en Gestion dEntreprise
Enseignant / Formateur
Tl. 97 07 58 56

ANNEE ACADEMIQUE 2013-2014

PROLEGOMENES

Le cours DROIT DE LA CONCURRENCE a pour objectif de donner une vue


synthtique de lensemble des rgles relatives au maintien dune concurrence

Anim par M. DEHOTIN W. Modeste

COURS DU DROIT DE LA PUBLICITE ET DE LA CONCURRENCE

suffisante sur le march et lexercice loyal de la comptition conomique. Cest la


concurrence crit Montesquieu qui met un prix juste aux marchandises et qui
tablit les vrais rapports entre elles 1. La concurrence dsigne la situation dans
laquelle plusieurs offreurs, actuels ou potentiels, sont en mesure de se disputer une
mme clientle sur un march donn. Les offreurs 2 sont non seulement les
producteurs mais aussi les distributeurs, intermdiaires ou finals, tandis que la
clientle sentend la fois des clients intermdiaires et des consommateurs finals.
Pour attirer elles cette clientle, les entreprises sont incites lui offrir le meilleur
rapport qualit-prix. A linverse, la concurrence fait a priori dfaut lorsquun seul
offreur domine le march ou lorsque plusieurs offreurs y coordonnent leur stratgie.
Le risque est alors grand que les prix ne soient fixs un niveau artificiellement
lev, les rapports entre les marchandises mme de satisfaire les besoins de la
clientle se trouvant par ailleurs fausss. Cest contre cette dernire situation que le
droit de la concurrence entend lutter.
Il apparat clairement quil est ncessaire de protger et de rglementer la
concurrence. Un rgime juridique domin par le principe de la libert du commerce et
de lindustrie pourrait thoriquement se passer dune rglementation de la
concurrence. En effet, les commerants mdiocres devraient tre limins par le libre
jeu des rgles du march, puisque les clients traitent avec celui qui vend le moins
cher et qui offre les produits de meilleure qualit. Ce point de vue demeure tout de
mme utopique3.
La transparence du march, condition essentielle de la concurrence, existe
rarement. Malgr la normalisation, la concurrence portant sur la qualit des produits
joue difficilement. Seuls les acheteurs professionnels sont en mesure de comparer
cette qualit. La concurrence sur les prix sopre plus aisment, mais le client ne
connat pas toujours tous les prix pratiqus un moment donn sur le march. Le
lgislateur doit donc intervenir pour permettre la concurrence de jouer.
Lexprience enseigne quune concurrence absolument libre engendre des
dsordres et finit par se dtruire elle-mme car dliminations en liminations elle
aboutit la cration de monopoles. Or il faut que la libert soit bnfique pour tous
et par seulement pour quelques-uns.
De plus, ce nest pas toujours le meilleur qui gagne, car la loi du renard libre
dans le poulailler libre est gnratrice de dsordres et dinjustices.
A tout prendre, paradoxalement au rve des conomistes libraux, la
concurrence nest pas un tat naturel, spontan et normal. A contrario, une conomie
de concurrence nest pas une conomie de facilit. Elle oblige les producteurs
innover et abonnir la qualit de leurs produits, au lieu de vivre dans la quitude
dune chasse garde. Elle contraint les commerants vendre moins cher et
proposer des services plus appropris aux besoins de la clientle. Elle incite les
consommateurs se montrer diligents sils veulent maintenir leur pression sur le
march afin damliorer leur pouvoir dachat et leur qualit de vie. Mais la
concurrence nest gnralement ni dsire, ni accepte par ceux qui ont la vue
courte. Par consquent, elle est aussi vulnrable et presque aussi exceptionnelle que
les rgimes dmocratiques. Son libre jeu doit tre assur par lintervention des

1 Montesquieu, De lesprit des lois, Livre XX, Chapitre 9.


2 Dits encore oprateurs ou entreprises .
3 Y. Anguet, Droit de la concurrence, 2002 J. Azma, Droit de la concurrence, 2

d., 1990. M.C. BoutardLabarde et G. Canivet, Droit franais de la concurrence, 1994. A. et G. Decocq, Droit de la concurrence
interne et communautaire, 2002- C. Lucas de Leyssac et G. Parlani, Droit du march, 2002.-M. MalaurieVignal, Droit interne de la concurrence, 1996.

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autorits administratives et judiciaires. On peut donc dire, comme Saint-Just, pas de


libert pour les ennemis de la libert.
Quelle est la place du droit de la concurrence dans le systme normatif ?

FICHE I- LE DROIT DE LA CONCURRENCE AU SEIN DU MARCHE


Quest ce que le droit du march ?

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Avant coup, le march peut tre dfini comme un lieu de concurrence homogne :
le lieu de confrontation entre loffre et la demande de produits ou services
substituables, cest--dire actuellement ou potentiellement en concurrence.
Le droit du march nest pas trs dfini. Mais le droit du march est le droit
qui tend rgir les oprations et les oprateurs sur le march. Le march est
le lieu o se rencontre loffre et la demande ; sur ce march on va trouver des
consommateurs et les entreprises qui offrent. Les entreprises doivent tre loyales
entre elles.
Dans ce droit du march, on trouve essentiellement deux branches du droit : le
droit de la consommation ; le droit de la distribution et on trouve galement le droit
de la concurrence.
La question quon se pose est : le droit du march, le droit conomique est-il un droit
unitaire ou sagit-il dune juxtaposition de droits spciaux ? Lide est ce quil y a une
cohrence entre ces droits. Pour rpondre cette question on revient aux fonctions
du droit de march
Il existe deux fonctions du droit du march :
- Il doit garantir lexistence de la concurrence entre entreprise : on considre que la
concurrence entre entreprises est une condition du bon fonctionnement de
lconomie. Cette premire fonction est essentiellement la fonction du droit de la
concurrence
- Il doit protger les citoyens, consommateurs contre les entreprisses en concurrence
pour la conqute des marchs. Cest essentiellement la fonction du droit de la
consommation.
A la lumire de ces fonctions, il peut y avoir une opposition entre le droit de la
concurrence et le droit de la consommation. C'est--dire que certains auteurs
affirment que le droit de la concurrence et celui de la consommation suivent des
finalits diffrentes.
Pour certains, le droit de la concurrence rgle les rapports entre les entreprises et
le fonctionnement du march. Alors que le droit de la consommation tend organiser
les relations entre les consommateurs et les fournisseurs de biens et de services.
Aujourdhui, on saperoit quil existe une vritable complmentarit entre le droit
de la concurrence et le droit de la consommation. On saperoit par exemple que la
protection des consommateurs contre les tromperies ou les comportements abusifs
de certains professionnels protgent en mme temps les concurrents qui sont loyaux.
A linverse le dveloppement dune concurrence loyale incite les entreprises fournir
sur le march des produits et services de meilleures qualits et un meilleur prix
pour les consommateurs.
Le consommateur est une notion importante en droit de la concurrence puisque
cette notion permet de dterminer en droit de la concurrence ce quon appelle le
march pertinent. Lorsquon veut apprcier en droit de la concurrence le
comportement dune entreprise, on lapprcie sur une partie du march. Il y a une
vritable complmentarit entre droit de la concurrence et droit de consommation.
Le droit de concurrence va sintresser lensemble des consommateurs, en tant que
masse, et non un consommateur prit individuellement.

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Le droit de la concurrence pour fonction dassurer le respect du principe de libre


concurrence. Ce principe de libre concurrence se dduit du principe de la libert du
commerce et de lindustrie.
- le principe de la libert du commerce et de lindustrie :
Le dcret dALLARDE des 2 et 17 mars 1791 complt par la loi Le CHAPELIER des
14 et 17 juin 1791. Ces textes ont eu pour fonction dinterdire les corporations c'est-dire dinterdire la constitution de groupements susceptibles dentraver la libert
dentreprendre des individus. Le principe de libert du commerce et de lindustrie se
dcline en deux sous principes : la libert dentreprendre et la libert dexploiter.
La libert dentreprendre laquelle on peut assimiler la libert dtablissement est
le droit pour toutes personnes physiques ou morales de se livrer une activit
commerciale ou industrielle de son choix soit en crant son entreprise, soit en faisant
lacquisition dune entreprise dj existante. Cette libert est rappele par larticle
1er de la loi ROYER du 27 dcembre 1973. Lorigine de cette loi cest la cration des
grandes surfaces qui veut protger les petits commerces contre les grandes surfaces.
Une partie de larticle 1er La libert et la volont dentreprendre sont les
fondements des activits commerciales et artisanales . Le CE considre que cette
libert dentreprendre est une libert publique au sens de lart 34 de la constitution 1.
Ce qui signifie que toute atteinte cette libert ne peut tre limite que par le
lgislateur. Un arrt du Conseil Constitutionnel du 16 janvier 1982 : le CC a reconnu
au principe de la libert dentreprendre une valeur constitutionnelle. Ce qui a trois
consquences.
- Ce principe simpose au parlement qui ne peut y droger que pour des raisons
dintrt gnral.
- Ce principe simpose galement ladministration : ladministration elle-mme ne
peut limiter la cration dentreprise.
- Ce principe conduit limiter les clauses de non concurrence : simpose la volont
des parties.
Sauf que ce principe saccompagne dune srie limitation. En 1791, le dcret
dALLARDE prcisait que la libert dentreprendre existait sous rserve des
rglements de police. Aujourdhui les restrictions la libert dentreprendre sont
nombreuses2.
-La libert dexploiter
Cette libert est le droit pour tout commerant ou industriel de conduire son affaire
comme il lentend, de grer son entreprise comme il le dsire. Mais il y a des limites
cette libert : un chef dentreprise a une responsabilit civile et pnale. Par exemple,
le commerant lobligation de tenir une comptabilit. De mme si un entrepreneur
est en tat de cessation de paiement, il doit obligatoirement le dclarer auprs du
Tribunal de Commerce. Une entreprise est en tat de cessation de paiement,
lorsquelle ne peut plus faire face son passif exigible avec son actif disponible. Le
passif exigible est la dette que lEntreprise doit payer. Lactif disponible dsigne les
trsoreries.

1 CE, 10 janvier 1964.


2 Cf. lacquisition de la qualit de commerant.

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- Le principe de libre concurrence


Ce principe de la libre concurrence dcoule du principe de la libert de commerce et
de lindustrie. Par ce que dans une conomie librale, entreprendre revient
affronter les autres entreprises sur un march.
Le principe de libre concurrence signifie, que dans le jeu entre concurrents, toute
entreprise a le droit dutiliser les moyens quelle souhaite pour attirer la clientle. Le
seul fait de capter la clientle dautrui nest pas en soi illicite. Simplement, il faut le
faire de faon loyale ou dans la droiture.
Ce principe de libre concurrence a t affirm lart 4 du trait du droit de LUnion
Europenne. Il est dit que laction des Etats membres et de la communaut comporte
linstauration dune politique conomique conduite conformment aux respects dune
conomie de march ouverte o la concurrence est libre. Il y a deux articulations
importantes, LUE fonctionne sous le fondement dune conomie de march ; on
insiste sur le principe de libre concurrence
Parmi ces objectifs on va partir des relations entre droit et conomie. Il existe deux
relations entre le droit et lconomie.
Pour certains, le droit a servi lconomie. Dans certaines formes dconomie
dirigistes, les relations conomiques doivent sinsrer dans un cadre dtermin par
une autorit.
-

Lconomie a servi le droit. La ralit du march simpose au droit.

Entre ces deux conceptions, il existe une voie mdiane qui est que le droit doit
prendre en compte lconomie mais dans un systme dmocratique, il est
concevable que le droit puisse rglementer lconomie. Beaucoup dauteurs
considrent que la recherche dun quilibre entre la libert conomique et une
solidarit entre les personnes est ncessairement dlicate et sources de tension.
- Linfluence des thories conomiques sur le droit de la concurrence
Le droit de la concurrence est influenc par certaines thories conomiques. La
concurrence pure et parfaite : dans la logique de concurrence pure et parfaite, le
droit de la concurrence doit abolir toutes les barrires daccs un march. Cest
seulement cette condition que lon arrive une situation optimale notamment pour
les consommateurs car ce systme doit aboutir la formation des prix les plus bas.
Certaines conditions doivent tre remplies pour le fonctionnement de cette thorie :
Le march doit tre transparent : c'est--dire que les agents conomiques, les
consommateurs doivent avoir une information complte sur la situation du march.
Le march doit tre atomistique : on doit y avoir un grand nombre
dentreprise de taille peu prs quivalente pour quaucune ne puisse elle seule
influencer le march.
Le march doit tre homogne : les produits commercialiss sur le march
doivent tre identiques ou substituables.
La ralit correspond mal la thorie de la concurrence pure et parfaite. On
saperoit que labsence de rgle de concurrence entrane non pas une concurrence
libre mais des comportements et des situations qui auraient tendance paralyser la
concurrence. Le modle de la concurrence pure et parfaite a un caractre idaliste.
Aujourdhui, ce sont plus les thories conomiques qui partent du principe que de

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toute faon la concurrence est imparfaite qui inspire majoritairement le droit de la


concurrence. Il existe un paradoxe dans le fait de vouloir rglementer la libert de la
concurrence.
- Les conceptions du droit de la concurrence
Aujourdhui, en occident il existe un consensus sur la ncessit de rglementer le
droit de la concurrence. Mais ces deux conceptions ne sont pas les mmes.
- Aux USA, est applique la thorie de la concurrence condition : dans cette
conception la libert de la concurrence est considre comme le vecteur essentiel et
premier du progrs conomique. Cest--dire quon ne peut pas prendre en
considration dautres paramtres qui viendraient porter atteinte au principe de
libre concurrence.
- En droit communautaire et en droit Franais, on retient la Thorie de la
concurrence moyen . Dans cette conception, le droit de la concurrence est un
moyen dassurer le progrs conomique mais ce nest pas le seul moyen dassurer ce
progrs. Dans ce cas le droit de la concurrence est un instrument, un moyen
dintervention au service de diffrents objectifs. Parmi ces objectifs, on a la protection
des concurrents mais aussi des consommateurs.
Un comportement anticoncurrentiel nest pas systmatiquement condamn. Mais
ce comportement doit faire objet dune tude afin de dterminer son impact sur la
ralisation de certains objectifs tels que le progrs conomique et social. Les
ententes entre entreprises sont condamnables. Dans lart 81 du trait, il est dit qu
certaines conditions, lentente nest pas condamne si par exemple elle aboutit un
progrs dans la recherche ou constitue un avantage pour le consommateur.
Une chose est certaine, le droit de la concurrence avait trois objectifs principaux :
-

la rglementation des ententes entre entreprises ;

la condamnation des abus de positions dominantes ;

la rglementation des concentrations entre entreprises.

Mais il repose sur trois principes : la concurrence doit tre loyale, libre et quilibre.

FICHE IIDELOYALE

LAPPLICATION

DE

LA

THEORIE

DE

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LA

CONCURRENCE

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Le cours est intitule droit de la concurrence a pour objectif de donner une vue
synthtique de lensemble des rgles relatives au maintient dune concurrence
suffisante sur le march et lexercice loyal de la comptition conomique : cest la
concurrence crit Montesquieu qui met un prix juste aux marchandises et
qui tablie les vraies rapports entre elles .
La concurrence dsigne la situation dans laquelle plusieurs offreurs actuels ou
potentiels sont en mesure de se disputer une mme clientle sur un march donn.
Les offreurs sont non seulement les producteurs, mais aussi les distributeurs
intermdiaires ou finals, tandis que la clientle stend la fois des clients
intermdiaires et des consommateurs finals.
Pour attirer elle cette clientle, les entreprises sont incites lui offrir un meilleur
accord, qualit/prix.
A linverse, la concurrence fait a priori dfaut lorsquun seul offreur domine le march
ou lorsque plusieurs offreurs y coordonnent leur stratgie.
Le risque est alors grand que les prix ne soient fixs un niveau artificiellement
lev, les rapports entre les marchandises a mme de satisfaire les besoins de la
clientle se trouvant par ailleurs fauss. Cest contre cette dernire situation que le
droit de la concurrence entend lutter.
Il apparait clairement quil est ncessaire de protger et de rglementer la
concurrence. Un rgime juridique domin par le principe de la libert du commerce et
de lindustrie pourrait thoriquement se passer dune rglementation de la
concurrence. En effet, les commerants mdiocres devraient tre limins par le libre
jeu des rgles du march puisque les clients traitent avec celui qui vend le moins
chers et qui offre les produits de meilleure qualit. Ce point de vue demeure tout de
mme utopique.
La transparence du march, condition essentielle de la concurrence existe rarement.
Malgr la normalisation, la concurrence portant sur la qualit des produits jouent
difficilement. Seuls les acheteurs professionnels sont en mesure de comparer cette
qualit. La concurrence sur les prix sopre plus aisment, mais le client ne connait
pas toujours tous les prix pratiqus un moment donn sur le march. Le lgislateur
doit donc intervenir pour permettre la concurrence de jouer.
Lexprience enseigne quune concurrence absolument libre engendre le dsordre et
fini par se dtruire elle mme car dlimination en limination elle aboutit la
cration de monopole. Or il faut que la libert soit bnfique pour tous et pas
seulement pour quelques uns.
De plus, ce nest pas toujours le meilleur qui gagne, car la loi du renard libre dans le
poulailler libre est gnratrice de dsordre et dinjustice. A tout prendre,
paradoxalement au rve des conomistes libraux, la concurrence nest pas un tat
naturelle, spontan et normale. Une conomie de concurrence nest pas une
conomie de facilit. Elle oblige les producteurs innover et abolir la qualit de
leur produit, au lieu de vivre dans la quitude dune chasse gard. Elle contraint les

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commerants vendre moins chers et proposer des services plus appropris au


besoin de la clientle. Elle incite les consommateurs se montrer dirigeant sils
veulent maintenir leur pression sur le march afin damliorer leur pouvoir dachat et
leur qualit de vie. Mais la concurrence nest gnralement ni dsirer, ni accepter par
ceux qui ont la vue courte. Cest pourquoi, son libre jeu doit tre assur pour
lintervention des autorits administratives et judiciaire. On peut donc dire comme
SAINT-JUST, pas de libert pour les ennemis de la libert .
A la lumire des arguments prcits on peut affirmer sans cout frir que le droit de la
concurrence se repose sur trois principes :

La concurrence doit tre loyale

La concurrence doit tre libre

La concurrence doit tre quilibre

QUEL EST LE BIEN FONDE LA THEORIE DE LA CONCURRENCE DELOYALE ?

Cette question pose le problme de la ncessit de rglementer la concurrence.


En la matire, la thorie de la concurrence dloyale a vocation sappliquer aux
actes contraires, aux usages honntes de commerce en particulier, les pratiques de
confusion, de parasitisme, de dnigrement et de dsorganisation de lentreprise
rivale. Ouverte et rsiduelle, la catgorie des actes de concurrence dloyale stend
au-del des actes qui, mme lorsquils sont interdits par le lgislateur, ne sont
assortis daucune sanction spcifique.
Fonde sur le droit commun de responsabilit civile, laction en concurrence dloyale
suppose la dmonstration dune faute, dun prjudice et dun lien de causalit.
Ds lors que laction a pour seul objet la cessation du comportement dloyal, les
juges font preuve dune grande mansutude dans lapprciation des conditions
prcites.
Il suit ce qui prcde que grce la thorie de la dloyale, le lgislateur vient faire
cesser les comportements dloyaux des commerants dlinquants.

FICHE III- LES ACTES DE LA CONCURRENCE DELOYALE

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La concurrence dloyale se dfinie comme un ensemble des procds


concurrentiels contraires la loi ou aux usages constitutifs dune faute intentionnelle
ou non et de nature causer un prjudice un concurrent.
La concurrence dloyale dcoule dagissement fautif et de manuvre contraire
la loyaut voulue par les usages ou des engagements prient en matire de
concurrence, commis par les professionnels, une entreprise ou un salari lgard
dun autre professionnel ou dune entreprise qui empathie son activit conomique.
Les uns procdent de limitation(I) dune autre entreprise, les autres de son
agression(II).

I-

LIMITATION

Limitation dsigne le fait de reproduire lidentique ou presque un signe distinctif


dune autre entreprise afin den retirer un avantage induit dans la comptition
conomique. Limitation est considre comme dloyale lorsquelle permet une
entreprise den parasiter une autre sans crer pour autant le risque de confusion
entre elle.

A-

LA CONFUSION

La confusion dsigne le fait pour une entreprise de crer dans lesprit du public un
risque de confusion entre elle et une autre. Ce qui suppose en principe quelle oprent
sur le mme march. La confusion est donc le rsultat dun acte dimitation dloyale.
Elle procde de limitation dun signe non banal et non protg. Limitation doit
porter sur un signe non banal relatif lidentit de lentreprise ou lorigine de ses
produits. Tel nest pas le cas des signes qui rsultent de la nature des choses ou
dune rglementation particulire.
Pour faire simple, la confusion permet de profiter du prestige du concurrent en
imitant sa marque ou ses produits. Est galement susceptible de crer une confusion
sur lidentit de lentreprise limitation dune campagne publicitaire ds lors quelle
prsente le degr doriginalit requis. Elle permet enfin dinduire une imitation des
produits appartenant une entreprise. Du moment que deux produits ont une
apparence extrieure qui permet de les confondre, peut importe que leur qualit
intrinsque les distinguent dans la mesure o le consommateur dattention
moyenne nest pas mesure deffectuer un examen technique susceptible de rvler
les diffrences .
Encore faut-il que limitation crer une confusion dans lesprit du public ce qui nest
pas requis lorsque lacte est parasitaire.

B- Le parasitisme

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Systmatis par SAINT-GAL, le comportement parasitaire dsigne lacte par lequel


une entreprise se place dans le sillage dune autre sans crer pour autant le risque
de confusion. Le parasite profite injustement des investissements intellectuels et
financiers de la victime pour en tirer un profit indu. En se plaant dans son sillage,
elle affaibli sa notorit . Formellement dtach de la concurrence dloyale le
parasitisme ouvre la victime qui opre sur le mme march que le parasite une
action en concurrence parasitaire, en labsence de clientle commune, les
agissements parasitaires sont galement considrs comme fautifs.
Forme aggrav de la concurrence dloyale, la concurrence parasitaire consiste pour
une entreprise tirer profit de la renomme dun concurrent pour attirer elle sa
clientle. On peut pour sen convaincre citer, limitation dune homonymie avec une
personne clbre ou encore la reprise dun concept de tlvision. Dans une autre
affaire, cest lutilisation du systme du couponnage lectronique des fins de
parasitisme qui a t jug dloyal. Le couponnage lectronique permet didentifier,
grce a leur code barre, des achats effectus par les consommateurs en caisse des
supermarchs afin de leur dlivrer des bons de rduction pour des achats futurs, les
produits objets de rduction autant slectionner en fonction des produits achets.
Licite en lui-mme, le couponnage lectronique devient parasitaire et partant fautif
lorsque le produit dont le prix est rduit est un produit concurrent de celui qui vient
dtre achet. Ainsi, il a t jug que sanalyse comme acte de concurrence
parasitaire le fait pour la socit Coca-cola de faire programmer un systme de
couponnage lectronique de faon ce que le consommateurs qui achtent les
boissons de marque Orangina reoivent automatiquement un bon de rduction pour
lacquisition de boisson de marque Fanta.
Le champ est donc libre, si lon peut dire, pour une absorption du parasitisme par la
concurrence dloyale.

II-

LAGRESSION

A rebours de limitation, lagression dloyale consiste pour une entreprise branler


limage ou le fonctionnement dune autre entreprise par des manuvres de nature
jeter le discrdit sur elle ou la dsorganiser.

A-

LE DENIGREMENT

Le dnigrement dsigne le fait de : jeter le discrdit sur les produits ou de


noircir, lentreprise ou la personnalit dun concurrent disait ROUBIER. Toute
attaque dirige publiquement vers un concurrent ou ses produits en runit en
principe les lments. Plus dlicate est la question de savoir si comparer, cest
dnigrer .
Le dnigrement suppose la tenue en public de propos pjoratifs sur une autre
entreprise. Les propos sont pjoratifs lorsquils sont de nature dvaloriser limage
dun concurrent auprs de sa clientle en mettant en doute son honorabilit, sa
comptence professionnelle, sa situation financire ou encore la qualit, la
conformit ou le rapport qualit/prix de ses produits ou services.
Il faut reconnaitre que le dnigrement nest dloyal et partant fautif que sil vise
une entreprise prcisment identifie.

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Ainsi, il a t jug que la rfrence aux termes de proximit et de


convivialit employs par France-Telecom dans une campagne publicitaire
permettait sans contexte de lidentifier. La Cour de Paris a par ailleurs admis quune
publicit comparative entre les transports ferroviaire et arien employe pour
discrditer le second, visait sans conteste la socit Air France en raison de la part
prpondrante occupe par cette socit sur le march considr.
Il importe de prciser que la publicit comparative fut assimile un dnigrement
except dans le cas elle tait conduite par un tiers neutre dans le but dinformer le
consommateur. On peut donner lexemple de la socit Carrefour qui avait publi un
tableau dont lexactitude ntait pas conteste sur les prix pratiqus par elle et
plusieurs de ses concurrents sur des produits identiques.

B-

LA DESORGANISATION

La dsorganisation est le rsultat dun comportement fautif altrant lorganisation


dune entreprise ou le fonctionnement du march.
Par dsorganisation de lentreprise rivale, il faut entendre, tout acte de nature
porter atteinte la force commerciale dun concurrent, ses ressources
immatrielles et notamment humaines. On peut citer par exemple : la divulgation ou
lutilisation des secrets de lentreprise, des fichiers clientle mais aussi de
lespionnage industriel sans pour autant ignorer le dbauchage massif des clients de
lentreprise rivale.
A cela, il faut ajouter la publicit trompeuse, la revente perte ou encore la vente
prix abusivement bas avant que le lgislateur intervnt pour rglementer ou interdire
ces pratiques. Lensemble de ces actes de concurrence dloyale fait appel ou traduit
lusage des procds inacceptables dans lexercice dune concurrence autorise.
Si les uns ont procds de limitation dune autre entreprise, les autres sont le
fruit de son agression.
PEUT-ON AFFIRMER QUE LA PUBLICITE COMPARATIVE EST DENIGRANTE ?

Cette question pose le problme de la ncessit de rgir la publicit comparative.


En la matire, la publicit comparative consiste assurer sur tout support mdiatique
cest--dire un panneau, une presse, une radio, une tlvision, la promotion dune
entreprise en procdant la comparaison des produits vendus ou des services
prests, de leur prix ou des prestations qui leur sont accessoires, avec ceux des
entreprises rivales. Initialement considre comme dnigrante et partant fautive,
puisque comparer, cest dnigrer la publicit comparative a t progressivement
distingue du dnigrement. La jurisprudence assimiler la comparaison un
dnigrement except le cas o elle tait conduite par un tiers neutre dans le but
dinformer le consommateur.
Dans le cas despce, la socit Carrefour avait publi un tableau dont lexactitude
ntait pas conteste sur les prix pratiqus par elle et plusieurs de ses concurrents
sur des produits identiques. Pour censurer larrt dappel qui y avait vu un
dnigrement fautif la Cour de cassation nonce que nest pas illicite une publicit

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qui se borne la comparaison des prix auxquels des produits identiques sont vendus,
dans les mmes conditions, par des commerants diffrents, contribuant assurer la
transparence dun march soumis la concurrence .
Il suit de ce qui prcde que la publicit comparative a donc quitt lorbite de la
concurrence dloyale pour venir se loger dans le droit de la consommation.

FICHE IV- LA CONCURRENCE DELOYALE : ACTION ET MISE EN UVRE


Bien quen principe libre, la concurrence ne permet pas lutilisation de nimporte quel
procd. Il nexiste pas malheureusement de liste lgale des actes interdits. Cest par
rfrence aux principes gnraux de la responsabilit civile que les tribunaux ont
labor une thorie de la concurrence dloyale, cest--dire dactes contraires aux
usages pratiqus dans les milieux commerciaux honntes. La concurrence dloyale

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suppose que la concurrence est libre : elle consiste en lemploi dun procd
irrgulier. La victime de la concurrence dloyale peut alors intenter une action en
concurrence dloyale (I) pour obtenir la cessation des actes dloyaux (II).
I-LA NATURE DE LACTION EN CONCURRENCE DELOYALE

Il sagit dune action rsiduelle (A) mais aussi dune action en responsabilit civile
(B)

A-

UNE ACTION RESIDUELLE

Laction en concurrence dloyale est rsiduelle en ce sens quelle ne peut tre


intente que lorsque les faits litigieux ne font lobjet daucune action spcifique. Cest
la raison pour laquelle les faits susceptibles de tomber sous le coup de linterdiction
des pratiques restrictives de concurrence engagent la responsabilit de leur auteur. Il
importe de signaler que les actes qui portent atteinte un droit de proprit
intellectuelle tombent sous le coup de laction en contrefaon.
Pour tre rsiduelle, laction en concurrence dloyale nest donc pas subsidiaire.
Dans une affaire complexe opposant plusieurs socits de production et de
commercialisation de sirops, vins et spiritueux, le cumul entre une action en
contrefaon de marque et une action en concurrence dloyale lie la poursuite de
lexportation des produits sous une marque contrefaite aprs le prononc de
linterdiction de lutiliser, a ainsi t admis. Pour la Cour de cassation, le cumul entre
les deux actions tait parfaitement recevable ds lors que les faits de vente
constituaient une concurrence dloyale distincte de la contrefaon
rsultant de lusage de documents portant la marque contrefaite .

B-

UNE ACTION EN RESPONSABILITE CIVILE

Laction en concurrence dloyale se coule dans le moule de laction en responsabilit


civile pour faute prouve. La jurisprudence est trs ferme cet gard : laction en
concurrence dloyale trouve son fondement dans les articles 1382 et 1383
du code civil qui impliquent non seulement lexistence dune faute commise
pour le dfendeur, mais aussi celle dun prjudice souffert par le
demandeur .
Pour que laction en concurrence dloyale puisse prosprer, la victime doit donc
tablir lexistence dune faute rsultant de manquements aux usages honntes du
commerce, quils soient intentionnels ou non. Laction ne peut aboutir ensuite quen
prsence dun prjudice certain. Celui-ci rside en principe dans un dtournement de
clientle se traduisant par une baisse du chiffre daffaires de lentreprise victime.
Enfin, le prjudice subit doit tre la rsultante de la faute commise.
Il suit de ce qui prcde que laction en concurrence dloyale sert lintrt gnral
avant de protger les intrts individuels,
car elle vient sanctionner les
comportements dlictuels de march. Lautonomisation de laction en concurrence
dloyale nen est pas moins favorise en partie par les conditions dans lesquelles elle
peut tre mise en uvre.
II-LA MISE EN UVRE DE LACTION EN CONCURRENCE DELOYALE

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Laction en concurrence dloyale peut tre intente pour obtenir la cessation des
actes dloyaux, le cas chant lexercice de laction suppose lidentification pralable
de ses titulaires (A) et la rparation du prjudice caus (B).

A-

LES TITULAIRES DE LACTION EN CONCURRENCE DELOYALE

Une action individuelle en concurrence dloyale est susceptible dtre intent par la
victime, personne physique ou personne morale, des actes dloyaux. Ouverte aux
seuls concurrents de lauteur des manuvres dloyales, laction a t tendue par
certains arrts aux entreprises non concurrentes. Elle tend aborder la concurrence
dloyale dans la catgorie plus vaste des pratiques commerciales dloyales.
Lexercice dune action collective est plus alatoire. Certes, une telle action pourra
tre intente par un syndicat professionnel ds lors que les agissements dloyaux
portent atteinte aux intrts collectifs de la profession. Pour
le surplus, les
associations de consommateurs agres ne peuvent agir ce jour que pour
exercer les droits reconnus la partie civile relativement aux faits un portant un
prjudice direct ou indirect lintrt collectif des consommateurs .

B-

LEXERCICE DE LACTION EN CONCURRENCE DELOYALE

Il suppose la dtermination de la juridiction comptente, tant au plan international


quau plan interne, ainsi que celle du droit applicable.
Dans les litiges internationaux, la dtermination de la juridiction comptente relve
du Rglement Bruxelles lorsque le dfendeur est domicili dans lunion
europenne. A dfaut, elle procde de lextension des rgles de comptence
territoriale internes sur le plan international.
Les juridictions bninoises sont notamment comptentes dans le cas o le prjudice
subi est au Benin. Lorsque la comptence du juge bninois est fonde, laction doit
tre porte devant la juridiction civile, commerciale ou prudhomale suivant les cas.
Le juge des rfrs peut tre saisi avant tout procs au fond. Ainsi, afin de faire
cesser le trouble, le juge pourra prononcer une injonction assortie dune astreinte ou
une injonction de ne pas faire comme celle tendant linterdiction de fabrication ou
de vente ou larrt dune campagne publicitaire. Le juge peut aussi demander
dadjoindre un prnom un nom pour viter toute confusion.
Au terme de ce tour dhorizon, il apparait que les piliers sur lesquels reposait
initialement la thorie de la concurrence dloyale ont t srieusement branls par
la masse des arrts venue couronner labondant contentieux que les actes dloyaux
continuent toujours de susciter. Conue initialement comme un moyen de protger
les entreprises, laction en concurrence dloyale permet de dnoncer des
comportements nuisibles au bon fonctionnement du march et aux intrts des
consommateurs.

FICHE V- LA PROTECTON DES ENTREPRISES ET DES REGLES DE


CONCURRENCE

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Le principe est celui de la libert du commerce et de lindustrie. Il est possible


pour une entreprise de faire concurrence une autre. Sauf que certaines entreprises
peuvent avoir des comportements qui nuisent de faon anormale aux autres
entreprises. Ces comportements anormaux sont interdits.

SECTION 1 : LA CONCURRENCE INTERDITE : LOBLIGATION DE NON CONCURRENCE

On raisonne avec le principe de libert de commerce et de lindustrie. On peut se


dire que selon le principe de la libert de commerce et de lindustrie. Lobligation de
non concurrence est une clause qui devrait tre interdite parce quelle porte atteinte
ce principe.
Sauf quon considre que ce principe de libert du commerce et de lindustrie
nest pas dans tout les cas dordre public. Dans certains cas et certaines conditions
les individus peuvent carter ce principe. La jurisprudence admet la validit de
principe des clauses de non concurrence mais ceux-ci certaines conditions.

PARA1 : Le contenu de lobligation de non concurrence


A- Les Sources de lobligation de non concurrence
1- Les obligations lgales de non concurrence
Les obligations lgales de non concurrence se sont celles qui trouvent leur origine
dans la loi. On a quelques dispositions lgislatives qui prvoient les obligations de
non concurrence. Par exemple : lart 4 de la loi du 29 novembre 1966 dispose que :
tout associ ne peut tre membres que dune seule socit civile professionnelle et
ne peut exercer la mme profession titre individuel .
La SCP sont des formes de socits o lactivit, le travail a beaucoup dimportance.
Ce texte veut dire que par exemple si un avocat choisi dexercer sa profession au
sein dune SCP. Au sein de toute socit, il y a laffectio societatis = la volont pour
des associs de particips ensemble une E/se commune. Lavocat ne peut pas faire
concurrence aux personnes avec lesquelles il sest associ, soit en tant associ
dune autre SCP (on ne peut tre associ que dune seule socit) il ne peut pas non
plus titre individuel faire concurrence la socit dont il fait partie. Il y a derrire
cette disposition une obligation de non concurrence.
Lart 1843-3 du code civil : lassoci qui fait un apport en industrie ne peut pas
concurrencer sa socit.
Il y a certaines obligations de non concurrence trouvent leur fondement lart 1135
du code civil : a cot des obligations voulue par des parties. Il existe dautres
obligations accessoires (qui dcoulent soit de lusage, de lquit ou de la loi). Elle
considre que lobligation de finalit laquelle est tenu le salari au cours de
lexcution de son contrat de travail est interprte comme incluant une obligation
de non concurrence.
Lobligation de non concurrence du vendeur du fonds de commerce se dduit
naturellement de la cession de clientle.

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2- Les obligations contractuelles de non concurrence


a- les clauses de non concurrence
La clause de non concurrence est la stipulation par laquelle lune des parties
sengage ne pas exercer dactivits qui puisse faire concurrence celle dune autre
personne soit pendant la dure des relations contractuelles soit leur expiration. On
parle de Clauses post-contractuelles. Ces clauses ont pour but de protger la
clientle de certains professionnels contre les initiatives dautres professionnels
particulirement bien classs pour les concurrencer.

b- Les clauses dexclusivit


Les clauses dexclusivit entranent des obligations de ne pas faire. Cest une
stipulation qui confre un contractant le bnfice dune exclusivit. C'est--dire
quen vertu dune exclusivit le dbiteur rserve son crancier lexclusion de tout
autre bnficiaire un genre de prestation mises sa charge par le contrat.
Par exemple : les contrats de franchises fonctionnent grce des clauses
dexclusivit. On imagine un franchiseur qui va distribuer ses produits. Il va diviser la
France en secteur. Le franchis (producteur fournisseur) = la socit BENETONE. Les
franchiss sengagent ne se fournir que chez BENETONE.
Ces clauses dexclusivit ne sont pas interdites car elles ont pour but de fidliser un
partenaire commercial.

Une clause dexclusivit peut obliger un distributeur (au sens large) se


fournir exclusivement (uniquement) auprs dun fournisseur.
Inversement, un fournisseur peut sengager ne vendre ses produits qu
certains distributeurs. Lintrt de ses engagements est dassurer une stabilit
dans les rapports commerciaux. Ces engagements permettent de crer des
rseaux de distribution.
La clause dexclusivit porte fortement atteinte la libert des commerants. Cest
pourquoi la loi DOUBIN du 31 dcembre 1989 a prvue une information de celui qui
sengage lorsquil existe un engagement dexclusivit ou de quasi exclusivit (art L
330-3 du code de commerce)
Par ailleurs, la clause dexclusivit est souvent soumise certaines conditions de
validit. Par ex : lorsquune clause contient un engagement dapprovisionnement
exclusif sa dure ne doit pas dpasser 10 ans (art L 330-1 du code de Com)

B- Les sujets de lobligation de non concurrence


Les sujets primitifs de lobligation de non concurrence ce sont les contractants. Est-ce
quune personne qui naurait pas signe la clause pourrait tre engage (problme
de la transmission et de lopposabilit de la clause.

1- Sujets primitifs
En principe une seule personne est vise par la clause de non concurrence.

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Ex : un dentiste qui cde son cabinet mdical. Il sengage vis vis de son remplaant
ne pas lui faire concurrence.
Parfois deux ou plusieurs personnes peuvent sengager mutuellement ne pas se
faire concurrence. Dans ce cas, ces clauses sapparentent des clauses de
rpartition du march et elles sont illicites au regard des exigences du droit de la
concurrence. Exemple : la clause de la rpartition de march = dans un village le
grant du dbit de boisson et un boulanger se mettent daccord. Chacun sengage
envers lautre. Le grant du dbit de boisson sengage ne pas faire faire
concurrence au boulanger en vendant les croissants. En contrepartie le boulanger
sengage ne pas vendre de boissons et les sandwichs et de viennoiserie. On a donc
une obligation de non concurrence. Sauf que sur le march particulier il y a une
rpartition du march .
De faon plus exceptionnelle, certains tiers peuvent tre intgrs dans lengagement
de non concurrence. Une partie peut sengager ne pas exercer dactivit
susceptible de concurrencer certains tiers. Ex : Hypothse des colocataires dun
mme bailleur.
Dans le cadre dun bail commercial, un commerant locataire peut sengager envers
son bailleur en contrepartie dune exclusivit professionnelle son profit ne pas
concurrencer les autres locataires du mme immeuble. Ces clauses sont possibles
mais peuvent avoir un effet limit : il existe en matire de baux commerciaux une
possibilit pour le locataire de demander une dspcialisation totale ou partielle.
Cette dspcialisation est dordre public.

2- Les sujets successifs / la transmission de la clause


La clause de non concurrence est un droit personnel. Elle lie uniquement les
personnes qui lon accepte. Dans certains cas, la jurisprudence a admit des cas
transmission de lobligation de non concurrence des tiers.
* Les ayants causes titre universel : sont des tiers. Ce sont des personnes qui
recueillent tout ou partie du patrimoine de leur auteur. Ce sont les hritiers dune
personne (le dfunt = le dcujus). Lorsquil y a transmission dun patrimoine il y a
transmission tous les obligations: des dettes et des crances. Donc lobligation de
non concurrence est transmise aux hritiers
* Les ayants causes titre particulier : sont des personnes qui recueillent un
droit particulier de leur auteur. Ex : imaginons une cession de fonds de commerce =
Le cdant cde son fonds de commerce a un cessionnaire. Il y a clause de non
concurrence. Le cessionnaire cde son tour le fonds de commerce au sous
acqureur. Le sous-acqureur est layant cause titre particulier. La question est de
savoir est ce que layant cause titre particulier pourra bnficier de la clause de
non concurrence. On va distinguer la transmission passive de lobligation la
transmission active de lobligation
Dans une obligation, la phase passive (la dette) et active (la crance). Une obligation
cest un lien de droit entre le dbiteur et un crancier. Le dbiteur est oblig de
donner, faire ou de ne pas faire quelque chose vis--vis du crancier.
La transmission passive de lobligation du cot du dbiteur : Est ce que le
dbiteur de lobligation de non concurrence est tenue vis--vis de layant cause
titre particulier ? Sur ce point la jurisprudence considre que la clause de non
concurrence ne peut pas en principe se transmettre passivement ; Ex : On imagine

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quA sengage ne pas faire concurrence B. A est dbiteur de lobligation et B est


le crancier de lobligation de non concurrence. Imaginons que A vende son fonds de
commerce C (ayant cause titre particulier de A). La question qui se pose: Est ce
que C est tenue lobligation de non concurrence vis--vis de B ?
La rponse apporte par la jurisprudence est en principe la clause de non
concurrence ne peut pas se transmettre passivement.
Par exemple : la clause de non concurrence ne peut pas se transmettre au dtriment
de lacqureur dun fonds de commerce. On va considrer que C nest pas tenu
lgard de B puisque la clause nest pas transmise avec le fonds de commerce.
Toutefois dans le contrat de cession, il est possible de prvoir une clause de reprise.
Dans ce cas lobligation de non concurrence est transmise layant cause titre
particulier
La transmission active : on regarde la transmission de la phase active de
lobligation. Cest- dire du cot du crancier. A sengage une obligation de non
concurrence vis vis de B et C ayant cause titre particulier de B. La question est de
savoir : Est ce que le crancier de lobligation de non concurrence peut transmettre
cette obligation son ayant cause titre particulier ?
Il a t admit que la clause de non concurrence stipule par le cdant lors de la
cession des lments constitutifs dun cabinet libral se transmettait activement au
profit du sous acqureur = Cassation civile 1re 3 dcembre 1996 (Dalloz 1997 page
151).Cette transmission de lobligation de non concurrence lieu de plein droit. En
revanche cette transmission na pas lieu si les parties ont prvues une clause
contraire.
Cette jurisprudence est quand mme tonnante parce quelle nest pas tout fait
conforme au principe de leffet relatif des contrats. Cette jurisprudence trouve son
fondement dans lart 1122 du code civil. La jurisprudence a raisonn en termes
dutilit.

PARA 2 : Le Rgime de lobligation de non concurrence


A- La validit des clauses de non concurrence
On va distinguer les conditions relevant du droit commun (1) et les conditions
relevant du droit spcial (2)

1- Les conditions relevant du droit commun


Il ne faut pas que la clause restreigne de faon trop importante la libert
dentreprendre de celui qui y est soumis. Cela se traduit par le fait que la clause doit
tre limite (a) et dautre part la clause doit tre justifie (b)
a- La limitation de la clause
La Cour de cassation exige une double limitation des clauses de non concurrence.

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La clause de non concurrence doit tre limite quant lactivit interdite ; c'est-dire que lactivit interdite par la clause doit tre prcisment dfinie. On ne peut
pas interdire la personne toute activit commerciale.
Ex : Si une clause est insre lors de la cession dun fonds de commerce lobligation
de non rtablissement du vendeur ne peut concerne que lactivit faisant lobjet du
fonds cd ou voir des activits similaires. Mais il ne serait pas lgitime une clause
interdisant dexercer le commerce.
La clause de non concurrence doit tre limite dans lespace et/ ou dans le
temps. Parce que la Cour de cassation admet la licit de la clause ds lors quelle
est limite dans le temps ou dans lespace.
Aujourdhui, on observe une tendance de la jurisprudence exiger que la clause de
non concurrence soit limite la fois dans le temps et dans lespace. Donc la
limitation dans le temps et la limitation dans lespace sont 2 conditions cumulatives
(arrt du 10juillet 2002).

b- La justification de la clause
En matire sociale (clause de non concurrence insre dans un contrat de travail
post-contractuel) une clause de non concurrence nest licite que si elle est
indispensable la protection des intrts lgitimes dun employeur = Cassation,
sociale 14 mai 1992.
Peu peu les jurisprudences civiles et commerciales ont tendues cette exigence
lgitime quelque soit le contrat. Cela veut dire que dans les autres contrats la clause
doit avoir t stipule dans lintrt lgitime dun contractant pour lviter une
concurrence anormale et dangereuse. On dit que la restriction de libert ne doit pas
excder les limites fixes par lintrt lgitime du crancier sinon la clause est
annule Arrt Cour de cassation, Commercial, 4 janvier 1994 (Dalloz 1995, note de
Sera).
Dans le prolongement de cette condition dintrt lgitime, il y a une autre
condition qui tient la proportionnalit entre ltendue de la clause et lintrt
lgitime du crancier.
Il doit donc exister une proportionnalit entre ltendue de la clause et lintrt
lgitime du crancier. Cette proportionnalit est trs apparente dans larrt de la
chambre sociale du 14 mai 1992.
Les faits : un salari (laveur de vitre) a t embauch par une socit de nettoyage.
Dans son contrat, il y avait une clause qui prvoyait une exploitation dexploiter
directement ou indirectement une entreprise identique ou similaire pendant 4 annes
dans un dpartement du Lotte, les dpartements limitrophes ou dans tous les
dpartements o lentreprise crerait ou exploiterait une agence .
Cette clause a t dclare illicite. La Cour a releve que en raison des fonctions du
salari la clause de non concurrence ntait pas indispensable la protection des
intrts lgitimes
de lentreprise . On peut dire que la clause ntait pas
proportionne aux intrts lgitimes du crancier.
Le raisonnement adopt par les juges tait de dire que le laveur de vitre navait pas
eu de contact avec toute la clientle, et navait pas de fonction. On ne voyait pas
quel tait lintrt pour le crancier dinsrer une telle clause parce quil ny avait pas

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de risque puisque ce laveur de vitre lui fasse concurrence. Lemployeur navait donc
pas lintrt lgitime dinsertion de cette clause de non concurrence.
Arrt de la Chambre commerciale du 16 dcembre 1997 : Est nul la clause de non
concurrence disproportionne par rapport lobjet du contrat lgitime.
Autres exigences pour quune clause soit valable
Dans 3 arrts de la chambre sociale de la cour de cassation du 10 juillet 2002 a
nonce que: la licit dune clause de non concurrence stipule dans un contrat de
travail est subordonne lexistence dune contrepartie financire.
C'est--dire que le salari qui par la clause a accept que sa libert dentreprendre
soit limite doit obtenir une compensation financire (une somme dargent) pour
compenser cette privation de libert.
Aujourdhui, cette exigence de contrepartie financire nest exige que pour les
clauses insres dans un contrat de travail
2- Les conditions de droit spcial
La clause de non concurrence peut rsulte dune entente anticoncurrentielle ou tre
impose par une entreprise en position dominante. Dans ces circonstances, la
validit de la clause doit tre apprcie au regard des pratiques anticoncurrentielles.
3 conditions sont poses par les autorits de la concurrence pour la validit des
clauses de non concurrence.

La clause doit tre limite dans le temps et dans lespace.


La licit de la clause est analyse au regard de la rgle de raison
(concrtement, on va voir quels sont les avantages et les inconvnients dune
telle clause). Les juges apprcient globalement les effets ngatifs ou positifs
de la clause. Malgr les effets anticoncurrentiels la clause est licite si elle est
ncessaire lconomie du contrat et si elle est strictement ajuste la
fonction quelle remplie. La clause ne doit pas constituer une entrave
excessive au jeu de la concurrence.
La clause de non concurrence nest licite que si elle est conclue titre
daccessoire dune convention principale. Cest dire que la clause ne se justifie
que par le contrat dont elle garantie lefficacit.

B- Les sanctions attaches aux clauses de non concurrence


Que se passe t-il si la personne qui sest oblige ne pas faire concurrence ne
respecte pas ses obligations?
Lapplication de la clause de non concurrence peut tre rclame par son bnficiaire
directe (celui qui a t partie au contrat lors de sa formation). Elle peut galement
tre rclame par les ayants causes de ce bnficiaire directe.

1- Linobservation des conditions de formation


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En cas dinobservation des conditions de formation de la clause. La sanction naturelle


est la nullit de cette clause. Dans ce cas, si la nullit de la clause est prononc, le
dbiteur de non concurrence peut rclamer rparation de lventuel prjudice subi et
peut demander des dommages et intrts.
Souvent les juges prfrent la rduction de la clause = cest par exemple que les
juges peuvent rduire la dure de la clause, peuvent rduire le territoire de la clause,
mais aussi rduire lactivit vise par la clause. Ils le font parfois lorsque la
description de la clause est telle que le salari ne peut exercer sa formation.
2- Linexcution dune clause valable
Que se passe t-il si le dbiteur de lobligation de non concurrence ne respecte pas ses
obligations ?
Le plus souvent la violation de la clause entrane lattribution de dommages et
intrts.
Par ailleurs, si le dbiteur a reu une indemnit pcuniaire en contrepartie de
clause, le dbiteur peut tre priv de son indemnit dfinitivement.

la

Les juges peuvent prononcer lexcution en nature de la clause.


Cela signifie par exemple que si le cdant dun fonds de commerce sest rinstall
proximit du fonds de commerce quil a cd en violation de son obligation de non
concurrence, les juges pourront ordonner la fermeture du fonds de commerce en
cause. Dans ce cas, la clause sera vritablement excute.
En matire dobligation de non concurrence on peut avoir affaire un Tiers
Complice. Notamment pour les clauses insres dans les contrats de travail si le
salari est embauch par un autre employeur et du fait de cette embauche, il viole sa
clause de non concurrence. Est ce le nouvel employeur tait complice et est quil va
tre condamn verser des dommages-intrts ? Le nouvel employeur qui
embauche une personne quil savait lie par une clause de non concurrence engage
sa responsabilit dlictuelle envers le prcdant employeur.
On dit que le nouvel employeur sest rendu complice de linexcution ou de la
violation dune obligation contractuelle . Le fait de se rendre complice de
linexcution dune obligation contractuelle constitue une faute, si cette faute a caus
dommage lancien employeur le nouvel employeur doit des dommages-intrts
lancien employeur sous le fondement de larticle 1382 du code civil. La difficult se
trouve dans le fait que le nouvel employeur nest pas au courant de la clause de non
concurrence. Dans quelle mesure on va le condamn ou pas ?
En principe le nouvel employeur ne peut tre condamn que sil est prouv quil a eu
connaissance de la clause de non concurrence. Ce principe connat des attnuations :
la connaissance de la clause est parfois prsume dans les secteurs dactivit o
lexistence de la clause de non concurrence est habituelle. Ex : Tous les commerciales
ont une clause de non concurrence insre dans leur contrat.
Par ailleurs certains arrts mettent la charge du nouvel employeur lobligation de se
renseigner sur la situation du salari au moment de lembauche.
On peut faire concurrence ses concurrents mais on ne peut pas employer nimporte
quel moyen pour faire concurrence.

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FICHE VI- LES ENTENTES


Les ententes constituent une cible privilgie du droit de la concurrence. Par principe,
elles sont prohibes tant en droit communautaire quen droit interne. Dans les deux
cas, lentente dsigne une collusion entre entreprises indpendantes ayant pour
objet ou pour effet dliminer, de restreindre ou de fausser la concurrence sur le
march. La rigueur de ce principe dinterdiction des ententes est attnue lorsque le
bilan concurrentiel et/ ou conomique de lentente est positif.
Pour disqualifier ou acheter les bonnes ententes , pourront de la sorte tre
sollicites la rgle de raison, importe du droit anti-trust amricain, ou le systme de
lexemption, utilis en droit communautaire. Lexistence dune entente prohibe est
subordonne la runion de deux sries dlments :
-Une collusion entre entreprises ;
-Une restriction sur le march.
Lentente dissimule presque toujours une runion dentreprise conservatrice. Elle
vise figer les positions acquises et conserver des rentes de situation. Il sagit de
comportements anticoncurrentiels en raison de leur rsultat sur le march. Aprs
avoir analys le principe de prohibition au travers de la collusion (I) il conviendra
dapprcier la restriction de la concurrence (II).

I-

LA COLLUSION ENTRE ENTREPRISES

Parce quelle suppose une collusion, lentente runit ncessairement deux ou


plusieurs entreprises. La dite collusion peut prendre des formes diverses. Il sagit des
accords (A) mais galement des pratiques ou actions concertes et les dcisions
dassociation dentreprises (B).

A-

LES ACCORDS

Laccord est un concours de volonts par lequel lun des participants au moins
renonce
son autonomie de comportement sur le march . Laccord anticoncurrentiel se loge dans une clause contractuelle. Il peut figurer dans un contrat
instantan, par exemple une vente de fonds de commerce, encore que la clause ait
vocation faire perdurer le contrat aprs la ralisation de la vente. Au-del, un
groupement dintrt conomique (GIE) ou mme une convention collective sont
susceptibles dabriter de tels accords. En somme, il suffit que les parties aient dcid
de suivre une politique commune susceptible de fausser le jeu de la concurrence sur
le march mme sans obliger juridiquement. En revanche, il est ncessaire quelles
soient tombes daccord.

B-

LES PRATIQUES OU ACTIONS CONCERTEES

Les pratiques concertes constituent une catgorie fourre-tout . La notion de


pratique ou action concerte englobe toute coordination de fait de la stratgie
commerciale de deux ou plusieurs entreprises. Il sagit dune entente secrte dont les
preuves ont t dissimules ou qui demeure purement comportementale. Un accord
exprs ou tacite nest mme pas ncessaire. Dans le cas despce, laffaire dite des

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matires colorantes a rvl que les entreprises avaient procdes simultanment et


plusieurs reprises aux mmes augmentations de prix, sans quun change
pralable de consentements puisse tre tabli.
A la vrit, les pratiques concertes sont une forme de coordination entre
entreprises qui, sans avoir t pousse jusqu la ralisation dune convention
proprement dite, substitue sciemment une coopration pratique entre elles au risque
de la concurrence ; que par sa nature mme la pratique concerte ne runit donc pas
les lments dun accord mais peut notamment rsulter dune coordination qui
sextriorise par le comportement des participants .
Il ressort de ce texte que llment intentionnel rside dans la concertation. Il
sagit pour les entreprises concertistes de renoncer leur autonomie de
comportement sur le march, et partant de se prmunir contre la pression
concurrentielle, en prenant connaissance de lattitude qui sera adopte par les autres
avant dagir elles-mmes. Alors que llment matriel rside dans la mise en uvre
effective des pratiques anticoncurrentielles, par exemple laugmentation
concomitante des prix ou le retrait dune entreprise dun march donn. Pour faire
simple, la notion de pratique concerte implique, outre la concertation entre les
entreprises, un comportement sur le march faisant suite cette concertation et un
lien de cause effet entre ces deux lments .
Pour finir, il faut entendre par association dentreprises, les regroupements varis des
personnes physiques ou morales, de socits ou dinstitutions, bref dentreprises.
Mais la preuve dune collusion ne suffit pas faire lentente .Si la collusion est un
lment ncessaire de lentente, elle nest pas le seul. Encore faut-il quelle ait pour
objet ou pour effet une restriction de concurrence.
II-LA RESTRICTION DE LA CONCURRENCE

Pour quil ait entente, il faut ncessairement que la collusion ait pour objet ou pour
effet dempcher, de restreindre ou de fausser la concurrence sur le march. Il
importe donc de prciser la notion de restriction de concurrence (A) avant de voir de
quelle manire elle est apprcie (B).

A-

NOTION DE RESTRICTION DE LA CONCURRENCE

La restriction de concurrence vise un ensemble de comportements de nature faire


diminuer la pression concurrentielle en bridant la libert de leurs auteurs ou des tiers.
Sont tout dabord vises les ententes sur les prix (prix impos, rabais interdit, etc.)
quelles soient horizontales cest--dire entre concurrents ou verticales cest--dire
entre un fournisseur et son distributeur). La libert de fixation du prix est en effet un
facteur essentiel de pression dans un march concurrentiel. Cest pourquoi les droits
communautaire et interne considrent que toute collusion qui est susceptible de
limiter la libert des oprateurs de fixer le prix de vente ou dachat dun produit ou
service constitue une restriction de concurrence.
Sanalysent ensuite comme ententes illicites, les collusions qui visent `limiter ou
contrler la production, les dbouchs, le dveloppement technique ou les

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investissements. Sont ici vises non seulement les ententes de quota mais aussi les
accords de spcialisation ou recherche en commun.
On peut aussi retenir les ententes qui poursuivent un objectif de cloisonnement
du march, ce qui est au demeurant parfaitement incompatible avec la politique de
la concurrence comme avec ldification du march intrieur.
Sont notamment viss les accords de rpartition des marchs ou des sources
dapprovisionnement, lesquels rsultent le plus souvent de clauses de nonconcurrence ou de clauses dexclusivit. Enfin les ententes qui consistent oprer
des discriminations entre les partenaires commerciaux des cartellistes ou leur
imposer des ventes lies. Ds lors quun comportement procde dune collusion et
comporte un objet ou un effet restrictif de concurrence, il tombe en effet sous le coup
de linterdiction des ententes.

B-

LANALYSE DE LA RESTRICTION DE LA CONCURRENCE

La restriction de la concurrence procde bien de la collusion, autrement dit quil


existe un lien de causalit entre la collusion et la restriction de la concurrence. La
vrification de lexistence dune restriction de concurrence sopre in concreto en
comparant les conditions du march avec et sans la pratique en cause. Cela signifie
que lexistence dune restriction de concurrence doit tre apprcie dans son
contexte. Il en rsulte quune mme clause peut ou non constituer une entrave en
fonction de lenvironnement conomique et juridique de laccord.
Une chose est certaine, la conjonction dune clause dexclusivit et dune lgislation
interdisant les importations parallles permet de caractriser une entente illicite. A
tout prendre, le rachat dune entente par la loi est une particularit. Pour quune
entente puisse y prtendre, il faut quelle constitue une consquence directe et
inluctable dun texte lgislatif ou rglementaire.

FICHE VII- LES ABUS DE PUISSANCE ECONOMIQUE


Les abus de puissance conomique constituent la seconde grande catgorie de
pratiques anticoncurrentielles. A la diffrence de lentente, labus procde de
laccomplissement dun acte unilatral imputable une entreprise ou un groupe
dentreprises. A linstar de lentente, labus nest caractris quen prsence dune
restriction de concurrence corrlative sur le march. Cest le cas de labus de position
dominante, pourtant susceptible dchapper la prohibition tant interne que
communautaire sur la base de son efficience conomique. Le droit Franais reconnat
deux autres types dabus anticoncurrentiels dont la condamnation est rare en
principe : labus de dpendance conomique (I) et la pratique des prix abusivement
bas(II)
I-LABUS DE POSITION DOMINANTE

Il sagira ici de passer au peigne fin non seulement la condition pralable(A) mais
aussi la condition principale(B)

A-

LA DETENTION DUNE POSITION DOMOINANTE

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Une entit occupe une position dominante sur un march lorsquelle nen ressent
plus la pression. Ce standard de la pression concurrentielle a t introduit par la Cour
de justice dans larrt United Brands et dfini dans larrt Hoffmann La Roche
comme le pouvoir, pour une entreprise, de faire obstacle au maintien dune
concurrence effective sur le march en cause en lui fournissant la possibilit de
comportements indpendants dans une mesure apprciable vis--vis de ses
concurrents, de ces clients, et finalement des consommateurs . Pour la mise en
uvre de ce standard, il convient donc au pralable de procder la dlimitation du
march pertinent. Cette dlimitation faite, il faut se demander si lentreprise ou
mme le groupe dentreprises concern le domine .Cest dire que la position
dominante, dont la preuve doit tre rapporte, peut revtir la forme individuelle ou
collective.
La position dominante individuelle est celle qui est occupe par une seule
entreprise. Cette entreprise unique peut tre constitue de plusieurs personnes
physiques ou morales. A ce titre, la position dominante dtenue par un groupe de
socits dans lequel les filiales ne disposent daucune autonomie pour dterminer
leur stratgie sur le march est bien une position dominante individuelle.
A contrario, elle est collective lorsquelle est dtenue par deux ou plusieurs
entreprises qui, pour tre autonomes, nagissent pas moins sur le march
comme une seule et non avec individualit . Cette situation a t rvle par la
Commission loccasion de laffaire dite du Verre plat. La Cour a prcis quune telle
situation pouvait tre tablie lorsqu il existe entre deux ou plusieurs entreprises
indpendantes une interdpendance qui les conduit adopter une stratgie
explicitement ou implicitement coordonne .

B-

LA COMMISSION DUN ABUS

Labus dsigne le manquement une responsabilit particulire qui est, en quelque


sorte, la ranon de la domination. Parce quelle domine le march, une entreprise est
tenue de veiller au maintien dune concurrence suffisante sur celui-ci. Certaines
stratgies qui peuvent tre valablement mises en uvre par les autres operateurs ne
pourront ltre par une entreprise en position dominante, sauf a tre qualifies
dabusives. Il peut sagir par exemple du fait daccorder un partenaire un rabais de
fidlit ou un refus de vente ou dabstentions en cas de refus de vente. La
jurisprudence permet alors de distinguer deux types dabus, pourtant non exclusifs
lun de lautre: Les abus dexploitation et les abus dexclusion.
Si les abus dexploitation consistent en laccomplissement dactes ou abstentions qui
traduisent la dpendance conomique des partenaires lentreprise dominante, ce
titre, ils sexpriment dans les relations verticales, cest--dire celles qui unissent
lentreprise dominante ses fournisseurs ou clients. On parle dabus dexclusion
lorsque la stratgie dune entreprise dominante est susceptible dvincer ses
concurrents du march. Relvent notamment de cette catgorie dabus les pratiques
de prix prdateur et le refus une installation essentielle. Il importe de prciser que
la libert de la concurrence passe galement par la prohibition de certains abus
imputables des entreprises non dominantes sur le march.
II LABUS SANS POSITION DOMINANTE

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Il sagit essentiellement de labus de dpendance conomique (A) mais galement


des prix abusivement bas (B)

A-

LABUS DE DEPENDANCE ECONOMIQUE

Alors quune position dominante est occupe sur le march, une dpendance
conomique sexerce envers un partenaire commercial tels que les fournisseurs ou
les clients. Cest dire que la dpendance conomique nintervient que dans les
relations verticales o sapprcie sur une base bilatrale ou interindividuelle.
Lentreprise qui en tient une autre sous sa dpendance noccupe pas forcment une
position dominante sur le march. Cest parce que le march ne lui offre pas
dalternative quun fournisseur est dpendant dun distributeur ou rciproquement.
B LES PRIX ABUSIVEMENT BAS

La pratique des prix abusivement bas ne sapplique qu la vente des produits


transforms ou de services. Est ainsi expressment exclue la revente de produits en
ltat .Il sagit dviter que la prohibition des prix abusivement bas ne fasse double
emploi avec la prohibition per se de la revente perte. La pratique de revente des
grands distributeurs sen trouvent alors exclues. En revanche, la vente de produits
sous marque de distributeur, qui fait flors aujourdhui, demeure dans le champ de la
prohibition.
Linterdiction est limite la vente des consommateurs, lexpulsion des
professionnels. La jurisprudence dfinit le consommateur comme toute personne
physique ou morale qui, sans exprience particulire dans le domaine o elle
contracte, agit pour la satisfaction de ses besoins personnels et utilise, dans ce seul
but, le profit ou le service acquis .Il ressort de ce texte que les ventes des clients
intermdiaires
de mme que les ventes des consommateurs disposant de
comptentes techniques dans le domaine du contrat ne sont pas concernes.
Tout bien considr, pour quune pratique tarifaire tombe sous le coup de la loi, il faut
dune part que le prix soit abusivement bas et dautre part, quil ait pour objet ou
pour effet dliminer la concurrence sur le march. Le prix est abusivement bas
lorsquil est inferieur au cot variable moyen de production. On retrouve ici le mode
de calcul du prix prdateur.

FICHE VIII- LENCADREMENT DES AIDES DETAT


Laide se dfinit comme un financement qui est effectu au moyen des ressources
de lEtat, au profit de certaines entreprises ou de certaines productions, sans
contrepartie vritable. Ces aides sont en principe incompatibles avec le march
commun lorsquelles affectent le commerce intra-communautaire et faussent la
concurrence. Par exception, certaines dentre elles sont dclares compatibles, soit
de plein de droit, soit lissue dune procdure dautorisation pralable soit au
bnfice dun rglement dexemption par catgorie. Ce frein au financement de
lactivit conomique au moyen des ressources de lEtat a pour vocation de
maintenir une galit suffisante entre toutes les entreprises engages ou
susceptibles de sengager dans la comptition intra-communautaire. La prsentation

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des lignes de force de ce rgime suppose de circonscrire au pralable la notion daide


dEtat(I), mais aussi le rgime des aides dEtat(II).

I-LA NOTION DAIDE DETAT

Laide se dfinit schmatiquement par sa nature(A) et par son objet(B).


A-LA NATURE DE LAIDE

Par nature, laide consiste dans le financement dune activit conomique au moyen
des ressources de lEtat.
Laide est ncessairement de nature financire. Il en rsulte que par exemple quen
mesure tatique visant faciliter les licenciements dans certains types dentreprises
ne peut tre ainsi qualifie.
Ce financement est accord par lEtat au moyen des ressources de lEtat, cest--dire
sur des fonds publics. Ceux qui sont octroys par les collectivits locales ou les
entreprises publiques en font partie. Bien mieux, une subvention forfaitaire verse
par la caisse nationale du crdit agricole tous les agriculteurs franais ayant ralis
un chiffre daffaires annuel infrieur 250 000 frs sanalyse comme une aide ds lors
quelle a t dcide et finance par un tablissement public, que sa mise en
uvre est subordonne lapprobation des pouvoirs publics, que ses modalits
doctroi correspondent celles dune aide extraordinaire et quelle a, par ailleurs, t
prsent par le gouvernement comme faisant partie dun ensemble de mesures en
faveur des agriculteurs . Tous les financements raliss au moyen des ressources de
lEtat ne sont pas pour autant qualifiables daides. Encore faut-il quils crent une
rupture dgalit entre les oprateurs.
B-LOBJET DE LAIDE

Le financement dune activit ne sanalyse comme une aide que sil conduit
favoriser certaines entreprises ou certaines productions.
Deux lments apparaissent ici.
Ne saurait dabord marger cette qualification une mesure qui, sappliquant tous,
ne cre aucune rupture dgalit entre oprateurs, par exemple un allgement de la
fiscalit des entreprises. Cela revient dire que laide est par hypothse slective,
tant prcis que le bnficiaire doit forcment avoir la qualit dentreprise.
La faveur qui lui est faite rside dans loctroi dun avantage sans contrepartie. Cet
avantage peut rsider dans le versement dune somme dargent mais aussi dans la
prise en charge par lEtat de dpenses qui devraient normalement incomber
lentreprise bnficiaire. Lavantage doit tre procur sans contrepartie relle.
Mais lEtat qui investit dans une socit obtient en change des droits sociaux avec
tous les attributs qui leur sont attachs 1. Lorsque lapport nest pas justifi par la
recherche dun avantage corrlatif suffisant, il est malgr tout qualifi daide. Cest
qui ressort de la mise en uvre du critre de linvestisseur priv en conomie de
march.
Si lon sen tient ces seuls lments, laide nest pas illicite per se. Le doit
communautaire met en effet lencadrement des aides dEtat au service dune

1Tels que le droit de vote, droit au partage des bnfices, droit patrimonial sur les titres.
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concurrence non fausse dans le march intrieur. La frontire qui spare limpratif
de libert de la concurrence, celui dgalit dans la comptition conomique,
sestompe ici.
II-LE REGIME DES AIDES DETAT

Le rgime des aides dEtat repose sur un principe dincompatibilit(A) assorti


dexceptions(B).
A-PRINCIPE DINCOMPATIBILITE

Lincompatibilit de principe des aides dEtat avec le march commun est


subordonne la runion de deux conditions affrentes ses effets.
A priori, laide doit affecter le commerce entre Etats membres. Il sagit de vrifier
quelle a une incidence nfaste sur le commerce intra-communautaire. Peu importe
que laide bnficie une entreprise qui dploie son activit dans un seul Etat
membre ds lors quelle compromet laccs ce march par des entreprises
ressortissantes des autres Etats membres de lUnion europenne.
A posteriori, laide doit fausser ou menacer de fausser la concurrence, parce quelle
avantage certaines entreprises ou certaines productions au dtriment des autres.
Lorsque les lments prcdents sont runis, laide est incompatible et partant
illicite. La Commission peut ds lors enjoindre lEtat de la supprimer ou de la
modifier. Laide indment perue devra alors tre restitueDevant les juridictions
nationales, le bnfice dune aide illicite peut tre analys comme un acte de
concurrence dloyale. Dune rigueur incontestable, ce principe dincompatibilit
admet nanmoins des exceptions.
B-LES EXCEPTIONS

Les exceptions sont dictes par le souci de concilier la politique de la concurrence


avec dautres politiques communautaires. Certaines aides en bnficient
automatiquement, dautres lissue dun examen par la Commission, dautres encore
sur la base dun rglement dexemption.
Sagissant des aides compatibles de plein droit, il sagit : des aides caractre
social octroyes aux consommateurs individuels, condition quelles soient
accordes sans discrimination lie lorigine des produits ; des aides destines
remdier aux dommages causs par les calamits naturelles ou par dautres
vnements extraordinaires ; des aides octroyes lconomie de certains
dpartements, dans la mesure o elles sont ncessaires pour compenser les
dsavantages conomiques causs par cette division .
Il est dune vidence clatante que toute aide nouvelle doit faire lobjet dune
notification pralable et ne peut tre mise en uvre quaprs avoir reu le feu
vert de ma Commission. Le renouvellement des aides existantes na pas tre
notifi. Sans prtendre lexhaustivit, on peut citer ple-mle les aides aux PME, les
aides aux entreprises en difficult, les aides lemploi ou encore les aides de
minimis.

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FICHE IX- PROTECTION DES ENTREPRISES ET ORGANISATION DE LA


DISTRIBUTION
On est plus dans un systme o une personne fabrique des produits quelle
commercialise. Aujourdhui la plupart des produits qui sont vendus sont contenus par
ce que lon appelle des rseaux de distribution. Le Schma du rseau de distribution
= un producteur vend ses produits des revendeurs et les revendeurs vendent
leurs tour les produits au consommateur.
Une production ngocie les conditions gnrales de vente avec une centrale dachat.
Chaque filiale affilie la centrale dachat conclue des contrats de vente avec la
centrale dachat. Les contrats de distribution sinscrivent en gnral dans la dure.
On parle daccord de distribution. Les avantages de ces accords de distribution : ils
permettent de fidliser les revendeurs, de les contrler. A linverse, ils offrent une
scurit aux revendeurs qui sont assurs dtre livr certaines conditions quils ont
ngocies. On dit souvent que les accords de distribution sont des contrats de
dpendance = le distributeur est souvent sous la dpendance de son fournisseur.
Ex: un franchis est souvent sous la dpendance du franchiseur.
Pour autant cette dpendance nest pas une subordination parce que le contrat de
distribution nest pas un contrat de travail. On est en prsence dun contrat de travail
lorsque 3 lments sont runit : une prestation, une rmunration, un lien de
subordination. Ces accords de distribution rentrent dans la catgorie des contrats
cadres.

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Section 1 : La notion de contrat cadre de distribution


Il existe des rgles communes tous les contrats cadres de distribution (2). Mais
avant on va mettre laccent sur la nature du contrat cadre de distribution (1).
1 : La nature du contrat cadre de distribution
Le contrat cadre de distribution est un contrat dans lequel les parties fixent les
grandes lignes de leurs relations, le type de produit, les quantits de produits qui
seront vendus, les modes de tarifications. Ce contrat cadre de distribution est suivi
de contrats dapplication qui sont des contrats de vente classiques.
Ex : le contrat de franchise : relation entre un franchiseur et un franchis. Il peut y
avoir un contrat cadre o on dtermine les relations entre le franchiseur.
Pour que ce contrat cadre puisse tre rgulirement appliqu on va voir apparatre
des contrats dapplication = ce sont des contrats de vente qui vont tre conclu
rgulirement.
Ex : Le 1er mars 2010 un franchis va acheter la collection printemps automne des
produits, le 1er aot 2010, il va acheter la collection automne hivers des produits
Celio. Donc chaque saison va tre dtermine les choses prcisment
Toute la difficult lors de la conclusion de ses contrats dapplication est que
parties ne sont pas vritablement libres.

les

Le contrat cadre nexiste quen matire de contrat de distribution.


2 : Le rgime du contrat cadre de distribution
Le contrat cadre de distribution sinscrit dans le cadre dune opration dsquilibre.
Le distributeur est en tat dpendance par rapport au fournisseur. Pour cette raison
ont t mises en place des rgles spcifiques pour protger le distributeur.
A) Une obligation pr contractuelle dinformation
Le distributeur qui conclu un contrat cadre de distribution se met dans une position
de dpendance. En gnrale, il sengage pour une dure assez longue (au moins
5ans). Or ces contrats cadres de distribution sont souvent rdigs par le producteur
(fournisseur) et imposs au distributeur (contrat dadhsion).
La conclusion dun contrat cadre de distribution est quelque chose qui peut se rvler
dangereux pour le distributeur. Il importe donc que le distributeur puisse sengager
de faon claires donc inform.
Pendant longtemps la jurisprudence a considr que chacune des parties avait
lobligation de se renseigner elle-mme. A partir des annes 70, la jurisprudence a
prit en compte le dsquilibre existant entre les parties et a mis la charge de la
partie ayant la matrise de la rdaction du contrat une obligation de renseigner
lautre partie.
Pour cette raison le lgislateur est intervenu avec la loi DOUBIN 31 dcembre 1989.
Lart 1er de cette loi a impos une obligation dinformation prcontractuelle pour
certains contrats cadres de distribution.

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Cet article a t codifi L 330-3 du code de commerce qui dispose : Toute


personne qui met la disposition dune autre personne un nom commercial, une
marque ou une enseigne, en exigeant delle un engagement dexclusivit ou de quasi
exclusivit pour lexercice de son activit, est tenues, pralablement la signature
de tout contrat conclu dans lintrt commun des 2 parties de fournir lautre partie
un document donnant des informations sincres, qui lui permettent de sengager en
connaissance de cause

1) Le domaine de lobligation prcontractuelle dinformation


Deux conditions cumulatives doivent tre remplies pour que lart L 330-3 du Code de
Commerce soit appliqu :
Il faut un engagement dexclusivit ou de quasi exclusivit : cet engagement
est un lment qui permet de caractriser la dpendance du distributeur. Parce
quavec cet engagement le distributeur perd son autonomie parce quil ne pourra
distribuer que les produits de mme marque.
Il faut quune partie mette la disposition de lautre un nom commercial, une
marque ou une enseigne.

2) Le contenu de lobligation prcontractuelle dinformation


Dans les 20 jours qui prcdent la formation du contrat ou la reconduction tacite du
contrat, le distributeur doit se voir remettre un grand nombre dinformation.
Quelles sont ses informations ?

Ces informations concernant dabord le producteur :


-

Les lments permettant de lidentifier,

les tapes de son volution,

les comptes de ses 2 derniers exercices.

Les informations concernant galement le rseau de distribution :


Doit tre fournie au futur contractant une liste de 50 entreprises des rseaux
les plus proches.
Une liste des E/ses avec lesquelles un contrat cadre de distribution a t annul
ou rsili au cours de lanne coule.

Les informations transmises doivent galement concerner le contrat


cadre :
- description du contenue du contrat et prcisant les diffrentes obligations prvues
par le contrat.

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- Le producteur doit galement fournir des informations concernant le march


concern (ltat du march du produit et du service au plan local et les perspectives
dvolution).
La question qui sest pose: est ce que le producteur doit fournir au distributeur une
tude de march ?
Les juges du fond avaient considrs que le fournisseur ne devait pas fournir au
distributeur une tude du march.
La Cour de cassation a considr que lart L 330-3 du Code de Com ne met pas la
charge du franchiseur une tude du march local mais il appartient au franchis de
faire procder une analyse dimplantation prcise = Chambre commerciale, 11
fvrier 2003 Jeff de Bruges
Ces informations doivent tre sincres mais des erreurs dinformations non fautives,
en particulier des erreurs destimation du march ne sont pas sanctionnes.
Lobligation prcontractuelle dinformation est une obligation de moyen. De mme, il
est admit que les informations transmises soit prsentes sur un jour favorable au
producteur sil ny pas dol.
Que se passe t-il si ses informations ne sont pas transmises ?
Si toutes ses informations ne sont pas transmises, il existe plusieurs sanctions :

Sanction pnale : contravention de 5me classe 3000 euros.


Sanction civile : la nullit du contrat ; le seul dfaut dinformation ne justifie
pas la nullit elle seule ; pour que le contrat soit annul il faut que le
consentement du distributeur ait t viol par une information dolosive ou
insuffisant.

B) La dtermination du prix
1) Principe
Le prix est un lment essentiel du contrat parce que lart 1129 du code civil prcise
que lobjet doit tre dtermin et dterminable. Pour plusieurs contrats spciaux, il
est prvu que le prix doit tre dtermin.
Toute la difficult cest la dtermination du prix des contrats dapplication (contrat de
vente). Lorsquon conclu ces contrats de vente, il faut que le prix soit chaque fois
dtermin.
Lorsquon conclu ces contrats et fixe le prix de ces contrats, les 2 parties ne sont pas
libres. Le franchis est en situation de dpendance vis--vis de son franchiseur. Ce
qui pose problme au regard du droit des obligations. On sest aperu quil y a des
abus, puisque le franchis ne peut pas ngocier son prix.
Cest pourquoi, la jurisprudence partir de 1971 a annul les contrats cadre de
distribution qui ne contenaient pas de prix en se fondant sur lart 1129 du code civil
qui dispose que la chose doit tre dtermine.
En pratique, tous les contrats cadre de distribution taient potentiellement annulable
parce quil ntait pas possible de dterminer le prix dans ces contrats. On sest

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aperu que certes les distributeurs taient victime dabus et demandaient la nullit
du contrat cadre. Mais il y avait aussi des distributeurs qui ntaient pas forcment
victimes dabus et demandaient la nullit du contrat cadre en faisant valoir que le
prix ntait pas dtermin.
Dans le cas du contrat cadre de distribution, le franchis verse une somme dargent
en contrepartie du savoir faire du franchiseur. Lavantage pour le franchiseur cest de
demander la nullit du contrat pour rcuprer son argent. Il y a donc eu des abus
dans lutilisation de cette jurisprudence ; do un revirement :
Revirement de jurisprudence : dans 4 arrts : Assemble, Plnire 1er dcembre
1995,
Dans ces arrts, la Cour de cassation a prcise que lart 1129 ntait pas applicable.
Il est prcis dans 2 de ces arrts lorsqu une convention prvoit la conclusion de
contrat ultrieur (contrat dapplication), lindtermination du prix de ces contrats
dans la convention initiale naffecte pas la validit de celle-ci .
Les arrts prcisent en outre que labus dans la fixation du prix donne lieu
indemnisation ou rsiliation .

2) Abus dans la fixation des prix


Si le distributeur peut librement ngocier le prix lors de la conclusion du contrat de
distribution, il ne peut pas y avoir dabus = Chambre Commercial 21 janvier 1997.
Si le producteur fixe unilatralement le prix, il peut y avoir abus mais condition que
le producteur ait eu un comportement critiquable c'est--dire quil nest pas prit en
compte la situation du distributeur. Ex :
Ex : * Il y a abus, si le fournisseur en position de domination conomique agit dans
son intrt exclusif sans tenir compte des difficults de son distributions = Cour
dappel de Paris 24 octobre 2000.
Arrt Huard Chambre commercial 3 novembre 1992 : en lespce une socit
ptrolire imposait un pompiste de marque des prix non concurrentiels. Cette
socit a refus de ngocier le contrat de distribution. Le prix propos tait bcp plus
suprieur celui des autres distributeurs. La Cour de cassation a considr que le
contrat navait pas t excut de bonne foi et a sanctionn la socit ptrolire.

C) Les principales Clauses


1) Les Clauses relatives la distribution
a) Les Clauses permises
Clauses permises ou licites :

Les clauses dapprovisionnement :


Cest le but du contrat cadre de distribution. Le but du contrat cadre de distribution
est de lier un distributeur une source dapprovisionnement. Dans la plupart des
contrats cadres sont insrs des clauses dapprovisionnements exclusifs ou quasi

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exclusifs. A ces clauses dapprovisionnement, sont lies des clauses dobjectifs = qui
visent inciter le revendeur augmenter ses ventes.
De faon gnrale la rglementation applicable ces clauses a varie en fonction
des rapports entre fournisseur et distributeur.
Plus prcisment, dans un 1er temps, les fournisseurs taient en position de force par
rapport aux distributeurs. Le principe du traitement galitaire a entran la sanction
pnale du refus de vente oppos par un fournisseur un distributeur.
Dans un second temps, les grands distributeurs ngocient en position de force avec
les fournisseurs. Ce qui importe aujourdhui est de protger les fournisseurs contre
les avantages injustifis que soctroient les distributeurs par linsertion de clause
dans les contrats-cadres.
Lordonnance du 30 juin 1945 reprise par lordonnance du 1er dcembre 1986
interdisait le refus de vente parce que ce refus est discriminatoire. Alors que
lordonnance de 1945 qualifiait le refus de vente de dlit pnal, celle de 1986 avait
opre une dpnalisation et sanctionne le refus de vente sous le fondement civil.
La Cour de cassation a considr que malgr que le refus de vente constitue une
infraction, les clauses dexclusivit taient tout de mme valables puisquelles sont
ncessaires lorganisation de la distribution.
Les choses ont cependant volu puisquune loi :
Une loi du 1er juillet 1996 GALLAND relative la loyaut et lquilibre des relations
commerciales a abrog linterdiction du refus de vente. Le refus de vente ne
constitue plus en lui-mme une faute civile.
Toutefois une rupture brutale dapprovisionnement ou une discrimination
injustifie peuvent justifis lattribution de dommages-intrts en cas dabus.

non

Il ne faut pas confondre le refus de vente au distributeur qui lui nest pas sanctionn
au refus de vente au consommateur qui est tjrs sanctionn sauf motif lgitime.
Lexistence dune clause dexclusivit peut tre analyse comme une entente
anticoncurrentielle.
Le rglement du 22 dcembre 1999 concernant lapplication de lart 81 3 du trait
des catgories daccord verticaux et de pratiques concertes prcise que les clauses
dexclusivits sont valables certaines conditions.

Les clauses de contrle


Souvent le producteur (ou groupement de distributeur) cherche galement
contrler le distributeur grce des clauses insres dans les contrats cadre.
Frquemment dans les contrats cadres sont insres des clauses par lesquelles les
distributeurs sengagent se soumettre des contrles divers.
Ex : * le distributeur peut tre soumis des contrats de gestion. Il peut tre oblig
transmettre ses livres comptables au fournisseur.
Le contrle peut tre tendu lagencement dtablissement. Ces clauses de
contrle ne peuvent pas tre trop contraignantes puisque si le distributeur ne dispose

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plus dune autonomie suffisante dans la direction de son entreprise le contrat de


distribution peut tre requalifi en contrat de travail.

Les clauses de coopration ou dassistance


Le producteur ou groupement de distributeur peut sengager effectuer des
campagnes de publicit et les revendeurs sengagent raliser des oprations de
promotion. Par ailleurs, le producteur peut sengager fournir une aide technique,
comptable, une aide de financement, juridique galement au distributeur.
Il y a mme des cas ou le fournisseur fait un prt au distributeur pour quil puisse
acheter le matriel

Les accords de licences


Les accords de licence portent sur la marque du producteur (chef de fil). Il se peut
que le distributeur nutilise que la marque dun producteur ou quil vende des
produits de plusieurs marques.
Quelque soit lhypothse, la licence de marque est ncessaire.
Licence = vient du latin licere = permit. Ce qui signifie quune licence ou un accord
de licence est une autorisation, une permission dutiliser une marque. Plus
prcisment la licence de marque est un contrat par lequel le titulaire dune marque
confre un tiers le droit dapposer sa marque sur ses propres produits et den faire
un usage commercial.
Cest le droit dutiliser la marque ce nest pas devenir propritaire de la marque.
b) Les Clauses interdites

Le prix minimum de revente =

Le producteur ne peut pas imposer un distributeur le prix minimum de revente.


En revanche un prix maximum de revente est autoris. Cest la pratique des prix
conseills qui se dveloppe. On considre que la pratique des prix conseills est
licite. La jurisprudence considre que les prix conseills ne sont illicites que lorsquils
sont imposs.

La revente perte =

Un revendeur ne peut pas pratiquer une revente perte. Cest une infraction par ce
quon considre que ce nest pas un comportement normal (une personne qui achte
par exemple un produit 10 euros en peut pas le revendre 8 euros). Il y a vraiment
une suspicion sur la revente perte.
La revente perte est la revente dun produit un prix infrieur son prix dachat ;
Elle est condamne sous fondement de lart L442-2 du code de commerce.
Elle peut entraner lapplication dune sanction ou dune amande de 75000 euros.
Il est difficile dvaluer la valeur relle dachat dun produit ?

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Quand on doit valuer la valeur relle dachat dun produit, il faut prendre en
considration des marges avant et les marges arrire.
Plus prcisment jusqu' une loi du 2 aot 2005 en faveur des PME seules les marges
avant taient prises en considration dan la fixation du prix dachat dun produit.
Depuis la loi du 2 aot 2005, les marges arrire sont galement prises en
considration.
Dfinition des marges arrire : les marges arrire sont des avantages hors factures
qui concernent soit des avantages non dtachables de la vente, soit des avantages
dtachables de la vente en contrepartie de services spcifiques.
Les marges arrire se distinguent des marges avant
rmunrant les services lis la vente.

qui sont des remises

Ex : * jimagine un produit propos par un producteur un distributeur le prix de ce


produit est propos 2 euros 10. Le distributeur obtient une remise de prix de 10
centimes. Ces 10 centimes de rduction correspondent une marge avant.
* De plus, le distributeur obtient du producteur quil verse 20 centimes par produit
vendu pour lachat dune page dans un catalogue. Les 20 centimes reprsentent une
marge arrire.
Avant la rforme de 2005 quand on prenait en considration que les marges arrire.
Si le produit tait revendu au consommateur 1euros 90, il avait revente perte. En
revanche, aprs 2005 en intgrant les marges arrires si le produit est vendu 1euros
90 il ny pas revente perte.
Une nouvelle modification du calcul du seuil de la revente perte a eu lieu avec une
loi du 3 janvier 2008 pour le dveloppement de la concurrence au service des
consommateurs.
Dsormais lart L 442-2 du code de commerce dispose le prix dachat effectif est le
prix unitaire net figurant sur la facture dachat minor de lensemble des autres
avantages financiers consentis par le vendeur et major des taxes sur le chiffre
daffaire des taxes spcifiques affrentes cette revente et du prix de transport .
2) Les clauses relatives la fin du contrat
a) La dure du contrat cadre
Il faut tjrs partir du principe que le contrat cadre cre une relation de dpendance. La
dure dun contrat cadre comportant une clause dexclusivit est limite par la loi par
ce que la clause dexclusivit enchane le distributeur par ce que la clause de
dexclusivit enchane le distributeur. Cette atteinte du distributeur ne peut pas tre
trop longue. La loi du 14 octobre 1943 a limite la dure dun tel contrat 10 ans.
Cette loi a t codifie aux L 330-1 et L330-2 du Code de Com ; la jurisprudence
applique cette limitation 10 ans aux contrats cadres qui comportent une clause
dapprovisionnement exclusif.
Le 15 mars 2010
b) La rupture du contrat cadre

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Gnralement les conflits entre les 2 parties apparaissent la rupture du contrat.


Cest la mme chose en matire contractuelle. En matire de rupture de contrats il y
a des rgles relatives au droit commun.

Si le contrat est dure dtermine, le contrat steint une fois la dure


coule sauf sil existe une clause de tacite reconduction, dans ce cas un
nouveau contrat est conclu. Un renouvellement est tjrs possible grce un
nouvel accord de volont.
Si le contrat est dure indtermine, il peut tre rsili unilatralement
comme tous les CDI. La difficult est quune partie peut rsilie le contrat
mais pas nimporte comment. En gnrale, la partie qui rsilie doit respecter
un pravis prvu par le contrat.
Sil ny a pas de pravis prvu dans le contrat, le pravis doit avoir une dure qui
correspond aux usages du commerce.
Hypothse de labus de droit : toute personne peut rsilier le contrat sauf quil peut y
avoir abus. On est dans un contrat ou lune des parties et dans la dpendance de
lautre.
La jurisprudence considre que la rupture du contrat de distribution peut tre
sanctionne si elle est abusive.
Comment applique t- elle cette thorie ?
Elle considre que lauteur de la rupture na pas justifier pourquoi il rompt le
contrat. La jurisprudence considre que dans certaines circonstances le fait de
rompre le contrat peut tre constitutif dabus de droit.
Ex1 : * est une rupture abusive le fait de rompre le contrat aprs avoir fait croire
quon avait lintention de le renouveler = cassation commerciale 23 mai 2000
Ex 2 : * constitue une rupture abusive le fait de rompre le contrat de mauvaise foi en
donnant des motifs fallacieux.
Ex3 : * constitue une rupture abusive le fait de rompre le contrat aprs avoir
demand au distributeur deffectuer des investissements.
De mme lart L 442-6 5ment du Code de commerce prvoit quune rupture brutale
dune relation commerciale engage la responsabilit de celui qui a rompu le contrat
= Cassation commerciale 8 janvier 2002
Il sagissait dun distributeur de chaussure qui distribuait dans les galeries lafayette.
Ce contrat a t renouvel avec un dlai de 6 mois. Le distributeur faisait valoir que
le dlai tait insuffisant.
La Cour de cassation a considr quici il ny avait pas de rupture abusive. Il ny
aurait pas en prendre gnralement en compte lintrt du distributeur

SECTION 2 : LES DIFFERENTS CONTRATS CADRES DE DISTRIBUTION


Les frontires entre ces contrats peuvent tre floues parce que tous ces contrats de
distributions apparaissent avec la pratique. Les contrats de distributions sont : le
contrat dachat exclusif

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1 : Le contrat dachat exclusif


Dfinition : cest une convention par laquelle les parties conviennent dassurer entre
elle un courant daffaire dont elles prvoient certaines modalits gnrales.
Ce contrat se caractrise par le fait que le distributeur sengage sapprovisionner
exclusivement ou quasi exclusivement auprs de son cocontractant.
Parfois, on nomme ce contrat = le contrat de bire = parce que bcp conclu entre les
producteur de bire et des brasseurs. On le trouve aussi dans la distribution de
carburant

A) Le contenu du contrat dachat exclusif


Par un contrat dachat exclusif le distributeur sapprovisionne exclusivement ou quasi
exclusivement auprs dun chef de fil.
En gnral, une clause prvoie en plus que le distributeur doit acheter des quantits
minimales (clause de minima) ou des quantits optimales de produits (clauses de
quota qui sont plus rare).
Le distributeur sengage avec le cocontractant mais il faut quil existe une
contrepartie = Dans un arrt 8 fvrier 2005 la chambre commercial rappel que si
lengagement prit par un brasseur par un engagement de bire tait sans
contrepartie, dans ce cas le contrat est nul pour absence de cause.
En gnrale, la contrepartie peut tre le prt dagent, la mise a disposition dune
marque, le cautionnement (le distributeur va emprunter une banque)
En gnrale, il est prvu dans le contrat que le producteur a un droit de contrle sur
le distributeur.

B) Le rgime du contrat dachat exclusif


- Le distributeur est en situation de dpendance face au producteur.
Les arts L 330-1 et 330-2 du Code de Commerce qui limite la dure des contrats 10
ans sont applicables aux contrats dachat exclusif.
En revanche, lart L 330-3 du code commerce est un art issu de la loi DOUBIN (qui
prvoit une obligation prcontractuelle) nest pas applicable au contrat dachat
exclusif. Elle nest pas applicable au contrat bire mais applicable au contrat
pompiste.
Dabord le cafetier ne prend pas le nom du fournisseur de bire

-Les relations entre fournisseur de bire et exploitant de dbit de boisson


ne sont pas caractrises par un intrt commun.
Pour ces raisons lart L 330-3 ne sapplique pas au contrat de bire

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Il y a une jurisprudence qui a prcis que la contrat dachat exclusif est cessible si il a
t prvu que le revendeur devait se fournir auprs du fournisseurs ou de tout autre
fournisseur quil dsignerai = cest une clause de dsignation.

2 : La concession exclusive
Dfinition : Il sagit dun contrat de distribution par lequel un concdant demande
un seul concessionnaire de distribuer ses produits sur un territoire donn pendant
une priode limite et sous la surveillance du concdant.
En gnrale, il existe entre les parties une relation dexclusivit rciproque. C'est-dire que le concdant doit fournir exclusivement un concessionnaire sur un territoire
donn, le concessionnaire doit se fournir exclusivement auprs du concdant.
Ces contrats de concessions exclusives sont trs prsent en matire de distribution
de produit luxe et des produits de haute technicit.

A)

Lexclusivit territoriale

Lexclusivit territoriale cest le critre de la concession exclusive. Dans une certaine


zone, le producteur ne peut vendre ses produits qua un seul distributeur. Ce qui veut
dire que dans cette zone le concessionnaire va bnficier dune sorte de monopole
avec pour la vente des produits du producteur avec lequel il a contract.
B) Les obligations des parties
Il y a 2 parties : le concdant et le concessionnaire

Les obligations du concdant (le fournisseur) : La concdant doit fournir ses


produits aux concessionnaires. Il est galement tenue dune obligation de ne
pas faire = le concdant ne peut pas livrer les produits concerns dautres
revendeurs dans la zone vise par le contrat de concession exclusive. Le
concdant dfini la politique commerciale, gnrale pour le produit (les
campagnes de pub, etc. Le concdant doit offrir une assistance matrielle et
technique au concessionnaire. Lassistance matrielle consiste en la mise en
disposition du matriel et du signe distinctif. Lassistance technique consiste
notamment dans la formation du concessionnaire et de son personnel et dans
le traitement des difficults techniques.

Les obligations du concessionnaire :


Le concessionnaire a souvent des clauses dobjectif respecter. Ces clauses sont
valables si lobjectif est raisonnable et non arbitraire.
Ex : * Arrt qui concernait une clause : cette clause imposait un commerant
dacheter chaque anne au fournisseur dun rseau de produit de beaut pour au
moins 2 fois la valeur du stock minimum. La valeur du stock minimum reprsentait la
somme de 90 mille 500 francs lpoque.
La Jurisprudence a considr que lobjectif ntait pas raisonnable par rapport la
grande considration de pourcentage de produit commercialis par la marque en
question. Par consquent elle a annul la clause.

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La clause dobjectif est gnralement analys comme une obligation de moyen = le


concessionnaire doit faire de son mieux pour atteindre le rsultat attendu mais nest
pas oblig datteindre ce rsultat.
En principe, il nest pas insr dans les contrats des clauses de non concurrence postcontractuelles.
La rupture du contrat peut tre abusive dans les conditions propos de lensemble
des contrats de distribution

3 : La distribution slective
Dfinition : le contrat de distribution slective est un contrat par lequel un
fournisseur sengage vendre des biens un distributeur slectionn sur la base de
critres dfinis et dans lequel le distributeur sengage ne pas vendre ses biens
des distributeurs non agres.
Le systme de distribution slective repose sur un critre qualitatif du distributeur.
En gnral, la distribution slective est utilise pour les produits pour lesquels les
consommateurs aiment comparer entre plusieurs marques.
Ex : les parfums de luxes
A) le critre de la slection qualitative des revendeurs
Le contrat de distribution slective est ncessairement un contrat conclu intuitue
personae = en fonction de la personne.
Ce contrat est utilis pour les produits forte image, image haut de gamme. Pour
prserver limage de ce produit le producteur ne souhaite pas que son produit soit
vendu dans tous les points de ventes.
La jurisprudence prcise que les critres doivent tre objectifs et carctre qualitatif.
La question sest pos de savoir si un fournisseur pouvait refuser de vendre son
produit une grande surface uniquement parce quil sagissait dune grande
surface ?
Question importante : la position de la jurisprudence : ds lors que les critres de
slection sont satisfaits un distributeur ne peut pas tre cart parce quil prend une
forme particulire de distribution. Cest--dire quun fournisseur ne peut pas cart
un super march ou un hyper march ds lors uil rpond au critre pos par le
distributeur.

B) Les obligations des parties


Il y a des obligations cres de faon prcise parce que les distributeurs veulent
prserver la notorit de son produits. Il y a des obligations valables qui sont insres
dans le contrat et des obligations non valables.

Les Obligations valables

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Une clause dexclusivit dachat de produit auprs des fournisseurs est licite. De
mme une clause qui prvoirait un chiffre minimum dachat annuelle, de mme
linterdiction de revendre un distributeur est valable.

Les Obligations non valable


Le fournisseur va contrler son rseau de distribution (distributeurs). Mais il ne faut
pas que le fournisseur simmisce vritablement dans lactivit du distributeur et le
soumette des contraintes excessives.
Ex : le fournisseur ne peut pas simmiscer dans la gestion de stock du distributeur.
Selon la jurisprudence la distribution parallle est possible certaines conditions :
La jurisprudence considre que le rseau de distribution slective est licite. Par
consquent, ces rseaux doivent tre respects par les tiers non slectionns.
Plus prcisment, un tiers ne peut pas vendre de produits entrant dans le cadre dun
programme de distribution slective, sil set procurer ce produit de faon illicite.
De plus, cest au tiers de prouver la provenance licite du produit. Sil ne le fait pas, on
estime que lorigine du produit est illicite et que le tiers a commis un acte de
concurrence dloyale ds lors, il peut tre condamn verser des dommages et
intrts au fournisseur sous le fondement de larticle 1382 du code civil.
4 : La Franchise
Cest celui qui sest le plus dvelopp ces 20 dernires annes.
Le critre essentiel est la transmission dun savoir faire
Dfinition : La franchise est une technique contractuelle par laquelle des
revendeurs, prestataires de services ou fabricants prtent avec le propritaire de
signes distinctifs (enseigne ou marque), dtenteur dun savoir faire technique ou
commercial afin dobtenir de lui la communication permanente de ce savoir faire, une
assistance commerciale et technique et le droit dutiliser ses signes distinctifs.
On peut distinguer 4 types de franchises :

Franchise industriel : par laquelle un franchiseur demande un franchis de


fabriquer ses produits sur un territoire.
La franchise de producteur = dans laquelle le franchiseur est un producteur
et le franchis un distributeur
La franchise de distributeur = par laquelle le franchiseur est un grand
distributeur. Ce chef de fil a, des fonctions de centrale dachat et conclu des
franchises avec des propritaires de grandes surfaces.
La franchise de prestation de service = o le franchiseur met essentiellement
la disposition des franchiss une marque et un savoir faire portant sur un
service

A) Lobjet du contrat de franchise


Trois conditions doivent tre runies pour quun contrat soit qualifi dun contrat de
franchise, La mise disposition dune marque (1), lassistance technique et
commerciale et Le transfert dun savoir-faire (2)

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1) La mise disposition dune marque


Pour que lon puisse parler dune franchise, il faut quune marque soit la disposition
du francis. Souvent, cest une personne qui a une marque et un savoir faire qui
marche bien (ex : le coiffeur) va transfrer son savoir faire dautres personnes.
Pour quil y ait contrat de franchise il faut que la marque soit connue ; en labsence
de notorit de la marque le contrat de franchise peut tre mis en cause
2) Le transfert dun savoir-faire
Dfinition : Le savoir faire est lensemble des informations, connaissances et
exprience de nature technique, commerciale, administrative ou autres qui sont
applicables dans la pratique pour lexploitation dune entreprise ou lexercice dune
profession.
Ex : il peut sagir de technique de fabrication, dun mode de publicit, dune faon de
grer le personnel, la cration dune collection de produit.
Ce savoir faire nous dit la jurisprudence doit tre substantiel et secret
Sur le caractre secret du : comprit de manire souple par la jurisprudence. Il signifie
que le savoir faire nest pas accessible facilement en dehors de la franchise mais ce
savoir faire peut tre constitu par un assemblage de connaissance connue
Le savoir faire doit tre substantiel = les informations doivent tre ncessaire pour
commercialiser le produit ou le service en cause.
Ex : dans
financire.
modle de
galement

un arrt de 1994 : il sagissait dun contrat de franchise en matire


Dans ces contrats le savoir faire transmit consistait dans la remise de
correspondance, de texte applicable la vente de produits financier t
transmit les rgles comptables.

La Cour de cassation a considr que le savoir faire ntait pas substantiel donc a
annul le contrat de franchise.

B) Les obligations des parties


1) Les obligations du franchiseur
Le franchiseur doit transmettre des signes distinctif au franchis cest--dire
des droits de proprit industrielles qui lui permettent de dtablir son
appartenance un rseau.
Le franchiseur doit communiquer son savoir faire au franchis. Le savoir faire
va tre transmit au moment de la formation du contrat mais il doit y avoir une
actualisation de son obligation. Lobligation de transmission du savoir faire se
double dune obligation dassistance technique et commerciale.
Le franchiseur doit participer au dveloppement de la russite du franchis

Ex : en ralisant des oprations de promotion, de publicit marketing etc.

Le franchiseur doit ncessairement contrler ses franchiss et vrifier que


lapplication du savoir faire est convenable.

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2) Les obligations du franchis

La principale obligation du franchis est de payer un doit dentre et/ou une


redevance. Le droit dentre correspond au transfert de savoir faire. La
redevance correspond la mise disposition de la marque.
Le franchis lobligation de respecter le savoir faire transmit = il doit suivre
les informations, instructions qui lui ont t transmises par le franchiseur.
Le franchis peut avoir lobligation de faire des promotions.
En matire de baux commerciaux (Trvisan) la jurisprudence a considr que la
clientle appartenait au franchis et non au franchiseur. Le fonds de commerce
exploit sous forme de franchise appartient au franchis.

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