Université BAZO (Zrny)

La performance par excellence

Filière : TLO (logistique et transport)

Professeur : Dr Lassina Y Diarra

Droit commercial
La liste des membres présent
Le Fonds de Commerce
Sommaire

Introduction
➢ I- Définition

➢ II-Les élément composant le fonds de commerce

• 1. Les éléments corporel
• 2. Les éléments incorporel

➢ III-Régime fiscal et nantissement de fonds de commerce

• 1. Régime fiscal du fonds de commerce
• 2. Le nantissement de fonds de commerce

➢ IV-Achat et Transmettre un fonds de commerce

• 1.Acheter un fonds de commerce : procédure
• 2.Transmettre un fonds de commerce
➢ V-Location-gérance d’un fonds de commerce

➢ VI- La cession et L’acte de vente du fonds de commerce

• 1. La cession d’un fonds de commerce
• 2. L’acte de vente du fonds de commerce
 Introduction
Le fonds de commerce est le principal bien du commerçant. Il est donc
pour celui-ci d’une importance primordiale, car il peut non seulement
permettre à ce dernier d’obtenir un crédit, mais il peut aussi être vendu
par ce dernier lorsque le besoin se fait sentir. Le fonds de commerce
étant donc une pièce maîtresse du droit des affaires, le législateur
soumet la vente du fonds de commerce à un ensemble de règles visant
à protéger les intérêts des parties impliquées ainsi que des tiers.
Mais avant de rentrer dans le vif du sujet, il serait important de faire un
bref retour sur la notion même du fonds de commerce. Selon l’article 103
de, l’AU relatif au droit commercial général, le fonds de commerce est un
ensemble de moyens qui permettent au commerçant d’attirer et de
conserver une clientèle.
Ce fonds de commerce doit obligatoirement contenir un certain nombre
d’éléments connus sous le nom de fonds commercial, à savoir la
clientèle, l’enseigne et le nom commercial. D’autres éléments aussi bien
corporels qu’incorporels peuvent être inclus dans le fonds de commerce,
pourvus qu’ils soient nommément désignés dans les actes.
Pour produire ses effets le fonds de commerce ainsi définit ne peut être
vendu que dans certaines conditions.

I-Définition
Selon la jurisprudence, le fonds de commerce correspond à « l’ensemble
d’éléments corporels (marchandises, matériel, etc.) et incorporels (clientèle,
compétences du personnel, droit au bail, nom commercial, etc.) affectés à
l’exploitation d’une activité commerciale ou industrielle ». Ils sont souvent
inséparables, et en constituent la valeur.

En revanche, aucun texte de loi ne définit clairement la notion de fonds de

commerce. Le Code du Commerce ne prévoit pas, non plus, de réglementation
sur le sujet.
II-Les élément composant le fonds de commerce
Le fonds de commerce est composé par deux types d’éléments : les corporels
d’un côté, les incorporels de l’autre.
1. Les éléments corporels
Les éléments corporels regroupent tout ce qui est concret, visible et réel.
Exemple : Les murs, le mobilier, les équipements, marchandises, matériel,
entre autres, font partie des éléments corporels qui composent le fonds de
commerce.

2. Les éléments incorporels

Les éléments incorporels, eux, sont impossibles à quantifier physiquement.
Exemple ; La clientèle, la compétences du personnel, le droit au bail, le nom
commercial, entre autres.

III-Régime fiscal et nantissement de fonds de commerce

• 1. Régime fiscal du fonds de commerce

L’exploitation du fonds de commerce constitue une source fiscale non

négligeable.

Le fonds de commerce peut être dans un premier temps assuré directement

soit par le propriétaire, soit confié à un tiers par le biais d’un contrat.
✓ Si le fonds de commerce est exploité par le propriétaire, il est redevable
de nombreuses impositions découlant de l’activité commerciale du
fonds de commerce. Cependant les profits découlant de certaines
activités peuvent bénéficier d’un régime fiscal spécifique.
✓ Si le fonds de commerce est exploité par un tiers, les incidences fiscales
découlant de l’exploitation d’un fonds de commerce ne sont pas bien
précisées par le droit. Mais si son exploitation procède d’une mise en
société du fonds, l’apport qui est fait et l’exploitation entrainent que
l’ensemble des opérations seront soumises à la fiscalité spécifique à ces
sociétés.

✓ 2. Le nantissement de fonds de commerce

Le nantissement de fonds de commerce permet de proposer une garantie

efficace au créancier lorsqu’il accorde un crédit à un commerçant. En outre, il
s’agit d’un contrat enregistré et déposé au greffe pour inscription. Par le biais
de celui-ci, un débiteur met en garantie les éléments incorporels (clientèle,
achalandage, nom, enseigne et droit au bail) auprès du créancier. Cette
garantie donne à ce dernier, un droit sur le bien en question en cas de non-
remboursement de la dette.

Ce nantissement peut être mis en place par décision judiciaire, lorsque la

situation du débiteur présente des risques ou que le crédit demandé n’est pas
directement associé à un investissement précisément indiqué.
 IV-Achat et Transmettre un fonds de commerce

• 1. Acheter un fonds de commerce : procédure

Dans le cadre de l’achat d’un fonds de commerce, le vendeur et l’acheteur ont

l’obligation de suivre un cheminement tout tracé. En outre, lorsque les
discussions sont entamées avec le cédant, il est plus que recommandé de
diagnostiquer le fonds de commerce afin de s’assurer qu’il correspond aux
projets de l’acheteur, et en déceler les avantages et les défis. Ce diagnostic
s’étend à la zone dans laquelle se trouve le commerce, la concurrence et au
potentiel du marché.

S’ensuivent une évaluation du fonds de commerce et une négociation et,

lorsque l’achat du fonds de commerce est décidé, arrive alors le moment de
réaliser les formalités obligatoires :

· Déclarer le projet de cession à la mairie

· Informer les salariés du projet de cession du fonds de commerce

· Signer l’acte de cession du fonds de commerce

· Enregistrer l’acte de cession du fonds de commerce

· Réaliser les publicités liées à la transaction dans un journal d’annonces

légales

· Déposer le dossier de modification au Centre des Formalités des Entreprises

• 2.Transmettre un fonds de commerce

La transmission d'un fonds de commerce peut être effectuée à titre onéreux,

dans le cadre d’une vente, d’un apport en société, mais aussi à titre gratuit,
dans le cadre d’une transmission successorale.

En cas de transmission successorale d'un fonds de commerce, le mécanisme

de l’attribution préférentielle permet de sauvegarder l’ensemble des éléments
du fonds de commerce, son unité économique.
V-Location-gérance d’un fonds de commerce
 Le contrat de location-gérance se définit comme étant un contrat ou une
convention par lequel le propriétaire ou l'exploitant d'un fonds de commerce
ou d'un établissement artisanal en concède totalement ou partiellement la
location à un gérant qui l'exploite à ses risques et périls.

Le propriétaire devient passif, il ne recevra que les loyers, mais ne pourra pas
s’immiscer dans la gestion du fonds de commerce, car celle-ci appartiendra
désormais au locataire-gérant.

La location-gérance précède souvent la cession du fonds de commerce

(détaillée ci-dessous) car cela permet au locataire de ne pas tout de suite
acquérir le fonds et d’évaluer sa réelle valeur et son potentiel avant de
l’acquérir. Son refus peut être donné pour tout motif.

Le contrat peut être conclu pour une durée déterminée ou indéterminée.

VI- La cession et L’acte de vente du fonds de commerce
• 1. La cession d’un fonds de commerce
Les obligations du cédant envers l’acheteur
En ce qui concerne le cédant, il est quant à lui soumis à une panoplie
d’obligations. En outre, il est tenu d’informer l’acheteur sur un certain nombre
de points :

✓ Identité du précédent vendeur du fonds de commerce

✓ Date et prix d’acquisition du fonds de commerce

✓ Etat des créances dues par le fonds de commerce

✓ Possibilité de consulter les documents comptables pour une durée de trois ans
suivant la cession

✓ Date et durée du bail

✓ Coordonnées du bailleur

✓ Récapitulatif des chiffres d’affaires réalisés mensuellement, de la clôture du

dernier exercice comptable au mois précédant la cession

Il est également tenu de respecter ce qui a été convenu dans l’acte, et garantir
l’acheteur contre les vices cachés et les évictions.

En règle générale, l’acte de cession prévoit une clause de non-concurrence et

de non-rétablissement à respecter par le cédant.
 Les obligations du cédant envers l’entreprise
Par ailleurs, le cédant est soumis à l’obligation de signifier, par voie d’huissier,
le projet de vente du fonds lorsque le local commercial est loué. Il est
également tenu de prévenir les salariés du projet de cession du fonds de
commerce. Ce, dans un délai maximal de deux mois avant l’opération.
• 2. L’acte de vente du fonds de commerce

La vente d’un fonds de commerce doit respecter les conditions générales de

validité des contrats en général, ainsi que les conditions propres aux contrats
de vente.

Enfin, l’acte de vente doit impérativement comporter certaines mentions, à

savoir :

✓ L’état des privilèges et nantissements associés au fonds de commerce

✓ Les chiffres d’affaires et résultats des trois derniers exercices comptables

✓ Les conditions du bail commercial

✓ L’identité du précédent vendeur

L’ensemble de ces mentions sont destinées à l’acquéreur pour qu’il prenne

connaissance de la valeur du fonds de commerce.

En somme, les obligations de l’acheteur et du vendeur doivent figurer et être

remplies dès la rédaction de vente. C’est pourquoi faire appel à un avocat pour
cette mission est une sage décision. Ce dernier s’assurera notamment que
toutes les conditions sont remplies pour que la cession du fonds de commerce
aboutisse dans des conditions sereines pour les deux parties et les tiers
concernés par ce projet.

Source :

Google

Site web :

www.captaincontrat.com

www.ohada.con