Notes droit civil des affaires

Délai de rétractation ≠ délai de réflexion

Dédit= rétractation
Dédit (intérêt du créancier) et clause pénale (intérêt du débiteur).
Clause de dédit onéreuse pour le slide 39

Pacte de préférence

 Différents types de pactes de préférence :

Pacte de préférence simple : slides
Pactes de préférence substitution : prévoit que la notification ne portera pas sur une vente mais sur le
projet qu’une partie a avec un tiers et l’autre partie pourra se substituer au tiers.
Pacte de préférence spéculatif : contrats conclus en général par les communes en matière immobilière
prévoyant le prix de revente si l’acheteur veut vendre le bien.

 Deux raisons pour conclure un pacte de préférence :

- L’envie d’acheter ce bien (pacte de préférence simple)
- Le fait d’empêcher un tiers d’acquérir le bien (par le biais du pacte de préférence
substitution)
Les deux types de pactes de préférence peuvent être cumulés.

 Durée du pacte :
La durée du pacte est toujours prévue mais il faut aussi prévoir :
- Une durée de validité de la notification (de l’offre), c’est-à-dire la durée laissée au destinataire
pour accepter
- Aussi la durée que le destinataire a pour passer l’acte.
Il faut distinguer le contentieux de la validité (nullité ou substitution) et celui de la responsabilité
(action en responsabilité).

 Hypothèses de fraudes :

- Le fait que le débiteur du pacte ne purge pas son pacte et qu’il dissimule son intention de
vendre dans l’attente de l’écoulement du délai.
- Le fait que le débiteur du pacte vende le bien mais en se dissimulant par le biais d’une vente
effectuée par une autre personne.

 Le pacte de préférence et la clause de confidentialité :

- Pour la rédaction d’une clause de confidentialité, il faut impérativement préciser la levée de la

confidentialité face à une action interrogatoire conformément à l’alinéa 3 et 4.

 Quel est l’intérêt du tiers dans l’exercice de l’action interrogatoire :

- Eviter le risque judiciaire

 La promesse unilatérale

La promesse unilatérale est applicable à tout type de contrat.

En promesse unilatérale de vente, le promettant a déjà consenti à la vente.
Différence entre offre de vente et PUV : la rétractation d’une PUV n’est pas efficace (peut mener à
l’exécution forcée) alors que la rétractation de l’offre ne mène qu’à des dommages-intérêts.

 Avantages de la PUV :
- Rétractation difficile
- Indemnité d’immobilisation (5 à 10% du prix de vente) dans le cas où le destinataire ne lève
pas l’option.
- Conditions de nullité du contrat conclu en violation plus souple
 Faculté de rédiger une clause de dédit avant la levée d’option et après la levée d’option au
profit du promettant

Erreur

C’est se tromper sur les qualités de la prestation due ou du cocontractant. Il faut distinguer l’erreur sur
les qualités essentielles et l’erreur sur un simple motif, la loi accorde plus facilement l’erreur sur les
qualités essentielles.

 Intrinsèques (qualités essentielles) : motifs qui ont un lien avec le contenu du contrat ou les
qualités des parties.
 Extrinsèques (simple motifs) : motifs extérieurs au contenu du contrat ou aux qualités des
parties.
La différence entre les deux motifs est considérable dans les contrats à titre onéreux.
Pour les motifs extrinsèque = expressément (il faut que tel élément soit expressément un élément
déterminant du consentement pour pouvoir obtenir annulation).
Pour les motifs intrinsèques = expressément ou tacitement (que tel élément est déterminant du
consentement pour obtenir l’annulation).
A titre gratuit : pas de condition, dès lors qu’il y’a une erreur, il y’a nullité.
 Le dol

C’est une erreur provoquée.

Avantages :
- Annulation quelle que soit l’erreur sans condition autre que son caractère déterminant
- Dommages-intérêts
Réticence dolosive :
Le principe selon lequel il y’a « Annulation quelle que soit l’erreur sans condition autre que son
caractère déterminant » ne s’applique pas en réticence dolosive.

La violence

Menace d’une voie de droit (art 1141) : la menace de poursuivre en justice ou de faire exécuter une
clause pénale n’est pas une violence sauf si elle est détournée de son but ou que cette menace est
exercée pour obtenir des avantages excessifs.

Art 1143
Condition :
- Etat de dépendance : tout type de dépendance (éco, morale, psychique ..etc.)
- Abus
- Engagement de la victime
- Avantage manifestement excessif : la première chose à vérifier et la plus facile à déceler
- Lien de causalité

Représentation

 SANS POUVOIRS
1156

 En principe, l’acte accompli par une représentant sans pouvoir est inopposable au représenté.
 Exception : quand le tiers est légitimement de bonne foi, il a deux choix :
- L’opposer au représenté
- L’annuler
Pour le représenté, il peut demander l’annulation à deux conditions (1157) :
- Le tiers avait connaissance du détournement
- Ne pouvait l’ignorer

Ps, Nullité = annulable car seul un juge peut l’annuler, cad que l’acte est efficace tant que le juge n’a
pas prononcé la nullité alors que l’inopposabilité n’a pas besoin d’être prononcée par le juge, l’acte est
automatiquement inopposable.
  DETOURNEMENT DE POUVOIRS
Ppe : acte opposable au représenté
Exception : tiers de mauvaise foi (charge de la preuve sur le représenté)

 ACTION INTERROGATOIRE
Article 1158 : action interrogatoire, le tiers qui doute du pouvoir du représentant peut demander au
représenté.
Cas de non-réponse : sanction très grave car peut engager la personne pour l’acte accompli par un
mandataire sans pouvoirs. Il faudra que la jurisprudence l’interprète très strictement.

 REPRESENTATION DE PLUSIEURS PARTIES EN OPPOSITION D’INTERETS

Article 1161 : En principe l’acte accompli est nul

Il existe deux exceptions :
- Autorisation de la loi
- Autorisation des parties

But = lutter contre les conflits d’intérêts

Exemple d’autorisation par les parties :
« A consent à être représenté par la même personne B qui représentera C.
C consent à être représenté par la même personne B qui représentera A. »

Cas pratique :
1) PUA + clause de motifs intrinsèques mais privilégier extrinsèque car c’est plus sûr étant
donné que la jp n’est pas tranchée sur le sujet des avantages fiscaux :
« … (l’avantage fiscal )…constitue un élément déterminant du consentement de X en sorte qu’en
cas d’erreur sur ledit élément, X pourra obtenir la nullité du contrat, conformément à l’article
1135 du code civil ».
2) Action interrogatoire : Mohamed
 L’équilibre contractuel

Ppe : les contrats n’ont pas à être équilibrés sauf loi spéciale.
Sauf si la contrepartie est illusoire ou dérisoire :
Cession de clientèle libérale = exemple de contrepartie qui pourrait être considérée comme illusoire
dans le sens où on n’est pas surs que la clientèle passe automatiquement au cessionnaire étant donné
que la clientèle peut préférer faire appel à un autre professionnel.

Sanction réputée non écrite : se distingue de la sanction de nullité dans le sens où la nullité se fait par
le juge alors que la clause réputée non écrite se fait automatiquement sans que le juge la prononce.
D’autre part, il est possible de renoncer à agir en nullité et ne pas s’en prévaloir alors qu’il n’est pas
possible de renoncer au réputé non écrit.

Le juge ne peut pas apprécier les obligations essentielles donc pas l’objet principal du contrat : l’objet
principal du contrat fait référence à
Exception : art 1170 donne au juge le pouvoir d’apprécier « toute clause qui prive de sa substance
l’obligation essentielle du débiteur est réputée non écrite » = cette règle est utilisée pour neutraliser
certaines clauses limitatives de responsabilité mais aussi en matière de contrats d’assurances.
Toutes les clauses limitatives de responsabilité ne jouent pas si l’inexécution est délibérée par un
principe général dégagé par la jurisprudence.
*Devoirs= incombances

Dans le cas où il y’a pas le choix de supprimer ces clauses pour le rédacteur du contrat, il y’a deux
contremesures :
1) Expliquer pourquoi on a cette clause : peut-être que ça ne sera pas suffisant et dans ce cas on passe
à la deuxième.
2) Accorder les mêmes prérogatives au cocontractant ou encore mieux lui accorder une contrepartie
financière à la place (arrêt faurecia II).

La détermination du prix

Le code civil ne retient pas le même modèle dans les trois dispositions qui traitent de la détermination
du prix : le système du code civil s’applique qu’en l’absence de règles spéciales.
L’article 1164 s’appliquent aux contrat-cadres.
L’article 1165 vise les contrats d’entreprises.
 La forme

Ppe : consensualisme cad que le contrat est valablement formé dès l’échange des consentements.
Exceptions :
- Contrats solennels : il faut un écrit aux fins de validité (à peine de nullité) ça veut dire que
l’accord antérieur ne produit aucun effet.
- Contrats réels : il faut remettre la chose pour que le contrat soit formé (il y’a pas formation du
contrat avant la remise mais l’accord antérieur est vu comme une promesse synallagmatique
donc pas d’exécution forcée mais D-I)

Les nullités

La nullité est judiciaire en France, on est obligé de passer par la case judiciaire. Le code civil prévoit
la nullité conventionnelle si les parties sont d’accord (très rares).
Effet de la nullité : effet rétroactif, on fait comme si le contrat n’a jamais été conclu et retour à la
situation antérieure.
Nullité= restitution
La nullité pour faute (dol, violence) ouvre droit à la réparation en cas de préjudice.
Relative= défense d’un intérêt privé
Absolue = défense d’un intérêt général
La prescription : 5 ans pour les 2 nullités à compter du jour où on a connaissance de la possibilité de
nullité.

 Deux différences :
Relative : on peut renoncer à agir alors qu’en nullité absolue on ne peut pas renoncer à agir
Relative : seul celui qui est lésé peut agir alors qu’en nullité absolue toute personne qui y a un intérêt
peut agir

 Action interrogatoire de 1183 :

Cette action est rarement utilisée car elle doit préciser la raison pour laquelle la nullité peut être
demandée.

 Effets de la nullité des clauses (1184) :

Pour annuler un contrat en cas de nullité d’une clause il faut préciser dans le contrat que la clause est
un élément déterminant de l’engagement d’une partie. De sortes que la nullité de la clause entraîne
nullité du contrat.
 Caducité

1186 prévoit 2 causes de caducité :

- Disparition d’un élément essentiel (slides)
- Disparition d’un contrat indivisible
*Echéance d’un acte juridique entraine aussi la caducité mais 1186 qui liste les causes de caducité ne
le prévoit pas
Sur la disparition d’un contrat indivisible : le principe d’indivisibilité est critiquable

L’imprévision

Principe de l’imprévision :

Si le contrat est intenable = on a toujours l’obligation de renégociation malgré un caractère supplétif.

 Conditions cumulatives :

- Changement (de circonstances) imprévisible lors de la conclusion du contrat

- Il faut que ce changement rende l’exécution excessivement onéreuse

Il faut distinguer entre :

- Si le cout d’exécution a augmenté (se placer du point de vue de celui qui doit exécuter)
Dans ce cas, le juge ne révisera pas le prix mais peut mettre fin au contrat
- Si le prix du marché a changé et le prix fixé par le contrat ne correspond plus au prix du
marché (se placer du point de vue de celui qui paye)
Dans ce cas le juge peut revoir le prix pour l’ajuster au prix du marché.

Le contrat de cession

Pour la cession de contrat il faut s’assurer de deux choses :

1) Il faut s’assurer d’obtenir le consentement du cédé pour la cession (1216)
2) Il faut également s’assurer d’obtenir le consentement du cédé pour la libération du cédant : ce
consentement doit être exprès car à défaut le cédant malgré la cession sera tenu en qualité de coobligé
à l’exécution du contrat. Cad que si le cessionnaire ne s’exécute pas le cédant sera solidairement
responsable. (1216-1)
S’est posée la question de savoir si le cédant a accordé une sureté au cédé et qu’il cède le contrat.
Qu’est ce qu’il advient de la sureté ?
Hypothèse 1 : le cédant est libéré
Ppe : sureté annulée
Exception : le cédant est d’accord pour maintenir la sureté dans ce cas ça donne un contrat entre le
cédé et le cessionnaire dans lequel le cédant accorde une sureté pour autrui cad pour le cédé.

Correction Grimaldi :
Le Vendeur cède à l'Acquéreur du fonds de commerce les contrats suivants (...), ce que (les
cédés) autorisent (ou ont autorisé) [prévoir le cas échéant leur intervention à l'acte).
En application de l'article 1216-1 du Code civil, (les cédés) consentent à libérer le Vendeur pour
l'avenir.

La durée du contrat

CDD + CDI : ppe mais on peut prévoir des figures hybrides.

 Types de contrats perpétuel :

- CDI dans lequel on interdit aux parties de résilier unilatéralement
- CDD à durée excessive
- CDD à durée raisonnable dans lequel une partie peut le renouveler à l’infini sans
l’accord de l’autre (dans ce cas le contrat est perpétuel pour une partie)
Jurisprudence : slides
Préférer le renouvellement expresse et à défaut une prorogation tacite.

Cas pratique durée

Clause de prorogation

Le présent contrat est conclu pour une durée de 5 ans. A l’échéance, le contrat sera automatiquement
prorogé pour la même durée à défaut de contestation de l’une des parties, en considération de l’article
1213 du Code civil.
*ajouter quand la contestation doit avoir lieu
*Ajouter que ça s’applique à tous les renouvellements suivants.

Correction Grimaldi :
« Le Contrat prend effet au jour de sa signature par l'ensemble des Parties et prend fin de plein
droit à l'expiration d'une durée de [.] ans courant à compter de [.].
Le Contrat ne pourra être renouvelé que de manière expresse, par écrit. Toutefois, si, à
l'expiration du Contrat, les Parties continuent d'en exécuter les obligations, par dérogation à
l'article 1215 du Code civil, le Contrat ne sera pas tacitement reconduit mais tacitement prorogé
pour une durée indéterminée, chaque Partie pouvant y mettre fin à tout moment sous réserve de
respecter un préavis de [...]. »

Force majeure

 Clause du cas pratique 1 :

Seront réputés cas de force majeur causant des empêchements temporaires, les intempéries affectant la
construction, ainsi que les grèves affectant l’entreprise, qui pourraient entrainer un retard sur le délai
fixé à deux ans.
*Il faut réputer des cas de force majeur des évènements qui n’en sont pas
Correction GRIMALDI :
« En plus des événements constituant des cas de force majeure au sens de l'article 1218, sont
réputés cas de force majeure les événements suivants : (-). »
Deux éléments doivent être pris en considération.
D'une part, ce n'est pas une question de preuve, mais de fond ; il n'est pas question de présumer
que tel événement est un cas de force majeure (le juge est maître des qualifications en droit, art.
12 al. 2 CPC), mais de le réputer comme tel. C'est un point important, car s'il s'agissait pour les
parties d'instaurer une présomption, celle-ci ne saurait être irréfragable (art. 1356 C. civ.) ...
D'autre part, la liste des événements réputés être des cas de force majeure ne doit pas être
excessivement longue car elle viderait alors de sa substance l'obligation essentielle du débiteur
(art. 1170 C. civ.).

 Clause du cas pratique 2 :

La livraison est prévue à (telle date), le créancier ayant des intérêts dans le respect du délai de
livraison.
Conformément à l’article 1218, s’il existe un empêchement de livraison temporaire, l'inexécution sera
réputée justifier la résolution du contrat.
*Il fallait dire que l’empêchement était réputé définitif ou encore mieux de dire « que l’empêchement
soit temporaire ou définitif, le créancier sera résolu à la suite de la notification du débiteur ».
*possible d’utiliser le mot déterminant mais faut préférer d’autres termes.
 La résolution

442-1(préavis sinon rupture considérée brutale) : règle d’ordre public à laquelle on ne peut pas
déroger. Sauf s’il y’a manquement suffisamment grave.

Résolution judiciaire Résolution unilatérale Résolution sur clause

résolutoire
Conditions de fond Inexécution+ Inexécution + Inexécution et pas
manquement Manquement besoin de manquement
suffisamment grave suffisamment grave grave si celui-ci est
visé par la clause
Conditions de forme Action en justice (pas Mise en demeure Mise en demeure
besoin de mise en (mentionnant la (mentionnant la clause
demeure étant donné possibilité de résoudre résolutoire) +
que la JP considère le contrat) + notification
qu’une action en notification
justice vaut mise en
demeure)
Délais Le juge peut accorder Pas sûr Pas sûr
des délais

Si on veut résoudre le contrat pour un manquement visé par la clause, on peut préférer de faire appel à
la résolution judiciaire ou unilatérale. Pourquoi ? parce que la procédure prévue par la clause
résolutoire peut être plus complexe que les deux autres types de résolution.
Il serait donc pertinent de préciser dans la clause que peu importe le type de manquement, on peut
faire appel à tous les types de résolution. « En aucun cas le type de manquement peut priver le
créancier de recourir à la résolution … ».

Intérêts de la résolution judiciaire :

- Elle peut être préférée en cas de doutes sur la gravité du manquement.
- Parce qu’en cas de faute, on doit aller devant le juge pour demander des DI
- S’il y’a des restitutions car le juge les prononcera
Etant donné que le droit du juge d’accorder un délai est acquis, si le créancier souhaite éviter que le
juge accorde un délai, il pourrait se tourner vers la résolution unilatérale plutôt que la résolution
judiciaire. Le délai suppose que les conditions de la résiliation soient réunies.

Effets de la résolution :

 Effet immédiat : fin du contrat

 Fin du contrat entraîne la restitution
 Condamnation en DI (sauf cas de force majeure)
Fin du contrat :
  Résolution judiciaire : prends effets à partir de l’assignation, à défaut à la date fixée par le juge
Possibilité de demander au juge de fixer la date pas au moment de l’assignation mais au
moment du prononcé pour éviter l’extinction des clauses post-contractuelles

 Résolution unilatérale : prends effet à compter de la réception de la notification.

Correction cas pratique « clauses de sortie du contrat »

1) Clause de rétractation :
« Conformément à l'article 1122 du Code civil, l'entreprise A bénéficie d'une faculté conventionnelle
de rétractation, en contrepartie de l'obligation de payer la somme de … (ou sans contrepartie) dans les
15 jours de la conclusion du contrat.
Cette faculté sera mise en œuvre par LRAR ou par acte extrajudiciaire.
La somme susvisée de [.] sera immédiatement exigible. »

2) Clause de rupture anticipée :

Cas pratique « clause résolutoire »

Les engagements dont l’inexécution entraine la résolution du contrat sont :

 Le non-paiement des redevances en cas de retard de plus de 30 jours

 La revente à des clients de produit alimentaire qui ne sont pas ceux du réseau

 Ou tout autre types d’inexécution justifiant la résolution au sens de l’article (…) clause balais
donc on enlève
La résolution résultera du seul fait de l’inexécution sans mise en demeure préalable. On s’emprisonne
dans la résolution donc prévoir une notification par LRAR
En aucun cas cette clause priverait le créancier à recourir à la résolution judiciaire ou unilatérale
prévue à l’article (…)
+ Prévoir à partir de quel moment la résolution prendra effet (à compter de la réception de la
notification).