Vente de fonds de commerce

Travail réalisé par:

Ihab Hadj Messaoud – Zineb Ait Hmad – Oussama Lakhdar

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1 Introduction

2 Identification du fonds de commerce

3 L’exploitation du fonds de commerce

4 Les opérations relatives au fonds de commerce

5 Conclusion

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Identification du fonds de commerce

Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel constitué par

l'ensemble de biens mobiliers affectés à l' exercice d' une ou de plusieurs
activités commerciales.(Art 79 CC).
Les "meubles incorporels" comprennent les titres représentant des droits, les
clientèles, le droit au bail, les droits de la propriété intellectuelle et
les actions judiciaires qui s'y rattachent.
En ce qui concerne les éléments du fond de commerce, on trouve 2 types
d’éléments: corporels et incorporels:

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Identification du fonds de commerce

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L’exploitation du fonds de commerce
L’exploitation du fonds de commerce passe par l’utilisation, dans le but de réaliser un profit, de
l’ensemble des éléments constitutifs du fonds selon des procédés commerciaux permettant de
développer la clientèle liée à ce fonds de commerce. On distingue deux principales formes
d’exploitation du fonds de commerce :
Le fond peut être exploité directement sans gérant : on exploite soi-même son fond. C’est de
loin l’hypothèse la plus fréquente.
Mais il y a deux autres façons de l’exploiter :
 On peut en assurer l’exploitation directe par l’intermédiaire agissant en qualité soit de salarié
soit de mandataire ;
 On peut confier l’exploitation à un locataire gérant qui va l’exploiter à ses fins et à ses risques.

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L’exploitation du fonds de commerce
a)L’exploitation du fonds par le propriétaire:
Le propriétaire peut exploiter personnellement son fonds de commerce il prend alors la fonction de gérance en
main, dans ce cas il est exploitant, il a à la fois le statut de commerçant et de gérant. Le propriétaire peut être une
personne physique ou morale. En effet il peut s’agir d’une société commerciale et ce sont ses organes de gestion qui
assurent la gestion du fonds de commerce en son nom.
b)
La location-gérance ou gérance libre :
La location gérance est une formule contractuelle selon laquelle le propriétaire d’un fonds de commerce donne ce
dernier en location à une autre personne dite locataire gérant ou encore gérant qui l’exploite à ses risques et périls
moyennant une redevance. Celle-ci permet tout d’abord à un incapable (exemple : un mineur) de conserver la
propriété du fonds dont il a hérité mais qu’il ne peut gérer personnellement. Ensuite c’est une solution adaptée pour
le commerçant qui voudrait se retirer des affaires tout en garantissant une retraite avec les redevances qu’il peut
tirer de la location de son fonds. Enfin c’est une technique de redressement des entreprises en difficulté.

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L’exploitation du fonds de commerce
c) Conditions:

Conditions de fond Conditions de forme

• Le propriétaire du fonds doit être commerçant pendant 7
Le contrat de gérance peut être
ans au moins, ou avoir exercé pendant la même durée
passé en principe pour tout fonds les fonctions de gérant salarié ou de directeur
de commerce. La location libre est commercial ou technique. En plus il doit avoir exploité le
fonds de commerce mis en gérance pendant 2 ans.
valablement consentie par le
• Le locataire doit avoir la capacité commerciale.
propriétaire ou l’exploitant du
• La gérance libre doit être constatée par un écrit (contrat)
fonds (art. 152).
• Mesures de publicité : tout contrat de gérance libre doit
être publié dans la quinzaine qui suit sa date sous forme
d’extrait du bulletin officiel et dans un journal
d’annonces légales.
• La fin de la location doit également être publiée.
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Les opérations relatives au fonds de commerce
Le fonds de commerce peut être objet de plusieurs opérations telles que la vente,
l’apport en société et le nantissement.
La vente est le dernier acte de la vie commerciale de son exploitant, son dernier acte
de commerce ; c’est une cession de la clientèle manifestée par le transfert des éléments
du fonds.
L’apport en société d’un fonds de commerce est une opération permettant de réaliser
une mutation juridique et économique, qui pourrait devenir fréquente dans l’avenir.
Le nantissement est au fonds de commerce ce qu’est l’hypothèque à l’immeuble. Cette
opération manifeste que le fonds de commerce est un moyen de crédit.

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Les opérations relatives au fonds de commerce: La vente
a) Conditions de formation d’un contrat
Conditions de forme
La date de l’acte.
Les noms, prénoms et domiciles du vendeur et de
l’acheteur.
Le prix distinctivement déterminé pour les éléments
incorporels, le matériel et les marchandises.
L’état des inscriptions des privilèges et nantissements
pris sur le fonds.
S’il y a lieu, le bail, sa date, sa durée, le nom du
bailleur et du cédeur, le chiffre d’affaire, les bénéfices
commerciaux.
L’origine de la propriété du fonds de commerce, où on
doit énoncer le nom du précédant vendeur, la date et la
nature de son acte d’acquisition et le prix de cette
acquisition pour les éléments incorporels, les
marchandises et le matériel.
Conditions de fonds
La capacité : L’acquéreur du fonds va avoir le statut de
commerçant, de ce fait, toute personne n’ayant pas la capacité
d’exercer le commerce ne peut donc acquérir un fonds sauf dans
les conditions posées par l’article qui 14 du code de commerce.
L’objet : On rappelle que l’objet du contrat est ce sur quoi il porte.
La cause : La cause est la réponse à la question « pourquoi ? ».
C’est le motif de la vente, qui doit être conforme à l’ordre public.
Le consentement : Le consentement est la manifestation de la
volonté de contracter. C’est l’élément primordial des contrats de
ventes des fonds de commerce, il ne doit être altéré par aucun
vice le rendant inefficace, qui sont le dol, ou la violence.
Le prix de vente : Il résulte de la négociation entre les parties il
doit être réel et correspondre à la valeur réelle du fonds de
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commerce.
Les opérations relatives au fonds de commerce: La vente
b) Exécution de contrat
Obligations de l’acquéreur
Si le montant a été payé comptant :
Dans ce cas l’acquéreur doit attendre
l’expiration du délai de 15 jours avant de lui
verser l’argent. Ceci afin de donner aux
créanciers du vendeur l’occasion de former
opposition.
(Article 89) (Cette mesure est prise pour la
protection des créanciers)
Si le prix est payé à terme :
L’acquéreur peut régler le prix en signant des
billets de fonds à échéances successives.
Obligations de vendeur
 Il doit mentionner:
L’origine du fonds : nom du précédent vendeur, date et nature de
l’acte d’acquisition et prix d’achat décomposé entre les différents
éléments ;
Le chiffre d’affaires réalisé, et les bénéfices commerciaux réalisés au
cours des trois dernières années ;
Les indications relatives au bail.
 Obligations post vente:
Obligation de délivrance: le vendeur doit mettre le fonds de
commerce à la disposition de l’acquéreur ;
Garantie d’éviction: elle interdit au vendeur de se rétablir à
proximité du fonds vendu.
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Garantie des vices cachés: cette garantie ne joue que si les défauts
cachés ont une existence antérieure à la vente.
Les opérations relatives au fonds de commerce: la vente
c) Privilège de vendeur
Le privilège du vendeur s’applique au fonds de commerce et garantit le vendeur en cas de non-paiement
du prix par l’acheteur.
Nonobstant toute convention contraire, les paiements partiels autres que les paiements comptants,
s'impute d'abord sur le prix des marchandises, ensuite sur le  prix du matériel.
Le privilège a lieu aux conditions ci-après :
--- le privilège est inscrit au registre de commerce ;
--- la même formalité d'inscription est remplie d'inscription est remplie au secrétariat-greffe de chaque
tribunal dans le ressort duquel est située une succursale du fonds de comprise dans la vente.
Ces inscriptions ne sont pas soumises à la publication dans les journaux.

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Les opérations relatives au fonds de commerce: la vente
d) Action résolutoire
L'action résolutoire pour défaut de paiement du prix doit, pour produire effet, être mentionnée et réservée expressément dans l'inscription
du privilège du vendeur. Elle ne peut être exercée au préjudice des tiers après l'extinction du privilège.
Comme le privilège, cette action est limitée aux seuls éléments qui font partie de la vente.
En cas de résolution amiable ou judiciaire de la vente, le vendeur est tenu de reprendre tous les éléments du fonds de commerce qui font
partie de la vente, même ceux sur lesquels son privilège et son action son atteint.
Il est comptable du prix des marchandises et du matériel existant au moment de sa reprise de possession d'après l'estimation qui en a été
faite par expertise sous déduction de ce qui pourra lui rester dû par privilège sur les prix respectifs des marchandises et du matériel, le
surplus, s'il y en a, devant rester le gage des créanciers inscrits.
Le vendeur qui exerce l'action résolutoire doit la notifier aux créanciers inscrits sur le fonds, au domicile par eux élu dans leurs inscriptions.
Le jugement ne peut intervenir que 30 jours après la notification.
Cependant, s'il résulte du contrat une résolution de plein droit ou si le vendeur a obtenu de l'acquéreur la résolution à l'amiable, il doit
notifier aux créanciers inscrits, à domicile élu, la résolution encourue ou consentie qui ne deviendra définitive que 30 jours après la
notification ainsi faite.

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Les opérations relatives au fonds de commerce:
L’apport en société
a)
Types d’apports

Apport en pleine propriété

Obéira aux règles juridiques qui régissent l'opération de vente du fonds de commerce. Ainsi le
droit de propriété et les risques d'exploitation seront transférés à la société et dans le même
sens l'apporteur sera tenu de la garantie d'éviction et des vices cachés auxquels la société sera
tenue de rémunérer l'opération non par le versement d'une somme d'argent mais par la mise à
l'apporteur de titre sociaux qui lui donnent la qualité d'associé.
Apport en jouissance
Sera soumis à la réglementation de la location-gérance dans ces hypothèses l'associé apporteur
recevra du titres sociaux à la place d'un sous forme d'une somme d'argent.

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Les opérations relatives au fonds de commerce:
L’apport en société
b) Les conditions juridiques

La publicité légale
L’apport d’un fonds de commerce à une société doit être publié dans les conditions de la vente (Art. 83). L’extrait
de l’acte doit être publie au Bulletin Officiel et dans un journal d’annonces légales, publicité qui doit être
renouvelée par l’acquéreur entre le huitième et le quinzième jour de la première insertion.
L’option des associés
Les associés ont une option en application de l’Article 105. Ils peuvent accepter ou refuser la reprise du passif
déclaré. Ils ont trente jours pour se prononcer. S’ils ne disent rien, la société sera tenue solidairement avec
l’apporteur pour les créances civiles et commerciales.
Aussi les associés peuvent former dans le délai des trente jours qui suivent la seconde insertion, une demande
d’annulation de l’apport (s’il a été fait à une société déjà constituée) ou de la société (si le fonds est apporté à une
société qui se constitue).

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Les opérations relatives au fonds de commerce:
Le nantissement du fonds de commerce
Le nantissement peut porter sur les éléments du fonds de commerce autres que les marchandises. En l’absence d’énumération des
biens composant le fonds de commerce, le nantissement porte sur le nom commercial, l’enseigne, le droit au bail, la clientèle et
l’achalandage. De même, les succursales doivent être expressément désignées. Il peut être fait par acte sous seing privé ou par
acte authentique.
L’acte du nantissement doit être publié selon les mêmes modalités que la vente du fonds. Le privilège qui en résulte découle du
seul fait de l’inscription sur le registre du commerce dans les 15 jours de la date de l’acte constitutif.
Ainsi, le propriétaire des murs qui procède à la résiliation du contrat de bail du local dans lequel est exploité un fonds de commerce
nanti sans aviser le créancier nanti conformément aux dispositions de l'article 112 du code de commerce, engage sa responsabilité
délictuelle donnant lieu à réparation du préjudice subi. 
 A noter également que le créancier bénéficiaire d'un nantissement sur fonds de commerce ne bénéficie pas du privilège du
créancier nanti sur le matériel et outillage régis par l'article 356 du Code de Commerce. Le privilège de la CNSS prime celui du
créancier bénéficiaire d'un nantissement sur fonds de commerce, en application de l'article 107 du Code de recouvrement des
créances publiques
Le rang des créanciers gagistes résulte de la date de l’inscription au registre du commerce.

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