Chapitre III Le Fonds de commerce

‫األصل التجاري‬

Le fonds de commerce est « un bien meuble incorporel constitué par l’ensemble

de biens mobiliers affectés à l’exercice d’une ou plusieurs activités
commerciales ».

Le fonds de commerce se présente comme un ensemble d’éléments destinés

à attirer une clientèle.

Sect. 1 Les éléments constitutifs du fonds de commerce

Ces éléments sont divisés en deux catégories : certains éléments sont

corporels d’autres sont incorporels.
Parag. 1 Les éléments corporels du fonds de commerce
1- Le mobilier et la marchandise
Le mobilier est constitué par un ensemble d’objets : bureaux, fauteuils,
chaises et salons de réception.

La marchandise est constituée par l’ensemble de produits et objets destinés

à la vente.
2- Le matériel et l’outillage
Le matériel et outillage est l’ensemble des biens meubles qui servent à
l’exploitation du fonds et qui ne sont pas destinés à la vente (exp. machine,
appareils, moyens de transport…).

Parag. 2 Les éléments incorporels du fonds de commerce

A- Les éléments inclus dans le fonds de commerce

1- La clientèle et l’achalandage
La clientèle est l’élément le plus important du fonds de commerce. Il n’y a pas
de fonds de commerce sans clientèle.
Il ne s’agit pas de l’ensemble des clients d’un commerce car le commerçant ne
possède pas la clientèle. Il s’agit plutôt de la faculté de grouper des clients
habituels au commerce.
L’achalandage est la partie de la clientèle de passage attirée plus par
l’emplacement que par la personne ou l’activité du commerçant.
2- Le nom commercial et l’enseigne
Le nom commercial est l’appellation utilisée par le commerçant pour
l’exercice de son commerce
Il peut s’agir du nom du commerçant : exp. Etablissement El yazidi
Il peut s’agir du prénom du commerçant : Coiffure exp. Chez Ismaïl
Il peut s’agir d’un pseudonyme : exp. Garage El Bahja , café Saada
Il peut s’agir aussi d’un nom de quartier : exp. Hôtel El massira, Restaurant de
la gare.
L’enseigne est un signe qui sert à individualiser le commerce. Il peut s’agir
d’un sigle, d’un logo, une image apposée sur un local…etc
3- Le droit au bail
C’est le fait de louer un local pour exploiter son fonds de commerce. Il
constitue un élément du fonds de commerce lorsque l’exploitant n’est pas
propriétaire de l’immeuble.
Il est appelé dans le langage courant «propriété commerciale ».
4- Les droits de propriété industrielle
Ce sont des droits destinés à protéger l’activité commerciale : brevets
d’invention, marques de fabrique, licences et autorisations accordées pour
certains secteurs : transport ; hôtellerie…etc.
B- Les éléments exclus du fonds de commerce
Ces éléments ne peuvent être cédés avec le fonds de commerce
1- Les dettes et les créances
Ce sont des droits personnels c'est-à-dire attachés à la personne. Elles
obligent celui qui a contracté et non le fonds qui n’a pas une personne
juridique distincte.
2-Les livres de commerce et autres documents comptables
Ils restent la propriété du vendeur du fonds de commerce qui doit les
conserver pendant 10 ans.
3- Les immeubles
Le fonds de commerce a un caractère mobilier. Ceci exclut l’immeuble dans
lequel est exploité le fonds.

Section 2 Les contrats portant sur le fonds de commerce

Le fonds de commerce peut être :

1- vendu : il a une valeur économique et donc permet au vendeur d’avoir de

l’argent.
2- donné en nantissement : il peut être utilisé en tant que sureté.

3- mis en location : le propriétaire peut le donner à une autre personne qui va

l’exploiter et retirer des bénéfices.

4- apporté en société : Le fonds de commerce peut être l’objet d’un apport en

nature au profit d’une société.
Parag. 1 La vente du fonds de commerce
C’est le transfert de propriété du fonds de commerce du vendeur au profit
de l’acheteur.
A- Les conditions du contrat
1- les conditions de fond :
Capacité + Consentement + Objet + Cause
2- les conditions de forme :
Les mentions obligatoires :
- Nom du vendeur
- Date et nature de la vente
- bail commercial (date, durée, montant du loyer)
- bénéfices commerciaux des 3 dernières années
Sanction : en cas d’absence de l’une de ces mentions, l’acheteur peut
demander l’annulation du contrat.
Publicité : la vente doit être publiée. L’objectif est de permettre aux créanciers
du vendeur de faire opposition sur le prix de vente.
B- Les obligations des parties :
1- Les obligations du vendeur
+ Obligation de délivrance : le vendeur doit mettre en possession l’acheteur
de tous les éléments du FC.
+ Obligation de garantie : il y en a deux
- garantie des vices cachés : c’est-à-dire les défauts de la chose.
- garantie d’éviction : permet à l’acheteur une jouissance paisible
2- Les obligations de l’acheteur
L’obligation principale est celle de payer le prix et les accessoires (frais de
timbre et d’enregistrement)
C- La protection des parties
1- La protection du vendeur
Le vendeur bénéficie d’un droit de préférence et d’un droit de suite.
- Un droit de préférence : priorité de se faire payer en cas de revente.
- Un droit de suite : saisir le bien entre les mains du sous acquéreur pour
le vendre en cas de revente.
2- La protection de l’acheteur
Assurée par les renseignements sur le fonds donés lors de la publicité.
Parag. 2 Le nantissement du fonds de commerce
Le fonds de commerce a une valeur qui lui permet d’être donné en garantie
pour recevoir un crédit.
Le nantissement est l’opération qui convient le mieux. Il s’agit d’un gage sans
dépossession. Le propriétaire n’est pas dessaisi de son fonds.
A- Les éléments constitutifs du nantissement
a- Les éléments contenus dans le nantissement
Le nantissement d’un fonds de commerce doit comprendre :
- Le nom commercial
- L’enseigne
- le droit au bail
- La clientèle et l’achalandage
b- Les éléments exclus du nantissement
- Les marchandises
- Les créances
- Les livres de commerce et correspondances
- Le mobilier personnel de l’habitation du débiteur
- L’immeuble où s’exploite le fonds
B- Les garanties des parties
a- Droit de préférence
C’est le droit qui permet au créancier nanti de se faire payer avant les autres
créanciers
b- Droit de suite
Droit de faire vendre le FC en quelques mains qu’il se trouve (débiteur,
acquéreur ou sous acquéreur)
Parag. 3 La location gérance du fonds de commerce
A- Définition
C’est un contrat par lequel le propriétaire d’un FC le donne en location à une
autre personne (appelée gérant ou locataire-gérant).
Il y a deux types de location- gérance :
1- gérance salariée : le propriétaire exploite le fonds par l’intermédiaire d’une
autre personne à qui il verse un salaire.
2- gérance libre : locataire gérant qui exploite le fond pour son propre
compte. Il acquiert la qualité de commerçant et assume les risques de
l’entreprise
B- Les conditions du contrat
a- Les conditions de fond
1- La personne qui donne le FC en location gérance doit avoir été commerçante
pendant 7 ans.
2- La personne qui donne un FC en location gérance doit l’avoir exploité
pendant 2 ans.
Sanction : si l’une de ces deux conditions n’est pas réunie le contrat est nul.
b- Les conditions de forme
Le locataire gérant doit se faire immatriculer au RC.
C- Les obligations des parties
a- Les obligations du propriétaire du FC
Le propriétaire est tenu de :
- mettre le fonds à la disposition du gérant
- garantir le gérant contre les vices cachés
- assurer au gérant une jouissance paisible (le propriétaire ne peut
s’établir par exp. pendant la durée de la location à proximité du fonds).
b- Les obligations du locataire gérant
Le locataire gérant est tenu de :
- avoir la qualité de commerçant et être immatriculé au RC
- exploiter le fonds selon ce qui a été prévu dans le contrat (le locataire
ne peut ni changer la nature du commerce, ni déplacer le fonds, ni le
céder ou le sous louer).
- payer les loyers
- supporter les charges de l’exploitation

Parag.4 L’apport en société du fonds de commerce

A- Définition
Comme la vente, l’apport en société du FC consiste en un transfert de
propriété du propriétaire au profit de la société.
Différence : la contrepartie, en cas de vente est le paiement d’un prix. En
revanche, en cas d’apport la contrepartie est des parts sociales ou actions.
B- La publicité
Comme la vente, l’apport en société du FC doit faire l’objet d’une publicité.
Différence : Contrairement à la vente, l’objectif n’est pas de permettre aux
créanciers de faire opposition car pas de paiement de prix.
Le but est seulement de permettre aux créanciers de faire une déclaration de
leur créance.