FICHE 1.

11/ LES ACCORDS DE REPARTITION DE COTS

Dfinition de l'ARC Un accord de rpartition de cots est un accord-cadre qui permet des entreprises industrielles ou commerciales de partager les cots et les risques de la production ou de l'obtention de biens, de services ou de droits, et de dterminer la nature et la porte des intrts de chacun des participants dans ces biens, ces services ou ces droits. En pratique, les ARC sont des conventions conclues entre des socits lies, ayant pour objet la mise en commun des ressources ncessaires au dveloppement dun droit, dun bien ou dun type de services dont elles profiteront une fois quil aura t dvelopp. Les ARC ont t essentiellement conus pour faciliter la circulation des droits de proprit intellectuelle dans les groupes internationaux de socits. Leur objet consiste principalement en la cration de droits incorporels (cots de dveloppement dun brevet susceptible de rduire le cot de fabrication dun produit )mme si leur utilisation dans le domaine des prestations de services tend se dvelopper (pour optimiser les synergies existantes entre des services communs certaines entits du groupe tels que les services juridiques ou comptables). La documentation relative aux accords de rpartition de cots (Cf. annexe 1 ci-aprs : paragraphe 8.42 du rapport OCDE) Intrt de contrler les ARC Ce dispositif prsente de nombreux avantages au plan de la gestion fiscale du groupe, notamment en ce qu'il peut permettre dliminer certains problmes lis l'utilisation internationale des droits intellectuels comme l'application de la retenue la source ou encore l'valuation du montant de pleine concurrence des redevances intra-groupes. Les participants l'ARC LARC, ds sa constitution, doit avoir dfini le primtre des entits participantes laccord. Une entreprise en dehors du primtre ne saurait bnficier du droit, du service ou du bien objet de lARC, sauf verser aux participants lARC une rmunration de pleine concurrence (notion de droit dentre ou buy in ). Dtermination de la contribution des participants Les cots gnrs par lactivit de dveloppement doivent tre rpartis entre les membres laccord au prorata du bnfice que chacun escompte retirer du rsultat qui en sera issu. Ds lors, ce mcanisme de financement ncessite, au regard de la question des prix de transfert, de :

dfinir de la cl de rpartition des cots gnrs par lARC ; et de dterminer la valeur de la contribution de chaque participant. La dfinition de la cl de rpartition des cots La cl de rpartition doit reflter la part de chacune des entreprises participantes dans les profits ou le montant des conomies attendu (Rap. OCDE, Chap. 8.13). En pratique, la rpartition devra tre fonde sur la mesure la plus fiable du bnfice attendu qui transparat de faon indirecte au travers du nombre dunits produites (vendues ou utilises), du chiffre daffaires des participants ou de leur rsultat oprationnel. De fait, la mesure du bnfice escompt pourra tre fonde sur le nombre dunits produites, utilises, ou vendues lorsque le profit gnr sera le mme pour chaque unit produite, utilise ou vendue. Dautres indicateurs peuvent tre utiliss sils se rvlent tre conomiquement pertinents (en matire de prestation de services en ressources humaines : nombre de salaris ou en matire de prestations informatiques : le nombre dordinateurs de chaque participant.

La valeur de la contribution due par chaque participant lARC Elle doit correspondre au montant qui aurait t fix par des entreprises indpendantes dans des circonstances comparables (Rapp. OCDE chap. 8.14) En pratique, les participants concourent directement la cration du droit en mettant la disposition de lARC un centre de recherche, certains salaris, des actifs incorporels particuliers ou tout simplement en prenant directement en charge la gestion de laccord. La dmarche de contrle Chacun des partenaires doit se conduire comme sil tait un agent conomique indpendant. Un ARC ne sera conforme au principe de pleine concurrence que si chacun des cocontractants contribue hauteur de son espoir de gain dans le bien ou le droit qui devra tre dvelopp par lintermdiaire de laccord. Justification des cots Les problmatiques classiques lies la justification des cots en matire dARC (charges comptabilises et pertinence de leur dduction) sont proches de celles rencontres dans le cadre du contrle des management fees et renvoient galement la question de la documentation des prix de transfert. Nature des cots Seule une analyse approfondie permettra de dfinir le type dARC en place et de dterminer les principes qui doivent gouverner les transactions lies ce cadre.

Il convient en premier lieu dapprcier si lentreprise vrifie est susceptible de bnficier rellement des services, des produits ou de lincorporel dvelopp au sein de lARC : es services rendus ne doivent pas dupliquer des fonctions qui existent dj au niveau de la socit bnficiaire des services. Il convient ensuite de vrifier que les cots sont supports exclusivement au bnfice des participants. Ainsi, lorsque lentreprise qui engage les cots exerce plusieurs activits non couvertes par lARC, un examen approfondi sera ncessaire pour vrifier la juste attribution des cots (des organigrammes fonctionnels de lentit prestataire comme de lentit bnficiaire, indiquant le nom des salaris et leur rmunration, des fiches descriptives de poste pourront tre utiles pour justifier de laffectation complte ou partielle des salaires dans les cots). Il convient galement dobtenir les emplois du temps (time sheet), comptes rendus dactivit servis par les salaris). Facteurs risques Le primtre des cots facturs.

Lorsque lentit franaise verse une contribution lARC, il sagira de valider le fait que les cots sont affrents aux services offerts ou au dveloppement de lincorporel commun. Inversement, lorsque lentit vrifie facture ses cots, il faudra veiller ce que tous les cots soient bien pris en compte. Des interrogations peuvent alors survenir quant au traitement de certains cots : quote-part de frais gnraux, frais financiers, charges calcules (amortissements, provisions), charges exceptionnelles, cots dattribution des stock-option. Rpartition des cots Il convient de s'assurer de la validit de la cl de rpartition. Plusieurs questions se posent :

quelle corrlation entre le service ou lincorporel dvelopp et la clef de rpartition retenue ? quelle priode doit tre retenue pour les investissements immatriels ? le cas chant, quelle est la pertinence de l'utilisation de donnes prvisionnelles ?

Modification du primtre Cette problmatique se pose lorsquune entreprise rejoint ou quitte un ARC. En effet, le nouveau membre qui accde automatiquement lincorporel dvelopp par lARC doit acquitter un paiement dentre quil faudra valuer. Quant au partant, il abandonne sa part de lincorporel aux autres membres. Un paiement compensatoire doit donc ventuellement lui tre octroy.( notion de droit de sortie ou Buy out). Risque de dlocalisation d'incorporels Il peut tre tentant pour un groupe de localiser ses dpenses de dveloppement dincorporel dans les pays o le taux dimposition est lev, et les produits affrents lincorporel dans des pays faible fiscalit. Cest pourquoi, ladministration doit tre vigilante et prter une attention toute particulire aux ARC. Quelques rflexes et recommandations Lorsque les centres de recherche sont situs en France il faut alors :

dterminer si le centre de recherche est participant lARC ou sil est simplement prestataire de services de R&D pour le compte du groupe et/ ou de lARC (requalification ventuelle en management fees) ; tudier lutilisation des droits de proprit industrielle au sein du groupe et la localisation (pays fiscalit privilgie) des entits habilites par lARC concder des licences. Cas de requalification de management fees en ARC A travers un accord de management fees, il se peut que des socits se partagent lintgralit des cots et des risques de dveloppement dun incorporel commun (marque, savoir-faire etc). Ces cots sont noys dans dautres cots (gestion, finance, marketing etc) galement partags. Si la participation la cration de cet incorporel nest pas mise en vidence, la socit mre pourra percevoir, tort, de ses filiales ou de socits tierces une redevance pour lusage de cet actif. Sinterroger galement sur les points suivants :

IS : le traitement fiscal des contributions lARC (les contributions doivent-elles tre actives ?), la territorialit dans l'hypothse o la structure abritant lARC constitue une implantation durable en France. retenue la source :si l'ARC permet dviter lapplication de la retenue la source, les contributions lARC ntant pas dans la plupart des pays assimiles des redevances, le traitement fiscal peut diverger en cas de requalification en management fees par exemple en matire de droits denregistrement (cession d'un incorporel).

Annexe 1 : paragraphe 8.42 du rapport OCDE

Documentation exige dans le cadre des ARC

une liste des participants ; une liste de toute autre entreprise associe qui participera l'activit de l'ARC ou qui devrait exploiter ou utiliser les rsultats de cette activit ; la porte des activits et projets spcifiques couverts par l'ARC ; la dure de l'accord ; les modalits selon lesquelles les parts respectives des bnfices attendus de chaque participant sont mesures et les prvisions utilises pour dterminer leurs montants ; la forme et la valeur des contributions initiales de chaque participant ainsi qu'une description dtaille de la manire dont la valeur des contributions initiales et en cours a t dtermine et dont les principes comptables s'appliquent tous les participants dans l'valuation des dpenses et de la valeur des contributions ; la rpartition prvue des responsabilits et des tches connexes l'activit de l'ARC entre les participants et les autres entreprises ; les procdures et consquences d'une adhsion ou d'un retrait d'un participant l'ARC et de l'interruption de l'ARC ; toute disposition prvoyant des paiements compensatoires ou un ajustement des termes de l'accord afin de reflter une modification des circonstances conomiques. De plus, sur la dure de laccord, lOCDE prconise de fournir les renseignements suivants : toute modification de l'accord (conditions, participants, activits, etc.), avec les consquences d'une telle modification ; une comparaison entre les prvisions utilises pour dterminer les avantages escompts de l'activit de l'ARC et les rsultats effectifs (tenir compte toutefois du paragraphe 1.5 1) ; les dpenses annuelles encourues par l'ARC dans le cadre de ses activits, la forme et la valeur des contributions en cours de chaque participant, ainsi qu'une description dtaille de la manire dont la valeur des contributions est dtermine et dont les principes comptables s'appliquent tous les participants pour l'valuation des dpenses et des contributions.