1 Regime Faillite

Procdures collectives - Rgime gnral de la faillite
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1. REGIME GENERAL DE LA FAILLITE
CODE DE COMMERCE Extraits: LIVRE III. - Des faillites, banqueroutes et sursis Le livre III a t remplac par la loi du 2 juillet 1870 portant rvision de la lgislation sur les faillites, banqueroutes et sursis, (Mm. 24 du 8 aot 1870, p. 177) modifi par: Loi du 14 avril 1886 sur le concordat prventif de la faillite (Mm. 21 du 15 avril 1886, p. 225) Arrt grand-ducal du 4 octobre 1934 compltant et modifiant certaines dispositions du Code de commerce concernant les sursis de paiement et le concordat prventif de la faillite (Mm. 56 du 6 octobre 1934, p. 949) Loi du 8 janvier 1962 portant introduction dans la lgislation nationale de la loi uniforme sur les lettres de change et billets ordre et sa mise en vigueur (Mm. A - 2 du 15 janvier 1962, p. 76; doc. parl. 584) Loi du 20 avril 1962 portant 1) rforme du rglement lgal du louage de service des employs privs; 2) modification de larticle 2101, 4 du Code civil ainsi que de larticle 545 du Code de commerce (Mm. A - 19 du 21 avril 1962, p. 245; doc. parl. 852) Loi du 12 dcembre 1972 relative aux droits et devoir des poux (art. V) (Mm. A - 77 du 22 dcembre 1972, p. 1909; doc. parl. 1395) Loi du 4 fvrier 1974 portant rforme des rgimes matrimoniaux (art. VIII) (Mm. A - 10 du 22 fvrier 1974, p. 141; doc. parl. 1395) Loi du 23 fvrier 1977 portant modification de la loi du 17 novembre 1860 sur la formule de prestation de serment et de lalina 2 de larticle 498 du Code de commerce (Mm. A - 12 du 15 mars 1977, p. 352; doc. parl. 1961) Loi du 27 fvrier 1979 portant rglement des honoraires des curateurs aux faillites cltures pour insuffisance dactif et des curateurs successions vacantes (Mm. A - 21 du 21 mars 1979, p. 406; doc. parl. 2246) Loi du 29 mars 1979 chargeant les greffiers de certaines fonctions en matire dinventaires, de scells et de vente publique dimmeuble (Mm. A - 27 du 6 avril 1979, p. 542; doc. parl. 2215) Loi du 22 juin 1984 relative certaines ventes dimmeubles ainsi quaux partages intressant les incapables et modifiant larticle 564 du Code de commerce (Mm. A - 64 du 3 juillet 1984, p. 1093; doc. parl. 2524) Loi du 21 juillet 1992 portant adaptation de la rglementation concernant les faillites et nouvelle dfinition des actes de commerce et crant linfraction dabus de biens sociaux (Mm. A - 58 du 10 aot 1992, p. 1898; doc. parl. 3381) Loi du 31 mars 2000 relative aux effets des clauses de rserve de proprit dans les contrats de vente et modifiant certaines dispositions du Code de commerce. (Mm. A - 32 du 21 avril 2000, p. 813; doc. parl 4470)
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REGIME GENERAL DE LA FAILLITE
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CODE DE COMMERCE
Te x t e c o o r d o n n
LIVRE III. - Des faillites, banqueroutes et sursis Dispositions gnrales Art. 437. Tout commerant qui cesse ses paiements et dont le crdit se trouve branl est en tat de faillite. Celui qui nexerce plus le commerce peut tre dclar en faillite, si la cessation de ses paiements remonte une poque o il tait encore commerant. La faillite dun commerant peut tre dclare aprs son dcs, lorsquil est mort en tat de cessation de paiement.
JURISPRUDENCE
1. Qualit de commerant Abus de la personnalit juridique de la socit Est commerant, la personne physique ou morale, apparemment non commerant, mais dirigeant une personne morale qui agit de telle sorte que cette personne morale sert de prte nom son dirigeant pour laccomplissement de divers actes (Cass. belge, 26 mai 1978, JCB 1979, 110). Cest ainsi que peut tre considr comme tant le vritable matre de laffaire, et comme tel commerant, celui qui ds la cration de la socit ou en cours de vie sociale abuse de la personnification de ltre moral pour exercer une activit commerciale propre. Ainsi, les pices soumises au tribunal font apparatre suffisance que lactivit commerciale de B. consistait pour la majeure partie dans des oprations dachat de marchandises destines tre revendues dans lintention de raliser un bnfice et dans des oprations dintermdiaire de commission, actes rputs commerciaux au sens de larticle 632 du Code de commerce. Il chet, par ailleurs, de noter que B. a exerc une activit commerciale dans les six mois prcdent sa mise en faillite
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 11 novembre 1988, faillite n 35/88).
Qualit de commerant dans les six mois prcdant la dclaration de faillite La dette commerciale tant le rsultat dun acte de commerce, mais nen constituant point lexercice, il en suit que le seul fait que le dfendeur une demande en dclaration de faillite soit tenu de dettes commerciales ne saurait lui confrer la qualit de commerant, ni partant justifier sa dclaration en tat de faillite.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 3 novembre 1960, Pas. 15, 286).
JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE
Si la souscription dune lettre de change constitue lexercice dun acte de commerce, cette souscription ne procure cependant jamais par elle-mme des ressources celui qui la pratique et nest par consquent pas susceptible dtre lobjet dune profession. Il sen suit que la seule souscription de lettres de change pratique, mme dune faon habituelle, par le dfendeur une demande en dclaration de faillite ne saurait lui confrer la qualit de commerant, ni partant justifier sa dclaration en tat de faillite.
Est commerante, la personne physique, apparemment non commerante mais dirigeant une personne morale, qui agit de telle sorte que cette personne morale serve de prte-nom son dirigeant pour laccomplissement de divers actes. Le dirigeant qui agit de la sorte et exerce le commerce sous le couvert dune socit acquiert la qualit de commerant travers les actes commerciaux de la personne morale. Les premiers juges ont retenu charge de F. un certain nombre dactes tels que labus de la personnalit juridique de la S.A. C., le rglement de dettes personnelles au moyen des fonds sociaux, la confusion entre les fonds sociaux et personnels, la confusion du crdit social et du crdit personnel, actes, qui sils taient prouvs tabliraient que la S.A. C. a servi de prte nom F. et que ce dernier a t commerant en tant que vritable matre de laffaire de la socit faillie.
(Cour dappel de Luxembourg, 12 juillet 1989, n 10557 du rle)
Si un fonds de commerce est exploit non par son propritaire mais par un tiers agissant en son nom personnel et pour son propre compte, cette exploitation se traduit par une rptition dactes de commerce, accomplie titre professionnel, ce qui suffit confrer lexploitant la qualit de commerant, bien que le fonds de commerce ne lui appartienne pas. Lexploitant est ds lors susceptible dtre dclar en faillite.
Pour quune personne physique puisse tre dclare en tat de faillite, il est requis quelle possde la qualit de commerant. Il rsulte en plus de la combinaison des articles 437, alinas 2 et 3 et 442 alina 3 du Code de commerce quune faillite ne peut tre dclare plus de six mois aprs la cessation de lactivit commerciale Il rsulte des renseignements fournis et des pices verses en cause que F., lors de la constitution de la socit (22.12.83) avait t dsign comme fond de
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pouvoirs avec signature unique pour la gestion des affaires journalires de la socit, et quil a, malgr sa dmission en date du 30.09.1984, continu grer ensemble avec son pouse la socit faillie et ce jusquen 1986. Il nest cependant pas prouv que F., rput commerant pour avoir t le vritable matre de laffaire, ait commis de tels actes moins de six mois avant la dclaration de la faillite de la S.A. C. en date du 22 mai 1987. Il sen suit que F. ne saurait plus tre dclar en faillite titre personnel, que le moyen est ds lors fond et que le jugement entrepris est rformer.
(Cour dappel de Luxembourg, 12 juillet 1989, n 10557 du rle).
Quant au fond il chet de retenir que le fait par J.-B. de saffirmer commerante au moment o elle a fait laveu vaut prsomption pour le tribunal quelle a cette qualit. Il appartient partant M. de renverser cette prsomption en tablissant que J.-B. na pas eu la qualit de commerant dans les 6 mois ayant prcd la faillite. Dans ce contexte il fait valoir que J.-B. se serait dsaffilie auprs du CENTRECO depuis le 1er janvier 1996, que le magasin serait ferm depuis le 27 fvrier 1996 et que J.-B. travaillerait actuellement comme employe auprs de la Stadtverwaltung Trier. J.-B., tout en ne contestant pas ces affirmations, fait valoir quelle aurait continu exercer de faon rpte des actes de commerce jusquen octobre 1996. Elle verse lappui de cette affirmation son livre de caisse ainsi que des attestations de clientes. Il est confirm par les pices verses que J.-B. sest dsaffilie en janvier 1996 auprs du CENTRECO. Par ailleurs il rsulte encore des pices verses par le curateur que J.B. a renvoy son autorisation de faire le commerce en fvrier 1996, le Ministre des Classes Moyennes layant reue le 4 mars 1996. Il est partant constant en cause que J.-B., mme si elle a pu faire lun ou lautre acte de commerce isol aprs cette date, na plus depuis fvrier 1996 fait des actes de commerce sa profession habituelle. Lopposition est ds lors dclarer fonde et le jugement dclaratif de faillite du 7 mars 1997 est mettre nant alors que J.-B. navait plus la qualit de commerante dans les six mois ayant prcd le jugement dclaratif de faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 30 mai 1997, n 47172 du rle).
cadre du contrat de franchisage, H. a contract en nom personnel avec les clients et a support les risques de non-paiement. Les obligations imposes par le contrat de franchisage H. dutiliser un camion spcialement quip, leas par la socit F.C. GmbH & Co KG, dapposer le logo de la socit F.C. GmbH & Co KG sur son camion, de faire mettre ses factures par la socit F.C. GmbH & Co KG, dexcuter prioritairement les commandes obtenues par lintermdiaire de la socit F.C. GmbH & Co KG et de limiter 25% de son chiffre daffaires les commandes excutes pour des clients non obtenus par lintermdiaire du franchiseur, ne contredisent pas ncessairement les prdits indices ds lors quelles semblent procder de la volont dassurer la qualit et lefficacit du systme de transports internationaux auquel participe H. et non de la volont de la socit F.C. GmbH & Co KG dtablir un rapport de subordination avec H. II rsulte de ce qui prcde que H. na pas prouv quil navait pas la qualit de commerant pendant les six mois qui ont prcd le jugement dclaratif de faillite.
(Cour dappel de Luxembourg, 1er dcembre 1999, n 22504 du rle).
JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE
Pour pouvoir tre dclar en tat de faillite, il faut tre commerant ou avoir t commerant dans les six mois antrieurs la dclaration en faillite. Il appartient au demandeur en faillite de prouver que son dbiteur a ou avait la qualit de commerant pendant les six derniers mois. En lespce il est tabli que G., grante dune s.a.r.l., ne fut pas inscrite au registre de commerce. En prsence de cette situation, lautorisation de faire le commerce qui date de 1967 ne prouve pas quavant la faillite G. ait travaill en qualit de commerante indpendante. La faillite est ds lors rabattre.
(Cour dappel de Luxembourg, 2 fvrier 2000, n 23659 du rle).
2. Cessation des paiements Caractre certain, liquide et exigible de la dette Si le refus de paiement dune seule dette peut suffire pour tablir la cessation des paiements, il faut cependant que cette dette soit liquide, certaine et exigible (cf. Les Novelles; Trib. Luxembourg, 14 janvier 1972, Pas 22, 306). Relativement la certitude de la dette, il est de jurisprudence quelle ne doit tre conteste, ni dans son existence, ni dans son montant, ni mme dans son mode de paiement, le tout la condition que la contestation ne constitue pas un moyen purement dilatoire (cf. Frdricq, Droit commercial belge, T.VI., p. 69, Les Novelles, prcit). Le refus de payer une dette mme tablie par un titre incontestable comme une dcision judiciaire pouvant avoir un caractre suffisamment srieux pour faire chec une demande en faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 27 novembre 1987, n 37905 du rle).
Il chet cependant de dire qu dfaut dautre lment probant tel quune autorisation de faire le commerce accorde au dnomm D. ou encore son inscription au registre de commerce et corrlativement la radiation de P. de ce registre, une simple procuration donne autrui nest pas susceptible de faire perdre sa qualit un commerant. Bien au contraire, les actes accomplis par le mandataire sont censs accomplis par le mandant luimme (cf. Novelles verbo Concordat et faillite n 109 et 114).
(Cour dappel de Luxembourg, 1er janvier 1998, n 20806 du rle).
A dfaut de toute radiation du registre de commerce, H. est prsum avoir la qualit de commerant et il lui incombe de prouver quil na pas eu pendant les six mois prcdant la faillite la qualit de commerant. Or, il faut constater que toute une srie dindices corroborent la prsomption de la qualit de commerant de H. et indiquent quil ntait pas salari. H. sest vu accorder le 12 juin 1996 une autorisation dtablissement en qualit de commerant pour lactivit de transport de marchandises par route au moyen de deux vhicules de plus de 6 tonnes. H. a affili un salari pendant la priode de juin dcembre 1996 auprs de la scurit sociale. Dans le
La cessation des paiements, condition de la faillite suppose impayes, des dettes certaines, liquides et exigibles. Un jugement rendu contre le dbiteur est frapp dappel, linexcution de ce jugement, fut-il excutoire par provision, ntablit pas la cessation des paiements, lobligation invoque ntant ni certaine ni liquide. (cf. Novelles, op. cit. n 212; R.C.J.B. 1951, p. 58).
(Cour dappel de Luxembourg, 2 octobre 1996, n 17936 et 18523 du rle).
Il est admis en doctrine que le refus de payer une dette mme tablie par un titre incontestable comme une
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(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 11 fvrier 2000, n 49553 du rle).
Impossibilit de faire face ses engagements En lespce, la cessation des paiements qui se dfinit comme limpossibilit constate dans laquelle se trouve le dbiteur de faire face ses engagements, est bien acquise en cause, pour rsulter tant des protts dresss que des condamnations dont elle fit lobjet en matire de rfr provision. Elle est corrobore par limportante situation dbitrice releve au moyen des dclarations de crance dposes depuis le jugement de faillite et les factures, rappels et titres excutoires adresss au curateur.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 19 avril 1991, n 40318 du rle).
Le fait du seul banquier de la socit de mettre fin aux paiements pour compte de sa cliente, supposer quil ft injustifi, ne serait pas par l-mme de nature tablir labsence de cessation de paiements, alors quil est acquis en cause que la socit ne peut faire face ses engagements, mais tout au plus de nature engendrer des dommages-intrts charge du banquier qui aurait contrevenu ses engagements.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 7 juin 1985, faillite n 31/85).
Le curateur estime que I. tait en tat de cessation de paiements le jour du jugement dclaratif puisquelle ne pouvait pas payer son crancier demandeur en faillite. Il admet cependant que ce mme crancier a t dsintress par les actionnaires de I. lorsque lopposition tait pendante, quil ne reste aucun autre crancier et que la socit est actuellement in bonis puisquelle est titulaire dun compte bancaire prsentant un solde de 622.893.francs. Lappelante estime que lexistence dune seule dette au jour du jugement dclaratif na pas pu tablir la cessation des paiements et cela dautant moins que B. N. ntait pas titulaire dune crance certaine liquide et exigible contre I., mais seulement bnficiaire dun cautionnement de celle-ci en couverture dun financement accord en Italie par B. N. une socit de droit italien IR. S.p.a. Elle relve encore que le dfaut de I. linstance ayant abouti la dclaration en faillite, sexpliquerait par le fait quelle avait confi ses domiciliation et reprsentation un bureau peu diligent qui aurait omis de transmettre lassignation en faillite qui de droit, enlevant lassigne toute possibilit de se dfendre dans les dlais requis. Il rsulte de linspection des pices du dossier que les explications de la partie appelante ne sont pas dnues de fondement, de sorte quil chet dadmettre que la situation de I. en fvrier 1992 ne traduisait quun dfaut dorganisation interne et une gne financire momentane. La cessation des paiements et lbranlement de crdit de I. nayant pas t tablis, le jugement entrepris est rformer et la socit I. est relever de son tat de faillite.
(Cour dappel de Luxembourg, 20 avril 1994, n 15428 du rle). Voir Aussi Cour dappel de Luxembourg, 24 novembre 1999, n 23578 du rle.
La saisie pratique et la ralisation de tous les biens de lactif ont encore t retenues par la jurisprudence comme rvlant la cessation de paiement (Novelles, 3e d., T.IV, n 218).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 16 juillet 1987, faillite n 56/87).
La Cour fait siens les motifs des premiers juges pour carter le moyen de prtendue impossibilit juridique et non conomique de payer ses dettes. Eu gard aux renseignements tirs du bilan et des informations reues par le curateur, il y a en lespce impossibilit conomique de payer, donc cessation de paiement. Lappelante est reste en dfaut de prouver que son crdit nest pas branl. II y a ds lors lieu de confirmer le jugement entrepris.
(Cour dappel de Luxembourg, 17 mai 2000, n 23384 du rle).
Le simple fait que le crancier S. & Cie, tout en exerant des poursuites stendant sur plus dune anne, nait pas russi se faire payer, et cela malgr labsence de toute contestation sur le fond de sa crance, prouve bien que P. ne sest pas trouv dans une gne financire momentane. Il sensuit que ltat de cessation des paiements est tabli.
(Cour dappel de Luxembourg, 1er janvier 1998, n 20806 du rle).
Dfaut de paiement dune seule dette
La cessation de paiement peut tre dfinie comme tant limpossibilit constate dans laquelle se trouve un dbiteur pour faire face ses engagements (Novelles, Droit commercial, T.IV, n 203). Le dfaut de paiement dune seule dette importante suffit pour tablir ltat de cessation de paiement, alors que la loi ne subordonne nullement la faillite larrt de tous les paiements (Fredericq, Droit commercial, T.VII, n 14).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 5 fvrier 1982, faillite n 6/82) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 16 juillet 1987, faillite n 56/87.
La doctrine est divise sur le point de savoir si, pour entraner la faillite, la cessation des paiements doit tre gnralise ou non. Certains diront que la cessation des paiements ne rsulte pas dactes spars de paiements tardifs si dune manire gnrale le dbiteur a continu respecter ses obligations. Dautres, au contraire, disent que la cessation des paiements peut exister bien que le dbiteur continue payer certains cranciers et que certains fournisseurs lui vendent encore avec un terme pour le paiement. La question est plutt de savoir si de telles situations sont momentanes ou dfinitives (cf. Les Novelles, concordat et faillite, n 215, dition 1985). Selon Fredericq, le non-paiement des dettes doit avoir pour effet dbranler le crdit commercial. La cessation des paiements ne devient une cause de faillite que si elle entrane une perturbation srieuse dans lactivit commerciale du dbiteur et si elle compromet cette activit. En lespce il nest pas tabli que le non paiement par T. de certaines dettes chues traduise un
dcision judiciaire peut avoir un caractre suffisamment srieux pour rendre non recevable une demande en dclaration de faillite (cf. Les Novelles, Cloquet n 212). Ainsi si un jugement rendu contre le dbiteur est frapp dappel, linexcution de ce jugement, fut-il excutoire par provision ntablit pas la cessation des paiements. Il appartient alors au juge saisi, dans la mesure o il est comptent pour connatre de la contestation leve par le dbiteur lencontre de la crance du demandeur, dexaminer le fond de la contestation. (cf. Les Novelles, n 140).
Limpossibilit de payer une seule dette peut suffire pour tablir la cessation de paiement surtout si comme en lespce il sagit dune dette de cotisations sociales qui augmente tous les mois.
Cour dappel de Luxembourg, 10 mars 1999, n 22752 du rle).
Gne financire momentane
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dsarroi gnral et irrmdiable de son activit commerciale. La faillite prononce doffice son encontre est partant rabattre.
Le fait que des paiements de montants non ngligeables aient encore t faits de septembre dcembre 1998 nest pas relevant alors que la cessation des paiements na pas besoin dtre gnralise pour entraner la faillite. Il suffit que le non-paiement des dettes chues traduise un dsarroi irrmdiable de lactivit commerciale. Ce dsarroi rsulte en lespce suffisance de lexistence dune dette auprs de lAdministration de lEnregistrement du chef de TVA impaye depuis 1991, laquelle tant par son importance que par son anciennet dnote un dsordre dans les affaires commerciales qui perdure depuis de nombreuses annes. Le fait quil sagisse de taxations doffice dmontre en outre quaucune comptabilit srieuse na t tenue au cours des dernires annes.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 29 janvier 1999, faillite n 32/99).
que mme dans la jurisprudence belge qui admet lexistence de dettes civiles comme cause de mise en faillite, la plupart des dettes vises, mme de nature non commerciale, sont en relation avec lactivit commerciale du dbiteur. Tel nest pas le cas en lespce, la crance de lintim procdant de lallocation de dommages et intrts en relation avec une rixe. La Cour estime cependant que la nature de cette dette ne la fait pas chapper au principe admis par notre jurisprudence tant donn quil parat difficile de scinder le patrimoine dun commerant en parties distinctes devant faire face respectivement ses obligations commerciales ou civiles, dautant plus que lintgralit de ses revenus provient en principe de lexercice de son commerce. Dautre part, le fait dtre incapable de payer ses dettes civiles non contestes traduit un tat de dconfiture qui est difficile distinguer de ltat dit de cessation de paiement des dettes commerciales.
(Cour dappel de Luxembourg, 18 novembre 1998, n 21765 du rle, Pas. 31, 73).
JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE
Solvabilit La loi considre le commerant comme failli par cela seul quil a cess ses paiements et que son crdit se trouve branl. Il rsulte de ce principe que le tribunal consulaire se trouve oblig de tirer la consquence lgale des faits patents en cause, cest dire dclarer la faillite, sans pouvoir avoir gard ni la solvabilit ventuelle du dbiteur, ni aux mobiles plus ou moins intresss qui ont dtermin son crancier demander la faillite.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 18 mars 1910, Pas. 10, 216)
En nonant, pour retenir la qualit pour agir dans le chef du demandeur en faillite, crancier civil, quun commerant peut tre dclar en tat de faillite pour dfaut de paiement de dettes civiles, et mme dune seule dette civile, si les autres conditions de la faillite sont remplies, la Cour dappel a fait lexacte application de la loi.
(Cour de cassation, 16 dcembre 1999, n 1613 du registre).
3. Ebranlement du crdit Elment supplmentaire la cessation des paiements Lbranlement du crdit peut provenir tant de limpossibilit dobtenir de largent frais pour payer ses dettes, cest--dire pour mettre fin la cessation de paiements, que du refus des cranciers daccorder des dlais de paiement, lbranlement du crdit impliquant un lment supplmentaire la cessation de paiement, qui est le refus de tout crdit par les cranciers, par les fournisseurs et par les bailleurs de fonds, en raison dune carence notorie (cf. Les Novelles: Droit commercial, T IV, n 225).
Il est, en effet, de jurisprudence constante que la cessation des paiements est indpendante de lventuelle suffisance de lactif. Ainsi, le fait que lactif du dbiteur soit suprieur son passif au jour du jugement dclaratif, nempche pas que ce dbiteur puisse tre en tat de cessation des paiements si, en fait, il ne paie pas ses dettes.
(Cour dappel de Luxembourg, 28 janvier 1998, n 15508 du rle).
Caractre civil de la dette Si la cessation des paiements suppose impayes des dettes certaines, liquides et exigibles au jour du jugement dclaratif de la faillite, il est admis, selon une jurisprudence abondante en droit belge, que ces dettes ne doivent pas tre ncessairement de nature commerciale, que le dfaut de paiement de dettes civiles suffit, quune seule dette suffit, si les autres conditions de la faillite sont remplies, la cessation des paiements ne devant pas ncessairement tre gnralise (Les Novelles, Concordat et la Faillite T. IV, n 214 p. 76).
Impossibilit dobtenir du crdit Lbranlement du crdit peut provenir tant de limpossibilit dobtenir de largent frais pour payer ses dettes, cest--dire pour mettre fin la cessation de paiements que du refus des cranciers daccorder des dlais de paiement, lbranlement du crdit impliquant un lment supplmentaire la cessation de paiement, qui est le refus de tout crdit par les cranciers, par les fournisseurs et par les bailleurs de fonds, en raison dune carence notorie (Novelles, droit commercial, Tome IV, n 225). En lespce, lbranlement du crdit est rvl par les jugements de condamnation pris lencontre de C.P. et de A.C. s..r.l., tmoignant du refus des cranciers daccorder des dlais de paiement. Lbranlement du crdit est encore tabli par lattitude de la BGL qui a dnonc les crdits octroys la socit en date du 28 fvrier 1984, la socit opposante restant par ailleurs en dfaut de prouver quune autre banque aurait t prte accorder de nouveaux crdits. Il sen suit que lopposition doit tre rejete.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 20 juin 1986, n 36964 du rle).
La jurisprudence luxembourgeoise est conforme la jurisprudence belge qui admet quun commerant peut tre dclar en faillite pour dfaut de paiement de dettes civiles, et mme dune seule dette civile, si les autres conditions de la faillite sont remplies (Les Novelles T. IV Les Concordats et la Faillite par Andr Cloquet n 214). A cet gard notre jurisprudence diffre de la jurisprudence franaise qui dcide majoritairement que les dettes impayes doivent tre de nature commerciale, ltat de faillite supposant que le commerant ait manqu aux obligations normales de son commerce. Il est exact
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En lespce, lbranlement du crdit est rvl tant par les jugements de condamnation pris lencontre de M.D., tmoignant du refus des fournisseurs de lui accorder des dlais de paiement, que par lattitude du principal, et seul, bailleur de fonds, de continuer accorder du crdit.
Elment dextriorit du crdit Par ailleurs, lopposante concde que le crancier principal, inscrit pour un montant de 33,5 millions de francs dans le tableau ad hoc ntait pas concern par les oprations de restructuration du passif et explique que cette dette serait garantie par une tierce personne. Cette garantie, supposer son existence, ne modifie cependant en rien la qualit de dbiteur principal de lopposante, tenu de supporter en dernier recours la charge de la dette. Il rsulte des dveloppements qui prcdent que les conditions lgales de la dclaration de faillite, cessation des paiements et branlement du crdit, sont runies dans le chef de lopposante. Lopposition nest partant pas fonde.
Lbranlement du crdit, qui peut provenir tant de limpossibilit pour le dbiteur dobtenir de largent frais pour payer ses dettes que du refus des cranciers de lui accorder des dlais de paiement, et existe ds que le dfaut de paiement dune dette est de nature provoquer une perturbation srieuse dans les affaires commerciales du dbiteur, compromettre son activit commerciale ou le gage commun de ses cranciers, est rvl en lespce par les protts dresss par les bnficiaires de traites impayes, et traduisant le refus de ces cranciers daccorder des dlais de paiement. Il suit des dveloppements qui prcdent que lopposition doit tre rejete.
Le fait que parmi les dettes hypothcaires mentionnes par le notaire propos de la vente force du prdit immeuble figurent deux montants substantiels prenant leur origine dans une crance de la BIL dmontre en outre et entre autres que le crdit de lappelant tait branl.
(Cour dappel de Luxembourg, 8 avril 1998, n 20147 du rle).
Les conditions de la faillite ne sont pas remplies, ds lors que lopposant est lunique associ commandit de la S.C.A. C., quil se dclare prt rgler les dettes de la socit et que le crdit quil semble accorder la dite socit nest pas le crdit qui mane dun tiers par rapport celle-ci, seul lment susceptible de faire chec la condition de lbranlement du crdit.
4. Intrt des cranciers Le tribunal ne doit pas se proccuper de savoir si la faillite concorde avec lintrt des cranciers. Lorsque les trois conditions lgales de la faillite sont runies (qualit de commerant, cessation des paiements, branlement du crdit) il a le devoir de prononcer la faillite.
(Cour dappel de Luxembourg, 18 novembre 1998, Pas. 31, 69).
Crdit fictif Si le dbiteur procde quelques remboursements mais quil ne le fait quen tentant une distribution arbitraire au prjudice de la masse, le crdit dont il se prvaut est fictif. Le crdit qui ne se maintient que fictivement doit tre considr comme branl (Cass. Belge: 26 novembre 1970, Pas. belge 1971, I. 272). Lbranlement du crdit pouvant provenir tant de limpossibilit pour le commerant dobtenir de largent frais pour payer ses dettes que du refus des cranciers de lui accorder des dlais de paiement (Novelles, droit commercial, prc. n 255), il y a branlement du crdit dans le chef de celui qui ne paie que par menus acomptes ou qui paie les cranciers chirographaires au dtriment des cranciers privilgis (Novelles prc., n 228).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 5 fvrier 1982, faillite n 6/82).
5. Moment dapprciation des conditions de la faillite Les conditions exiges pour la mise en faillite sapprcient au jour du jugement dclaratif de la faillite. La juridiction saisie dune opposition ou dun appel contre un jugement dclaratif de faillite doit se rapporter au jour de ce jugement et ne saurait le rformer au motif que le dbiteur aurait entre-temps assaini sa situation financire, soit en dsintressant ses cranciers, soit en obtenant du crdit.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 11 janvier 1967, Pas 20, 361).
Il y a branlement du crdit dans le chef de celui qui paie les cranciers chirographaires au dtriment des cranciers privilgis. Le fait de ne pas payer les cotisations sociales et domettre de faire parvenir aux organismes de scurit sociale les sommes retenues sur le salaire du personnel constitue un moyen illgal de maintenir son crdit (Novelles, op. cit., n 208). En lespce le comportement du Centre Commun de la Scurit Sociale, consistant assigner en paiement pour le recouvrement de sa crance et en faillite, dnote le refus de ce crancier daccorder des dlais de paiement. Par ailleurs la socit faillie a tent de maintenir fictivement son crdit en ne continuant plus au Centre Commun de la Scurit Sociale les cotisations sociales, y compris la part salariale retenue sur le salaire de son personnel. Il rsulte des dveloppements qui prcdent que les conditions de la faillite sont donnes et que lopposition doit tre rejete.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 12 juillet 1991, n 40548 du rle).
Pour apprcier si les conditions de la faillite sont donnes, il y a lieu de se placer la date laquelle le tribunal sest saisi en cause et a dclar la faillite doffice, alors quil y a lieu de tenir compte de tous les lments qui existaient cette date, mme si certains dentre eux ne sont apparus quultrieurement.
Un recours contre un jugement de faillite pour voir rapporter la faillite nest pas justifi sil est tabli qu lpoque du jugement le failli avait cess ses paiements. Mme si entretemps la situation a volu favorablement, la juridiction dappel saisi du recours ne pourra en tenir compte (cf. Verougstraete n 29 id. 1987).
(Cour dappel de Luxembourg, 31 mars 1999, n 22863 du rle).
6. Renvoi aux fins denqute Lors des dbats en date du 28 juin 1991, toutes les parties en cause ont marqu leur accord voir renvoyer
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le dossier au Parquet aux fins denqute sur les conditions de la faillite, savoir lexistence de la cessation des paiements et de lbranlement du crdit la date du jugement de faillite. Aux fins dapprciation de la condition de lbranlement du crdit, il est utile davoir des renseignements supplmentaires quant la socit de droit suisse A.B.T.C., quant la ralit de laccord de financement et quant aux conditions de ce financement, plus spcialement quant la condition de linscription hypothcaire, la banque U.C.L. ayant t la date de la faillite et tant toujours crancire hypothcaire premire en rang daprs les pices dont dispose le tribunal. Il chet en consquence de renvoyer le dossier au Ministre Public avant de statuer sur la recevabilit des oppositions et sur le bien-fond.
temps que la socit propos des dettes sociales. Une partie de la doctrine ladmet. Lautre exige la mise en faillite pralable de la socit, ce qui serait justifi pour le cas o les associs solidaires nauraient pas t avertis de linsolvabilit de ltre moral, ni invits payer sa place (cf. Les Novelles, n 1029). En lespce, il rsulte des rtroactes du dossier que les associs garants ont t formellement mis en demeure de rgler les dettes sociales, et attraits ensuite en paiement devant les tribunaux luxembourgeois. Il chet partant de constater que les associs mis en demeure de rgler les dettes sociales ne sont pas mme de faire face ces dettes qui sont les leurs et quils sont partant dclarer en tat de faillite en mme temps que la socit.
8. Socit en liquidation Si la dissolution dune socit met fin son existence juridique, elle est cependant cense survivre pour les besoins de la liquidation. Il sensuit quune socit en liquidation peut tre dclare en faillite sous son ancienne dnomination et conserve ces fins le sige social dsign dans son acte constitutif.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 18 fvrier 1970, Pas. 21, 393).
7. Socit en nom collectif Cest juste titre que les juges de premire instance ont dit que les associs dune socit en nom collectif avaient tous ncessairement la qualit de commerant, puisquils lacquirent par le seul fait de la formation du contrat, mme sils ne participent pas la gestion. (cf. Ouvrages cits par les premiers juges H. et D.: Elments de droit commercial luxembourgeois.) Les associs sont personnellement, solidairement et indfiniment tenus sur tous leurs biens des engagements de la socit. La faillite de la socit entrane donc celle de tous les associs. F. affirme quil naurait, pendant les six mois prcdant sa dclaration en tat de faillite, ni continu lexploitation de la socit en nom collectif, ni effectu des actes de commerce. Cependant une socit dissoute subsiste tant que les oprations de liquidation ne sont pas termines et que la clture de la liquidation nest pas publie. Dautre part, il rsulte de deux factures tablies par F. que celui-ci a, sous lentte de la socit M.F., continu faire des actes de commerce bien au-del de la date de la dissolution. Surtout, comme lont relev juste titre les juges de la premire instance, la faillite dune socit en nom collectif entrane ncessairement celle des associs, sans quil ne faille examiner si lassoci a individuellement cess ses paiements ou sil na pas cess toute activit commerciale personnelle depuis plus de six mois. (cf. jurisprudence cite par I.Verougstraete dans son Manuel du curateur de faillite.) Il est constant en cause que la socit en nom personnel a t dclare en faillite par jugement du tribunal darrondissement de Luxembourg du 17 juin 1994 et quelle na pas relev appel de cette dcision. Il suit des dveloppements qui prcdent que cest bon droit que les premiers juges ont dclar F. en tat de faillite sur assignation.
(Cour dappel de Luxembourg, 7 dcembre 1994, n 16 742 du rle).
JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE
Lopposante soutient quune faillite ne saurait tre prononce, surtout doffice, lorsque la socit est en liquidation, alors que daprs elle les cranciers sociaux se seraient accommods de la liquidation. Il est de doctrine et de jurisprudence que la mise en liquidation de la socit nempche pas sa mise en faillite. En effet la personnalit morale subsiste pour les besoins de la liquidation. Aussi longtemps que celle-ci nest pas termine, la socit qui cesse ses paiements et dont le crdit se trouve branl sera dclare en faillite, mme si plus de six mois se sont couls depuis la dissolution et si, pendant ce dlai, les liquidateurs nont accompli aucun acte commercial (Fredericq, Droit Commercial belge, T. VIII, n 555 et les rfrences cites).
9. Confusion des patrimoines Il rsulte de lensemble des arguments dvelopps par le curateur et des pices verses leur appui quil existe une imbrication complte entre les deux faillites concernes, quil est impossible de faire une vritable distinction entre elles, et quen ralit cest V. et la s..r.l. B.R. ensemble qui ont constitu lentreprise et la vritable personne morale unique. Les divisions apparentes des deux faillites sont le rsultat dun abus de fiction juridique. Les principes applicables en la matire se dgagent dune doctrine et dune jurisprudence abondante et cohrente (voir notamment Pierre Coppens et Franois T-Kint: Les faillites et les concordats, Examen de jurisprudence 1979 1983 Revue critique de jurisprudence belge, 3e trimestre 1984, numro 12, p. 437; Trib. comm. Lige 23 octobre 1979, Rev. prat. soc. 1980, p. 140; Trib. comm. Mons, 12 novembre 1979, Rev. prat. soc. 1980, p.140) dont il convient en particulier de retenir que les tribunaux ne doivent pas sarrter lapparence et que celle-ci doit tre carte en vue dune recherche de la ralit conomique. Largument du dfendeur V. (tir de Verougstraete, Manuel du curateur de faillite, 1979, n 744) tombe faux en ce que le texte cit concerne lextension
Il est de principe que la faillite de la socit entrane ncessairement celle des associs. Le motif en est que la cessation des paiements ne se conoit pas sans que les associs aient dfailli eux-mmes leurs engagements de responsabilit solidaire et indfinie. (Passelecq: Trait des socits commerciales in Novelles, T III, n 493).
En ce qui concerne la demande en faillite dirige contre les associs solidairement tenus des engagements de la socit, la question est dbattue en doctrine de savoir si lassoci garant peut tre dclar en faillite en mme
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dune faillite une personne physique ou morale non faillie. Il simpose ds lors de faire droit la demande du curateur. Cette demande est indispensable pour la sauvegarde des droits lgitimes des cranciers inscrits au passif des faillites jusqu prsent distinctes.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 7 juin 1991, n 40 218 du rle).
Confusion des activits Il rsulte des renseignements fournis en cause que lactivit de D.C, dclar en tat de faillite, sidentifie avec celle des socits s..r.l. F.-C., s..r.l. D.-S. et s..r.l. D.-S. P., de telle sorte quil nest pas possible de faire la distinction entre les avoirs, respectivement les dettes du failli D. et les socits prmentionnes. De plus, D. a exerc en fait tous les pouvoirs au sein de ces socits, et a entretenu au sujet des activits et au fonctionnement de celles-ci une confusion telle quil a exploit ces socits dans le seul but de ses intrts particuliers. Il rsulte par ailleurs des renseignements recueillis quil y a cessation de paiement et branlement du crdit dans le chef desdites socits. En consquence il y a lieu de prononcer la faillite de ces socits et dordonner la confusion des masses et patrimoines des socits F.-C., D.-S., D.-S. P. avec ceux de la faillite D. et de dire que les cranciers des socits prmentionnes et ceux de D. formeront une seul et mme masse.
masses (com. Bruxelles, 19.6.1975, J.C.B.-B.R.H., 468; Verougstraete, Le Manuel du curateur, n 66, p. 45). Les juridictions justifient la jonction des masses par la confusion des activits conduisant la confusion des avoirs et des dettes ou par la confusion ne dans lesprit des tiers (Seron-Marique et Renard, Unit ou pluralit de masses en cas dextension de la faillite, J. T. 1981, 753, n 30 et ss.) ou encore par limpossibilit de circonscrire deux masses distinctes et de les liquider sparment (com. Lux., 28 juin 1978, n 22 684 du rle). Il est constant en cause que la s.a. I. a t constitue en date du 20 juin 1995 avec, comme associ fondateurdtenteur de 95 sur 100 actions, le sieur K., qui avait dj fond la s..r.l. H., dont il tait lassoci majoritaire. La s..r.l. H. a t dclare en faillite en date du 25 aot 1995. Auparavant les salaris de la s..r.l. H. ont tous t repris par la s.a. I. et ce partir du 12 juillet 1995, mais sans nouveaux contrats de travail. Ces salaris ont continu travailler sur les mmes chantiers, mais au service de la s.a. I. et avec le matriel de la s..r.l. H.. Ainsi, il rsulte des pices verses en cause par le curateur que notamment le chantier de la B.M. initialement confi la s..r.l. H. a t repris par la s.a. I.T., les factures concernant ce chantier ayant toutes t admises par la s.a. I.. Il rsulte de lensemble des constatations prcdentes quil y a confusion des activits et des patrimoines de la s..r.l. H. et de la s.a. I.. Il chet en consquence dordonner la confusion des masses des faillites s..r.l. H. et s.a. I.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 29 mars 1996, n 45743 du rle).
Il est de jurisprudence que si le tribunal a constitu plusieurs masses et quil savre ultrieurement que la liquidation de plusieurs masses distinctes est rendue impossible par la trop grande confusion des patrimoines, le curateur dpose une requte aux fins de jonction des masses (Comm. Bruxelles, 19.6.1975 J.C. B.-B.R.H. 1975, 468; Verougstraete, Le Manuel du curateur, nov. 66, p. 45). La jurisprudence justifie la jonction des masses par la confusion des activits conduisant la confusion des avoirs et des dettes ou par la confusion ne dans lesprit des tiers (Seronet Renard, unit ou pluralit de masses en cas dextension de la faillite, J.T. 1981 p. 753, n 30 et ss.) ou encore par limpossibilit de circonscrire deux masses distinctes et de les liquider sparment (com. Lux. 28 juin 1978 rle n 22684). En lespce, il rsulte des lments de faits qui prcdent que F. a exerc une activit commerciale personnelle sous le couvert des socits Q. T., D. et L.J.M., quil y a eu confusion totale des activits de F. et de celle des socits, ainsi que des activits des socits entre elles ayant conduit une confusion des patrimoines, et confusion ne dans lesprit des cranciers qui ont produit au passif des diffrentes faillites.
Impossibilit de circonscrire deux masses distinctes et de les liquider sparment A lappui de sa demande, le curateur fait valoir que la s.a. I., cre un moment o la s..r.l. H. se trouvait au bord de la faillite, naurait t constitue que dans le seul but de continuer les activits de la s..r.l. H.. Les patrimoines des deux faillites nen constitueraient en ralit quun seul. Il est de jurisprudence que si le tribunal a constitu plusieurs masses et quil savre ultrieurement que la liquidation de plusieurs masses distinctes est rendue impossible par la trop grande confusion des patrimoines, le curateur dpose une requte aux fins de jonction des
Il est de jurisprudence que si le tribunal a constitu plusieurs masses et quil savre ultrieurement que la liquidation de plusieurs masses distinctes est rendue impossible par la trop grande confusion des patrimoines, le curateur dpose une requte aux fins de jonction des masses (Comm. Bruxelles, 19.6.1975, J.C.B.-B.R.H., 468; Verougstraete, Le Manuel du curateur, n 66, p. 45). Les juridictions justifient la jonction des masses par la confusion des activits conduisant la confusion des avoirs et des dettes ou par la confusion ne dans lesprit des tiers (Seron-Marique et Renard, Unit ou pluralit des masses en cas dextension de la faillite, J.T. 1981, p. 753, n. 30 et ss.) ou encore par limpossibilit de circonscrire deux masses distinctes et de les liquider sparment (Comm. Lux., 28 juin 1978, n 22 684 du rle)... Force est ds lors de constater que les deux socits nont coexist quentre le 13 novembre et le ler dcembre 1995, soit pendant un peu plus de deux semaines. Les lments fournis par ailleurs par le curateur ne sont pas de nature entraner une confusion caractrise des patrimoines des deux socits. Il rsulte en outre du tableau des dclarations de crances quaucun crancier na produit pour la mme crance au passif des deux faillites. Le curateur reste ds lors en dfaut dtablir limpossibilit de liquider sparment les deux faillites, de sorte que sa demande en confusion des masses desdites faillites est rejeter.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 11 juillet 1997, n 47389 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 22 juillet 1999, n 49267 du rle.
10. Procdure abusive et vexatoire Crancier agissant de mauvaise foi ou de faon tmraire Lassignation en dclaration de faillite nest admissible que si le dfaut de paiement est la manifestation non quivoque de limpossibilit pour le dbiteur de faire face
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ses engagements Elle ne doit pas tre utilise comme moyen dintimidation contre le dbiteur in bonis. Le porteur dune traite accepte et proteste qui assigne immdiatement le tir en faillite commet une lourde erreur, quipollente au dol et gnratrice de responsabilit, alors que le mode normal de recouvrement des lettres de change est la demande en paiement soumise au tribunal comptent.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 14 janvier 1972, Pas. 22, 306).
Lexercice dune action en justice nest pas, dune manire gnrale, gnratrice de responsabilit civile. En particulier, la jurisprudence traditionnelle exige un acte de malice ou de mauvaise foi ou tout au moins, une erreur grossire quivalente au dol. (cf. Solus et Perrot: Droit Judiciaire priv, Sirey, Tome I, n 117). En effet, le juge doit relever lexistence dune faute caractrise. Ce que la jurisprudence entend sanctionner, ce nest pas le fait davoir exerc tort une action en justice ou dy avoir rsist injustement puisque lexercice dune action en justice est libre, cest uniquement le fait davoir abus de son droit en commettant une faute indpendante du seul exercice des voies de droit. Dans ce contexte la jurisprudence de la Cour de cassation franaise se caractrise par une tendance restrictive, fonde sur un critre intentionnel, lexistence dactes de malice ou de mauvaise foi ou dune faute grossire quivalente au dol (cf. Cass. fr. le, 6.10.1958, G.P. 195 8.2.2996; Cass. fr. civ. le, 22.10-1958, Gaz. Pal. 17.12.1958). Ces critres ntant pas donns en loccurrence, il y a lieu de dire la demande non justifie.
(Cour dappel de Luxembourg, 22 juin 1994, n 16498 du rle).
une faute le crancier qui, sans avoir la certitude que son dbiteur a suspendu ses paiements et que son crdit se trouve branl, poursuit la faillite de son dbiteur dont lavoir est relativement considrable au lieu dexercer de simples poursuites en paiement (Manuel du curateur de faillite p. 26 n 389). En loccurrence, le Centre Commun de la Scurit Sociale na fait quuser de son droit en assignant en faillite comme il la fait sur base dune inscription faite au registre de commerce. Le fait quil se soit bas sur ce seul lment pour introduire une action en dclaration de faillite ne saurait tre qualifi de fautif. Le Centre Commun de la Scurit Sociale nayant pas agi tmrairement et aucune mauvaise foi ntant tablie dans son chef, il y a lieu de dcider que les frais de la faillite, y compris les honoraires du curateur, sont laisss charge de lappelante B.
Prjudice La Cour se rfre aux pripties de la procdure engage entre parties telles quelles se trouvent dcrites dans larrt auquel est opposition et dont il ressort que lopposant ne pouvait, lvidence, ignorer au moment dintroduire son action en faillite que la St I. opposait des contestations srieuses lencontre de sa demande en paiement. Une assignation en faillite, en raison de la publicit des dbats devant le tribunal, de la connaissance quen ont invitablement nombre de personnes dont notamment des membres des professions judiciaires (avocats, huissiers) est de nature porter atteinte au renom de lassign. La St I. a ds lors t dboute tort par les premiers juges de sa demande en dommages-intrts pour procdure abusive et vexatoire.
Il est de doctrine et de jurisprudence que tout crancier peut demander la mise en faillite de son dbiteur, condition dtablir la cessation des paiements et lbranlement du crdit de ce dernier (cf. Dalloz, Rpertoire Droit commercial v Faillite, Rglement judiciaire, n 287). Le crancier qui succombe dans sa demande de dclaration en faillite ne peut, de ce seul fait, tre condamn des dommages et intrts envers le dbiteur, tant donn quil ny a eu, de sa part, que lexercice dun droit (cf. Dalloz, Rpertoire Droit commercial v Faillite, Rglement judiciaire, n 301). Cependant si le crancier a commis un abus de droit en agissant de mauvaise foi ou de faon tmraire, il doit tre condamn rparer le prjudice subi par le dbiteur (cf. Dalloz, Rpertoire Droit commercial v Faillite, n 302 et jurisprudence cite, Frdricq, Tome VII, n 94). La jurisprudence a pos le principe que lassignation en dclaration de faillite nest admissible que si le dfaut de paiement est la manifestation non quivoque de limpossibilit pour le dbiteur de faire face ses engagements et quelle ne doit pas tre utilise comme moyen dintimidation contre le dbiteur in bonis (cf Lyon, 6 dcembre 1955, Gaz. Pal. 1956.1.239).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 14 fvrier 1997, n 46943 du rle). Voir aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 28 mars 1997, n 47074 du rle.
En loccurrence, les demandeurs ont en leur qualit dactionnaires une crance sur le capital social et les bnfices de la socit G.H., mais cette crance nest en ltat actuel ni liquide, ni certaine, ni exigible. Il en rsulte que les demandeurs sont irrecevables demander la mise en faillite de lassigne. En loccurrence, les demandeurs ne pouvaient ignorer que la dfenderesse allait avoir des contestations srieuses opposer lencontre des crances invoques son encontre et par ailleurs, elles nont fourni le moindre autre lment permettant de conclure une situation financire irrmdiablement compromise dans le chef de la socit G.H.. Il est admis quune assignation en faillite est de nature porter atteinte au renom de lassigne en raison de la publicit des dbats devant le tribunal et de la connaissance quen ont invitablement nombre de personnes dont notamment des membres des professions judiciaires (avocats et huissiers) (cf. Cour dappel, ch. com. n 11533, 12.2.1992, s..r.l. I c/ Garage R.).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 26 septembre 1997, n 47502 du rle).
Incidence de la ngligence de lappelant Pour justifier la demande en dommages et intrts la socit appelante doit prouver que lintime M. a abusivement introduit contre elle une procdure en faillite. Tel ne fut cependant pas le cas alors quil est tabli par le propre aveu de la socit appelante quelle na pas fait inscrire son nouveau sige social au registre de commerce et a de ce fait rendu impossible lintime de procder au recouvrement de son d et dexcuter contre elle le jugement du 14 fvrier 1996. Sa propre
Il est de jurisprudence constante que si le jugement qui a prononc la faillite est rapport, soit sur opposition, soit sur appel, les frais et honoraires des curateurs doivent tre mis charge du dbiteur, sauf si la faillite a t tort prononce sur lassignation dun crancier ayant commis une faute, auquel cas cest lui qui supporte les frais de la faillite, y compris les honoraires du curateur (Gazette du Palais 1933 II note p. 879). Commet ainsi
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ngligence est ainsi lorigine du dclenchement dune procdure de faillite.

(Cour dappel de Luxembourg, 4 mars 1998, n 20773 du rle) V oir. aussi Cour dappel de Luxembourg, 2 dcembre 1998, n 21930 du rle.
lordre public luxembourgeois ne soppose pas la reconnaissance des effets dune telle procdure ordonne par un jugement tranger en application de sa loi nationale, les juges dappel ont dcid exactement.
(Cour de cassation, 29 avril 1999, n 1546 du registre).
JURISPRUDENCE
13. Sursis de paiement Le tribunal de commerce saisi dune demande en sursis de paiement ne commet aucun excs de pouvoir en prononant doffice la faillite du dbiteur si linstruction de la demande tablit que celui-ci a cess ses paiements et que son crdit est branl. Ce nest quaprs avoir accord un sursis provisoire et mis lavis requis par les articles 597 et 598 du Code de commerce que le tribunal se trouve provisoirement dessaisi au profit de la Cour jusquaprs la dcision de celle-ci.
Si le jugement qui a prononc la faillite est rapport sur appel, les frais et honoraires du curateur doivent tre mis charge du dbiteur, sauf si la faillite a t prononce sur lassignation dun crancier ayant commis une faute, auquel cas cest celui-ci qui supporte les frais de la faillite. En loccurrence le demandeur en faillite na fait quuser de son droit en assignant en faillite comme il la fait aprs avoir reu de lhuissier charg de la procdure de recouvrement un procs-verbal de saisie-excution converti en procs-verbal de crance signifi ladresse dE. s..r.l. telle quelle figurait au registre de commerce. Il y a ds lors lieu de dcider que les frais de la faillite, y compris les honoraires du curateur, sont laisss charge de lappelante E. s..r.l..
14. Dcs du commerant Pour quil y ait lieu dclaration de faillite dun commerant aprs son dcs, il faut quil soit mort en tat de cessation de paiements et que cette dernire soit effective Toutefois des versements compte et paiements isols destins plutt masquer ltat de cessation de paiements sont impuissants annihiler cet tat, qui a rellement prexist lpoque critique.
(Cour dappel de Luxembourg, 15 mai 1903, Pas. 6, 399).
12. Jugement tranger contre un dbiteur personne civile En prcisant, par motifs propres et adopts que malgr labsence en droit interne dune procdure quivalente de rglement collectif de la situation dun dbiteur civil,
Art. 438. La faillite est qualifie banqueroute simple et punie correctionnellement, si le commerant failli se trouve dans lun des cas de faute grave prvus par le chapitre 1er du titre II ci-aprs. Elle est qualifie banqueroute frauduleuse et punie criminellement, si le commerant failli se trouve dans lun des cas de fraude prvus par le chapitre Il du mme titre. Art. 439. Les demandes de sursis sont formes et il y sera statu conformment aux dispositions du titre IV ciaprs.
11. Frais de la faillite
JURISPRUDENCE
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TITRE Ier. - De la faillite Chapitre Ier. - De laveu, de la dclaration de la faillite et de la cessation de paiement Art. 440.
(Loi du 21 juillet 1992)

Tout commerant et toute socit commerciale qui cesse ses paiements doit dans le mois en faire laveu au greffe du tribunal de commerce de son domicile ou de son sige social. Lorsquil sagit dune socit en nom collectif, dune socit en commandite ou dune socit cooprative dans laquelle ltendue de la responsabilit des associs est illimite, la dclaration doit contenir les noms et domiciles de chacun des associs indfiniment tenus des engagements de la socit. Pour toutes socits, la dclaration doit indiquer les noms des administrateurs ou grants. La procdure se poursuivra contre ceux-ci, qui sont tenus de fournir au juge-commissaire et aux curateurs tous renseignements et de comparatre devant eux quand ils en seront requis.
JURISPRUDENCE
1. Tribunal comptent Disposition dordre public En matire de faillite, la comptence territoriale est dordre public, de sorte que le moyen dincomptence peut tre soulev en tout tat de cause, le tribunal devant par ailleurs examiner doffice sa comptence (cf. A. Cloquet, Les Novelles, T. IV, Les concordats et la faillite, n 1039). Le tribunal territorialement comptent pour dclarer un commerant en faillite, est le tribunal du lieu de son domicile. En matire de faillite, le domicile nest pas le domicile priv, mais le domicile commercial (cf. A. Cloquet, Les Novelles, T. IV, Les concordats et la faillite, n 1037). B. G. tant commerant en raison de sa qualit dassoci en nom collectif de la socit B. G. s.e.n.c., son activit commerciale sest ncessairement exerce au sige de la socit en nom collectif, savoir Luxembourg, de sorte que cest bon droit que le tribunal darrondissement de Luxembourg sest dclar comptent pour connatre de sa faillite.
dfendeur est domicili en Allemagne et quil a cess toute activit au Luxembourg depuis fvrier 1997 et quil na plus pu tre touch au sige de son entreprise ayant entretemps quitt le Grand-Duch. Il na donc plus dtablissement au Luxembourg. Cest en vain que le demandeur fait plaider que lassign aurait simplement cess toute activit conomique au Luxembourg sans pour autant soccuper de clturer valablement son entreprise de sorte que celle-ci existerait encore du point de vue juridique. En effet lentreprise na pas de personnalit juridique et pas dexistence autonome distincte de M. et si M., exerant le commerce en nom personnel (lequel au demeurant conteste avoir jamais eu une activit commerciale au Luxembourg), a quitt le pays, lentreprise a galement disparu.
Lieu du sige social Suivant larticle 440 du Code de commerce, le tribunal de commerce comptent en matire de faillite est celui du domicile du commerant ou de son sige social. Il rsulte tant des mentions de lacte introductif que des renseignements pris auprs du registre de commerce que la s..r.l. D.B. na jamais t immatricule au Luxembourg et est inconnue de ce service. Par ailleurs, il rsulte des pices verses en cause que le jugement du Tribunal de commerce de Bruxelles a t rendu contre une s..r.l. inscrite au registre de commerce de Bruxelles. Lexistence dune socit D.B. de droit luxembourgeois nayant pas t tablie, le prsent tribunal doit se dclarer incomptent pour connatre de la demande.
Les renseignements recueillis auprs du registre de commerce ayant rvl que la dfenderesse tait une socit de droit belge avec une succursale ladresse figurant dans lexploit, le tribunal avait transmis le dossier au parquet aux fins de dterminer pour les besoins de la comptence en matire de faillite o se situait le principal tablissement de la socit. Il rsulte de lenqute auquel le Ministre Public a fait procder qu ladresse indique par lexploit dhuissier, la socit de droit belge C.T.R. na jamais eu de centre dadministration, les locaux tant demeurs inoccups la plupart du temps et les salaris recevant leurs instructions dune personne rsidant en Belgique. La socit dfenderesse nayant pas son principal tablissement au Luxembourg, le prsent tribunal doit se dclarer incomptent au regard des rgles du droit international priv pour connatre des demandes en faillite dirige contre C.T.R. (cf. tribunal darrondissement 16 mars 1994 n 154/94).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 22 janvier 1999, n 48472 et 48473 du rle).
Succursale luxembourgeoise Suivant larticle 440 du Code de commerce le tribunal de commerce comptent en matire de faillite est celui du domicile du commerant ou de son sige social. Cette rgle de comptence est dordre public et il incombe au tribunal de se dclarer le cas chant incomptent doffice. On entend par sige social le lieu o le dbiteur
Lieu du principal tablissement On entend par sige social le lieu o le dbiteur possde effectivement son principal tablissement, son centre dactivit (cf. Novelles, Droit Com. T. IV, n 1045 et ss). En lespce, il rsulte de lassignation mme que le
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JURISPRUDENCE
Art. 441. Le failli joindra son aveu: 1 le bilan de ses affaires ou une note indiquant les motifs qui lempcheraient de le dposer; 2 les registres tenus en excution des articles 8 et 9 du Code de commerce; ces registres seront arrts par le greffier, qui constatera ltat o ils se trouvent. Le bilan contiendra lnumration et lvaluation de tous les biens mobiliers et immobiliers du dbiteur, ltat des dettes actives et passives, le tableau des profits et des pertes, le tableau des dpenses; il devra tre certifi vritable, dat et sign par le dbiteur. Le greffier certifiera au bas de laveu du failli et des pices y annexes la date de leur remise au greffe, et en dlivrera rcpiss, sil en est requis. La remise au greffe de toutes autres pices concernant la faillite sera constate de la mme manire, sans quil soit ncessaire den dresser aucun autre acte de dpt. Art. 442.

La faillite est dclare par un jugement du tribunal darrondissement sigeant en matire commerciale, rendu soit sur aveu du failli, soit sur assignation dun ou de plusieurs cranciers, soit doffice. Sauf en cas de ncessit motive spcialement daprs les lments de la cause dans le jugement dclaratif de faillite, le tribunal ne prononcera la faillite doffice quaprs avoir convoqu le failli par la voie du greffe en la chambre du conseil pour lentendre sur sa situation. Par le mme jugement ou par un jugement ultrieur rendu sur le rapport du juge-commissaire, le tribunal de commerce dterminera, soit doffice, soit sur la poursuite de toute partie intresse, lpoque laquelle a eu lieu la cessation de paiement. Sauf lexception porte larticle 613, cette poque ne peut toutefois tre fixe une date de plus de six mois antrieure au jugement dclaratif de la faillite. A dfaut de dtermination spciale, la cessation de paiement sera rpute avoir eu lieu partir du jugement dclaratif de la faillite ou partir du jour du dcs, quand la faillite aura t dclare aprs la mort du failli. Aucune demande tendant faire fixer la cessation de paiement une poque autre que celle qui rsulterait du jugement dclaratif ou dun jugement ultrieur, ne sera recevable aprs le jour fix pour la clture du procs-verbal de vrification des crances, sans prjudice toutefois la voie dopposition ouverte aux intresss par larticle 473.
JURISPRUDENCE
1. Qualit de commerant 2. Prononc doffice de la faillite
Il rsulte de la combinaison des articles 437 et 442 du Code de commerce quil faut, pour pouvoir tre dclar en tat de faillite, tre commerant ou bien avoir t commerant dans les six mois prcdent la dclaration de faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 27 octobre 1989, n 39116 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 26 novembre 1999, n 49652 du rle; Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 14 novembre 1997, n 47275 du rle; Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 22 juillet 1998, n 48382 du rle. Voir notes sous article 437 du Code de commerce.
Lopposant critique le tribunal de stre saisi lui-mme et davoir prononc la faillite doffice. Cette facult est cependant expressment reconnue au tribunal par larticle 442 du Code de commerce, en prsence de certains lments rvlateurs de la cessation de paiement comme par exemple lexistence de protts charge du dbiteur (sur le caractre rvlateur des protts cf. Luxbg, 4 fvrier 1933, Rev. des faillites 1934.64 cits dans Novelles n 218).
possde effectivement son principal tablissement, son centre dadministration (Novelles, Droit commercial, T.IV, 1045 et ss). Les juridictions luxembourgeoises peuvent dclarer en faillite une succursale luxembourgeoise dune socit trangre sil est tabli que le sige social ltranger est fictif et que le sige rel du principal tablissement avec le centre dactivit le plus important se trouvait au sige de la succursale luxembourgeoise. Cette double preuve nest pas rapporte en lespce. La
socit est au contraire actuellement sans sige social connu Luxembourg, lhuissier nayant trouv aucune trace de cette socit. Le tribunal doit partant se dclarer incomptent pour connatre de la demande.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 14 novembre 1997, n 47753 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 12 novembre 1999, n 49593 du rle; Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 4 fvrier 2000, n 49836 du rle.
JURISPRUDENCE
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Convocation pralable du failli
Larticle 442 du Code de commerce nonce que le tribunal peut, en cas de ncessit spcialement motive daprs les lments de la cause, prononcer doffice la faillite sans avoir convoqu le failli en la chambre du conseil pour lentendre sur sa situation. Tel a t le cas en loccurrence, le tribunal ayant, sur base de renseignements fournis par le curateur de la faillite de la socit responsabilit limite M., jug quen vue de la protection des intrts des cranciers de la socit anonyme A., il y avait lieu de procder au prononc de la faillite, sans avoir convoqu ladite socit en chambre du conseil. Compte tenu des agissements du grant de M. s..r.l., B., qui signait des commandes et factures pour le compte de A. s.a., sans y occuper des fonctions statutaires ou salaries, et simmisait ainsi dans les activits de cette socit, ainsi que des craintes consistant voir disparatre une partie de lactif de A. s.a. avant le prononc de la faillite, cest bon droit que le tribunal a statu en date du 29 juillet 1999 sans convoquer pralablement la faillie en chambre du conseil, ladministrateurdlgu de cette socit tant B.-S., lpouse de B..
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 2 septembre 1999, n 49338 du rle) Voir aussi Tribunal darrondissement de Luxembourg, 29 juillet 1999, faillite n 269/99.
pour avoir t rendus en violation de larticle 6 de la convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales du 4 novembre 1950 (approuve par la loi du 29 aot 1953) selon lequel toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement et selon lequel encore tout accus a droit notamment tre inform de la nature et de la cause de laccusation porte contre lui et de disposer du temps ncessaire la prparation de sa dfense. Ce moyen nest pas fond ds lors que les appelants ne soumettent la Cour aucun lment susceptible de faire admettre que leur cause nait pas t entendue quitablement et que les dispositions de larticle 6 de la convention invoque qui visent les droits dun accus se rapportent la matire pnale et sont trangres la matire commerciale. Les appelants soutiennent encore que les jugements des 15 juillet et 7 octobre 1988 seraient nuls parce que le tribunal qui a statu naurait pas t impartial au sens de larticle 6 de la prdite convention du 4 novembre 1950. Ce moyen nest pas fond alors que rien ne permet dadmettre que le tribunal, aprs avoir prononc doffice la faillite de la s..r.l. B.M. ait, en statuant sur lopposition releve contre ce jugement, eu une ide prconue sur le fondement de la demande en mainleve de la faillite.
JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE JURISPRUDENCE
Il appartenait cependant au tribunal avant de prononcer la faillite doffice sans entendre au pralable ladministrateur de la socit A. sa, de vrifier si cette mesure exceptionnelle tait vraiment ncessaire dans lintrt des cranciers. La Cour constate que le tribunal ne pouvait ignorer que la totalit du stock dA. avait fait lobjet dune saisie conservatoire, la prsidente du tribunal layant non seulement autorise, mais avait encore, sur requte dA., autoris celle-ci par ordonnance assigner le curateur de la faillite M. s..r.l. devant le tribunal des rfrs pour voir prononcer la mainleve de cette saisie conservatoire. Il ne pouvait pas non plus ignorer que dans la requte en fixation dune audience de rfr extraordinaire la socit A. sa avait contest redevoir quoique ce soit la socit M. s..r.l. et quelle avait loccasion affirm tre au contraire crancire de M. s..r.l. de 1.530.119.- francs. La Cour est davis que dans ces circonstances de fait aucune urgence ni aucune ncessit ne pouvaient justifier la manire de procder du tribunal. Rien que pour vrifier les informations contradictoires reues, il aurait d convoquer la future faillie, le stock de celle-ci ne pouvant disparatre au dtriment de ses cranciers grce la saisie conservatoire. Le jugement qui a ainsi t prononc sans convocation pralable de la partie A. sa et sans aucun motif valable, est pour ce faire annuler pour avoir t prononc au mpris du droit de la dfense.
(Cour dappel de Luxembourg, 19 dcembre 2000, Anoral SA / Hamilius).
Lappelant conclut lannulation du jugement, ds lors que le tribunal naurait pas satisfait aux conditions dimpartialit et dindpendance requises par larticle 6 alina ler de la convention, en ce que Madame W., nomme juge-commissaire par le jugement dclaratif de faillite a prsid le tribunal saisi de lopposition et quelle a fait son rapport oral au tribunal. Selon larticle 6 alina ler de la prdite convention toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement, publiquement et dans un dlai raisonnable, par un tribunal indpendant et impartial, tabli par la loi, qui dcidera..... des contestations sur ses droits et obligations de caractre..... Or, cette disposition na pas t viole, ds lors que lopposition est une voie de rtractation ramenant le litige devant les juges qui avaient prononc le jugement par dfaut et que tous les points jugs sont remis en question pour y tre statu en fait et en droit. De mme, il ne saurait tre dduit une perte dindpendance ou dimpartialit du fait que le juge-commissaire, conformment larticle 463 du Code de commerce a prsent un rapport oral au tribunal saisi de lopposition du failli. Dailleurs, aux termes de larticle 473 du Code de commerce le jugement dclaratif de faillite ne peut tre entrepris par le failli par la voie de lappel, mais seulement par celle de lopposition, lorsque, comme en lespce, la faillite a t prononce doffice et en dehors de la prsence lgale du failli, le droit dappel nappartenant dans cette matire qu ceux qui ont t partie en premire instance.
Le tribunal tire la conclusion quil y a lieu au vu de la multitude de traites non payes et en vue de la protection des intrts des cranciers de la s.a. N., de procder au prononc de la faillite sans lavoir reconvoque en chambre du conseil. La Cour constate que le tribunal a ainsi spcialement motiv sa dcision pour justifier la non-convocation de la socit appelante.
Impartialit Les appelants soutiennent en premier lieu que les jugements des 15 juillet et 7 octobre 1988 seraient nuls
Lopposante conclut en premier lieu au renvoi de laffaire devant une autre composition, alors que la prsente composition ne satisferait pas aux conditions dimpartialit et dindpendance requises par larticle 6 de la convention de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, en ce quelle serait identique celle qui a prononc la faillite doffice. Le moyen propos ne remplit pas les conditions de forme ni de fond exiges par les articles 368 et suivants du code de procdure civile concernant le renvoi un autre tribunal pour parent ou alliance ou les articles 378 et suivants du
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code de procdure civile concernant la rcusation. Le moyen nest au surplus pas fond, alors que larticle 6, alina ler de la convention prcite prvoyant que toute personne a droit ce que sa cause soit entendue quitablement, publiquement et dans un dlai raisonnable, par un tribunal indpendant et impartial nest pas susceptible dtre viol en lespce, ds lors que lopposition est une voie de rtractation ramenant le litige devant les juges qui avaient prononc le jugement par dfaut et que tous les points jugs sont remis en question pour y tre statu en fait et en droit (cf. Cour dappel, 27 fvrier 1991, n 12-726 du rle). Il sen suit quil ny a pas lieu renvoi de la cause devant le tribunal, autrement compos. Le tribunal peut prononcer la faillite doffice, mme sil est saisi dune assignation ou dune requte, valables ou nulles, du moment qu loccasion de ces actes, la preuve est rapporte que le dbiteur se trouve en tat de faillite (Novelles prcit, n 1125).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 22 mars 1991, n 40 238 du rle).
En vertu dune jurisprudence bien tablie, les dispositions de la Convention des Droits de lHomme, y compris celles contenues larticle 6, peuvent directement tre invoques devant les juridictions nationales. Ces dispositions pouvant tre invoques en tout tat de cause et par voie de conclusions la barre en matire commerciale, le fait davoir formul la demande dans une requte distincte de lacte dopposition ne rend pas la demande irrecevable. Aprs avoir, dans un premier temps, dcid que larticle 6 de la Convention des Droits de lHomme invoque tait tranger la matire commerciale (cf. C.A. 30.05.1990 doc. n 99015 249) la jurisprudence a fait application de larticle 6 en matire commerciale (cf. C.A. 10.06.1992, P. XMX, p. 319). Dans un arrt du 1er octobre 1987, la Cour dappel a rappel que de par son essence lopposition tend provoquer un nouveau jugement et cela par le tribunal mme qui a statu aprs que celui-ci aura entendu la partie dfaillante. Elle a estim quun parti pris des juges sigeant dans linstance dopposition nest pas craindre, alors que lopposition contre un jugement par dfaut est une voie de rtractation qui, lorsquelle est dclare recevable, entrane lanantissement de la dcision attaque et amne le tribunal rexaminer laffaire au fond en pesant tous les lments de fait et de droit et remplacer la dcision par une autre nouvelle et autonome (cf. C.A., 1er octobre 1987, cit dans Convention Europenne des Droits de lHomme et Droit Luxembourgeois, A. Spoel, A. Weitzel etc. p. 381). Plus particulirement, il a t dcid que rien ne permet dadmettre que le tribunal, aprs avoir prononc doffice la faillite dune socit, ait, en statuant sur lopposition releve contre ce jugement, eu une ide prconue sur le fondement de la demande en mainleve de la faillite. (C.A. 30.05.1990 prcit). Enfin, pour tre complet, il convient de relever que daprs la dcision de la Cour Europenne des Droits de lHomme verse aux dbats par lopposante, aucune violation de larticle 6 1 ne saurait tre constate si la dcision prise par le tribunal, dont limpartialit est critique, est soumise au contrle
Quant au reproche adress la prsidente davoir, antrieurement au jugement dclarant la faillite, accord des saisies conservatoires lencontre de lappelante, il chet de relever que lobjet du dbat sur la dclaration en faillite est diffrent de lobjet dune demande de saisie conservatoire. Larticle 417 du Code de procdure civile prvoit la saisie conservatoire dans les cas qui requerront clrit, et la jurisprudence exige que la dette du saisi soit exigible et que le crancier soit en danger de perdre sa crance si le gage nest pas mis sous main de la justice. Pour pouvoir tre dclar en tat de faillite, un commerant doit avoir cess ses paiements et son crdit doit tre branl. Ds lors, le fait pour un magistrat daccorder une saisie conservatoire propos dune crance dtermine ne doit pas faire supposer que le mme magistrat estime que les conditions lgales de la faillite seraient runies, cela dautant plus que les deux dcisions portent sur des priodes et des situations diffrentes.
(Cour dappel de Luxembourg, 24 mars 1999, n 21996 du rle, Pas 31, 133).
3. Cessation des paiements Lpoque qui peut tre fixe comme tant celle de la cessation de paiement est limite, en principe gnral, par les six mois qui prcdent la dclaration de la faillite et, par exception, par la demande de sursis (art. 613). Elle ne peut sous aucun prtexte tre recule au del de ces deux dates.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 24 juin 1876, Pas. 1, 209).
La Cour tant investie par leffet dvolutif de lappel du pouvoir de connatre des difficults de fait et de droit soumises au premier juge, auquel elle est substitue avec la mme tendue et plnitude de juridiction, peut, le cas chant, faire remonter la cessation de paiement la mme poque laquelle le premier juge aurait pu la fixer, cest dire six mois avant la date du jugement dont appel.
(Cour dappel de Luxembourg, 28 janvier 1887, Pas. 3, 165).
4. Jugement dclaratif / Heure du prononc Le jugement de faillite sort ses effets zro heure, le jour du prononc, en sorte que le jour entier au cours duquel intervient le jugement de faillite fait partie de la priode de faillite et que les paiements faits ce mme jour sont nuls de droit.
Art. 443. (. . .) (abrog par la loi du 8 janvier 1962)
subsquent dun organe judiciaire dot de la plnitude de juridiction et offrant les garanties de larticle 6 (cf. aff De Haan c/ Pays-Bas, Sem. juridique du 28 janvier 1998, I, p. 107), ce qui est le cas en lespce puisque la prsente dcision est susceptible dun recours devant la Cour dappel.
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Chapitre Il. - Des effets de la faillite Art. 444. Le failli, compter du jugement dclaratif de la faillite, est dessaisi de plein droit de ladministration de tous ses biens, mme de ceux qui peuvent lui choir tant quil est en tat de faillite. Tous paiements, oprations et actes faits par le failli et tous paiements faits au failli depuis ce jugement sont nuls de droit.
JURISPRUDENCE
1. Dessaisissement du failli Inopposabilit des actes contraires
Etendue du dessaisissement La loi sur les faillites, en tant quelle rgle ltat et la capacit du failli, est un statut personnel. Ds lors le dessaisissement qui rsulte de la faillite est inhrent la personne du failli et stend tous ses biens, quelque soit le pays o ils soient situs.
(Tribunal darrondissement de Diekirch, 2 aot 1894, Pas. 4, 17) Voir Aussi Tribunal darrondissement de Luxembourg, 22 janvier 1909, Pas. 8, 22.
En matire dassurance contre les accidents, le droit lindemnit nest pas exclusivement attach la personne de lassur et partant la masse des cranciers de lassur failli a qualit et titre pour actionner lassureur en versement de lindemnit.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 19 juillet 1893, Pas. 3, 463).
Aprs la clture de la faillite, le dessaisissement du failli subsiste quant aux valeurs qui, tort, nont pas t comprises dans la liquidation.
Le failli, encore que dessaisi de ladministration de ses biens, nest pas en tat dinterdiction et on ne saurait lui dnier le droit de sadonner un travail pour assurer son existence et de prendre des engagements ou de faire des actes de disposition valablement, mais les fruits de son activit viennent accrotre la masse active pour tout ce qui excde les besoins de son entretien et de celui de sa famille, dduction faite des frais dacquisition quil a exposs et des charges lgitimes dont les biens nouvellement acquis sont grevs.
(Cour dappel de Luxembourg, 3 mars 1921, Pas. 11, 546).
Le dessaisissement sanalyse en une indisponibilit du patrimoine qui se traduit par linopposabilit la masse des oprations que ferait le failli aprs le jugement qui la mis en faillite. Le principe du dessaisissement sapplique galement aux alinations faites par le failli; le bien qui serait vendu par lui ne quitte pas lactif. Pour que larticle 444 du Code de commerce joue, il faut cependant que le bien appartenant au failli soit vendu par lui ou par son mandataire postrieurement la faillite. Or, en lespce la voiture Ferrari faisant lobjet du litige a t vendue D., non pas par la S.A. G., mais par une autre socit, savoir la s..r.l. C., qui, au moment de la vente, justifiait dun titre de proprit sur le vhicule. La voiture a donc t vendue par la s..r.l. C. en sa qualit de propritaire prtendu et non en qualit de mandataire de la S.A. G. Par consquent, D., qui fait tat dune croyance lgitime lapparence de propritaire du vendeur, est fond invoquer larticle 2279 du Code civil qui dispose quen fait de meubles la possession vaut titre. On se trouve en effet en prsence dune vente de la chose dautrui dont la nullit ne peut tre demande que par lacheteur aux termes de larticle 1599 du Code civil (cf. Jurisclasseur civil sous art. 1599 n 58 et ss.). La demande du curateur est partant dclarer non fonde sur base de larticle 444 du Code de commerce et il est dbouter tant de sa demande en restitution que de sa demande en allocation de dommages et intrts dirige contre D..
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 10 juillet 1998, n 47886, 47887 et 48049 du rle).
Poursuite des contrats en cours Le curateur peut exiger de lautre partie lexcution de ceux des contrats passs par le failli auxquels la faillite ne met pas fin de plein droit (cf. Novelles, n 1167). En lespce larticle 8 des conditions gnrales prvoit la rsiliation de plein droit du contrat en cas de faillite. Cest en vain que le curateur fait plaider que cette clause ne lui serait pas opposable, alors quil est de principe que le curateur est oblig de respecter au mme titre que le failli lui-mme les contrats que ce dernier a valablement conclus avant la dclaration en faillite (cf. Cour, 12.5.1893, 3, 327).
La concession de cabaretage, tant susceptible dalination ne saurait tre considre comme un droit attach la personne du failli et tombe par consquent dans la masse de la faillite en vertu de larticle 444 du Code de commerce.
Est irrecevable le serment litisdcisoire dfr au failli alors que ce serment implique une transaction et que le failli est incapable de transiger.
(Tribunal darrondissement de Diekirch, 9 juillet 1932, Pas. 13, 261).
Qualit de tiers de la masse des cranciers Le dessaisissement du failli donne la masse dbiteur compter du jugement dclaratif la qualit de tiers lgard de ceux qui ont trait avec le dbiteur. Il en rsulte quen rgle gnrale si le dbiteur a cd une de ses crances avant ce jugement, mais si cette cession na t ni signifie ni accepte dans les termes de larticle 1690 du Code civil la date de ce jugement, une telle cession est inopposable la masse. La mme
Par suite de son dessaisissement, le failli na pas la capacit de faire un aveu opposable la masse.
(Tribunal darrondissement de Diekirch, 24 janvier 1934, Pas. 13, 317).
Suite labolition de la procdure du reproche un failli peut tre entendu comme tmoin dans les contestations concernant son propre passif.
(Cour dappel de Luxembourg, 10 juillet 1991, Pas. 28, 231).
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solution est admise lorsque le dbiteur a cd des titres nominatifs avant dtre mis en faillite, si le transfert de ces titres na t signifie ou accepte dans les termes de larticle 1690 du Code civil (cf. Encyclopdie Dalloz dition 1977 v. faillite n 80).
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, ordonnance de rfr, 13 dcembre 1999, rf. n 962/99).
3. Saisie des rmunrations du failli Eu gard aux termes gnraux de larticle 444 du Code de commerce, le patrimoine acquis par le failli du fait de sa nouvelle activit professionnelle, fait partie de la masse. Toutefois cet actif nouveau ne reviendra la masse que sous dductions des dettes qui la grvent. En outre, les bnfices raliss nappartiennent la masse que sous dfalcation de ce qui est ncessaire au failli pour parvenir ses besoins et ceux des siens. Alors seulement, il y a bnfice. (Fredericq, Droit commercial belge, Tome VII n 92 et 101). En consquence, le curateur ne pourra exiger que revienne la masse la partie saisissable des salaires et appointements du failli alors que la loi sur les faillites ne droge au contraire en rien aux textes instituant linsaisissabilit de certaines ressources du failli (Novelles, Droit commercial, Tome IV, Les concordats et la faillite n 1357 1361). Cest donc bon droit que le premier juge sest bas sur la loi du 11 novembre 1970 sur les cessions et saisies des rmunrations de travail ainsi que des pensions et rentes pour dcider que le curateur ne peut se faire remettre que la partie saisissable et cessible du salaire ou de la vente revenant au failli et que la partie incessible et insaisissable est le propre du saisi et est destin couvrir son entretien ainsi que celui de sa famille. Par ces motifs et ceux du premier juge que le tribunal adopte, le jugement a quo est confirmer dans la mesure o il a t entrepris.
(Tribunal darrondissement (3me Section) de Luxembourg, 10 juillet 1986, n 33332 du rle).
2. Compensation Compensation lgale Il chet dabord de relever que les principes rgissant la compensation en matire de faillite sont galement applicables dans lhypothse dune gestion contrle (cf. affaire Banco Ambrosiano Holding S.A c/ Union de Banques Suisses, T. Luxbg 1.7. 1983, et aff. Banco Ambrosiano Holding S.A c/ Banco di Napoli International). La compensation lgale est possible tant en cas de faillite que de gestion contrle si les deux dettes sont liquides et exigibles avant le jugement dclaratif ou encore si les obligations compenser sont connexes, cest dire si les deux obligations rciproques dcoulent de la mme source. Si par contre la source des obligations rciproques sont des contrats distincts, la compensation nest pas possible (cf. jugts T. Luxbg du 1.7.1983 susindiqus et les rf. y cites).
(Tribunal darrondissement (civil) de Luxembourg, 14 mai 1986, n 32046 du rle).
Connexit Toute compensation lgale, judiciaire ou conventionnelle est interdite en principe aprs la faillite, alors que, quivalent un double paiement abrg, une telle compensation permettrait au crancier qui en bnficierait dchapper la loi du concours. Il est cependant admis, par exception, que la compensation aprs faillite est possible entre dettes connexes trouvant leur cause dans un mme contrat synallagmatique, et cela mme lorsque lune des dette nest ne quaprs la faillite.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 1er avril 1977, Pas. 23, 556).
4. Universalit des effets de la faillite Il est cependant admis de faon constante par la jurisprudence luxembourgeoise quen vertu de luniversalit des effets de la faillite, la faillite prononce ltranger produit sans exequatur ses effets au Luxembourg en ce qui concerne le dessaisissement du failli de faon gnrale quant sa capacit et son patrimoine. Cette consquence est justifie par la considration que le jugement dclaratif de faillite en tant quil rgle ltat et la capacit du failli relve du statut personnel et ce titre doit tre reconnu au Luxembourg sans exequatur. Il a t jug que le curateur peut procder avant tout exequatur au recouvrement des crances du failli lgard des tiers (cf. trib. darr. Lux. 31.01.1992, n 48/92, cit in D. 93 Dip n 102 et ss.). Le jugement du 27 fvrier 1991 n 137/91 vers par la demanderesse sinscrit dailleurs dans le mme courant puisquil relve que le curateur nomm par un tribunal tranger se voit reconnatre le droit dagir en justice au Luxembourg condition de ne procder aucune mesure dexcution sur les biens du dbiteur. Le pouvoir dagir avait dans ce jugement t dni au curateur pour dautres raisons, alors notamment que lexistence et ltendue du pouvoir dagir du curateur ne rsultait pas clairement du dossier. A titre superftatoire, on peut encore relever que le principe de la territorialit nest plus applicable en Allemagne depuis le revirement de jurisprudence du Bundesgerichtshof acceptant de reconnatre les pleins effets dune faillite trangre sur des biens sis en Allemagne (cf. BGH 11.7.85 cit par Me Kinsch Pas. 1/95 p. 140 n 106). Ce moyen dirrecevabilit est partant carter.
Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 13 juin 1997, n 45 921 du rle).
La compensation lgale est possible tant en cas de faillite que de gestion contrle si les deux dettes sont liquides et exigibles avant le jugement dclaratif ou encore si les obligations compenser sont connexes, cest dire si les deux obligations rciproques dcoulent de la mme source. Si par contre la source des obligations rciproques sont des contrats distincts, la compensation nest pas possible (cf. jugts T. Luxbg du 1.7.1983 susindiqus et les rf. y cites).
Il est cependant oiseux dexaminer si cette compensation a ou non eu lieu avant le jugement dclaratif de faillite, alors que mme aprs le dessaisissement conscutif au jugement de faillite, la compensation entre crances et dettes du failli jusqualors non liquides et exigibles reste possible, lorsque les crances et dettes rciproques sont nes dune mme source et dcoulent dun contrat conclu avant la priode suspecte avec un tiers. En lespce la convention de factoring entre parties qui date du 25 fvrier 1997 et partant de loin antrieure la priode suspecte, contient en son article 16 une convention dindivisibilit et de compensation autorisant E. procder comme elle la fait.
28 Art. 444-1.

(1) Si le failli ou les dirigeants de droit ou de fait, associs ou non, apparents ou occultes, rmunrs ou non, dune socit dclare en tat de faillite, quils soient en fonctions ou retirs de la socit au moment de la dclaration en faillite, ont contribu la faillite par une faute grave et caractrise, le tribunal de commerce qui a prononc la faillite ou, en cas de faillite prononce ltranger, le tribunal de commerce de Luxembourg, peuvent prononcer lencontre de ces personnes linterdiction dexercer directement ou par personne interpose une activit commerciale ainsi quune fonction dadministrateur, de grant, de commissaire aux comptes, de rviseur dentreprises ou toute fonction confrant le pouvoir dengager une socit. Linterdiction est obligatoirement prononce contre celui qui est condamn pour banqueroute simple ou banqueroute frauduleuse. (2) La demande doit tre introduite par le curateur ou par le procureur dEtat prs du tribunal darrondissement comptent, dans les trois ans partir du jugement dclaratif de faillite. (3) La dure de linterdiction dexercice ne peut tre infrieure un an ni suprieure vingt ans. (4) Laffaire est introduite et instruite suivant la procdure commerciale. (5) Linterdiction cesse dans tous les cas si: le jugement dclaratif de faillite est rapport, le failli obtient lhomologation du concordat, le failli obtient sa rhabilitation.
(6) Linterdiction prononce par le tribunal est mentionne au registre de commerce et des socits. Cette inscription est radie lorsque linterdiction a cess ses effets.
JURISPRUDENCE
1. Banqueroute Aux termes de larticle 444-1, alina ler du Code de commerce, linterdiction dexercer une activit commerciale est obligatoirement prononce contre celui qui est condamn pour banqueroute simple ou banqueroute frauduleuse.
moment o ceux-ci sont confronts la dcision prendre. En lespce, et au vu des tentatives dassainir la situation de la socit, certes vaines, dans le chef des assigns, le tribunal estime que leur faute tenant labsence daveu dans le dlai lgal nest pas suffisamment grave et caractrise pour justifier une interdiction professionnelle.
JURISPRUDENCE
2. Faute grave et caractrise Dfinition La doctrine et la jurisprudence belge retiennent que la faute est grave, si elle est proche du dol, cest--dire le comportement dont lauteur est conscient ou devait ltre, quil contribuera la faillite. (Georges-Albert Dal, Les effets de la faillite sur la personne du failli et les interdictions professionnelles, dans: Lentreprise en difficult, Editions du Jeune Barreau, Bruxelles, 1981, p. 237; Jan Ronse, La responsabilit facultative des administrateurs et grants en cas de faillite avec insuffisance dactif, R.P.S., 1979, n 292, p. 298). La faute est caractrise si elle dpasse la marge derreur admissible lintrieur de laquelle un commerant peut se tromper (voir en ce sens: Georges-Albert Dal, Les effets de la faillite sur la personne du failli et les interdictions professionnelles prcit.). En lespce, les administrateurs de T. versent des pices desquelles il rsulte quils ont licenci du personnel dans le but de rduire les charges de la socit, quils ont essay de restructurer cette dernire, dobtenir des crdits, de rechercher des partenaires commerciaux. Il y a lieu de prciser que lapprciation de la faute dans le chef des dirigeants ne doit pas se faire a posteriori, mais au
Comportement prudent et diligent / Manque dactivit ou de diligence Il nest dailleurs pas ncessaire que les fautes reproches au grant soient la cause unique de la faillite, il suffit quelles y aient contribu (voir en ce sens: Georges-Albert, Les effets de la faillite sur la personne du failli et les interdictions professionnelles, dans: Lentreprise en difficult, Editions du Jeune Barreau, Bruxelles, 1981, p. 238). Il est cependant admis en jurisprudence et en doctrine que le manque dactivit ou de diligence peut suffire caractriser la faute de gestion. (Martine Bourrie-Quenillet, La faute de gestion du dirigeant de socit en cas dinsuffisance dactif, J.C.P., 1998, p. 319).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 22 janvier 1999, n 48537 du rle).
En leur dfense, L.J. et J.J. font valoir quils nont pas de manire consciente, volontaire, recherch la faillite, mais que cest leur absence de comptence en matire de gestion qui est lorigine de la situation actuellement soumise lapprciation du tribunal. Il est admis en jurisprudence que le fait de faire preuve, dans le cours de son activit conomique, dune absence de discernement et dune inconscience inexcusable peut
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constituer la faute prvue larticle 444-1 du Code de commerce. (com. Bruxelles, 17 janv. 1980, J.C.B., 1981, p. 183, cit par Olivier Ralet, Responsabilit des dirigeants de socits, Larcier, Bruxelles, 1996).
Absence de tenue rgulire de comptabilit La loi du 10 aot 1915 impose aux socits responsabilit limite la tenue rgulire dun bilan, dun compte de profits et pertes et de lannexe, les articles 8 et suivants mettant dautre part charge de tout commerant lobligation davoir, de conserver et de mettre jour ses livres de commerce. Le non-respect des prescriptions lgales de la matire par le grant de D. constitue une faute grave et caractrise. Cette faute a contribu la faillite dans la mesure o elle a rendu impossible toute vue densemble sur la situation de la socit. Ainsi, le dirigeant qui ne connat pas la situation de sa socit est dans limpossibilit de ragir dventuelles pertes sociales ou baisses du chiffre daffaires et de prendre des mesures adquates. A partir de la dnonciation du contrat de domiciliation le 1er juillet 1997 par le domiciliataire, D. tait dpourvue dun sige social effectif, et partant dans limpossibilit de raliser ses activits sociales. De plus, elle ntait plus en mesure de connatre les mesures prises le cas chant par ses cranciers, ce qui ne pouvait manquer de mener la faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 26 fvrier 1999, n 48414 du rle). Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 28 janvier 2000, n 48389 du rle.
Il est admis en jurisprudence et en doctrine que le manque dactivit ou de diligence peut suffire caractriser la faute de gestion. (Martine Bourrie-Quenillet, La faute de gestion du dirigeant de socit en cas dinsuffisance dactif, J.C.P., 1998, p. 319). En lespce, il est vident que labsence de tentative de rcuprer ses crances a priv S. dune chance de rcuprer les sommes redues, et de rgler, par ces moyens, ses cranciers. Cette faute a ds lors contribue la faillite.
(Tribunal darrondissement, (com.) de Luxembourg, 2 avril 1999, n 48903 du rle).
Il ne rsulte daucun lment que S. ait fait la moindre tentative de rorganiser la socit, par exemple de trouver et de respecter un accord avec ses cranciers en vue dobtenir des dlais de paiement, daugmenter le chiffre daffaires de la socit ou de diminuer les charges de la socit, respectivement de faire laveu de la cessation des paiements ds lors que lentreprise savrait non viable. Il est admis en jurisprudence et en doctrine que le manque dactivit ou de diligence peut suffire caractriser la faute de gestion. (Martine BourrieQuenillet, La faute de gestion du dirigeant de socit en cas dinsuffisance dactif, J.C.P., 1998, p. 319). Labsence totale de raction du grant face la dgradation de la situation a contribu la faillite de la socit.
Aveu tardif de la cessation des paiements La faute consistant dans le fait de ne pas faire laveu dans le dlai lgal a contribu la faillite dans la mesure o les crances privilgies (salaires) ont considrablement augment par le seul fait de lcoulement du temps, une poque o la cessation des paiements tait manifeste. Il est ds lors tabli que lomission de faire laveu dans le dlai lgal a aggrav la situation de la faillite.
(Tribunal darrondissement, (com.) de Luxembourg, 2 avril 1999, n 48903 du rle).
Ce refus de toute mesure de restructuration, voire de poursuivre lencaissement des crances de la socit, constitue une faute grave et caractrise, ayant par ailleurs contribu la faillite.
Dfaut daveu de la cessation des paiements Selon la doctrine belge, la faute est grave, si elle est proche du dol, si elle constitue la lgret ou linsouciance impardonnable, cest--dire lacte ou lomission o lauteur est ou ne pouvait pas ne pas tre conscient de ce que son comportement contribuera au dommage, ce qui, dans notre matire signifie quil contribuera la faillite (Jan Ronse, La responsabilit facultative des administrateurs et grants en cas de faillite avec insuffisance dactif, R.P.S., 1979, n 292, p. 298). Selon la doctrine belge, la faute est caractrise lorsquelle prsente un caractre manifeste et dpasse la marge derreur administrative lintrieur de laquelle des commerants ou administrateurs faillis auraient pu se tromper (Georges-Albert Dal, Les effets de la faillite sur la personne du failli et les interdictions professionnelles, dans: Lentreprise en difficult, Editions du Jeune Barreau, Bruxelles, 1981, p. 237). En lespce, le dirigeant qui choisit de ne pas faire laveu de la cessation des paiements, lentreprise faisant face des dettes auprs de la TVA de 22 millions, commet une faute manifeste. A linstar de la jurisprudence franaise, il y a lieu de retenir la faute de gestion du dirigeant qui, au lieu de faire laveu de la cessation des paiements, poursuit une activit dficitaire dans son intrt personnel. (voir les exemples cits par Martine Bourrie-Quenillet, La faute de gestion du dirigeant de socit en cas dinsuffisance dactif, J.C.P., 1998, p. 321).
Si le manque dhygine et linsalubrit dans la cuisine et aux alentours dun restaurant constituent dans le chef des administrateurs chargs de veiller sur la bonne marche de lentreprise une faute grave et caractrise de gestion, il nest pas tabli dans quelle mesure celle-ci a concrtement contribu la faillite de I..
(Tribunal darrondissement, (com) de Luxembourg, 29 octobre 1999, n 48447 du rle).
Absence de moyens financiers et matriels Labsence de moyens financiers et matriels, la cration dun passif important en comparaison dun actif drisoire, et cela en un trs court laps de temps sont des exemples classiques de fautes graves et caractrises ayant contribu la faillite, cits par la doctrine (voir: Georges-Albert Dal: Les effets de la faillite sur la personne du failli et les interdictions professionnelles dans: Lentreprise en difficult, Ed. du Jeune Barreau, 1981, p. 239). Il y a lieu de retenir cette faute dans le chef des deux assigns, Z. ayant t grant et actionnaire au moment de la constitution de la socit, F.Z. et S.Z. ayant manqu de procder la recherche de fonds supplmentaires indispensables pour permettre un fonctionnement normal de Q. s..r.l.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 18 dcembre 1998, n 48671 du rle).
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Maintien irrgulier de crdit

Il est admis en doctrine et en jurisprudence que le fait de maintenir son crdit face aux cranciers en ne payant pas ses cotisations de scurit sociale et en ne transmettant pas lorganisme de scurit sociale les sommes retenues sur les appointements de son personnel constitue un moyen irrgulier pour maintenir son crdit et ne concorde pas avec les agissements honntes de la profession. (cf. Novelles, Droit commercial, T.IV, Les concordats et les faillites, n 208 et 228). Ce raisonnement peut galement tre transpos aux crances de ladministration de lEnregistrement et des Domaines. Lassujetti manquant de continuer la taxe sur la valeur ajoute perue auprs des consommateurs lorganisme public et les cotisations sociales retenues sur les salaires de son personnel use dun faux crdit auprs du public au moyen de fonds qui ne sont pas les siens. Cette faute a contribu la faillite dans la mesure o laccumulation de dettes dune telle ampleur pendant plusieurs annes rendait illusoire toute possibilit de remboursement, et rendait invitable la faillite terme. Selon la doctrine belge, la faute est grave, si elle est proche du dol, si elle constitue la lgret ou linsouciance impardonnable, cest--dire lacte ou lomission o lauteur est ou ne pouvait pas ne pas tre conscient de ce que son comportement contribuera au dommage, ce qui, dans notre matire signifie quil contribuera la faillite (Jan Ronse, La responsabilit facultative des administrateurs et grants en cas de faillite avec insuffisance dactif, R.P.S., 1979, n 292, p. 298). En lespce, le non-paiement des cranciers publics et labsence de raction face la dgradation de la situation sont des fautes graves au vu des critres dgags ci-avant. Il sagit en outre de fautes caractrises dans la mesure o elles dpassent la marge derreur admissible lintrieur de laquelle un administrateur peut se tromper.
Linexistence ou linsuffisance du capital social a contribu la faillite dans la mesure o le capital est destin servir de gage aux cranciers et payer les dettes. En rduisant le patrimoine de C., ces virements sans contrepartie ont directement contribu la faillite de la socit. En effet, il apparat que le capital social de 500.000.- francs, auquel il convient dajouter les marchandises, ainsi disparus du patrimoine de la socit, auraient permis dapurer une grande partie du passif, les crances dclares se chiffrant 670.000.francs. Ces faits, enlvement de marchandises et virements sans contrepartie, tant susceptibles dtre pnalement poursuivis sur base de larticle 171-1 de la loi du 10 aot 1915, constituent des fautes graves et caractrises au sens de larticle 444-1 du Code de commerce.
Confusion des patrimoines Les faits ci-dessus sont tous de nature documenter la confusion des patrimoines de P. titre personnel, avec celui de la socit de droit luxembourgeois L.D. s..r.l. et celui de la socit de droit franais L.D. s..r.l. Cette confusion de trois patrimoines distincts a contribu aux faillites, dans la mesure o P. a perdu toute vue densemble sur sa situation financire et celle des socits, dont il tait administrateur.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 15 juillet 1999, n 48804 et Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 15 juillet 1999, n 48923 du rle).
3. Responsabilit sur le fondement des articles 59 et 192 de la loi du 10 aot 1915 La responsabilit acquilienne du grant dune socit peut tre mise en cause chaque fois que le grant a commis des actes que naurait pas commis un chef dentreprise normalement prudent et diligent dans la mme situation. Pour apprcier le comportement fautif dun grant de socit, il est admis quil doit pouvoir disposer dune certaine marge de manuvre dans les limites de laquelle il a le choix entre plusieurs comportements raisonnables et que le juge ne pourra sanctionner que lattitude qui se situe en dehors de cette marge de manuvre (cf. Olivier Ralet: Respons. des dirigeants de soc. n 53 et suivants - Larcier -). Il peut en effet tre conduit prendre certains risques et il a de ce fait dans la conduite des affaires un certain droit lerreur.
Faits pnalement rprims
JURISPRUDENCE
Il convient de relever dans ce contexte que pour lensemble de ces faits, tant le curateur quun actionnaire de la socit avaient dpos plainte pour abus de biens sociaux contre H.. Ces faits, tant pnalement rprims par les dispositions de larticle 171-1 de la loi du 10 aot 1915, constituent des fautes graves et caractrises au sens de larticle 444-1 du Code de commerce. Elles sont particulirement graves, car proches du dol, H. devant tre conscient de ce que son comportement contribuerait la faillite de la socit. Les fautes releves sont galement caractrises, dans la mesures o elles sont pnalement rprimes.
Art. 445. Sont nuls et sans effet, relativement la masse, lorsquils auront t faits par le dbiteur depuis lpoque dtermine par le tribunal comme tant celle de la cessation de ses paiements ou dans les dix jours qui auront prcd cette poque; Tous actes translatifs de proprit mobilire ou immobilire titre gratuit, ainsi que les actes, oprations ou contrats commutatifs ou titre onreux, si la valeur de ce qui a t donn par le failli dpasse notablement celle de ce quil a reu en retour; Tous paiements, soit en espces, soit par transport, vente, compensation ou autrement pour dettes non chues et pour dettes chues, tous paiements faits autrement quen espces ou effets de commerce; Toute hypothque conventionnelle ou judiciaire et tous droits dantichrse ou de gage constitus sur les biens du dbiteur pour dettes antrieurement contractes.
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JURISPRUDENCE
1. Compensation Compensation lgale Larticle 445 du Code de commerce prohibe la compensation conventionnelle pendant la priode suspecte. Cependant la compensation conventionnelle continue tre possible, durant la priode suspecte, si elle a t convenue de bonne foi avant le commencement de cette priode (cf. Dalloz, Codes annots, Nouveau Code de commerce IV art. 437 648 Ed. 1939 sub art. 446 n 272 et 297; R.P.D.B. V Faillite et Banqueroute n 662 et 692).
(Cour dappel de Luxembourg, 9 dcembre 1998, n 22241 du rle).
Il chet dabord de relever que les principes rgissant la compensation en matire de faillite sont galement applicables dans lhypothse dune gestion contrle (cf. affaire Banco Ambrosiano Holding S.A c/ Union de Banques Suisses, T. Luxbg 1.7. 1983, et aff. Banco Ambrosiano Holding S.A c/ Banco di Napoli International). La compensation lgale est possible tant en cas de faillite que de gestion contrle si les deux dettes sont liquides et exigibles avant le jugement dclaratif ou encore si les obligations compenser sont connexes, cest dire si les deux obligations rciproques dcoulent de la mme source. Si par contre la source des obligations rciproques sont des contrats distincts, la compensation nest pas possible (cf. jugts T. Luxbg du 1.7.1983 susindiqus et les rf. y cites).
Connexit Toute compensation lgale, judiciaire ou conventionnelle est interdite en principe aprs la faillite, alors que, quivalent un double paiement abrg, une telle compensation permettrait au crancier qui en bnficierait dchapper la loi du concours. Il est cependant admis, par exception, que la compensation aprs faillite est possible entre dettes connexes trouvant leur cause dans un mme contrat synallagmatique, et cela mme lorsque lune des dette nest ne quaprs la faillite.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 1er avril 1977, Pas. 23, 556).
Compensation conventionnelle Lappelant formule lappui de ses affirmations une offre de preuve dont la teneur est la suivante: que Monsieur P. comptable du sieur L. a convenu avec le sieur P. au cours du mois de dcembre 1995 sans prjudice quant la date exacte que la facture tablie le 11 janvier 1996 pour un montant de 91.405.- francs sera compense partiellement avec la crance de Monsieur P. se chiffrant 39.615.- francs. Cette offre de preuve doit tre dclare irrecevable, alors que mme supposer tabli que les parties aient convenu dune compensation de leurs dettes rciproques, celle-ci serait nulle et sans effet lgard de la masse conformment larticle 445 du Code de commerce pour tre intervenue dans la priode suspecte, la faillite de L. ayant t prononce le 26 janvier 1996. Le jugement entrepris est partant confirmer et lappel est dclarer non fond.
La compensation lgale est possible tant en cas de faillite que de gestion contrle si les deux dettes sont liquides et exigibles avant le jugement dclaratif ou encore si les obligations compenser sont connexes, cest dire si les deux obligations rciproques dcoulent de la mme source. Si par contre la source des obligations rciproques sont des contrats distincts, la compensation nest pas possible (cf. jugts T. Luxbg du 1.7.1983 susindiqus et les rf. y cites).
La faillite de la s..r.l. K. a t prononce en date du 1er dcembre 1995 et le dbut de lpoque de la cessation des paiements a t fixe au 1er juin 1995 de sorte que la priode suspecte a dbut ce jour. En offrant de prouver une compensation qui aurait t convenue entre parties au courant du mois de juin 1995, la dfenderesse tend tablir un accord de compensation qui serait intervenu aprs la cessation des paiements en priode suspecte. Larticle 445 alina 3 du Code de commerce prvoit que sont nuls et sans effet, relativement la masse, lorsquils auront t faits par le dbiteur depuis lpoque dtermine par le tribunal de commerce connue tant celle de la cessation de ses paiements ou dans les dix jours qui auront prcd cette poque tous paiements par compensation pour dettes chues et non chues. La compensation conventionnelle allgue par la dfenderesse, la supposer tablie, tant ds lors prohibe par la loi, par rfrence larticle 445 alina 3 du Code de commerce, il chet dcarter loffre de preuve formule par la dfenderesse pour dfaut de pertinence. Il rsulte de lensemble des dveloppements qui prcdent que la demande de Matre B. agissant s-qualits en paiement de la facture du 23 octobre 1995 est dclarer fonde.
Il est cependant oiseux dexaminer si cette compensation a ou non eu lieu avant le jugement dclaratif de faillite, alors que mme aprs le dessaisissement conscutif au jugement de faillite, la compensation entre crances et dettes du failli jusqualors non liquides et exigibles reste possible, lorsque les crances et dettes rciproques sont nes dune mme source et dcoulent dun contrat conclu avant la priode suspecte avec un tiers. En lespce la convention de factoring entre parties qui date du 25 fvrier 1997 et partant de loin antrieure la priode suspecte, contient en son article 16 une convention dindivisibilit et de compensation autorisant E. procder comme elle la fait.
Clause dunit de comptes Sil est vrai quune telle compensation lgale sopre par la clture dun compte-courant en raison de la survenance dune faillite en vertu de lindivisibilit du compte lui-mme, il nen va pas de mme, tel en lespce, entre les soldes dune pluralit de comptes-courants dun mme dbiteur, chacun des soldes respectifs conservant sa nature propre (cf. Cour 2.3.1923, Pas. 11 p. 134; Novelles T.IV, Faillites, n 1779). Lindivisibilit du compte qui justifie la compensation entre les obligations rciproques qui en dcoulent doit tre naturelle. Il ne peut dpendre des parties de dclarer que plusieurs conventions diffrentes nen formeront quune lgard des tiers, de manire tirer les avantages que compor-
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terait lindivisibilit, au point de vue de la compensation notamment. Daprs un certain courant de la doctrine et de la jurisprudence, dont le tribunal adopte lattitude, aucune indivisibilit conventionnelle, mme convenue, comme en lespce, avant la priode suspecte ne peut tre admise. Il ne saurait en effet tre permis un crancier de se crer lquivalent dun privilge par une simple stipulation conventionnelle (cf. Novelles T.IV Faillites, n 1782).
Cest bon droit que le tribunal a dit que la compensation lgale, qui sopre par la clture dun compte courant en vertu de lindivisibilit de ce compte, ne peut pas soprer entre les soldes dune pluralit de comptes courants dun mme dbiteur chacun des soldes respectifs conservant sa nature propre. Par le fait mme davoir convenu dune compensation conventionnelle entre les diffrents comptes que G. avait auprs de la banque intime, les parties ont reconnu lindividualit et la spcificit des divers comptes ainsi que le nonfonctionnement de la compensation lgale. Par la clause dunit de comptes les parties ont convenu que les diffrents comptes du client constituent, en fait et en droit, les lments dun compte courant unique, indivisible, permettant la compensation des soldes linstar de ce qui se passe pour le compte courant. Il sagit dune formule de centralisation darticles, dcritures se rapportant des oprations diverses, qui met en oeuvre lide de connexit et celle-ci, en tablissant un lien troit entre certaines crances et certaines dettes, entrane la compensation automatique. Le solde larrt de compte est ainsi opposable aux tiers comme lest le solde dun compte courant et comme tel il est galement opposable la masse des cranciers moins quil ne soit tabli que le fait de placer leurs relations contractuelles dans le cadre dune compensation globale ne procde dun montage manifestement frauduleux. Pour quil en soit ainsi, il faut cependant que la volont commune des parties de sengager dans une convention qui doit prsenter les caractres dun compte courant soit indiscutable. Il ny a en effet pas unit de comptes, sans que le comportement des parties ou les stipulations particulires quelles ont souscrites soient en harmonie avec leur intention affirme. En dautres termes le banquier et son client doivent respecter la logique de leur accord (cf. Juriscl. Banque et crdit fasc. 250 n 26 et ss). Or, tel nest pas le cas en lespce. Dans sa dclaration de crance mme lappelante ne sest pas rfre au solde dbiteur du prtendu compte unique, mais elle a dclar comme crance la somme des dcouverts des diffrents comptes dbiteurs. La clause accepte dans larticle 5 des conditions gnrales de la banque, prvoyant le droit pour la banque de compenser sans mise en demeure, ni autorisation pralable, tout moment le solde crditeur dun sous-compte avec le solde dbiteur dun autre sous-compte, nest, dans la prsente affaire, pas non plus opposable la masse des cranciers. La compensation par application de cette clause ne sopre en effet pas automatiquement. Il faut que le banquier use de loption qui lui est consentie. La compensation entre diffrents comptes opre aprs la survenance de la faillite tombe sous lapplication de larticle 445 du Code de commerce.
Un certain nombre de dcisions exigent explicitement ou implicitement que les deux parties se soient comportes en permanence comme sil ny avait effectivement entre elles quun compte unique, et non pas plusieurs comptes distincts et indpendants. Ainsi le fait par B. de ne pas se prvaloir pendant plusieurs annes de lunicit de comptes, et de laisser par consquent fonctionner les diffrents comptes comme sils taient indpendants, en mettant en compte au passif des comptes crdit, pour la totalit des sommes redues, des intrts dbiteurs, sans faire bnficier cet gard le client de lautomatisme de la balance, alors que des extraits spars furent tablis douze jours aprs le jugement dclaratif de faillite, quivaut de la part de B. une renonciation se prvaloir de la convention invoque. Dailleurs la doctrine et la jurisprudence belge estiment cet gard que lindivisibilit du contrat qui justifie la compensation entre les obligations rciproques qui en dcoulent, doit tre naturelle, aucune indivisibilit artificielle ou conventionnelle, mme convenue avant la priode suspecte, ne pouvant tre admise puisquelle reviendrait permettre un crancier de se crer lquivalent dun privilge par voie de convention (cf. Novelles, T.IV, n 1782).
2. Cession de crance Aucune disposition lgale ne soppose ce quune cession de crance consentie par le failli avant la priode suspecte puisse tre valablement signifie au cd pendant cette priode.
Pour savoir sil y a eu paiement prohib au sens de larticle 445 du Code de commerce il faut se placer au moment du paiement et prendre en considration le paiement mme fait par le futur failli son crancier et non les suites qui ont t donnes au paiement. Or, en loccurrence, ce paiement a t fait non en espces ou effets de commerce, mais par une crance dtenue vis-vis dune tierce personne. Le paiement par cession de crance pendant la priode suspecte fait en vertu dune convention datant davant la priode suspecte est valable. En lespce la socit M.B. s..r.l. nest cependant pas fonde se prvaloir dun tel paiement tant donn quelle na pas prouv, ni offert en preuve lexistence dune telle convention.
Il rsulte des pices du dossier que la socit G., qui tait confronte une assignation en faillite lance par R. a tout fait pour obtenir de ce crancier le dsistement de son action et quelle sest cette fin rabattue sur sa filiale pour obtenir de celle-ci quelle mette en garantie ses propres crances sur V.. Tous ces faits, si rels quils soient, nempchent cependant pas que la cession fut opre par une socit tierce qui a mis en sret sa propre crance sur W., crance qui ntait jamais dans le patrimoine de G.. Le tribunal a correctement relev que si la participation de G. au capital de sa filiale T., supposer mme quelle ft de 100 % cre entre elle et la filiale un lien de subordination, la filiale est et reste cependant une socit distincte de la socit mre, possdant tous les attributs dune personne morale avec un patrimoine propre, et quon ne saurait dduire de cette situation que le paiement fut fait par la socit G.. Le tribunal a, bon droit, cart la thse des curateurs consistant dire que le paiement devait sanalyser en
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une cession de crance de la socit G. R. G. na pas t partie a lacte de cession. Il ny a ds lors pas cession de crance de sa part. Le tribunal a encore bon droit cart la thse des curateurs que le paiement devait sanalyser comme une dlgation imparfaite alors quil ne rsulte daucune pice du dossier que G. ait voulu dlguer son dbiteur la socit T. son crancier la R.. Il ne suffit pas de produire une lettre de lavocat nerlandais de R. dans laquelle il est affirm qu lpoque G. avait des crances incontestables lencontre de T., pour dire que cette affirmation constitue une preuve sur la situation telle quelle tait lpoque entre la socit mre et sa filiale. Cette affirmation de la part de R. nest pas plus quune supposition. Lannexe du bilan dont parle lappelante ne prouve rien de prcis non plus, alors quon ne peut en dduire quelle est la cause des prtendues dettes ni quelles en sont les chances. Les premiers juges ont bien fait de se reporter au texte mme de la cession o il est dit clairement que le cdant T., en raison de lintrt conomique que G. et lui-mme ont rciproquement, est dispos fournir une sret R.. Si lintrt conomique entre la socit fille et la socit mre a pu dicter le geste de T., la volont de G. de dlguer son dbiteur T. reste tre tablie. Le jugement dont appel est ds lors confirmer.
vente en vertu de larticle 445 du Code de commerce. Il faut, pour que cet article puisse trouver application, quil soit tabli quil ne sagissait en ralit dans lintention des parties, que dun mode de paiement dtourn, respectivement dune dation en paiement dguise, contraire la notion dgalit consacre en matire de faillite.
La clause en vertu de laquelle le vendeur dune voiture nouvelle soblige reprendre un prix dtermin la voiture ancienne de son acheteur ne forme quune des conditions de la vente de la voiture nouvelle et fait corps avec ce contrat parfaitement valable. Intervenue pendant la priode suspecte, cette opration na pas le caractre dune dation en paiement interdite par larticle 445 du Code de commerce.
La dfenderesse soutient quelle a achet le matriel dont la restitution est demande. Elle reconnat ne pas en avoir pay le prix alors quelle aurait dispos dune crance lgard de la socit anonyme M.. Il en rsulte que lopration intervenue entre la socit anonyme M. et la socit anonyme T. constitue une dation en paiement ayant eu lieu en pleine priode suspecte. Cette opration est partant annuler en vertu de larticle 445 du Code de commerce.
Il est admis que le paiement par cession de crance consenti durant la priode suspecte est anormal. Un tel paiement est une forme de dation en paiement qui est nulle, si elle a lieu durant la priode suspecte. (cf. Novelles T.IV, p. 216 n 328). Sagissant dun paiement pour dette chue autrement quen espces ou effets de commerce survenu durant la priode suspecte, lopration de cession de crance de lespce est ds lors annuler sur base de larticle 445 du Code de commerce.
3. Dettes non chues Le tireur et le souscripteur dune lettre de change peuvent convenir que les modalits et srets garantissant la crance qui sert de provision leffet seront transmises au preneur, qui est alors subrog dans tous les droits du tireur. Ainsi, lorsque, dans lacte de vente dune automobile, il a t stipul que le prix serait payable par traites acceptes chelonnes, mais deviendrait exigible pour le tout le jour o lacheteur revendrait la voiture, que lacte porte en outre que le preneur fera lescompte des traites et quil sera subrog dans les droits du vendeur, que ce mode de rglement tait habituel entre parties, le preneur peut, en cas de revente de la voiture, exiger le paiement des traites sans avoir besoin dattendre la date de leurs chances respectives. En cas de faillite du souscripteur le paiement fait dans ces circonstances avant lchance des traites, encore quil ait eu lieu dans les six mois prcdant la faillite, ne saurait tre annul comme se rapportant une dette non chue.
4. Dation en paiement En cas de vente intervenue entre le failli et un tiers pendant la priode suspecte, la circonstance que lacheteur tait au moment de la vente crancier du failli et le fait que les parties ont stipul que le prix se compenserait jusqu due concurrence avec la crance de lacheteur, ne suffit pas pour entraner la nullit de la
Larticle 445 du Code de commerce prvoit la nullit de certains actes accomplis par le dbiteur pendant la priode suspecte. Ainsi il prvoit que le paiement des dettes chues est nul de droit lorsque le dbiteur fournit une prestation autre que celle qui a t promise. Il en est ainsi des paiements par transport, vente, compensation ou autrement (cf. Frdricq. Droit Commercial Belge. T VII n 120 p. 233). Larticle 445 prohibe galement le paiement par marchandises, quelle que soit la forme donne la combinaison. Ainsi, il y a paiement par vente quand au lieu de payer directement en marchandises la dette quil doit acquitter, le dbiteur masque la dation en lui donnant la forme dune vente. Cette vente est simule, car elle a simplement pour but de payer en marchandises une chance payable en numraire (cf. Frdricq prcit n 121). Il faut voir dans chaque cas despce si la remise de la marchandise a eu comme fin de rduire ou dteindre la dette. En lespce il nest pas contest par le dfendeur que le prix des voitures vendues par E. au dfendeur a t imput par compensation sur la dette de E. envers le dfendeur du chef du prt lui consenti par ce dernier. Le dfendeur fait valoir que pour que larticle 445 sapplique, le curateur devrait encore tablir que dans lintention des parties il sagissait bien dun paiement dguis et non dune vritable vente. Tant les circonstances dans lesquelles la vente est intervenue telles quelles sont relates dans le jugement correctionnel rendu par le tribunal de Luxembourg en date du 23 avril 1997 que lobjet mme de la vente, savoir sept vhicules de marques diverses sont autant de prsomptions tablissant le caractre fictif de la vente. On voit en effet mal pourquoi un simple particulier prouverait brusquement le besoin imprieux dacqurir sept voitures la fois. La preuve du caractre fictif de la vente est partant donne et la demande en annulation de ladite vente sur base de larticle 445 du Code de commerce est dclarer fonde.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 3 dcembre 1999, n 45990 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 23 avril 1999, n 48938 du rle.
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5. Srets garantissant le paiement de dettes contractes antrieurement La nullit de droit, dicte par larticle 445 du Code de commerce, nayant dautre but que de maintenir lgalit entre les cranciers chirographaires et dempcher le futur failli davantager lun deux en lui accordant une sret qui navait pas t constitue lors de la naissance de la dette, ne saurait sappliquer aux srets qui ont t constitues au moment mme o la dette a t contracte.
(Cour dappel de Luxembourg, 28 octobre 1969, Pas. 21, 232).
Gage Le contrat de gage est un contrat essentiellement rel qui ne se forme que par la dlivrance de la chose entre les mains du crancier. Par consquent, est nul en vertu de larticle 445, le nantissement constitu, depuis lpoque de la cessation des paiements, pour une dette antrieurement contracte, alors mme quil eut fait lobjet dune promesse de gage antrieure, consentie au moment de la naissance de la crance.
(Cour de cassation, 23 dcembre 1892, Pas. 3, 163).
JURISPRUDENCE
Hypothque lgale Larticle 445 nest applicable qu lhypothque conventionnelle ou judiciaire et ne saurait tre tendu lhypothque lgale.
Hypothque judiciaire Est nulle lgard de la masse toute hypothque judiciaire rsultant dune dcision judiciaire rendue durant la priode suspecte.
Si le tuteur failli sest fait ouvrir par une banque un crdit en compte courant et que pour la garantie des engagements pris, il ait, pendant la priode suspecte, constitu en gage son fonds de commerce, cette mise en gage est frappe de la nullit de droit, dicte par larticle 445 du Code de commerce, dans la mesure o, au moment de la constitution de cette sret, le compte courant prsentait dj une position dbitrice la charge du futur failli.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 29 septembre 1967, Pas. 21, 246).
JURISPRUDENCE
Hypothque conventionnelle En cas douverture de crdit, les dettes du crdit ne naissent que par lutilisation et au fur et mesure de lutilisation du crdit. En consquence, une hypothque constitue par le failli pendant la priode suspecte en garantie dune ouverture de crdit est nulle seulement quant aux avances faites antrieurement sa constitution, mais valable quant celles faites postrieurement. Sil a exist entre parties une convention de compte-courant, ce nest qu la clture du compte que la qualit de crancier ou de dbiteur de lune ou lautre partie peut tre fixe. Par suite de lindivisibilit du compte, il ny a, tant quil dure, ni crance ni dette, toutes les oprations rciproques ne constituant que de simples articles de dbit et de crdit. Il en est ainsi bien que des balances provisoires aient t dresses pendant la dure du compte, les soldes que celles-ci ont fait apparatre, tant devenus leur tour des articles de compte. Il suit de ces principes quen cas de comptecourant la dette du crdit ne prend naissance qu la clture du compte et que par suite une hypothque constitue pendant la priode suspecte mais avant la clture du compte pour en garantir le solde, est valable, encore quen fait tout ou partie des avances aient t faites antrieurement sa constitution.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 10 dcembre 1927, Pas. 12, 20).
Si un prt a t consenti durant la priode suspecte au futur failli moyennant lengagement pris par ce dernier de garantir ce prt par une mise en gage du fond de commerce, mais que ce gage nait pu tre document par crit que quelques jours aprs loctroi du prt, le prt et la mise en gage du fonds de commerce se fondent en une opration unique, en sorte que le prt ne saurait juridiquement tre considr comme antrieur la mise en gage du fonds de commerce. Par voie de consquence, la mise en gage du fonds de commerce nest pas entache de nullit par application de larticle 445 du Code de commerce.
(Cour dappel de Luxembourg, 28 octobre 1969, Pas. 21, 232).
6. Libralits Larticle 445 du Code de commerce englobe tous actes de libralits, mme non translatifs de proprit, et notamment les renonciations pures et simples un droit. Est donc nulle lgard de la masse une mainleve dhypothque consentie pendant la priode suspecte bien que la dette garantie ne soit pas teinte, une telle mainleve constituant un acte de libralit.
(Tribunal darrondissement de Diekirch, 24 janvier 1934, Pas. 13, 317).
7. Rsolution de contrat Si, en rgle gnrale, la rsolution dune vente intervenue pendant la priode suspecte antrieure la dclaration de faillite, entrane lextinction des obligations rciproques des parties, et ne constitue pas en consquence lun des actes rputs nuls et sans effet relativement la masse par larticle 445 du Code de Commerce, les juges du fond peuvent nanmoins rechercher quelle tait la volont relle des parties lors de cette rsolution et examiner, si en raison des circonstances propres la cause, cette rsolution ne constituait pas en ralit, au moment o elle a eu lieu, lun des actes viss par ledit article 445.
(Cour de cassation (civile) 8 juillet 1993, Lategahn c/ curateur faillite Libaert).
Une promesse dhypothque nquivaut pas lacte de constitution. En consquence est nulle lhypothque constitue par le failli en priode suspecte pour une dette antrieurement contracte, alors mme que la promesse dhypothque a t concomittante au prt.
(Cour dappel de Luxembourg, 5 janvier 1933, Pas. 14, 219) Voir Aussi Cour dappel de Luxembourg, 5 janvier 1938, Pas. 14, 219.
Ds lors que lhypothque constitue par acte notari devait garantir le paiement des dettes antrieures de N. lgard de S., il chet de la dclarer nulle lgard de la masse des cranciers sur base de larticle 445 du Code de commerce.
8. Application dune loi trangre Aux termes de leurs conclusions respectives, les deux parties ont conclu lapplication, au litige, de la loi
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sudoise, loi du lieu douverture de la faillite de S.. Le tribunal se rallie cette thse. Laction engage par S. est en effet une action ne de la faillite, ne se concevant pas sans lexistence de cette dernire, et ce titre soumise la loi trangre de la faillite, en lespce la loi sudoise. A cet gard, il a t jug - en France - que les actions en nullit des actes accomplis pendant la priode suspecte sont certainement rgies par la loi franaise dans les faillites ouvertes en France, mme si les actes attaqus ont t accomplis ltranger (Caen, 13 fvrier 1890, J.91.523; Seine, 6 septembre 1906, J. 1907.366). Lapprciation du tribunal portera ds lors plus spcifiquement sur le contenu et les conditions de mise en oeuvre sur les deux textes de loi sudois invoqus par la partie agissante, et qui se trouvent dans les dispositions de la loi sudoise de 1987 sur la faillite, relative aux restitutions.
9. Dommages et intrts Le droit du curateur rclamer des dommages et intrts, en plus de lannulation, aux tiers qui ont coopr
aux actes nuls ou annulables aux termes des articles 445 et suivants du Code de commerce est reconnu aux curateurs par la doctrine (cf. Manuel du curateur, Verougstraete, n 297). La mauvaise foi de M. est tablie, alors quen sa qualit dadministrateur de la socit M. s.a., il ne pouvait ignorer la situation obre de la socit. Il est par ailleurs constant que la voiture Mercedes sest dprcie depuis sa cession et que le curateur en tirera un prix moindre que celui quil aurait pu en tirer en la vendant ds le prononc de la faillite. Il y a lieu de charger le consultant nomm pour valuer le vhicule Rover de chiffrer la dprciation connue par le vhicule Mercedes depuis le jour de la faillite ce jour. En ce qui concerne le vhicule Rover, le curateur rclame des dommages et intrts de 200.000.- francs sur base des articles 1382 et 1383 du Code civil. Il reste cependant en dfaut de prciser quel prjudice rsulte de la faute reproche M., alors quil rclame en particulier les intrts sur la valeur du vhicule partir du jour de cession. Il est partant dbouter de ce chef de la demande.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 21 mars 1997, n 46739 et 46740 du rle).
Art. 446. Tous autres paiements faits par le dbiteur pour dettes chues, et tous autres actes titre onreux par lui passs aprs la cessation de ses paiements et avant le jugement dclaratif, pourront tre annuls, si, de la part de ceux qui ont reu du dbiteur ou qui ont trait avec lui, ils ont eu lieu avec connaissance de la cessation de paiement.
JURISPRUDENCE
1. Connaissance paiements de ltat de cessation des et quil ne pouvait ds lors ignorer que la s..r.l. E. allait partant cesser toute activit. Enfin, le fait que laccord sur la cession du fonds ait t sign en les locaux de la BIL Wiltz pour que le paiement du prix de cession par L. et le paiement des factures en souffrance de la s..r.l. E. se fassent le mme jour tablit bien que L. avait connaissance de la cessation de paiement et quil craignait que le produit de la cession du fonds ne soit affect au paiement dautres crances.
Pour prosprer dans une demande en annulation dun paiement fonde sur larticle 446 du Code de commerce, il appartient au curateur de prouver sans quivoque la connaissance de ltat de cessation de paiements dans le chef du crancier du failli. Cette connaissance ne rsulte pas ncessairement du seul fait que le crancier a assign son dbiteur en faillite, alors quune telle assignation nest souvent quun moyen de pression pour obtenir paiement. Il est par consquent requis que dautres faits viennent corroborer de faon plus prcise la connaissance de la cessation de paiements.
La nullit suppose la connaissance que le tiers doit avoir au moment de lopration de ltat de cessation de paiement du dbiteur. La loi nexige pas que le tiers qui contracte avec le dbiteur connaisse en outre ltat dbranlement de crdit (cf. Novelles, Concordats et faillites, n 317). Ds que le crancier sait que son dbiteur ne peut plus faire face ses engagements, il a le devoir de ne pas chercher se faire privilgier au dtriment de la masse. En lespce, il rsulte des dpositions recueillies auprs des tmoins que L. dtenait sur la s..r.l. E. une crance dun import de 1.800.000.francs pour diverses factures dont plusieurs remontaient une anne, que L. avait t inform de lexistence dautres cranciers impays, dont la BIL (cf. dposition S.) et que le grant de la s..r.l. E, aprs avoir expliqu L. quil ne pouvait pas le payer, lui a propos de lui donner une machine ou une partie du stock en paiement (cf. dposition R.L.). A ces lments sajoute le fait que finalement L. a acquis lensemble du fonds de commerce
Quant la demande dannulation du curateur pour autant quelle soit base sur larticle 446 du Code de commerce sinon larticle 448 du Code de commerce, il y a lieu de rappeler que larticle 446 du Code de commerce prvoit que tous autres paiements faits par le dbiteur pour dettes chues pourront tre annuls, si, de la part de ceux qui ont reu du dbiteur ou qui ont trait avec lui, ils ont eu lieu avec connaissance de la cessation des paiements. Larticle 448 du Code de commerce prvoit que tous actes ou paiements faits en fraude des cranciers sont nuls, quelle que soit la date laquelle ils ont eu lieu. Il est admis que le paiement par compensation chappe la notion de paiement fait par le dbiteur au moyen de fonds lui appartenant, vis par les articles 446 et 448 du Code de commerce. Dautre part, il nest en loccurrence pas tabli suffisance de droit que la socit A. ait eu connaissance de la cessation des paiements de la socit anonyme T. & S., respectivement quil y ait eu fraude de la part du dbiteur et concert frauduleux avec le tiers. (cf. Novelles T IV p. 192 n 227 et ss., p. 180 et ss.).
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2. Caractre facultatif de la nullit Dans un dernier ordre dides, L. fait plaider que lannulation prvue par larticle 446 du Code de commerce serait facultative et quil y aurait partant lieu de considrer les intrts en jeu. Le caractre facultatif de la nullit est daprs la doctrine rattach la question de savoir si le tiers tait ou non de bonne foi, sil na par exemple pas spcul sur la situation gne de son cocontractant ou a pu croire que son argent rtablirait les
comptes du commerant (cf. Novelles, Concordats et faillites, n 324). En lespce, aucun lment ne permet de laisser penser que L., en recevant le paiement critiqu, naurait pas eu conscience de rompre son profit lgalit entre les cranciers. Il y a partant lieu de faire droit la demande en annulation sur base de larticle 446 du Code de commerce.
JURISPRUDENCE
Art. 447. Les droits dhypothque et de privilge valablement acquis pourront tre inscrits jusquau jour du jugement dclaratif de la faillite. Nanmoins, les inscriptions prises dans les dix jours qui ont prcd lpoque de la cessation de paiement ou postrieurement pourront tre dclares nulles, sil sest coul plus de quinze jours entre la date de lacte constitutif de lhypothque ou du privilge et celle de linscription.
JURISPRUDENCE
Ngligence grave Il ny a pas lieu dannuler linscription prise aprs la cessation de paiement du dbiteur dune hypothque judiciaire dont le titre date de plus de quinze jours, si la dlivrance tardive de lexpdition du jugement a empch le crancier dobserver le dlai indiqu larticle 447 et quil na commis aucune ngligence.
En labsence de texte prcis rgissant la qualit et le rang des crances dans la gestion contrle, il chet de se rfrer aux principes gnraux qui rgissent le concordat et la faillite, alors que la gestion contrle est un complment lgal des dispositions du sursis de paiement (trib. dArr. Lux du 23/12/1983, n 31970 Banco Ambrosiano c/ Banco di Napoli International S.A). En matire de faillite, les frais de conservation exposs antrieurement au jugement dclaratif et susceptible
dtre levs au rang privilgi, concernent exclusivement les frais de justice, les frais dassurance et ceux relatifs la conservation matrielle des biens meubles. Daprs larticle 447 du Code de commerce, les droits dhypothque et de privilge, valablement acquis pourront tre inscrits jusquau jour de la dclaration de la faillite. Nanmoins, les inscriptions prises dans les dix jours qui ont prcd lpoque de la cessation des paiements ou postrieurement pourront tre dclares nulles, sil sest coul plus de quinze jours entre la date de lacte constitutif de lhypothque ou du privilge et celle de linscription. Larticle 447 ne sanctionne pas uniquement la fraude, mais aussi la ngligence grave du crancier en tant quelle est susceptible de nuire aux tiers. Il se dgage de larticle 2098 du code civil que le trsor public ne peut obtenir de privilges au prjudice des droits antrieurement acquis des tiers
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 10 mai 1984, faillite n 88/81).
JURISPRUDENCE
Art. 448. Tous actes ou paiements faits en fraude des cranciers sont nuls, quelle que soit la date laquelle ils ont eu lieu.
JURISPRUDENCE
1. Fraude / Dfinition Pour que larticle 448 soit applicable, il faut un prjudice prouv par les cranciers. Le curateur doit galement prouver la fraude du dbiteur. Il suffit quil prouve que lacte tait anormal et que le dbiteur ait agi en sachant quil portait prjudice aux cranciers: une volont caractrise de nuire na pas tre tablie (cf. Manuel du curateur Verougstraete n 378). La fraude aux droits des cranciers rside en loccurrence dans le fait que M. a tent trois mois avant la dclaration de la faillite dteindre la dette quil avait lgard de la s..r.l. F. par le biais dune rduction de capital, opration ayant eu pour but et effet de priver la masse des cranciers dune crance dans le chef de la s..r.l. F. et devant faire partie de lactif de la faillite.
2. Cession titre gratuit La Cour estime que dans ces circonstances, un acte de cession titre gratuit dune voiture reprsentant une valeur non ngligeable, une poque o la socit navait manifestement pas les moyens de sadonner des largesses non justifies par des raisons commerciales, doit tre considr comme tant fait en fraude des droits des cranciers et quil encourt la nullit sur la base invoque ds lexploit introductif dinstance.
JURISPRUDENCE
3. Compensation Le curateur, tout en contestant la convention orale de compensation, soutient quune compensation ne pourrait plus saccomplir, les conditions de liquidit et de certitude de la crance de R. ntant pas remplies avant
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(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 26 octobre 1984, n 31754 du rle).
Quant la demande dannulation du curateur, pour autant quelle soit base sur larticle 446 du Code de commerce sinon larticle 448 du Code de commerce, il y a lieu de rappeler que larticle 446 du Code de
Art. 449. Dans le cas o des lettres de change auraient t payes aprs lpoque fixe comme tant celle de la cessation de paiement et avant le jugement dclaratif de la faillite, laction en rapport ne pourra tre intente que contre celui pour le compte duquel la lettre de change aura t fournie; sil sagit dun billet ordre, laction ne pourra tre exerce que contre le premier endosseur. Dans lun et lautre cas, la preuve que celui qui on demande le rapport avait connaissance de la cessation de paiement lpoque de lmission du titre devra tre fournie. Art. 450. Le jugement dclaratif de la faillite rend exigible, lgard du failli, les dettes passives non chues: si le failli est le souscripteur dun billet ordre, laccepteur dune lettre de change ou le tireur dfaut dacceptation, les autres obligs seront tenus de donner caution pour le paiement lchance, sils naiment mieux payer immdiatement. Toutefois, les dettes non chues et ne portant pas intrt, dont le terme serait loign de plus dune anne, ne seront admises au passif que sous dduction de lintrt lgal calcul depuis le jugement dclaratif jusqu lchance. En cas de paiement immdiat par lun des coobligs dun billet ordre ou dune lettre de change non chue et ne portant pas intrt, il sera fait sous dduction de lintrt lgal pour le temps qui reste jusqu lexpiration du terme. Art. 451. A compter du jugement dclaratif de la faillite, le cours des intrts de toute crance non garantie par un privilge, par un nantissement ou par une hypothque, est arrt lgard de la masse seulement. Les intrts des crances garanties ne peuvent tre rclams que sur les sommes provenant des biens affects au privilge, au nantissement ou lhypothque.
JURISPRUDENCE
Arrt du cours des intrts lgard de la masse Larticle 451 de la loi sur les faillites, loin dapporter une modification virtuelle larticle 1254 du Code civil, entend au contraire, quant aux intrts, laisser les crances privilgies et hypothcaires sous lempire du droit commun et maintient leur gard les rgles ordinaires de limputation. En consquence le crancier privilgi ou hypothcaire qui ne reoit quun paiement partiel dans la masse hypothcaire de la faillite, est autoris imputer ce paiement de prfrence sur les intrts courus mme aprs la dclaration de la faillite, et de concourir pour le restant de sa crance dans la masse chirographaire.
(Cour de cassation, 27 mars 1896, Pas. 4, 123).
Larticle 586 du Code de commerce nonce ce qui suit en son premier alina: Le failli qui aura intgralement acquitt, en principal, intrts et frais, toutes les sommes par lui dues, pourra obtenir sa rhabilitation. Quant aux intrts, si, conformment larticle 451 du Code de commerce, compter du jugement dclaratif de la faillite, le cours des intrts de toute crance non garantie par un privilge, par un nantissement ou par une hypothque, est arrt lgard de la masse seulement, le failli reste tenu des intrts. Sil veut obtenir sa rhabilitation, il devra les acquitter en entier.
la faillite de A.. Or, ds lors que la socit responsabilit limite A. a t dclare en tat de faillite par jugement du 3 avril 1984, la cessation des paiements ayant t fixe au 3 octobre 1983, que la partie R. nentend pas tablir une compensation lgale ou judiciaire, mais bien une compensation conventionnelle qui serait intervenue au mois de juillet 1982, donc bien avant le dbut de la priode suspecte, une telle compensation, intervenue en dehors de la priode suspecte est inattaquable sauf au curateur prouver quelle a t faite en fraude des droits des cranciers, conformment larticle 448 du Code de commerce.
commerce prvoit que tous autres paiements faits par le dbiteur pour dettes chues pourront tre annuls, si, de la part de ceux qui ont reu du dbiteur ou qui ont trait avec lui, ils ont eu lieu avec connaissance de la cessation des paiements. Larticle 448 du Code de commerce prvoit que tous actes ou paiements faits en fraude des cranciers sont nuls, quelle que soit la date laquelle ils ont eu lieu. Il est admis que le paiement par compensation chappe la notion de paiement fait par le dbiteur au moyen de fonds lui appartenant, vis par les articles 446 et 448 du Code de commerce. Dautre part, il nest en loccurrence pas tabli suffisance de droit que la socit A. ait eu connaissance de la cessation des paiements de la socit anonyme T. & S., respectivement quil y ait eu fraude de la part du dbiteur et concert frauduleux avec le tiers. (cf. Novelles T IV p. 192 n 227 et ss., p. 180 et ss).
38 Art. 452.
A partir du mme jugement, toute action mobilire ou immobilire, toute voie dexcution sur les meubles ou sur les immeubles ne pourra tre suivie, intente ou exerce que contre les curateurs de la faillite. Le tribunal ne peut nanmoins recevoir le failli partie intervenante.
JURISPRUDENCE
JURISPRUDENCE
Depuis le jugement dclaratif de la faillite jusqu la clture, aucune action judiciaire ne peut tre valablement intente contre le failli seul quant aux biens frapps du dessaisissement. Lintervention volontaire du curateur ne couvre pas la nullit de la procdure.
Au sens de larticle 452 du Code de commerce, les cranciers chirographaires et ceux jouissant dun privilge gnral ne sont pas recevables, durant la faillite, assigner le failli ni mme le curateur pour demander leur condamnation, mais ne peuvent agir que par la voie de la dclaration de crance ou de laction en admission pour faire reconnatre leur crance.
(Cour de cassation, 13 novembre 1997, Pas. 30, 265).
Art. 453. Le jugement dclaratif de la faillite arrte lexercice de la contrainte par corps sur la personne du failli, ainsi que toute saisie la requte des cranciers chirographaires et non privilgis sur les meubles et immeubles. Si, antrieurement ce jugement, le jour de la vente force des meubles ou immeubles a dj t fix et publi par les affiches, cette vente aura lieu pour le compte de la masse. Nanmoins, si lintrt de la masse lexige, le tribunal pourra, sur la demande des curateurs, autoriser la remise de la vente une autre poque.
JURISPRUDENCE
Saisie-arrt Suivant une jurisprudence unanimement suivie en France et qui est galement celle de notre pays, le jugement de validation dune saisie-arrt, pass en force de chose juge et signifi au tiers saisi, a pour effet de transporter au saisissant la proprit des deniers arrts (Trib. darr. de Diekirch du 12 mai 1898, p. 5, p. 311, J. de Paix Lux. du 10 juin 1937, p. 14, p. 187). Cette thorie trouve sa justification lgale dans leffet de dsaisissement inhrent un jugement de validit, puisque, de par une dcision pareille, le tiers-saisi est autoris par le juge vider valablement ses mains jusqu due concurrence entre celles du saisissant, de sorte quon peut dire qu ce moment il sest form entre le premier et le second un lien juridique consistant pour lui devoir se librer entre les mains de lautre, et pour celui-ci dans le droit correspondant davoir paiement. Nanmoins, le jugement de validit, tout comme une autre dcision, pour sortir dfinitivement ses effets, doit naturellement tre coul en force de chose juge, ce qui fait que le transport qui, par lintervention du juge, sest opr au profit du crancier, est subordonn cette condition (ibidem). De plus, en matire de saisie-arrt le saisissant possde un droit acquis avant le jugement dclaratif de faillite si, au moment du jugement dclaratif il avait obtenu un jugement de validit pass en force de chose juge et dment signifi au tiers saisi. Il sen suit que le jugement validant une saisie-arrt nest opposable la masse que sil est signifi et coul en force de chose juge avant le jugement dclaratif, car il opre un transport de crance (Encycl. Dalloz, Droit commercial, T. II, n 1395 et 1483).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 21 mai 1982, n 28 453 du rle).
Le jugement de validit est destin valider la saisiearrt, cest--dire permettre au crancier saisissant de se faire payer directement par le tiers saisi. Le saisissant est maintenant propritaire des deniers saisis-arrts (Garsonnet et Csar Bru, trait thorique et juridique de procdure, tome IV, n 249, p. 526). Il en rsulte un droit exclusif du saisissant sur les sommes saisies-arrtes ds que le jugement produit effet (Marc Donnier, Voies dexcution et procdure de distribution, 2e d., n 766, p. 317). Ces rsultats supposent que le jugement soit pass en force de chose juge et sobtiennent par les moyens connus tous les jugements de condamnation: lautorit de la chose juge, la force excutoire et lhypothque judiciaire. Le jugement de validit a autorit de chose juge contre le tiers saisi, si ce dernier a pu tre et a t mis en cause. Il a force excutoire contre le tiers saisi deux conditions. Dune part, le tiers doit y avoir t partie, ou les formalits prescrites par larticle 548 pour lexcution des jugements contre les tiers doivent avoir t observes son gard. Dautre part, sa dclaration affirmative ne doit pas avoir t conteste, ou alors les contestations quelle a souleves doivent avoir t rsolues par un jugement pass en force de chose juge (Garsonnet et Csar Bru, op cit. n 249, p. 527). Par ailleurs, comme la saisie-arrt est une cession judiciaire, le jugement de validit doit tre signifi au tiers saisi conformment la rgle de larticle 1690 alina premier du Code civil, pour le rendre opposable au tiers saisi (Garsonnet et Csar Bru op. cit. no. 249, note 17; Donnier op cit. n 760, p. 315 et 771, p. 319). Il a t ainsi dcid par la Cour de cassation franaise (Cass. civ. 2 , 3 mai 1972; Bull. civ. II , n 126; Gaz. Pal. 1972, 2, 582) qu dfaut de cette signification spciale, le jugement de validit est inopposable la masse des cranciers du
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tiers saisi. En lespce il rsulte de la procdure de saisie-arrt verse en cause que le curateur la faillite en tant que tiers saisi na pas t mis en cause et na pas t partie dans linstance de validit. Par ailleurs, les formalits de larticle 548 du Code de procdure civile nont pas t suivies de mme quil ny a pas eu dacte de citation en dclaration affirmative et signification du jugement de validit selon les formalits de larticle 1690 du Code civil. Il sen suit que le jugement de validit de la saisie-arrt oppos au tiers saisi na pas autorit de chose juge et force excutoire lencontre du tiers-saisi N. et ne lui est partant pas opposable. Concernant la saisie pratique prtendument par F. entre les mains du curateur et non valide, le tribunal doit en faire abstraction dfaut de procdure de saisie verse en cause. Dailleurs sil est vrai qu partir de la simple saisie-arrt, cest--dire partir de lexploit par lequel elle est forme, le tiers-saisi ne peut pas payer le saisi, le tiers-saisi peut par exception payer valablement si la saisie-arrt a port sur des objets insaisissables (Glasson, procdure civile tome II, p. 377) et notamment sur la portion insaisissable du traitement.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 5 juillet 1991, n 38 202 et 38 203 du rle).
Le cantonnement a pour effet daffecter les sommes consignes exclusivement au paiement du crancier saisissant lequel na plus craindre le concours de saisissants ultrieurs ou la survenance de la faillite du saisi, mme si celle-ci est antrieure au jugement de validit.
(Cour dappel de Luxembourg, 23 dcembre 1992, Pas. 29, 43).
La suspension des poursuites commences avant le jugement dclaratif ne sapplique pas si le crancier poursuivant possdait dj un droit acquis cette date. La rgle de la suspension des poursuites individuelles ne sapplique donc pas aux voies dexcution ralises (Encyclopdie Dalloz, verbo Faillite, effets droits des cranciers, n 250). Pour la saisie-arrt, il nen est ainsi que si, au moment o a t rendu le jugement prononant la liquidation des biens ou le rglement judiciaire, le saisissant avait obtenu un jugement de validit pass en force de chose juge et dment signifi au tiers saisi (Encyclopdie Dalloz, verbo Faillite, effets droits des cranciers, n 251). Les jugements attributifs ne tombent pas sous le coup des inopposabilits de la priode suspecte. Tels sont les jugements de validit de saisie-arrt qui confrent au saisissant un droit exclusif sur la crance saisie et valent transport de cette crance son profit. Si un tel jugement est intervenu pendant la priode suspecte et a acquis lautorit de la chose juge avant le jugement dclaratif, il ne peut tomber sous le coup de linopposabilit (en question) (Encyclopdie Dalloz, verbo Faillite, effets droits des cranciers, n 698). Si la saisie-arrt avait t valide par dcision passe en force de chose juge, il y aurait un droit acquis au crancier saisissant devenu, par leffet du jugement, crancier direct du tiers saisi: le dessaisissement du failli ne pourrait sappliquer une crance ne faisant plus partie, au moins jusqu concurrence des causes de la saisie, du patrimoine du failli (De Perre,
Manuel du curateur de la faillite n 135). Dans une espce comparable, la Cour dappel a dcid quun jugement de validation dclar excutoire par provision opre, entre le saisi et le saisissant, cession judiciaire de crance, obligeant le tiers-saisi vider ses mains dans celles du saisissant partir du moment o il aura t signifi au dbiteur cd, cest--dire au tiers-saisi, sans quil soit besoin que le jugement de validation soit pass en force de chose juge (Cour appel com. 6 fvrier 1980 Pas 25, p. 29). Dans la prsente affaire, les deux jugements de validation nont pas t dclars excutoires par provision, de sorte que leur plein effet consistant dans le transport de la crance au profit du crancier saisissant ne peut se produire qu partir du moment o ils ont acquis lautorit de la chose juge. Il chet partant de dterminer quel moment et entre quelles personnes cette condition sest ralise. Il rsulte des pices verses au dossier que le jugement du 9 octobre 1989, rendu par dfaut lgard de S., a t signifi le 24 octobre 1989 S., ainsi quaux tiers-saisis, la s..r.l. B. et G.S.. Compte tenu des dlais lgaux dopposition et dappel des articles 436 et 443 du code de procdure civile, ce jugement a acquis lautorit de chose juge le 19 dcembre 1989 entre les parties ciavant mentionnes. Le jugement du 5 fvrier 1990, rendu contradictoirement, a t signifi le 19 mars 1990 la socit tierce-saisie P. et le 22 mars 1990 S.. Ce jugement est pass en force de la chose juge le 3 mai 1990, partant galement avant le jugement dclaratif de la faillite de S.. Outre la condamnation de S. au paiement de la somme de 561.358.- francs, les jugements des 9 octobre 1989 et 5 fvrier 1990 contiennent le mode dexcution de cette condamnation, savoir lordre donn aux tiers saisis de verser M. les sommes saisies arrtes. Ces jugements, sitt passs en force de la chose juge, constituent des titres permettant, avec effet immdiat, M. dexcuter la condamnation prononce son profit. Puisque ces jugements ont acquis force de chose juge avant le jugement dclaratif de la faillite, il faut admettre quils ont opr un transfert de la crance en question au bnfice du saisissant. Conformment aux principes ci-avant exposs, ce transfert na cependant eu lieu qu lgard des tiers-saisis auxquels les jugements ont t signifis, cest--dire la s..r.l. B., G.S. et la s.a. P.. Lappel est par consquent fond et il chet de dire que les crances en question ne font pas partie de la masse active de la faillite de S.
Une saisie-arrt nest opposable la masse qu condition pour le saisissant davoir antrieurement la dclaration de faillite, acquis un droit exclusif sur les sommes saisies, cest dire condition que le jugement de validit soit pass en force de chose juge avant la dclaration de faillite, et quil ait t signifi au tiers saisi au moment de cette dclaration en faillite. Si lune de ces conditions fait dfaut, la faillite du dbiteur saisi met obstacle au transport des sommes saisies-arrtes au profit du saisissant et les deniers saisis doivent tre distribus par contribution entre le saisissant et les autres cranciers du failli.
(Cour dappel de Luxembourg (civil), 28 avril 1999, Pas. 31, 141).
40 Art. 454.
Toutes voies dexcution, pour parvenir au paiement des crances privilgies sur le mobilier dpendant de la faillite, seront suspendues jusqu la clture du procs-verbal de vrification des crances, sans prjudice de toute mesure conservatoire et du droit qui serait acquis au propritaire des lieux lous den reprendre possession. Dans ce dernier cas, la suspension des voies dexcution tablie au prsent article cessera de plein droit en faveur du propritaire.
JURISPRUDENCE
1. Suspension des voies dexcution Il est en effet admis que par leffet de la faillite lexercice des actions individuelles est suspendu. Ainsi, le crancier qui nest plus recevable assigner le curateur en paiement de sa crance, doit dclarer sa crance pour la faire admettre au passif (cf. Les Novelles, IV, Faillite et concordat, n 1131). Les mmes rgles doivent sappliquer pour la demande formule titre reconventionnel aprs la faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 12 juillet 1996, jugt. n 575/96).
Il est constant en cause que le requrant, qui a produit au passif de la faillite pour une crance dont lorigine est antrieure la faillite, est considrer comme un crancier dans la masse, mme si sa crance de par sa nature salariale revt un caractre privilgi. Or en tant que crancier dans la masse il ne peut chapper la loi du concours. De par le prononc de la faillite il perd lexercice de son action individuelle et subit la loi du dividende. Le paiement de ses droits dpend du rsultat de la liquidation de la faillite. Si lactif est insuffisant pour payer tous les cranciers intgralement, il y aura lieu de rpartir lactif existant au marc le franc entre les cranciers en tenant compte du caractre privilgi de certaines crances, et du rang des privilges. La demande en paiement dirige contre le curateur est ds lors dclarer irrecevable.
de la cinquime anne qui suit sa naissance. Le tribunal a par ailleurs fait une analyse juste et donn une interprtation correcte de lalina 2 de larticle 2098 du code civil. Il a ainsi dcid juste titre quil ne doit pas tre donn ce texte de loi une porte gnrale, mais quil faut seulement le considrer comme rsolvant un problme dapplication des lois dans le temps en ce quil constitue un simple rappel du principe de la non-rtroactivit des lois stipul larticle 2 du code civil. Par ailleurs, les premiers juges ont fait une juste application conjointe de cet alina 2 de larticle 2098 du code civil, interprt ainsi quil est dit ci-devant de larticle 1er de la loi du novembre 1933 et de larticle 18 de larrt grand-ducal portant rglementation de la mise en gage du fonds de commerce, en dcidant que la demande de la masse des cranciers de la faillite de la s..r.l. G. tendant voir dire que le gage de B. primait le privilge de lAdministration des Contributions de Luxembourg et celui de la C.N.A.M.O., ntait pas justifie.
Bnfice de discussion profitant caution La caution ne peut pas demander la discussion du dbiteur principal qui est en tat de faillite, dans la mesure o la faillite ne comporte aucune mesure dexcution de la part dun crancier qui ne possde pas de garanties spciales. Il importe peu que le bnfice de discussion rsulte de la loi ou dcoule dune convention. Sauf les drogations rsultant du contrat, le bnfice de discussion conventionnel se trouve rgi par les mmes rgles que le bnfice de discussion lgal.
Privilge du Trsor Il est certain que relativement au recouvrement de ses crances dimpts directs, le Trsor public se trouve dans une situation lgale distincte de celle des cranciers privilgis de droit commun. Ainsi, il est admis en doctrine et en jurisprudence qu loccasion de louverture dune faillite, le Trsor public est dispens de dclarer et daffirmer sa crance relative aux impts privilgis et de la faire vrifier. Les litiges pendants au jour de la dclaration de la faillite au sujet des impts privilgis peuvent tre continus et vids, condition que le curateur soit mis en cause ou intervienne volontairement. Le fisc peut procder au recouvrement forc des impts privilgis comme si la faillite ntait pas intervenue. Il lui est donc loisible de continuer les actes dexcution, la dfense de larticle 454 du Code de commerce ne sappliquant pas lui. Par ailleurs, en raison des dispositions contenues larticle 1er de la loi prcite du 27 novembre 1933, le fisc ne peut invoquer son privilge dont est affecte sa crance dimpts directs que pendant une priode limite, lexpiration de laquelle il est prim. En principe, le privilge du trsor est donc prim sil na pas t effectivement exerc dans le laps de temps qui court depuis la naissance de la crance jusquau 31 dcembre
2. Dettes de la masse Le paiement du loyer ou dune indemnit doccupation pour le temps o le dbiteur a continu doccuper les lieux lous aprs le jugement de faillite, constitue une dette de la masse. Le tribunal navait ds lors qu examiner si, aprs le jugement de faillite, le dbiteur a continu occuper les lieux, de sorte que la question de savoir sil y a dette de la masse ou dette dans la masse tait rsoudre non pas en droit, mais en fait. Sil a t soutenu que les cranciers de la masse nauraient pas celle-ci pour dbiteur, le dbiteur ne pouvant tre que le failli (Van Ryn et Heenen, Principes de droit commercial, t. IV, n 2779), il nen reste pas moins quil est gnralement admis quils peuvent exercer et excuter leurs droits individuels contre la masse et sur ses biens (Novelles, op cit. n 1788; Fredericq, Trait de droit commercial belge, t. VII, n 223, p. 371). Il en rsulte que la demande dirige contre le curateur de la faillite, pour autant quil reprsente la masse des cranciers de la faillite, est recevable.
(Tribunal darrondissement (3me section) de Luxembourg, 11 juillet 1985, n 33041 du rle).
JURISPRUDENCE
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Chapitre III. - De ladministration et de la liquidation de la faillite
Section Ire. - Dispositions gnrales

Art. 455. Le Gouvernement pourra, sur lavis conforme de la Cour suprieure de justice, instituer des liquidateurs asserments prs les tribunaux o le nombre et limportance des faillites lexigeront. Art. 456. Dans les arrondissements o sont tablis des liquidateurs asserments, les curateurs aux faillites seront choisis parmi eux, moins que, pour cause dloignement, de parent, dintrts opposs ou dautres motifs de suspicion lgitime, la bonne administration de la faillite nexige un autre choix. A dfaut de liquidateurs asserments, et dans le cas o, conformment au paragraphe prcdent, le tribunal de commerce croira devoir faire un autre choix, les curateurs seront nomms parmi les personnes qui offriront le plus de garanties pour lintelligence et la fidlit de leur gestion. Ces curateurs auront les mmes droits, les mmes attributions, et seront soumis la mme surveillance et aux mmes obligations que sils avaient t choisis parmi les liquidateurs asserments.
JURISPRUDENCE
JURISPRUDENCE
Dans ltat actuel de la lgislation luxembourgeoise, le mandat de curateur de faillite nest pas incompatible avec les fonctions de membre de lordre judiciaire, spcialement avec celle de greffier-adjoint, la loi du 18 fvrier 1885, qui seule rgle aujourdhui cette matire, ne dcrtant aucune incompatibilit de ce genre. Mme en admettant quil y ait incompatibilit entre la qualit de fonctionnaire de lordre judiciaire et les fonctions de curateur de faillite, cette incompatibilit naurait dautres effets que dexposer le contrevenant des peines disciplinaires et resterait sans influence sur la nature et les consquences juridiques des actes poss par lui comme curateur. Il sagirait non dune incapacit, mais seulement dune incompatibilit.
Art. 457. Le Roi Grand-Duc fixe le nombre des liquidateurs asserments, sur lavis de la Cour suprieure de justice et du tribunal de commerce, daprs les besoins du service. Ils sont nomms par le Roi Grand-Duc sur deux listes doubles prsentes par les mmes corps. Art. 458. Les liquidateurs asserments sont nomms pour cinq ans et conservent, dans tous les cas, cette qualit jusqu la prestation de serment de leurs successeurs. Ils peuvent tre nomms de nouveau. Le liquidateur asserment qui naura pas t continu dans ses fonctions, terminera nanmoins les oprations qui lui auront t confies, et la liquidation des faillites auxquelles il aura t nomm curateur. Art. 459. Les liquidateurs asserments sont soumis la surveillance du tribunal de commerce. Ils peuvent tre rvoqus par le Roi Grand-Duc. Art. 460. Les liquidateurs nomms prtent, dans les quinze jours de leur nomination, laudience publique du tribunal de commerce, le serment de bien et fidlement sacquitter des fonctions de curateur aux faillites. Art. 461. Les honoraires des curateurs sont rgls par le tribunal de commerce, suivant la nature et limportance de la faillite, daprs les bases qui seront tablies par un arrt royal grand-ducal.
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JURISPRUDENCE
Honoraires / Taxation Il est exact quaux termes de larticle 461 du Code de commerce, les honoraires des curateurs sont rgls par le tribunal de commerce, suivant la nature et limportance de la faillite. Or, le tribunal de commerce ne pourra procder cette taxation des honoraires que lors de la clture de la faillite. Il est pourtant dores et dj certain que le curateur a droit des honoraires pour tout devoir extraordinaire accompli dans le cadre de ladministration de la faillite. Linstance dappel actuellement pendante constitue un tel devoir qui comporte ncessairement des honoraires et des frais que la masse devra supporter. Il nest ds lors nullement question que le curateur doive se payer des honoraires lui-mme. Il faut conclure de ces dveloppements quun curateur a le droit de demander une indemnit de procdure devant revenir la masse de la faillite. Il doit en tre de mme quant lindemnit pour procdure vexatoire. Il est admis par la jurisprudence que la procdure qui ne peut se comprendre que par lintention darrter le cours de la justice revt un caractre vexatoire et autorise le juge condamner la partie qui sy est livre des dommagesintrts. En loccurrence, la connaissance parfaite que lappelante avait de la cessation de ses paiements et de lbranlement de son crdit, connaissance dmontre par labsence de tout moyen de fond lappui de son appel, de mme que la prsentation dun pseudoargument de procdure dont linanit saute aux yeux, amnent la Cour considrer lappel comme vexatoire et dclarer la demande prsente de ce chef par le curateur comme justifie concurrence de la somme de 40.000.- francs. La demande du curateur en obtention dune indemnit de procdure est galement fonde, et cela concurrence de la somme de 20.000.- francs, car il serait inquitable de laisser la charge du curateur s qualits lintgralit des frais quil a d exposer la suite de lappel injustifi de la partie de Matre K.
Si le jugement qui a prononc la faillite est rapport sur appel, les frais et honoraires du curateur doivent tre mis charge du dbiteur, sauf si la faillite a t prononce sur lassignation dun crancier ayant commis une faute, auquel cas cest celui-ci qui supporte les frais de la faillite. En loccurrence le demandeur en faillite na fait quuser de son droit en assignant en faillite comme il la fait aprs avoir reu de lhuissier charg de la procdure de recouvrement un procs-verbal de saisie-excution converti en procs-verbal de crance signifi ladresse dE. s..r.l. telle quelle figurait au registre de commerce. Il y a ds lors lieu de dcider que les frais de la faillite, y compris les honoraires du curateur, sont laisss charge de lappelante E. s..r.l..
Art. 462. Le tribunal de commerce pourra, toutes les poques, remplacer le juge-commissaire de la faillite par un autre de ses membres, ainsi que rvoquer les curateurs ou lun deux, les remplacer par dautres ou en augmenter le nombre. Les curateurs dont la rvocation sera demande, seront pralablement appels et entendus en chambre du conseil. Le jugement sera prononc laudience.
JURISPRUDENCE
1. Curateur / remplacement Par dcision disciplinaire du Conseil de discipline de lordre des avocats du 9 novembre 1984, une interdiction dexercer la profession davocat pour la priode de deux ans et demi a t prononce contre Matre S.. Par ailleurs, il chet de relever qu la connaissance du tribunal les travaux de liquidation de cinq faillites nont pas progress depuis des annes et que le jugecommissaire est saisi de nombreuses rclamations des cranciers. Or, lors de son audition en chambre du conseil en date du 29 novembre 1984, le curateur na pas t en mesure de fournir dexplication valable quant cet tat des choses. Par consquent et en vertu de larticle 462 du Code de commerce, le tribunal peut procder au remplacement du curateur.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 19 dcembre 1984, jugt. n 1087/84).
2. Juge-commissaire / remplacement Les juges-commissaires aux faillites sont nomms et remplacs par le tribunal de commerce, sans distinguer sil sagit dun remplacement dfinitif ou momentan, ni suivant que ce remplacement a pour objet lensemble des fonctions confres au juge-commissaire ou seulement lun des actes compris dans lexercice de ces fonctions. Lassemble des cranciers prside par un juge qui na pas reu mandat cet effet par le tribunal de commerce, est irrgulirement constitue, ce qui entrane la nullit de tout ce qui a t fait et dcid.
JURISPRUDENCE
Art. 463. Le juge-commissaire est charg spcialement dacclrer et de surveiller les oprations, la gestion et la liquidation de la faillite; il fera, laudience, le rapport de toutes les contestations quelle pourra faire natre; il ordonnera les mesures urgentes ncessaires pour la sret et la conservation des biens de la masse, et il prsidera les runions des cranciers du failli. Les ordonnances du juge-commissaire sont excutoires par provision. Les recours contre ces ordonnances seront ports devant le tribunal de commerce.
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Art. 464. le procureur dEtat peut assister toutes les oprations de la faillite, prendre inspection des livres et papiers du failli, vrifier sa situation et se faire donner par les curateurs tous les renseignements quil jugera utiles.
Art. 465. Tout jugement rendu en matire de faillite est excutoire par provision; le dlai ordinaire pour en interjeter appel nest que de quinze jours, compter de la signification. Ne seront susceptibles dopposition, ni dappel, ni de requte civile: 1 les jugements relatifs la nomination ou au remplacement du juge-commissaire, la nomination ou la rvocation des curateurs;

2 les jugements qui statuent sur les demandes de secours pour le failli et sa famille; 3 Les jugements qui autorisent vendre les effets ou marchandises appartenant la faillite ou conformment larticle 453, paragraphe 3, la remise de la vente dobjets saisis; 4 les jugements qui prononceront sursis au concordat; 5 les jugements statuant sur les recours forms contre les ordonnances du juge-commissaire rendues dans les limites de ses attributions.
JURISPRUDENCE
1. Actions nes de la faillite
Sont rendus en matire de faillite les jugements statuant sur les actions en revendication bases sur les articles 566 et suivants du Code de commerce, alors que ces articles contiennent, en cas de faillite, une rglementation spciale du droit de revendication. Il sensuit que le jugement statuant sur pareille demande en revendication est considrer comme ayant t rendu en matire de faillite et que lappel interjet contre ce jugement plus de quinze jours aprs la signification est irrecevable pour cause de tardivet.
Sil est vrai que larticle 465 du Code de commerce prvoit pour lappel dun jugement rendu en matire de faillite un dlai spcial de quinze jours courant partir de la signification, il est cependant admis que cette disposition exceptionnelle ne trouve application que lorsque la dcision est intervenue sur les actions qui sont nes de la faillite, cest dire de celles qui, sans la faillite, nauraient pas pu surgir, soit quelles fussent nes de ltat de faillite, soit quelles aient trouv leur source, leur principe ou leur fondement dans la lgislation de la faillite, soit quelles se rattachent directement la procdure qui est la consquence de la faillite. Les actions qui chappent par leur objet aux causes de la faillite qui lui sont trangres et mme antrieures en date sont soumises, quant aux dlais dappel, aux rgles de droit commun prvues larticle 443 du Code de procdure civile. Il en est ainsi spcialement de la demande en paiement introduite par le failli contre un dbiteur avant la dclaration de faillite et reprise dans la suite par le curateur de la faillite.
Larticle 465 du Code de commerce dispose que tout jugement rendu en matire de faillite est excutoire par provision et que le dlai ordinaire pour interjeter appel nest que de 15 jours compter de la signification. Il est cependant admis que cette disposition exceptionnelle ne trouve application que lorsque la dcision est intervenue dans des actions qui sont nes de la faillite, soit quelles fussent nes de ltat de la faillite, soit quelles aient trouv leur source, leur principe ou leur fondement dans la lgislation de la faillite, soit quelles se rattachent directement la procdure qui en est la consquence (C.A. 12.7.1965 Pas. 20.30). Tel est le cas en lespce. Le jugement dont appel est form concerne une dcision prise dans le cadre de la procdure de reddition de compte. Il sagit dun jugement rpondant une contestation ne de la faillite mme. Le jugement dans lequel le tribunal statue sur le rapport du juge-commissaire peut tre frapp dappel dans les 15 jours de sa signification (cf. Van Ryn et Heenen: Dr. com. IV p. 38, d. 1965; Rep. prat. droit belge v cit. n 2437; Vergoustraete p. 432 et 434; Novelles n 2733). Largument de lappelant consistant dire que la cause de sa contestation dans le cadre de la procdure de reddition de compte, est indpendante ltat de la faillite et seulement accessoire ltat de faillite et que le dlai dappel devrait dans cette circonstance tre celui de droit commun, nest pas correcte. Dans le cadre de la procdure de reddition de compte - procdure particulire la faillite - une contestation du failli est ncessairement une contestation concernant la faillite. Il est inutile de faire une distinction entre une contestation contre les comptes proprement dits ou une contestation portant sur la distribution. Lappel interjet plus de 15 jours partir de la signification du jugement est ds lors irrecevable.
La disposition selon laquelle le dlai pour interjeter appel contre un jugement rendu en matire de faillite nest que de quinze jours partir de la signification, doit sappliquer toutes les fois que la contestation naurait pu se produire sans lavnement de la faillite.
(Cour dappel de Luxembourg, 24 avril 1985, Pas. 26, 345).
2. Dlai dappel Computation Si, en thse gnrale, le dlai dappel court partir de la signification du jugement, cette rgle reoit, par la force
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des choses, exception dans les cas o le jugement ne doit pas tre signifi; spcialement, lorsquun crancier demande par voie de requte la faillite de son dbiteur, sans appeler ce dernier en cause, le dlai dappel contre le jugement qui rejette la demande court, pour le demandeur, partir de la prononciation du jugement.
(Cour dappel de Luxembourg, 13 aot 1887, Pas. 3, 165).
intressant les faillites. Il sen suit que le dlai de 15 jours court partir de la signification de la dcision qui, pour les significations ltranger, est rpute faite le jour de la remise de la copie de lacte lautorit comptente pour lexpdier, en lespce le Procureur dEtat, ceci conformment aux dispositions de larticle 68-1 (2) du Code de procdure civile.
(Cour dappel de Luxembourg, 26 novembre 1997, n 19401 du rle).
Si, en principe, le dlai dappel ne commence courir qu partir de la signification de la dcision judiciaire, cette rgle doit recevoir exception en cas de rejet de la demande en dclaration de faillite, lorsquil nest pas certain que le dbiteur assign se trouve au courant de la procdure suivie son encontre et que ds lors il na pu faire pareille signification. Dans ce cas, le dlai dappel court partir de la prononciation du jugement de rejet de la demande.
(Cour dappel de Luxembourg, 8 juin 1970, Pas. 21, 510).
Nullit La fin de non-recevoir tire de la tardivet dun appel nest pas une simple nullit dacte de procdure ou dexploit pour vice de forme, mais constitue une dchance absolue. Etant trangre larticle 173 du Code de procdure civile, elle nest couverte ni par la constitution davou, ni par un acte de procdure subsquent et doit tre supple doffice par le tribunal.
Dure En vue de hter la solution des litiges intressant les faillites, larticle 465 du Code de commerce dispose que tout jugement rendu en matire de faillite est excutoire par provision et que le dlai ordinaire pour en interjeter appel nest que de quinze jours compter de la signification. Ce dlai de quinzaine ne peut tre augment ni en raison de la distance ni pour cause dextranit.
(Cour dappel de Luxembourg, 16 dcembre 1964, Pas. 19, 541) Voir Aussi Cour dappel de Luxembourg, 24 avril 1985, Pas. 26, 345.
3. Faillite prononce sans convocation pralable du dbiteur Le failli a le droit dappel chaque fois quil a t partie en cause. Il nest pas partie en cause si la faillite est prononce doffice ou la requte des cranciers et en dehors de la prsence lgale du failli. Dans ce cas il ne dispose que de la voie de lopposition institue par larticle 473. Le failli ne peut tre considr comme tant devenu partie en cause en raison de la circonstance quil a prsent une requte en obtention dun concordat prventif.
A lappui de sa thse, le dfendeur invoque larticle 465 du Code de commerce qui prvoit que tout jugement rendu en matire de faillite, dans la mesure o il est attaquable, doit faire lobjet dun appel dans la quinzaine partir de la signification. Lappelante rsiste ce moyen en soutenant que le dlai ordinaire de 15 jours pour interjeter appel des jugements en matire de faillite est susceptible daugmentation en raison des distances et elle sappuie sur une dcision rendue par la Cour dappel le 10 aot 1870 (Pas. 1, 212). Lanalyse de la jurisprudence luxembourgeoise sur la question permet de conclure que la dcision cite est isole, tant donn que ds un arrt de la Cour du 31 janvier 1896 (Pas. 4, 62), il a t dcid que le dlai dappel en matire de faillite nest pas susceptible daugmentation en raison des distances. Des jurisprudences plus rcentes (Cour dappel 16 dcembre 1964 Pas. 19, 541 et Cour dappel 24 avril 1985 Pas. 26, 347) consacrent toutes le principe que le dlai dappel des jugements rendus en matire de faillite est dordre public et ne peut tre augment en raison des distances, mme en faveur des personnes domicilies ltranger. La motivation desdites dcisions tant de hter la solution des litiges
4. Concordat prventif de la faillite Lorsque par un mme jugement le tribunal a refus de suivre sur la requte en obtention dun concordat prventif et a dclar la faillite du dbiteur, lappel relev contre cette dernire dcision, conformment larticle 465, met en mme temps en question la dcision qui a rejet le concordat prventif, et en dfre lapprciation la Cour.
Lappel dirig contre un jugement refusant la fois dhomologuer le concordat prventif et dclarant la faillite et fait dans les formes et endans le dlai prescrit larticle 21 de la loi du 14 avril 1886, saisit rgulirement le juge dappel, non seulement de la disposition qui refuse lhomologation, mais galement de celle qui dclare la faillite.
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Section II. - Des formalits relatives la dclaration de faillite et des premires dispositions lgard de la personne et des biens du failli
Art. 466.
Par le jugement qui dclarera la faillite, le tribunal de commerce nommera un juge-commissaire et ordonnera lapposition des scells. Il dsignera un ou plusieurs curateurs, selon limportance de la faillite. Il ordonnera aux cranciers du failli de faire au greffe la dclaration de leurs crances dans un dlai qui ne pourra excder vingt jours compter du jugement dclaratif, et il indiquera les journaux dans lesquels ce jugement et celui qui pourra fixer ultrieurement lpoque de la cessation de paiement seront publis, conformment larticle 472. Le mme jugement dsignera les jours et heures auxquels il sera procd, au palais de justice, la clture du procs-verbal de vrification des crances et aux dbats sur les contestations natre de cette vrification. Ces jours seront fixs de manire ce quil scoule cinq jours au moins et vingt jours au plus entre lexpiration du dlai accord pour la dclaration des crances et la clture du procs-verbal de vrification, et un intervalle semblable entre cette clture et les dbats sur les contestations. (. . .) (abrog par la loi du 29 mars 1979)
JURISPRUDENCE
Lorsque la Cour dappel dclare un commerant en tat de faillite, elle est tenue dordonner toutes les mesures que larticle 466 du Code de commerce prescrit de prendre par la mme dcision et de renvoyer ensuite au tribunal du domicile de la socit en faillite toutes les oprations ultrieures relatives ladministration et la liquidation de la faillite.
Art. 467. (. . .) (abrog par la loi du 21 juillet 1992)
(Loi du 29 mars 1979)

Art. 468. Si le tribunal estime que lactif peut tre inventori en un seul jour, il ordonnera quen prsence du juge commissaire ou dun greffier dlgu par lui, il sera immdiatement procd linventaire, sans apposition pralable des scells. Art. 469. Le greffier du tribunal de commerce adressera sur-le-champ au procureur dEtat et aux curateurs avis des dispositions du jugement qui auront ordonn lapposition des scells, le dpt ou la garde de la personne du failli et nomm lesdits curateurs. Les scells seront apposs par un greffier dlgu par le juge-commissaire. Le prsident du tribunal de commerce pourra, mme avant le jugement, ordonner lapposition des scells par un greffier par lui dlgu, soit doffice, soit sur la rquisition dun ou de plusieurs cranciers, mais seulement dans le cas de disparition du dbiteur ou de dtournement de tout ou partie de son actif. Art. 470. Les curateurs nomms entreront en fonctions immdiatement aprs le jugement dclaratif; sils nont pas t choisis parmi les liquidateurs asserments, ils prteront pralablement, devant le juge-commissaire, le serment de bien et fidlement sacquitter des fonctions qui leur sont confies; ils greront la faillite en bons pres de famille, sous la surveillance du juge-commissaire, et, sil y a lieu, ils requerront sur-le-champ lapposition des scells. Les scells seront apposs sur les magasins, comptoirs, caisses, portefeuilles, livres, papiers, meubles et effets du failli. En cas de faillite dune socit en nom collectif ou en commandite, les scells seront apposs non seulement dans le sige principal de la socit, mais encore dans le domicile de chacun des associs solidaires.

Dans tous les cas, le greffier donnera, sans dlai, avis de lapposition des scells par lui faite, au prsident du tribunal de commerce et au curateur nomm la faillite.
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JURISPRUDENCE
1. Attributions du curateur Le curateur dune faillite est oblig de respecter, au mme titre que le failli lui-mme, les contrats que ce dernier a valablement conclus avant la dclaration de la faillite. Spcialement il est oblig de respecter le contrat dassurance dans lequel il est stipul que le paiement de lindemnit immobilire ne sera fait que si le btiment est en bonne voie de reconstruction.
cas le droit dagir appartient exclusivement au crancier intress.

(Cour dappel de Luxembourg, 2 juillet 1880, Pas. 2, 49) Voir Aussi Tribunal darrondissement de Luxembourg, 10 aot 1891, Pas. 3, 537.
Le curateur de faillite na qualit ni pour exercer une action en rparation dun dommage moral prouv par le failli ni pour interjeter appel contre un jugement ayant allou celui-ci une indemnit pour dommage moral.
(Cour dappel de Luxembourg 10 octobre 1978, Pas. 24, 204).
JURISPRUDENCE
Les curateurs dune faillite reprsentent aussi bien la personne faillie que la masse des cranciers de cette dernire. En cette double qualit ils sont non seulement chargs dadministrer les biens de la faillite, mais autoriss suivre, comme demandeurs ou comme dfendeurs, toutes les actions qui ont pour but la conservation de lactif qui doit servir de gage aux cranciers, de mme que la reconstitution ou laccroissement de cet actif dans lintrt commun de ces derniers. Il en est autrement lorsque laction na pour but que la fortune personnelle de lun ou de lautre des cranciers. Dans ce
2. Pluralit de curateurs Laction intente par deux curateurs en labsence du troisime est recevable sils ont t autoriss cet effet par le tribunal de commerce.
Lorsquil a t nomm plusieurs curateurs une faillite, chacun deux a mandat pour agir sparment dans lintrt de la masse.
Art. 471. Ne seront point placs sous les scelles ou en seront extraits et remis aux curateurs:

1 les livres du failli, aprs avoir t arrts par le greffier dlgu, qui constatera par son procs-verbal ltat dans lequel ils se trouvent; 2 les effets de portefeuille courte chance ou susceptibles dacceptation ou pour lesquels il faudra faire des actes conservatoires: le bordereau en sera remis au juge-commissaire; 3 les objets sujets dprissement prochain ou dprciation imminente; 4 les objets servant lexploitation du fonds de commerce dans le cas prvu par larticle 475; 5 les objets compris dans ltat mentionn larticle 476.

Les objets mentionns au prsent article seront de suite inventoris par les curateurs en prsence du greffier dlgu par le juge-commissaire qui signera le procs-verbal. Art. 472. Le jugement dclaratif de la faillite et celui qui aura fix ultrieurement la cessation de paiement seront, la diligence des curateurs et dans les trois jours de leur date, affichs dans lauditoire du tribunal de commerce, o ils resteront exposs pendant trois mois. Ils seront, galement dans les trois jours, insrs par extraits dans les journaux qui simpriment dans les lieux ou dans les villes les plus rapproches des lieux o le failli a son domicile ou des tablissements commerciaux, et qui auront t dsigns par le tribunal de commerce. Il sera justifi de cette insertion par les feuilles contenant lesdits extraits, avec la signature de limprimeur lgalise par le bourgmestre. Art. 473. Le jugement dclaratif de la faillite et celui qui aura fix lpoque de la cessation de paiement seront susceptibles dopposition de la part des intresss qui ny auront pas t parties. Lopposition ne sera recevable que si elle est forme par le failli dans la huitaine, et par toute autre partie intresse dans la quinzaine de linsertion de ces jugements dans celui des journaux mentionns larticle 472 qui simprime dans le lieu le plus voisin de leur domicile.
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JURISPRUDENCE
1. Recevabilit de lopposition Intrt agir endans le dlai requis, la publication du jugement de faillite datant du 26 septembre 1995, est recevable
Le jugement dclaratif de faillite est susceptible dopposition de la part de tout intress. Parmi les intresss, il faut comprendre principalement les cranciers du failli, qui, toutefois, doivent indiquer lintrt quils ont intervenir. Cet intrt doit tre rel; il peut consister empcher lannulation des hypothques consenties avant le jugement.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 20 avril 1905, Pas. 15, 36).
Les jugements dclaratifs de faillite sont susceptibles dopposition de la part de tout intress. Parmi les intresss il faut comprendre les actionnaires dune socit dclare en faillite.
Le Centre Commun conclut lirrecevabilit de lopposition sur base dun arrt de la Cour dappel du 14 juin 1995 qui refuse au failli qui, assign en faillite, sest laiss condamner par dfaut, le droit de faire opposition au jugement de faillite. Cette jurisprudence a cependant t abandonne et le droit du failli condamn par dfaut de relever opposition contre le jugement layant dclar en tat de faillite a t reconnu plusieurs reprises. Ce moyen dirrecevabilit est partant rejeter.
Notification Il est de doctrine et de jurisprudence que lopposition du failli doit tre forme contre le curateur et en outre, contre les cranciers sur la poursuite desquels le jugement de faillite a t prononc. Ces derniers qui sont parties au jugement frapp dopposition, doivent en consquence et conformment aux rgles de la procdure, tre assigns sur lopposition au jugement. A dfaut de mettre en cause tous ceux qui doivent ltre, lopposition est irrecevable (Les Novelles: Droit Commercial, T.IV, n 1218, Fredericq: T.VII, n 54, Verougstraete: Manuel du curateur de faillite, n 35, p. 44; Trib. comm. Mons, 3 avril 1890 et Cour dappel de Bruxelles, 11 avril 1891, Pas. belge 1891, II 822). Vainement, lopposante prtend quelle serait dispense de former son opposition contre le crancier intress sous prtexte quelle a dj mis en cause le curateur et quil reprsente la masse des cranciers. En effet, si un crancier a demand la faillite, il a us dun droit personnel tandis que le curateur reprsente les droits collectifs de la masse (Bruxelles, 11 avril 1890 prcit).
Le requrant prcise enfin quil forme opposition tant en sa qualit dadministrateur que dactionnaire majoritaire de la socit. Lopposition est dclarer recevable pour autant que le requrant agit en sa qualit dactionnaire; la simple qualit dadministrateur ne lui donnant pas intrt agir en nom personnel.
Larticle 473 alina 2 du Code de commerce ouvre la voie de lopposition contre un jugement de faillite au failli et toute autre partie intresse. Dans son acte dopposition, lopposante fait valoir quen tant quactionnaire minoritaire de la s.a. E., elle aurait un intrt voir rabattre la faillite dont sagit. Il nest cependant pas tabli que R. ait effectivement la qualit dactionnaire de la s.a. E.. Le dfaut dintrt agir dune partie constitue une fin de non-recevoir que le juge peut soulever doffice (cf. Encyclopdie Dalloz, Verbo Action, n 57, p. 12). A dfaut de preuve dun intrt dans le chef de R. relever opposition du jugement ayant dclar en tat de faillite la s.a. E., son opposition est dclarer irrecevable.
Faillite prononce par dfaut Le jugement dclaratif de faillite ne peut tre entrepris par le failli par la voie de lappel, mais seulement par celle de lopposition, lorsque la faillite a t prononce doffice et en dehors de la prsence lgale du failli, le droit dappel nappartenant, dans cette matire, qu ceux qui ont t partie en premire instance. Il en est ainsi, mme si lappel est fait par un failli qui, ayant dispos du droit dopposition, ne la pas exerc rgulirement en temps utile.
Le Centre Commun, ayant assign la s..r.l. D. en faillite, conclut lirrecevabilit de lopposition en se prvalant dune jurisprudence rcente de la Cour dappel aux termes de laquelle le failli ne pourrait relever opposition contre le jugement dclaratif de faillite rendu par dfaut son gard. Il rsulte cependant du texte mme de larticle 473 alina 2 du Code de commerce que le failli peut former opposition contre le jugement de faillite endans la huitaine. Il sensuit que lopposition qui a t interjete
Lopposition doit tre forme contre le curateur et en outre contre tout intress sur la poursuite duquel la faillite a t dclare. A dfaut de mettre en cause tous ceux qui doivent ltre, lopposition nest pas recevable (cf. Novelles, Droit Commercial T. IV d. 1985 n 1218; Bruxelles 29 avril 1986, J.T. 1986, p. 583). Lopposition est indivisible: si elle est signifie dans les dlais au curateur mais hors dlai au crancier, elle sera irrecevable (cf. Verougstraete, Manuel du curateur de la faillite d. 1987 n 35). Il ne serait pas permis de dispenser lopposant de former son opposition contre les parties intresses, lorsque celles-ci sont des crancires, sous prtexte que le curateur a dj t mis en cause par lopposant et quil reprsente la masse des cranciers. En effet, si un crancier a demand la faillite, il a us dun droit personnel, tandis que le curateur reprsente les droits collectifs (cf. Novelles op. + loc. cit.).
JURISPRUDENCE
Aux termes de larticle 473 du code de procdure civile le jugement dclaratif de faillite sera susceptible dopposition de la part des intresss qui ny auront pas t parties. Il a t prcis par la jurisprudence que la voie de recours dont il est question nest pas une opposition proprement dite mais quelle a le caractre de la tierce
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opposition, fonde sur des intrts qui seraient lss par le jugement dclaratif (cf. Cour, 30 dcembre 1896, p. 4, p. 225). Parmi les intresss il faut comprendre les actionnaires dune socit dclare en faillite (cf. Lux, 18 dcembre 1970, p. 21, p. 393). Lopposition a par ailleurs t releve en les dlais requis. Il est cependant admis en doctrine que lopposition du tiers intress doit tre forme contre le curateur avec notification le cas chant au failli et tout crancier ou tiers qui aurait t partie au jugement. La Cour dappel luxembourgeoise a retenu dans une dcision du 6 mars 1903 quil parait rationnel dexiger sous peine dirrecevabilit que lopposition releve par des cranciers contre un jugement dclaratif de faillite soit notifie non seulement au curateur mais encore au failli (cf. Cour dappel, 6 mars 1903, 6, 328). La doctrine retient galement que lopposition doit sous peine dirrecevabilit tre dirige contre ceux qui ont t parties au jugement frapp dopposition. Daucuns estiment que lorsquun des cranciers ou tout autre intress fait opposition, celle-ci devra toujours tre poursuivie aussi contre le failli puisque la question dbattue lui est essentiellement personnelle (cf. Fredericq, Droit commercial belge, T. VII, n 39). Au vu des considrations qui prcdent, lopposition releve par les actionnaires de la socit est dclarer irrecevable pour ne pas avoir t notifie la socit faillie.
curateur pour excuter sa mission sans avoir connaissance de ladresse et du domicile priv actuel de G. tant sans relation avec lobligation dindiquer diffrentes mentions peine de nullit dans lacte dopposition.
3. Bien fond de lopposition Un jugement dclaratif de faillite, attaqu par la voie de lopposition, peut tre rabattu, soit pour cause dincomptence du tribunal ayant prononc la faillite, soit pour dfaut de la qualit de commerant, soit enfin pour absence de preuve de la cessation des paiements et de lbranlement du crdit. Les conditions exiges pour la mise en faillite sapprcient au jour du jugement dclaratif de la faillite. La juridiction saisie dune opposition ou dun appel contre un jugement dclaratif de faillite doit se rapporter au jour de ce jugement et ne saurait le rformer au motif que le dbiteur aurait entre-temps assaini sa situation financire, soit en dsintressant ses cranciers, soit en obtenant du crdit.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 11 janvier 1967, Pas 20, 361).
Publication Le tribunal a un pouvoir discrtionnaire pour choisir les journaux qui publieront lextrait, du moment que les journaux choisis rpondent au critre dune suffisante proximit des tablissements du failli (Les Novelles: Droit commercial, T. -IV, Les Concordats et la Faillite, n 1160). Il sensuit que le tribunal en ordonnant linsertion de lextrait du jugement dclaratif de faillite dans les journaux Luxemburger Wort et Tageblatt a satisfait aux conditions retenues par larticle 472 du Code de commerce qui prvoit linsertion dans les journaux qui simpriment dans les lieux ou dans les villes les plus rapproches des lieux o le failli a son domicile ou des tablissements commerciaux. Par consquent la publication faite dans les journaux en date du 12 novembre 1987 est valable et a fait courir le dlai dopposition. Il suit des dveloppements qui prcdent que lopposition na pas t forme dans la huitaine de linsertion du jugement dclaratif dans les journaux en question, de sorte que lopposition est dclarer irrecevable.
Il est admis par la doctrine, quil incombe lopposante de prouver ou doffrir en preuve les faits de nature tablir que la faillie ne se trouvait pas au moment du prononc du jugement dclaratif en tat de faillite au sens de larticle 437 du Code de commerce, en dautres termes quelle ne se trouvait pas en tat de cessation de paiement et que son crdit ntait pas branl. (cf. Verougstraete, Manuel du curateur, n 36, RPDB, v faillite et banqueroute n 225, Trib. Luxembourg, 19 novembre 1993, n 42 752). En loccurrence lopposant se contente daffirmer que la socit anonyme O. se trouve en mesure de faire face ses obligations, dont celle lgard du Centre Commun de la Scurit Sociale. Aucune preuve ntant fournie lappui de cette allgation, lopposition au jugement de faillite est rejeter comme non fonde, ce dautant plus quau tableau des dclarations de crance, quatre cranciers ont produit au passif de la faillite de la socit anonyme O. pour un montant total de prs de 5,2 millions, y non comprise la crance du Centre Commun ayant motiv la mise en faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 5 novembre 1999, n 49392 du rle). Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 27 mars 1998, n 48067 du rle; Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 10 avril 1998, n 48028 du rle; Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 2 avril 1999, n 48954 du rle; Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 7 mai 1999, n 48885 du rle.
Dlai Le dlai de huitaine de larticle 473 du Code de commerce rglant lopposition au jugement dclaratif de faillite nest ni franc ni susceptible daugmentation raison des distances.
(Cour dappel de Luxembourg, 1er fvrier 1951, Pas. 15, 102).
4. Non cumul des voies de recours Les oppositions tant irrecevables, il chet dexaminer, conformment au vu des parties appelantes, leurs appels interjets les 24 et 26 mai 1995 contre le jugement du 7 avril 1995. En vertu de la rgle du non cumul de lappel et de lopposition, il nest pas permis de saisir le second degr de juridiction tant que le premier nest pas puis. En vertu de larticle 455 du Code de procdure civile nest pas recevable lappel dun jugement par dfaut interjet pendant les dlais de lopposition. Cet article constitue une application particulire de la rgle du non cumul qui ne joue cependant quen matire civile et non et ce conformment larticle 645 du Code de commerce en matire commerciale. Nanmoins, dans les deux matires, il est interdit dinterjeter appel avant la fin de linstance sur opposition.
JURISPRUDENCE
2. Nullit de lacte dopposition Lindication dun domicile inexact de lopposant nentrane cependant la nullit de lexploit que lorsque cette indication a pu porter prjudice la partie dfenderesse sur opposition. Or tel na pas t le cas en lespce, puisque ni le curateur de la faillite, ni le Procureur dEtat ne se sont tromps sur lidentit de la partie opposante, les difficults rencontres par le
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Toutefois, est valable lappel dun jugement par dfaut contre lequel on a form opposition, en nonant que lappel est fait pour le cas o lopposition ne serait pas recevable (cf. Pandectes belges, v. Appel civil n 464). Tel tant le cas en lespce, le curateur et la socit
anonyme H. ne sont pas fonds se prvaloir de la rgle du non cumul pour conclure lirrecevabilit des appels des 24 et 26 mai 1995 interjets contre le jugement du 7 avril 1995.
Art. 474. Si un dbiteur, en faisant laveu de sa faillite, a dclar que son actif est plus que suffisant pour payer toutes ses dettes, et sil a demand un sursis, le tribunal de commerce, sans arrter la marche de la faillite, pourra ordonner la vrification immdiate de ltat de ses affaires par un ou plusieurs experts; et si, daprs le rsultat de cette vrification, il reconnat que lactif du dbiteur dpasse rellement son passif, il ordonnera la convocation immdiate des cranciers, et il sera procd comme il est dit au titre IV. Art. 475. Dans le cas prvu par larticle prcdent, et dans tous les cas, si le failli a demand un concordat et si lintrt des cranciers lexige, le tribunal, sur le rapport du juge-commissaire, et aprs avoir entendu les curateurs, pourra ordonner que les oprations commerciales du failli seront provisoirement continues par ceux-ci ou par un tiers sous leur surveillance. Le tribunal, sur le rapport du juge-commissaire, et aprs avoir entendu les curateurs, pourra toujours modifier ou rvoquer cette mesure.
JURISPRUDENCE
Poursuite de lexploitation commerciale Il rsulte des renseignements fournis et des pices verses, ainsi que des dbats mens laudience que le failli, qui a relev opposition contre le jugement de faillite, soutient quil a des chances au regard des importants lments dactifs dont il dispose de voir rabattre le jugement dclaratif de faillite, que la poursuite de lexploitation est de nature permettre la ralisation du stock dans des conditions profitables pour les cranciers et que M., par lintermdiaire de son mandataire, sest engag supporter personnellement les frais de la continuation. Ds lors, la la poursuite de lexploitation est conforme lintrt des cranciers.
exige que les affaires soient poursuivies et ce pour une priode de deux semaines. Aux termes de larticle 475 du Code de commerce, le tribunal peut ordonner que les oprations commerciales du failli soient provisoirement continues par les curateurs ou par un tiers sous leur surveillance, soit en cas de concordat prventif, soit au cas o lintrt des cranciers lexigerait. Il suffit cet gard dun intrt srieux et mme dun intrt gnral, le tribunal apprciant souverainement lopportunit de permettre ou de refuser la continuation du commerce (cf. Novelles, Droit commercial IV, n 2249). Ainsi lintrt des cranciers peut exiger que les affaires soient continues en vue de mieux vendre les produits finis, ou de transformer les stocks de matires premires en produits finis, de meilleure vente (Fredericq, T. VII, 220).
Au vu de lactif supplmentaire pouvant tre dgag par les oprations de continuation, lintrt des cranciers
Art. 476. Les curateurs pourront, avec lautorisation du juge-commissaire, dlivrer au failli et sa famille, des vtements, hardes, linges, meubles et effets ncessaires leur propre usage. Les curateurs rdigeront un tat de ces objets. Le failli pourra, en outre, obtenir pour lui et sa famille des secours alimentaires, qui seront fixs par le tribunal, sur la proposition des curateurs et le rapport du juge-commissaire.
JURISPRUDENCE
Secours alimentaires Larticle 476 du Code de commerce accorde au failli la facult dobtenir des secours alimentaires qui sont fixs par le tribunal, sur la proposition des curateurs et le rapport du juge-commissaire. En lespce, le curateur fait exposer quaprs dduction des cotisations sociales, impts et de diverses cessions signes par le failli, il na peru du chef dindemnits de chmage revenant au failli quun solde global de 11.410,- francs pour les mois de juin aot 1986 inclus et de 11.335,- francs pour le mois de septembre 1986. Or, par application du principe selon lequel tous les biens acquis par le failli aprs sa mise en faillite chappent son administration, les biens que le failli se sera procurs par suite de lexercice dune nouvelle profession nappartiennent pas au failli, mais la masse; les indemnits remplaant des ressources quaurait eues le failli aprs sa dclaration de faillite ne reviennent toutefois la masse que pour leur partie saisissable (cf. Verougstraete Manuel du curateur de faillite, n 69, p. 46 et 47). Par ailleurs, il rsulte du dcompte des prestations de chmage tabli par ladministration de lEmploi tant pour le mois de septembre
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1986 que pour la priode du 17 septembre 1986 au 30 septembre 1986, soit 12 jours chms indemniss, quune indemnit brute de 10.464, francs a t alloue B.. Le curateur de son ct value lindemnit de chmage un montant brut de lordre de 22.000.- francs par mois. Or, conformment la loi du 11 novembre 1970 sur les cessions et saisies des rmunrations de travail, ainsi que des pensions et rentes et au rglement grand-ducal du 18 dcembre 1983, fixant les taux de cessibilit et de saisissabilit des rmunrations, pensions et ventes, lindemnit de chmage du failli
tombe sous la troisime tranche saisissable jusqu concurrence dun cinquime. La portion saisissable slve partant 4.400.- francs et le montant non saisissable ne tombant pas sous le dessaisissement du failli slve ds lors 17.600.- francs somme laquelle il chet de fixer le secours alimentaire revenant au failli. Par consquent, ledit montant ne faisant pas partie de lactif de la faillite, il ny a pas lieu dy condamner le curateur.
JURISPRUDENCE
Art. 477. Les curateurs pourront, sur lautorisation du juge-commissaire, vendre immdiatement les objets sujets dprissement prochain ou dprciation imminente. Les autres objets ne pourront tre vendus, avant le rejet du concordat, quen vertu de lautorisation du tribunal, qui, sur le rapport du juge-commissaire, et le failli entendu ou dment appel, dterminera le mode et les conditions de la vente.
JURISPRUDENCE
Une telle autorisation doit tre accorde soit dans le cas o le curateur aurait besoin immdiatement de fonds pour faire face des paiements urgents, soit dans celui o la conservation des biens entranerait des frais levs, par exemple, lorsque par suite de la fin du bail, il faudrait transporter les biens mobiliers et les conserver grands frais dans un garde-meuble, soit sil lui est possible, en vendant immdiatement, dobtenir des conditions de prix particulirement favorables (Novelles, Droit commercial, T.IV, d. 1975, numro 2260, Fredericq, T.VII, n 208). En lespce, il rsulte de linventaire vers en cause que lactif se compose dun stock de denres alimentaires de toute sortes, de vins et spiritueux ainsi que de produits dentretien, que les denres prissables ont t vendues par suite dune autorisation du juge-commissaire et que le curateur fait plaider que les locaux lous doivent tre vids pour le 15 avril 1984, alors quun dguerpissement judiciaire a t ordonn. En outre, le stock est compos en partie de produits congels pour la conservation desquelles dimportants frais dlectricit incombent la masse. Or, la socit faillie soppose la vente au motif quelle a interjet opposition contre le jugement de faillite et quen attendant la dcision sur cette opposition, il y aurait lieu de surseoir lautorisation de vendre. Par ailleurs, il convient de noter que les frais de conservation des marchandises charge de la masse sont trs importants. Dune part le loyer mensuel qui slve environ 70.000 francs devra tre rgl par la masse partir du jugement de faillite et jusquau dguerpissement; le dguerpissement ayant t ordonn, le curateur devra entreposer les marchandises dans dautres locaux partir du 15 avril 1984, ce qui occasionnera galement des frais levs. Dautre part, la masse devra dbourser dimportants frais dlectricit afin dassurer la conservation des produits surgels pour lesquels il y a urgence de les vendre, alors quil se dgage des dclarations du curateur que les conglateurs font lobjet de revendication de la part de tierces personnes. Il rsulte par consquent de ces dveloppements que les frais de conservation risquent de compromettre srieusement lactif de la faillite, de sorte quil y a lieu daccorder lautorisation sollicite par le curateur.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 4 avril 1984, faillite n 31/84).
Aux termes des articles 477 alina 2 et 564 du Code de commerce, le curateur peut procder la vente des immeubles appartenant la socit faillie avec lautorisation du tribunal de commerce, le failli appel lorsque des poursuites en expropriation des immeubles auront t intentes. La demande rgulirement introduite par le curateur est dclarer recevable en la forme. Elle est dclarer fonde et justifie alors quil est de lintrt de toutes les parties en cause de procder la vente aux enchres de limmeuble litigieux en vue dviter un dprissement de limmeuble actuellement vide de toute occupation et une accumulation de frais charge de la masse de la faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 23 janvier 1998, n 47781 du rle) Voir Aussi tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 26 juin 1998, n 48347 du rle.
Art. 478. Les lettres adresses au failli seront remises aux curateurs, qui les ouvriront; si le failli est prsent, il assistera leur ouverture. Art. 479. Les curateurs rechercheront et recouvreront, sur leurs quittances, toutes les crances ou sommes dues au failli. Les deniers provenant des ventes et recouvrements faits par les curateurs seront, sous la dduction des sommes arbitres par le juge-commissaire, verss la caisse des consignations dans les huit jours de la recette. En cas de retard, les curateurs devront les intrts commerciaux des sommes quils nauront pas verses, sans prjudice lapplication des articles 459 et 462.
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JURISPRUDENCE
Il est de principe que le curateur reprsente non seulement la masse des cranciers, mais aussi le failli quand il agit, comme en lespce, aux droits de ce dernier. (cf. Com. 2 juillet 1980, 2, 49; Lux. 10 aot 1891, 3, 537). A ce titre, le curateur peut valablement opposer le principe de la facture accepte aux dbiteurs du failli. De mme, le curateur a pour mission de recouvrer toutes les crances ou sommes dues au failli, en tablissant notamment des factures pour compte du failli auquel il est substitu, et en poursuivant le recouvrement des montants redus.
droits de la masse. Or, lorsquil intervient comme organe de la masse, le curateur est un tiers lgard de lautre partie (cf. Les Novelles, Faillite et concordat, n 1657). La preuve par la comptabilit du dfendeur constitue un aveu extrajudiciaire. Il sensuit que si lopration allgue par la demanderesse rsulte de la comptabilit du dfendeur, celui-ci est li moins quil ne prouve une erreur de fait (cf. Van Ryn et Heenen, Principes de droit commercial, T.III, n 70, p. 74). En lespce, loffre de preuve qui ne tend pas tablir une erreur de fait mais une altration consciente des bilans est partant rejeter pour ntre pas pertinente.
JURISPRUDENCE
Le curateur, lorsquil poursuit un associ en remboursement dun compte courant associ dbiteur, agit aux
Art. 480. Les sommes verses la caisse des consignations pour le compte de la faillite ne pourront tre retires que sur mandats des curateurs viss par le juge-commissaire. La remise en sera faite sans autres formalits, sur ces mandats, qui pourront tre dlivrs au profit ou lordre des cranciers de la faillite. Art. 481. (. . .) (abrog par la loi du 21 juillet 1992) Art. 482. Le failli ne peut sabsenter sans lautorisation du juge-commissaire. Il sera tenu de se rendre toutes les convocations qui lui seront faites, soit par le juge-commissaire, soit par les curateurs. (. . .) (abrog par la loi du 21 juillet 1992) Le failli pourra comparatre par fond de pouvoir, sil justifie de causes dempchement reconnues valables par le juge-commissaire. Art. 483. Les curateurs appelleront le failli auprs deux pour clore et arrter les livres et critures en sa prsence. Art. 484. Les curateurs procderont immdiatement la vrification et la rectification du bilan. Sil na pas t dpos, ils le dresseront, laide des livres et papiers du failli et des renseignements quils pourront se procurer, et ils le dposeront au greffe du tribunal de commerce. Art. 485. Le juge-commissaire est autoris entendre le failli, ses commis et employs et toute autre personne, tant sur ce qui concerne la vrification ou la formation du bilan, que sur les causes et circonstances de la faillite. Art. 486. Lorsquun commerant aura t dclar en faillite aprs son dcs ou lorsque le failli viendra dcder aprs laveu de sa faillite, sa veuve, ses enfants ou ses hritiers pourront se prsenter ou se faire reprsenter pour le suppler dans la formation du bilan, ainsi que dans toutes les oprations de la faillite. Art. 487. A compter de leur entre en fonctions, les curateurs seront tenus, sous leur responsabilit personnelle, de faire tous les actes pour la conservation des droits du failli contre ses dbiteurs. Ils seront aussi tenus de requrir linscription des hypothques sur les immeubles des dbiteurs du failli, si elle na pas t requise par lui; linscription sera prise au nom de la masse par les curateurs, qui joindront leur bordereau un certificat du greffier constatant leur nomination. Ils seront tenus, en outre, de prendre inscription au nom de la masse des cranciers, sur les immeubles du failli dont ils connatront lexistence. Linscription sera reue sur un simple bordereau nonant quil y a faillite et relatant la date du jugement par lequel ils auront t nomms.
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Ils sont galement tenus de prendre inscription, au nom des salaris, des privilges reconnus ceux-ci pour le paiement des salaires et des indemnits pour inobservation du dlai-cong ou raison de la rsiliation abusive du contrat. Art. 488. Dans les trois jours de leur entre en fonctions, les curateurs requerront, sil y a lieu, la leve des scells, et procderont linventaire des biens du failli, lequel sera prsent ou dment appel. Les curateurs pourront, avec lautorisation du juge-commissaire, se faire aider, pour sa rdaction comme pour lestimation des objets, par qui ils jugeront convenable. Art. 489.

Linventaire sera dress par les curateurs mesure que les scells seront levs; le greffier dlgu par le juge-commissaire y assistera et le signera chaque vacation: la minute sera dpose, dans les vingtquatre heures de sa clture dfinitive, au greffe, o les curateurs pourront en prendre copie sans frais et sans dplacement. Il sera fait rcolement des objets qui, conformment larticle 471, nauront pas t mis sous les scells ou qui en auront t extraits et inventoris. Art. 490. En cas de dclaration de faillite aprs dcs, lorsquil naura point t fait dinventaire antrieurement cette dclaration, ou en cas de dcs du failli avant louverture de linventaire, il y sera procd immdiatement dans les formes du prcdent article, en prsence des hritiers ou eux dment appels. Art. 491. Linventaire termin, les marchandises, largent, les papiers, les titres actifs, meubles et effets du dbiteur seront remis aux curateurs, qui sen chargeront au pied dudit inventaire. Art. 492. Les curateurs pourront, avec lautorisation du juge-commissaire, et le failli dment appel, transiger sur toutes les contestations qui intressent la masse, mme sur celles qui sont relatives des actions et droits immobiliers. Lorsque la transaction portera sur des droits immobiliers ou quand son objet sera dune valeur indtermine ou qui excde 7,5 euros1, la transaction ne sera obligatoire quaprs avoir t homologue, sur le rapport du juge-commissaire. Si la contestation sur laquelle il aura t transig tait de la comptence du tribunal civil, la transaction sera homologue par ce tribunal. Le failli sera appel lhomologation; il aura, dans tous les cas, la facult de sy opposer. Son opposition suffira pour empcher la transaction, si elle a pour objet des biens immobiliers. Les curateurs pourront aussi, avec lautorisation du tribunal de commerce, le failli dment appel, dfrer le serment litisdcisoire la partie adverse, dans les contestations dans lesquelles la faillite sera engage.
JURISPRUDENCE
Intrt de la masse mise en commun des actifs et passifs de la succursale de Chypre avec ceux de B. s.a., raliser une liquidation uniforme de B. s.a. et de ladite succursale en oprant une procdure de production, de vrification, dadmission et de contestation de crances selon des critres uniformes, en lespce ceux dtermins par la loi luxembourgeoise du sige social de B. s.a., et en aboutissant la rpartition des mmes dividendes aux cranciers de B. Chypre que ceux distribus aux autres cranciers des entits du groupe B. unis par le Pooling Agreement.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 21 fvrier 1997, n 46983 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 24 janvier 1997, n 46913 du rle).
JURISPRUDENCE
Transaction visant raliser une liquidation uniforme Cest bon droit que les liquidateurs ont assign, aux fins des prsentes, le Ministre Public, dfendeur de droit commun ayant un intrt distinct des parties au procs, pour se prononcer sur la sauvegarde de lintrt public, et en conformit avec larticle 492 du Code de commerce, la socit en liquidation, ce en application du principe selon lequel le failli peut toujours sopposer la transaction qu son homologation (cf. Novelles, T.IV, n 2282 et 2284). Au fond, laccord envisag est dans lintrt des cranciers de B. s.a., alors quil tend, au moyen de la
1
Implicitement modifi par la loi du 1er aot 2001 relative au basculement en euro (Mm. A - 117 du 18 septembre 2001, p. 2440; doc. parl. 4722).
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Transaction visant faciliter lissue de litiges Quant au fond, les liquidateurs font valoir que les transactions envisages sont dans lintrt des cranciers compte tenu de la circonstance que lalternative consisterait intenter des actions en justice, pouvant savrer longues, coteuses et dun rsultat incertain, notamment quant aux possibilits de recouvrement en cas de jugement portant condamnation de A. Il est incontestablement dans lintrt des cranciers de recouvrer rapidement, sans frais et sans alas, un montant partiel des prdites crances de B. s.a., plutt que dtre exposs aux difficults et longueurs du recouvrement de ces crances dans des pays trangers lointains. Les transactions soumises au tribunal sont ds lors dans lintrt de la socit en liquidation et de ses cranciers.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 31 octobre 1997, n 47435 du rle).
La transaction propose au tribunal, consistant dans un rglement partiel mais immdiat et dans labandon de procdures longues, coteuses et alatoires, est ds lors dans lintrt des socits en liquidation et des cranciers.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 10 juillet 1998, n 48351 du rle). Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 7 novembre 1997, n 47665 du rle; Tribunal darrondissement, 19 fvrier 1999, n 48819 du rle.
Une poursuite de la procdure judiciaire en cours risquant de savrer alatoire et les droits de la majorit des cranciers dans la masse tant prservs en raison de la renonciation par le principal crancier G. une partie de sa crance, de sorte que les cranciers toucheront un dividende de 100%, la transaction propose est dans lintrt de la masse des cranciers.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 2 avril 1999, n 48884 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 2 avril 1999, n 48947 du rle.
Quant au fond, les transactions envisages reprsentent un intrt vident. En effet dune part la convention propose avec U. Luxembourg a pour avantage de mettre fin une procdure pendante en appel et dont lissue apparat encore incertaine, outre un gain dintrts de lordre de 600.000.- USD. Dautre part, lopration projete avec U. Zurich permettra de mettre fin plusieurs litiges portant sur des prtentions rciproques de B., y compris O., et U. AG, avec les frais qui en rsultent, et rapportera en outre un gain important consistant dans la remise de titres et valeurs dposs titre fiduciaire dune contre-valeur suprieure 15.000.000.- USD, moyennant admission dU. Zurich comme crancire chirographaire pour 14.607.386.USD. Par consquent les deux transactions soumises lapprobation du tribunal sont dans lintrt des cranciers et de la liquidation de B. S.A.
Quant au fond, les liquidateurs font valoir que la transaction envisage est dans lintrt de la liquidation de B. s.a et B. Holdings alors quelle permet dobtenir la libre disposition de tous les avoirs qui ne sont pas de toute faon hors datteinte comme tant protgs par la loi du Kuwait, une dcision judiciaire du Kuwait et par la banque centrale de ce mme pays. En mme temps, la transaction permettra dliminer une production de crance importante.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 10 juillet 1998, n 48352 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 10 juillet 1998, n 48349 du rle.
Transaction visant limiter la responsabilit dun expert Quant au fond, les liquidateurs font valoir que la firme anglaise T. est pratiquement le seul homme de lart en mesure dassister les liquidateurs du groupe B. dans le litige pendant devant la juridiction londonienne. Eu gard cette circonstance, ainsi qu la ncessit de recourir un expert pour faire avancer la procdure contre P.W. & E.W. et compte tenu de la nature de la transaction propose, il chet dapprouver cette dernire sous ses deux aspects, savoir, dune part, la limitation de responsabilit de la firme T. et, dautre part, la loi applicable la rtention et saisine de lexpert, respectivement la comptence dattribution des tribunaux anglais et luxembourgeois, ces derniers tant dailleurs conformes aux principes du droit international priv.
Transaction visant faciliter le dsintressement des cranciers Aux termes de la convention signe entre le curateur et M. (administrateur-dlgu et actionnaire unique de la
Art. 493. Les curateurs pourront employer le failli pour faciliter et clairer leur gestion. Le juge-commissaire fixera les conditions de son travail. Art. 494. En toute faillite, les curateurs, dans la quinzaine de leur entre en fonctions, seront tenus de remettre au juge-commissaire un mmoire ou compte sommaire de ltat apparent de la faillite, de ses principales causes et circonstances, et des caractres quelle parat avoir. Le juge-commissaire transmettra immdiatement le mmoire avec ses observations au procureur dEtat. Sil ne lui a pas t remis dans le dlai prescrit, il en prviendra le procureur dEtat, et lui indiquera les causes du retard.
socit I), M. sengage prendre en charge le passif de la socit anonyme I. en faillite. Indpendamment de la qualification pouvant tre donne la convention signe entre parties, le tribunal constate quelle est de toute faon dans lintrt des cranciers de la socit anonyme I. et ne prjudicie pas aux intrts de la faillite de M. en nom personnel, tant entendu que les cranciers de M. devront tre dsintresss prioritairement sur lactif revenant M. en nom personnel.
54 Art. 495.

En cas de faillite dune socit, peut tre dclar personnellement en faillite tout dirigeant de droit ou de fait, apparent ou occulte, rmunr ou non, quil sagisse dune personne physique ou dune personne morale, qui a: sous le couvert de la socit masquant ses agissements, fait des actes de commerce dans un intrt personnel ou dispos des biens sociaux comme des siens propres ou poursuivi abusivement, dans son intrt personnel, une exploitation dficitaire qui ne pouvait conduire qu la cessation des paiements de la personne morale.
Le passif de la faillite du dirigeant comprend, outre le passif personnel, celui de la socit. La date de la cessation des paiements est celle fixe par le jugement prononant la faillite de la socit.
JURISPRUDENCE antrieure la loi du 21 juillet 1992

Faillite personnelle Leffet recherch de lextension de la faillite au dirigeant est de sanctionner le dtournement dune socit des fins personnelles. Labus ne dcoule pas dune position dominante mais du comportement du dirigeant qui ne respecte ni la finalit distincte de la socit, ni le fonctionnement des organes sociaux, ni son autonomie patrimoniale (trib. comm. Bruxelles, 2 septembre 1980, revue pratique des socits, 1980, p. 210). Le vritable matre de laffaire dune socit commerciale et comme tel commerant est celui qui ds la cration de la socit ou en cours de sa vie sociale, abuse de la personnification juridique de ltre moral pour exercer une activit commerciale propre (trib. Luxembourg, 28 juin 1978, faillite Solucc c/ Weber; trib. Diekirch, 30.1.1980, faillite Luxcolor c/ Flix Schmitz). Les circonstances de fait retenues par la jurisprudence et la doctrine pour djouer le non-respect de ltre juridique et appliquer la faillite dune socit son vritable matre sont, entre autres, les suivantes: - runion de toutes les parts sociales, sinon dune majorit importante, entre les mains dune seule personne, - absence de fonctionnement ou fonctionnement irrgulier des organes sociaux, confusion du patrimoine du matre de laffaire avec le patrimoine social, - prlvements et versements mal identifis, - comptabilit impropre, - prlvements de caisse pour des besoins privs. Cette numration nest pas exhaustive, mais seulement indicative: si en principe, aucune des circonstances nest dcisive par elle-mme, la runion de plusieurs dentre elles permet de conclure au non-respect de ltre juridique, devant conduire lextension de la faillite de la socit celui qui la dnature.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 6 aot 1987, n 37716 du rle).
Il rsulte quen droit luxembourgeois (comme en droit belge) lextension de la faillite dune personne morale un dirigeant est en ralit une faillite autonome (I. Verougstraete, Le manuel du curateur, n 815, d. 1987), dont toutes les conditions lgales, telles quelles sont dfinies par le droit commun, doivent tre remplies. Aux termes de larticle 437 du Code de commerce, les conditions dune dclaration en faillite, qui doivent tre remplies, mme par les dirigeants dune socit faillie, sont: - la qualit de commerant, possde au courant des six mois prcdant la dclaration de la faillite; - la cessation des paiements et lbranlement des crdits. Les conditions doivent tre cumulativement remplies. Un arrt de principe de la Cour de cassation belge du 12 fvrier 1981 (RPS 1981, 106) a bris une certaine tendance de la jurisprudence belge, considrer la confusion des patrimoines entre la socit faillie et son dirigeant comme condition suffisante de la faillite personnelle de ce dernier. Cet arrt est venu rappeler quil est indispensable, mme lgard des dirigeants des socits faillies, quil soit constat que lintress a personnellement eu la qualit de commerant dans les six mois prcdant la dclaration de sa faillite, la confusion des patrimoines ntant pas une preuve suffisante de ce fait. Par un arrt du 20 septembre 1989 (Schleich / Faillite Auto-Industrie s..r.l.), la Cour dappel de Luxembourg sest rallie cette conception. Cet arrt ajoute (p. 7) que mme dans le cas du dirigeant dune personne morale faillie, et quelle que soit la gravit des fautes commises par celui-ci, il doit tre tabli que le dirigeant a, titre personnel, cess ses paiements et que son crdit est branl, la faillite de la socit nen tant pas une preuve suffisante.

Art. 495-1. Lorsque la faillite dune socit fait apparatre une insuffisance dactif, le tribunal peut dcider, la requte du curateur, que les dettes doivent tre supportes, en tout ou en partie, avec ou sans solidarit, par les dirigeants sociaux, de droit ou de fait apparents ou occultes, rmunrs ou non, lgard desquels sont tablies des fautes graves et caractrises ayant contribu la faillite. Laction se prescrit par trois ans partir de la vrification dfinitive des crances. En cas de rsolution ou dannulation du concordat, la prescription, suspendue pendant le temps qua dur le concordat, recommence courir, sans toutefois que le dlai pour exercer laction puisse tre infrieure un an.
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JURISPRUDENCE
1. Responsabilit sur le fondement des articles 59 et 192 de la loi du 10 aot 1915 Ds lors que lensemble des ces faits ont constitu la faute gnratrice de la faillite sociale alors que dune part lactivit sociale sest poursuivie malgr une situation de plus en plus obre, dont la gravit a t dissimule par labsence de documents comptables et labstention de convoquer lassemble gnrale, les liquidits ayant t obtenues par le non paiement des fournisseurs, que B. a encore commis une faute aquilienne en causant volontairement un prjudice autrui (dfaut de paiement des fournisseurs) pour rduire son dommage personnel (remboursement des prts assortis dune caution personnelle), que ce sont ces fautes qui dabord ont cr le passif social, puis lont aggrav pour enfin conduire lentreprise la faillite, que le passif social naurait pas exist sans lenchanement de toutes les fautes de gestion qui se sont poursuivies de manire continue depuis la cration de la socit jusqu la dclaration de faillite, laction tendant voir B. condamn au paiement du passif social sur base de sa responsabilit dadministrateur doit donc tre dclare fonde. Or, dans ltat actuel davancement des oprations de la faillite P., il nest pas possible de fixer avec prcision le passif non couvert de la socit. Ainsi, dfaut de pouvoir valuer actuellement le dommage dfinitif, il chet de condamner provisoirement B. au montant des crances dores et dj admises par le curateur de la socit anonyme P., y compris la part privilgie des salaris, soit 1.140.894.- francs.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 29 mars 1985, n 35 483 du rle).
tions du dfendeur lors de linstruction de la demande laudience ainsi que des pices verses aux dbats, que les faits mis charge de C. sont, en grande partie, justifis. Les faits relevs ci-avant constituent des manquements graves aux dispositions statutaires et lgales, en particulier larticle 191 de la loi sur les socits commerciales. Les trois conditions ncessaires pour que la responsabilit de ladministrateur ou du grant puisse tre engage, faute, dommage et lien de cause effet entre la faute et le dommage, se trouvent ds lors runies en lespce. En effet, les manquements ci-dessus constats ont constitu la cause gnratrice de la faillite sociale, alors que les agissements de C. ont rendu la situation de T. dficitaire par un dpouillement progressif de cette dernire pour finalement la priver de ses ouvriers et de ses marchs et ainsi conduire lentreprise la faillite. Le dommage en loccurrence rside dans le passif social non couvert, le curateur dclarant agir au nom de lensemble des cranciers dont le prjudice consiste dans la portion de leur crance non rgle aprs ralisation et affectation de lactif de la faillite, dduction faite des frais et honoraires de la curatelle. Laction tendant voir C. condamn au paiement du passif social sur base de sa responsabilit de grant doit ds lors tre dclare fonde en principe. Toutefois et ce, eu gard ltat actuel davancement des oprations de la faillite T., le curateur est rest en dfaut dindiquer avec prcision le passif social non couvert. Il chet partant de surseoir statuer quant au montant de la condamnation mettre charge de C..
Le demandeur dclare exercer en ordre de premire subsidiarit laction en responsabilit du grant base sur larticle 192 de la loi de 1915 sur les socits commerciales, lequel texte, tant une application au cas des grants de larticle 59 de la mme loi, sanctionne la fois la responsabilit des administrateurs et grants envers la socit du chef des fautes de gestion consistant dans la mauvaise excution de leur mandat (actio mandati) que leur responsabilit envers les tiers en cas de fautes dlictuelles et quasi dlictuelles commises au cours de leur gestion (cf. Fredericq, Droit commercial belge, T.VIII, n 576 et 577; Van Ryn, Principes de Droit commercial, t.I, n 606 ss.). La loi impose au grant la responsabilit ordinaire du mandataire, de sorte quil est responsable toutes les fois quil ne sest pas acquitt de ses fonctions en bon pre de famille. Il doit respecter toutes les prescriptions de la loi et des statuts, et apporter la gestion des affaires sociales les soins normaux quelle requiert (Van Ryn, prcit, n 607, p. 395). Par ailleurs les administrateurs et grants sont responsables envers les tiers aussi bien quenvers la socit, non seulement des infractions la loi, mais aussi des infractions aux statuts. Lobligation de respecter ces derniers a un caractre absolu; les tiers, notamment les cranciers, peuvent demander la rparation du prjudice subi de ce fait, mme si lacte fautif a pralablement t dcid ou approuv par lassemble gnrale (Van Ryn, ibid n 618; Cour, 27.2.1973, Pas. 23t 481). En lespce, il est reproch C. davoir, en sa qualit de grant de T. s..r.l., commis une srie dinfractions la loi et aux statuts sociaux, ayant eu pour consquence la faillite de la socit. Le tribunal a pu se rendre compte, au moyen des dclara-
Laction en responsabilit du grant est base en ordre principal sur larticle 192 de la loi de 1915 sur les socits commerciales, lequel texte tant une application au cas des grants de larticle 59 de la mme loi, sanctionnant la fois la responsabilit des administrateurs et grants envers la socit du chef des fautes de gestion consistant dans la mauvaise excution de leur mandat que leur responsabilit envers les tiers en cas de faute dlictuelle et quasi-dlictuelle commises dans leur gestion. La loi impose au grant la responsabilit ordinaire du mandataire, de sorte quil est responsable toutes les fois quil ne sest pas acquitt de ses fonctions en bon pre de famille. Lensemble des points relevs ci-dessus, savoir labsence de comptabilit rgulire ayant entran limpossibilit de connatre la situation financire de la socit et ses perspectives dvolution, labsence de trsorerie ncessaire au commencement et fonctionnement de lactivit, le fait de poursuivre une gestion dficitaire, alors que mme les frais ncessaires lexploitation ne peuvent plus tre pays, que des titres excutoires sont pris contre la socit qui ne peuvent tre pays, constituent tant des fautes de gestion que pour partie des infractions la loi. Lensemble de ces faits a constitu la faute gnratrice de la faillite sociale. La demande du curateur est partant dclarer fonde en son principe pour autant quelle tend voir mettre charge de K. lintgralit du passif social non couvert par lactif ralis. Il chet cependant de surseoir statuer sur la condamnation jusqu la clture de la vrification des crances et la ralisation de lactif pour que ltendue exacte du passif puisse tre dtermine.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 31 janvier 1997, n 43 897 du rle).
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2. Responsabilit sur le fondement des articles 1382 et 1383 du Code civil Il rsulte de lobjet de la demande tendant au paiement du passif non couvert de la faillite que le curateur agissant aux droits collectifs des cranciers, est tiers lgard du banquier dont la responsabilit est recherche. La recevabilit de laction du curateur semble actuellement bien tablie tel point que certaines dcisions et opinions juridiques vont jusqu reconnatre laction du curateur un vritable monopole, bas sur la notion de reprsentation juridique, par rapport laction individuelle du crancier base sur la mme cause (Zenner, La responsabilit du banquier dispensateur de crdit en droit belge, Journal des Tribunaux 1984, p. 481). En lespce le dommage allgu par les curateurs nest pas celui dun ou plusieurs cranciers en particulier mais bien un prjudice collectif, ressenti par lensemble des cranciers, savoir la diminution de la capacit de la socit assumer le paiement de son passif suite aux agissements fautifs du banquier. En procdant au soutien artificiel de lactivit de sa cliente, la banque a cependant tromp les cranciers sur sa vritable situation, crant une apparence trompeuse de nature induire en erreur les tiers sur les capacits relles de la dbitrice (cf. Cass. fr. com. 3 mai 1983: DS 1984, inf. rap. II, 3e esp). Sans avoir t la cause dterminante des difficults rencontres initialement par la faillie, le comportement de la
banque a cependant t lorigine de laggravation de son passif. Aussi le dommage subi par la masse est-il constitu, non par la totalit de linsuffisance dactif, comme le soutiennent les curateurs, mais par laccroissement du passif non couvert, entre la date du renouvellement du crdit et le jour du jugement dclaratif de faillite.
Chapitre IV. - De la dclaration et de la vrification des crances Art. 496. Les cranciers du failli sont tenus de dposer au greffe du tribunal de commerce la dclaration de leurs crances avec leurs titres, dans le dlai fix au jugement dclaratif de la faillite. Le greffier en tiendra tat et en donnera rcpiss. Les cranciers sont avertis cet effet par les publications et affiches prescrites par larticle 472. Ils le seront, en outre, par une circulaire charge la poste, que les curateurs leur adresseront aussitt quils seront connus. Cette circulaire indiquera les jours et heures fixs pour la clture du procs-verbal de vrification des crances et les dbats de contestations natre de cette vrification. Les bulletins de chargement seront et demeureront annexs la minute de la circulaire, qui sera vise par le juge-commissaire.
JURISPRUDENCE
1. Absence de titres probants Aux termes des articles 496 et 498 du Code de commerce, les cranciers doivent dposer au greffe leurs dclarations avec leurs titres, savoir les preuves crites existant de leurs crances et permettant au curateur de rapprocher les titres produits, des livres et critures du failli. A dfaut de produire des titres probants ou dindiquer des lments vrifiables, le crancier verra sa crance conteste (Gand, 28 juin 1877, Pas. belge 1878, II, 90). Comme les contestations desdites crances manent du curateur, il appartient aux produisants, demandeurs voir reconnatre leurs droits, de faire la preuve de leur crance, ce en vertu de la rgle de droit commun applicable en lespce (Les Novelles prcit, nos 2627 et ss.; Frdricq, T.VII, n 232). Les dclarants susmentionns sont cependant rests, faute de verser au tribunal les pices ou titres justificatifs de leurs crances, en dfaut de rapporter la preuve du bienfond desdites crances. Il chet ds lors de rejeter celles-ci du passif de la faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 24 novembre 1989, faillite n 52/86) Voir Aussi (Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 18 dcembre 1998, jugt. n 787/98).
Il est admis que le dfaut de tenue dune comptabilit rgulire de la socit constitue une faute caractrise dans le chef du grant par limpossibilit quelle entrane pour lui de connatre la situation financire de la socit et ses perspectives dvolution. De mme sont fautifs pour le grant la poursuite draisonnable dune activit irrmdiablement compromise et le dfaut daveu de faillite dans le mois de la cessation des paiements, conformment larticle 440 du Code de commerce. Ces faits qui constituent tant des fautes de gestion que des infractions la loi, ont constitu la faute gnratrice de la faillite. Ds lors, le grant doit tre tenu du passif social non couvert par lactif ralis, tant prcis que le passif prendre en compte est celui n depuis le moment o le grant aurait d faire laveu de la cessation des paiements.
Or, il est de doctrine et de jurisprudence qu lgard du curateur, le crancier est demandeur en admission au passif et porte la charge dtablir le fondement de sa demande (cf. Comm. Gand, 30 mai 1906, Pas. belge 1906, III, 343). Aussi les cranciers doivent-ils dposer leur dclaration avec leurs titres (art. 496), savoir les preuves crites de la crance. A dfaut de produire des titres probants ou dindiquer des lments vrifiables, le crancier verra sa crance conteste (Gand 28 juin 1877; Pas. belge 1878, II, 90). En loccurrence, le dclarant, bien quayant t invit par le curateur
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verser les pices justificatives de ses prtentions, est rest en dfaut de justifier celles-ci. Il chet ds lors de faire droit aux conclusions du curateur et de rejeter la dclaration de crance numro 5 du passif de la faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 8 dcembre 1989, faillite n 3/77) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 14 fvrier 1997, faillite n 53/77.
3. Dlais En principe, les cranciers du failli sont tenus de dposer au greffe du tribunal de commerce, la dclaration de leurs crances dans le dlai fix au jugement dclaratif de la faillite. Il est cependant de doctrine et de jurisprudence que lcoulement du dlai prvu au jugement dclaratif pour les dclarations de crances ne constitue pas pour le crancier retardataire un cas de dchance et quun tel crancier peut produire sa crance jusqu la clture du procs-verbal de vrification sans encourir de dchance (cf. Brunet, Faillite et Banqueroute, n 1887; Verougstraete, Manuel du curateur de faillite, n 357; Les Novelles de droit commercial, tome 4, n 2330; Fredericq, Droit commercial belge, tome 7, n 225).
Larticle 496 du Code de commerce prvoit que les cranciers doivent dposer au greffe leurs dclarations de crance avec leurs titres, soit les preuves crites qui existeraient de la dclaration de crance, les rgles de preuve applicables en matire dadmission de crance tant les mmes que celles qui valent pour la preuve en justice. En effet, le crancier est demandeur en admission au passif et porte la charge dtablir le fondement de sa demande. A dfaut de produire des titres probants ou dindiquer des lments vrifiables, le crancier verra sa crance conteste (cf. Les Novelles, T.IV, d. 1965, n 1748 et 1974). Le dclarant S. restant ds lors en dfaut de rapporter la preuve de sa dclaration de crance, il chet de rejeter cette dernire du passif de la liquidation de B. s.a..
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 8 octobre 1997, jugt. n 634/97).
4. Nature juridique Une dclaration de crance dans une faillite certifie exacte nest pas un acte purement conservatoire laissant au crancier le choix entre plusieurs dbiteurs, mais la reconnaissance formelle du failli comme dbiteur.
2. Absence de mention du caractre privilgi Sil nappartient pas au curateur de rechercher si la crance produite sans mention dun privilge est ou non assortie dune sret, lomission par le crancier de se prvaloir originairement des srets ou privilges dont il pourrait faire tat ne peut cependant tre considre comme une renonciation, de la part du crancier, ces avantages. Il pourrait ultrieurement rparer cet oubli, en faisant une demande complmentaire et sans devoir dmontrer que sa dclaration de crance initiale tait affecte dun vice du consentement (cf. Les Novelles, T. IV, n 1770). Il en dcoule que la dclaration de crance de E., actuellement faite titre privilgi, est recevable sous ce rapport.
La dclaration de crance est une rquisition dadmission la faillite pour une somme dtermine. Pour un certain courant de doctrine et de jurisprudence elle constitue une demande en justice. Dautres auteurs, respectivement dcisions ny voient un acte judiciaire quivalent une demande en justice quen cas de contestation. (cf. Novelles T IV, le concordat et la faillite n 2321 et ss).
5. Crance du Trsor public Les rgles de la faillite ne sont pas applicables la crance privilgie du Trsor public sur les biens de ses dbiteurs faillis. Par consquent, les receveurs des contributions ne sont pas astreints dclarer et affirmer la crance privilgie appartenant lEtat pour les contributions dues par un failli, en consquence le curateur dune faillite est tenu de payer les impts dus par le failli avant toute distribution aux cranciers des deniers de la faillite, alors mme que le receveur ne lui en aurait pas adress la demande.
Il se dgage tout dabord des pices verses que le dclarant ninvoque de privilge ni dans sa dclaration de crance, ni dans sa lettre adresse aux liquidateurs en date du 3 fvrier 1996. Or, la crance dclare sans mention dun privilge est prsume ltre titre chirographaire, alors que ce nest pas au curateur de rechercher si la crance ainsi produite est ou non assortie dun privilge (cf. Les Novelles, Tome IV, n 1770).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 7 novembre 1997, jugt. n 705/97).
Art. 497. Sil existe des cranciers, rsidant ou domicilis hors du Grand-Duch, lgard desquels le dlai fix par le jugement dclaratif de la faillite serait trop court, le juge-commissaire le prolongera leur gard selon les circonstances; il sera fait mention de cette prolongation dans les circulaires adresses ces cranciers, conformment larticle 496. Art. 498. La dclaration de chaque crancier noncera ses nom, prnoms, profession et domicile, le montant et les causes de sa crance, les privilges, hypothques ou gages qui y sont affects et le titre do elle rsulte.
(Loi du 23 fvrier 1977)

Cette dclaration sera termine par une affirmation conue dans les termes suivants: Jaffirme que ma prsente crance est sincre et vritable.
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Elle sera signe par le crancier, ou en son nom par son fond de pouvoir; dans ce cas, la procuration sera annexe la dclaration, et elle devra noncer le montant de la crance et contenir laffirmation prescrite par le prsent article.
JURISPRUDENCE
1. Nullit de la dclaration Dfaut de formule sacramentelle Une dclaration de crance doit notamment contenir la formule de sincrit et tre signe par le crancier ou par son fond de pouvoirs. De plus, toutes les formes que la loi impose pour la procdure de dclaration et de vrification des crances sont dordre public; il nest pas permis aux parties dy droger et le juge doit soulever doffice la nullit rsultant de leur inobservation (cf. Les Novelles op. cit. n 2288 Brunet, op. cit. n 1884; Fredericq , op. cit. n 227 Van Ryn et Heenen, Droit commercial, tome 4, n 2809 et 2814). Par ailleurs, durant la priode o il peut faire valoir ses droits par simple dclaration, le crancier nest pas recevable le faire par voie daction directe, ni par voie de demande reconventionnelle (cf. Les Novelles, op. cit. n 2288; Brunet, op. cit., n 1835). Le crancier qui a nglig de dposer sa crance avant la clture du procs-verbal de vrification des crances doit demander son admission au passif par voie dassignation (cf. Brunet op. cit., n 1840; Fredericq , op. cit. n 247). La doctrine et la jurisprudence exigent dans ce cas, pralablement lassignation du curateur, le dpt au greffe de la crance, revtue de laffirmation sacramentelle (cf. Brunet, op. cit., n 1838 et 1841; Van Ryn et Heenen, op. cit., n 2820; Fredericq, op. cit., n 247). Il suit de ce qui prcde que le dpt au greffe sous forme de dclaration de crance contenant toutes les formalits prvues larticle 498 du Code de commerce est une condition essentielle et pralable toute admission de crance.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 30 novembre 1984, n 34210 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 24 novembre 1989, Verlag et autres, faillite n 52/86.
une affirmation conue dans les termes suivants: jaffirme que ma prsente crance est sincre et vritable. Il sagit dune mention essentielle dont lomission entrane la nullit de la dclaration de crance (cf. J. Van Ryn, Droit commercial Hunzrig; Novelles Droit com., T. IV, n 2316).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 18 dcembre 1998, jugt. n 787/98). Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 6 fvrier 1998, jugt. n 106/98).
Dfaut de mention de la cause de la crance La prsente dclaration de crance est encore contraire aux dispositions de larticle 498 du Code de commerce lequel nonce dans son alina 1er la dclaration de chaque crancier noncera ses noms, prnoms, profession et domicile, le montant et les causes de sa crance, les privilges, hypothques ou gages qui y sont affects et le titre do elle rsulte. En lespce, outre labsence dindication des profession et domicile du crancier, laquelle nentrane pas la nullit de la dclaration, la dclaration de crance dU. ne renseigne pas la cause de la crance. Il y a partant lieu de rejeter la dclaration de crance n 25 du passif de la faillite.
Larticle 498 du Code de commerce prvoit quune dclaration de crance sera termine par une affirmation conue dans les termes suivants: Jaffirme que ma prsente crance est sincre et vritable. Il sagit dune mention essentielle dont lomission entrane la nullit de la dclaration de crance (cf. J. Van Ryn, Droit commercial Hunzrig; Novelles Droit com., T. IV, n 2316). Elle sera signe par le crancier ou en son nom par son fond de pouvoir. Dans ce cas la procuration sera annexe la dclaration et elle devra noncer le montant de la crance et contenir laffirmation prescrite par le prsent article. Cette formalit est dordre public. La procuration doit noncer le montant de la crance et contenir laffirmation sous serment de cette crance par le mandant, car ce serment est personnel au crancier et engage sa bonne foi (cf. Novelles, T. IV, n 2314). En labsence de laffirmation sous serment et dune procuration manant de la socit T. au profit de son mandataire C., la dclaration de crance est dclarer nulle.
Aux termes de larticle 498 du Code de commerce, la dclaration de crance numrera les noms, prnoms, profession et domicile du crancier, le montant et les causes de la crance, les privilges, hypothques ou gages qui y sont affects et le titre do elle rsulte. En lespce la dclaration de crance faite titre chirographaire, laquelle sont jointes deux fiches de paie au nom de W. B. dun montant net de 18.653.- francs, ne mentionne ni le nom de la crancire, ni la cause de la crance (aucun dcompte nest joint pour expliquer le montant rclam). Par ailleurs, la dclaration de crance nest pas signe. Il est admis que labsence de signature entrane la nullit de la dclaration et le juge doit prononcer la nullit doffice (cf. Novelles, n 2316, T IV, concordat et faillite, Cloquet). La dclaration de crance numro 3 est partant rejeter.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 14 mai 1999, jugt. n 294/99).
Prte-nom Sauf cas de fraude, une production au passif de la faillite faite sous un prte-nom est en gnral valable, aucune disposition lgale ne layant prohibe.
(Cour dappel de Luxembourg, 6 avril 1900, Pas. 5, 250).
2. Rgularisation Les curateurs ont contest cette dclaration de crance pour non respect des formalits prvues larticle 498 du Code de commerce. Aucune rgularisation ntant intervenue au jour de laudience, cette dclaration de crance est rejeter du passif de la faillite.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 30 janvier 1998, jugt. n 88/98).
Aux termes de larticle 498 alina 2 du Code de commerce: la dclaration de crance sera termine par
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3. Crancier gagiste Aux termes de larticle 498 du Code de commerce le crancier gagiste a la facult, comme tout crancier, de dclarer sa crance en nonant le gage affect la sret de ses droits et cette dclaration qui nempche
aucune renonciation au gage, lui permet de concourir avec les cranciers chirographaires pour le dcouvert que laisse la vente de la sret (art. 548 du Code de commerce; Fredericq, op. cit. Tome II, p. 649, n 426).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 13 dcembre 1985, jugt. n 64188).
Art. 499. La dclaration contiendra, de la part du crancier non domicili dans la commune o sige le tribunal, lection du domicile dans cette commune. A dfaut davoir lu domicile, toutes significations et toutes informations pourront leur tre faites ou donnes au greffe du tribunal.
JURISPRUDENCE
Pour faire courir le dlai dappel, la signification du jugement doit tre faite au domicile lu et non au domicile rel des cranciers produisants, et ce conformment aux prescriptions de larticle 499 de la loi du 2 juillet 1870.
(Cour dappel de Luxembourg, 10 aot 1876, Pas. 1, 212).
La disposition de larticle 499 de la loi du 2 juillet 1870 de mme que celle de larticle 422 du Code de
procdure civile, ne sont pas comminatoires en ce sens que les significations doivent tre faites soit au domicile lu, soit au greffe, mais ces dispositions laissent aux parties toute facult de faire signifier leurs exploits au domicile rel de la partie adverse, conformment au principe gnral de larticle 68 du Code de procdure civile.
Art. 500. La vrification des crances aura lieu, de la part des curateurs, mesure que la dclaration en sera faite au greffe; elle sera opre en prsence du juge-commissaire et lintervention du failli, ou lui dment appel. Les titres en seront rapprochs des livres et critures du failli. Les crances des curateurs seront vrifies par le juge-commissaire. Un procs-verbal des oprations sera dress par les curateurs et sign chaque sance par eux et le juge-commissaire. Il indiquera le domicile des cranciers et de leurs fonds de pouvoirs. Il contiendra la description sommaire des titres produits, mentionnera les surcharges, ratures et interlignes, et exprimera si la crance est admise ou conteste. En cas de contestation ou si la crance ne parat pas pleinement justifie, les curateurs ajourneront leur dcision jusqu la clture du procs-verbal de vrification, et Si, au moment de cet ajournement, le crancier nest pas prsent en personne ou par fond de pouvoir, ils lui en donneront immdiatement avis par lettre charge la poste.
JURISPRUDENCE
Ladministration de la faillite exige la conversion des monnaies en francs luxembourgeois et la doctrine la plus rpandue enseigne que la conversion doit se faire au cours du jour de la vrification des crances.
Art. 501. Aprs la dclaration de chaque crance et jusquau jour fix pour les dbats sur les contestations quelle soulve, le juge-commissaire pourra, mme doffice, ordonner la comparution personnelle du crancier ou de son fond de pouvoir ou de toutes personnes qui pourront fournir des renseignements. Il dressera procs-verbal de leurs dires. Il pourra aussi ordonner la reprsentation de ses livres ou demander, en vertu dun compulsoire, quil en soit rapport un extrait fait par le juge du lieu. Art. 502. Dans la sance fixe pour la clture du procs-verbal de vrification, toute crance dclare qui sera conteste ou qui naura pas encore t admise sera examine contradictoirement. Les curateurs signeront sur le titre de chacune des crances admises et non contestes la dclaration suivante: Admis au passif de la faillite de... pour la somme de... le...
JURISPRUDENCE
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Le juge-commissaire visera la dclaration; il renverra au tribunal toutes les contestations relatives aux crances non admises. Toutefois, sil y a des contestations qui, raison de la matire, ne sont pas de la comptence du tribunal de commerce, elles seront renvoyes devant le juge comptent, pour la dcision du fond, et devant le tribunal de commerce, pour y tre statu, conformment larticle 504, jusqu concurrence de quelle somme le crancier contest pourra prendre part aux dlibrations du concordat.
JURISPRUDENCE
1. Comptence Les tribunaux du travail sont comptents pour statuer sur lexistence et limportance dune crance produite au passif dune faillite lorsque cette crance est de nature salariale. Conformment larticle 502 du Code de commerce il chet ds lors de renvoyer la prsente contestation pour y tre statu sur lexistence et la qualit de la crance faisant lobjet de la prsente contestation.
cipations et Contrle International Holdings S.A. c. United Overseas Bank (Luxembourg) S.A.).
2. Admission Caractre irrvocable La vrification des crances en cas de faillite ayant pour but de dterminer dfinitivement les droits respectifs des cranciers, il sensuit que ladmission pure et simple dune crance, quelle ait eu lieu amiablement ou par autorit de justice, implique ou un contrat judiciaire ou une dcision quivalente par leffet desquels cette crance est dsormais labri de toute contestation nouvelle tendant lanantir, la rduire ou la modifier. Cependant, le contrat judiciaire, de mme que lautorit de la chose juge, ne peut stendre qu la matire qui a fait lobjet de la contestation.
Le tribunal du travail, comptent pour statuer sur lexistence et limportance dune crance dun salari envers son ancienne employeuse, ne peut pas condamner le curateur au paiement de la dette, ni dcider de ladmission de sa crance au passif de la faillite. Il doit se limiter, aprs avoir arrt la crance, rserver au crancier le droit de se pourvoir devant le tribunal comptent pour requrir de lui ladmission de sa crance au passif de la faillite (cf Cour Suprieure de Justice, 12.12.1979 Gilbert Plateau c/ Me Paul Wolter, pris en sa qualit de curateur de la faillite Luxaco s.a., n 4771 du rle).
(Tribunal du travail de Luxembourg (section ouvriers), 9 octobre 1995, Rp. Fisc. N 4011/95).
Si le tribunal darrondissement sigeant en matire de faillite est incomptent pour connatre de questions relevant du droit du travail, il est cependant comptent pour apprcier lexistence dun lien de subordination dans le chef dun dclarant rclamant le paiement de sommes en vertu dune relation demploy employeur existant entre lui et la socit faillie.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 12 juin 1998, jugt. n 407/98).
Lorsquun juge civil statue sur lexistence et limportance dune dette du failli, contracte avant la faillite, il ne peut ni condamner la masse des cranciers payer cette somme au crancier ni dcider de ladmission de la crance au passif de la faillite, mais, aprs avoir dtermin le montant de la crance, il doit se limiter rserver ce crancier le droit de se pourvoir devant le tribunal comptent pour requrir de lui ladmission de sa crance au passif de la faillite (Pas. 24, 270).
(Cour dappel de Luxembourg, 18 fvrier 1998, n 11 890 du rle).
Ladmission dune crance dclare, comme en lespce, sans restriction ni rserve, lie le produisant et les autres cranciers, ainsi que le curateur et la faillie. En principe ladmission est irrvocable et soppose toute modification (cf. I. Verougstraete, dition 1979, n 397 et les jurisprudences cites; Les Novelles, T. IV, n 2344 et ss.; Cour dappel de Lige, 28 mars 1988, J.L.M.B. 1988, p. 1306, obs. Claude Parmentier; Cass. belge, Ire ch., 13 juin 1985, R.C.J.B. 1987, p. 542 obs. J.M. Nlissen). En introduisant, le 11 mai 1992, sa dclaration de crance au passif chirographaire de la faillite de la s.a. G. pour le montant total de sa crance contre celle-ci, soit 8.277.200.- francs, M. s..r.l. a, par un acte non quivoque, implicitement mais ncessairement, renonc la compensation de sa crance lencontre de la socit faillie (cf. Cour dappel de Lige, 28 mars 1988, prcit). Ladite production de crance, ainsi que ladmission subsquente qui en a t faite par le curateur de la faillite G., soppose ds lors ce quA. puisse se prvaloir ultrieurement de la compensation de sa dette envers G. avec la crance de M. sur G., sans quil y ait lieu dexaminer si les conditions dune compensation auprs faillite sont en lespce remplies. Il en rsulte que le moyen tir de la compensation est rejeter.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 8 mars 1996, n 43547 du rle Voir la note sous arrt de May A. au Bulletin droit et banque n 28, 1999, p. 50).
Lorsquun juge statue en matire civile sur lexistence et limportance dune dette quun failli a contracte avant de tomber en faillite, il ne peut ni condamner le curateur qualitate qua payer cette somme au crancier, ni dcider de ladmission de la crance au passif de la faillite, mais, aprs avoir dtermin le montant de la crance, il doit se limiter rserver au crancier le droit de se pourvoir devant le tribunal comptent pour requrir de lui ladmission de sa crance au passif de la faillite (Cour 21 fvrier 1979 Pas. 24, 270; C.A. Bruxelles 22 mars 1963 Pas. b. 1963 11274; Cour 9 juillet 1997 Parti-
Cest bon droit et pour les motifs que la Cour adopte que les premiers juges ont retenu que ladmission dune crance sans restriction, ni rserve lie le produisant, le curateur et le failli et quelle a un caractre irrvocable qui empche de se prvaloir ultrieurement de la compensation (Cour dappel de Lige 28.3.1988 J.L.M.B. 1988, 1306). Etant donn que de ce fait la compensation nest plus possible, cest galement juste titre et pour les motifs que la Cour fait siens que les premiers juges ont dit quil ny a pas lieu dexaminer si
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les conditions dune compensation aprs faillite sont remplies.

o la crance a pris naissance. Le privilge qui est octroy par cette loi, doit donc tre respect au Luxembourg.
(Cour dappel de Luxembourg, 23 fvrier 1972, Pas. 22, 280).
JURISPRUDENCE
Voir notes sous article 545 du Code de commerce Privilge du vendeur Le curateur a admis la crance au passif chirographaire pour le montant dclar. Cest bon droit quil a contest le privilge que la s..r.l. A. a fait valoir en sa qualit de fournisseur alors que le privilge du vendeur prvu larticle 2102-4 du code civil ne joue quen ce qui concerne le prix deffets mobiliers non pays, sils sont encore en la possession du dbiteur au moment de la faillite. Tel na certainement pas t le cas de bouquets de fleurs et arrangements floraux fournis par le dclarant entre mai 1986 et septembre 1987.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 6 fvrier 1998, jugt. n 106/98).
Opposabilit Sil est vrai que ladmission dune crance au passif dune faillite na quun effet relatif, limit aux parties, et est inopposable aux tiers, il y a cependant lieu de constater que la jurisprudence varie quant la question de savoir qui doit tre considr comme tiers et notamment si ladmission est opposable la caution. Ainsi, une partie de la doctrine essentiellement belge estime que ladmission dune crance au passif dune faillite na deffet que vis--vis de ceux qui ont t parties ou tout au moins appels, savoir la masse et le crancier et que ds lors, la caution doit pouvoir contester la validit de la crance cautionne en dpit de son admission au passif de la faillite (Frdricq: VII, 239) au motif notamment que la reprsentation des cautions par le failli serait discutable (Van Ryn et Heenen. IV, n 2831). Se basant au contraire sur lide de reprsentation mutuelle du dbiteur principal et de la caution, un autre courant de jurisprudence dcide que ce qui a t jug entre le crancier et le dbiteur principal est opposable la caution solidaire. La Cour se rallie lopinion qui dans le cas de ladmission dune crance au passif chirographaire dune socit faillie se prononce pour linopposabilit de cette admission la caution solidaire du dbiteur principal cest--dire de la socit faillie et qui pour en arriver cette solution nadmet pas en la matire dont sagit lide de reprsentation mutuelle du dbiteur principal et de la caution solidaire sur laquelle se fondent ceux qui en la matire dont sagit nadmettent pas la qualit de tiers de la caution solidaire. La Cour admet en effet avec lopinion laquelle elle se rallie quil ny a pas lieu de faire application en la matire dont sagit de la thorie de reprsentation mutuelle du dbiteur principal et de la caution solidaire et cela notamment pour la raison que la solution fonde sur cette thorie, de lopposabilit de ladmission de la crance la caution solidaire nest consacre par aucun texte lgal et encore pour celle que la thorie dont sagit est une fiction quile alun souvent sinon toujours est contraire la ralit ainsi que encore notamment pour la raison que la thorie en question et la solution susmentionne qui est fonde mconnaissent sur le plan procdural le principe fondamental du contradictoire qui rgit la procdure civile. Il suit de ce qui prcde que ladmission de la crance susmentionne de la s.a. Eurolease Factor au passif chirographaire de la socit faillie M. est inopposable lappelant en sa qualit susvise de caution solidaire.
Privilge de ladministration fiscale Les privilges mobiliers gnraux prvus par la loi du 27 novembre 1933 concernant le recouvrement des contributions directes, des droits daccises et des cotisations des assurances sociales, et a fortiori celui prvu par larticle 23 de la loi du 24 juin 1970 portant rglementation du louage de services des ouvriers, priment tous les autres privilges, y compris ceux prvus aux articles 2102 et suivants du Code civil et notamment celui du gagiste.
Cest bon droit que le curateur a rejet du passif privilgi le montant de 207.818- francs du chef de TVA. La dclarante S. ne saurait en effet se prvaloir du privilge relatif au recouvrement de la TVA rserv lAdministration de lEnregistrement. Le montant correspondant la TVA fait partie du prix que le client doit payer, sans quil ne puisse en cas de rcupration de ce prix, se prvaloir du caractre privilgi de la TVA qui nexiste que dans le chef de lAdministration de lEnregistrement.
Privilge dune administration fiscale trangre Le curateur na pas contest la recevabilit de cette dclaration de crance dpose pour la somme de 4.182.941.- francs titre privilgi mais a contest les montants alors quelle ne mentionne pas la cause prcise pour laquelle elle a t tablie. La crancire a entre-temps fait parvenir une rponse manuscrite en date du 7 octobre 1996 de sorte que le curateur se dclare daccord admettre la crance au passif de la faillite pour le montant de 4.182.941.- francs. Nanmoins le tribunal ne saurait accorder aucun privilge cette crance alors quen cas de faillite un privilge gnral ne peut tre revendiqu que sil est reconnu par la loi de la faillite et que la loi luxembourgeoise ne prvoit pas de privilge au profit de lAdministration des Contributions de lEtat belge (cf. Trib. darr. 22 dcembre 1989, faillite Repa s..r.l. - dbats sur contestations n 424/89). Cette crance ne peut donc tre admise quau passif chirographaire.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 31 janvier 1997, et autres, faillite n 155/93).
3. Caractre privilgi de la crance Pour dcider du caractre privilgi dune crance produite au passif dune faillite dclare au Luxembourg, il convient de reconnatre comptence la loi du pays
De plus, la dclaration de crance de la s.a. B. pour le montant de 67.321.- francs a fait lobjet dune admission par le curateur de la faillite T. en date du 27 juin 1997 de sorte qu partir de cette date sest form entre la s.a. B. et le curateur un contrat judiciaire qui rend lactuelle appelante forclose invoquer une quelconque convention de compensation antrieure.
Privilge du salari
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Privilge de lassureur

Le contrat la base de cette crance est une police dassurance pour le transport de marchandises par la route. Ce contrat dassurance porte ds lors sur les marchandises transportes par la s..r.l. H.. Larticle 22 de la loi sur le contrat dassurance prvoit que lassureur a un privilge sur la chose assure. Pour bnficier de ce privilge, lassureur doit pouvoir faire tat dun contrat dassurance portant sur des biens ayant appartenu au failli et qui a ds lors eu pour but la conservation de ces biens (cf. Novelles, T. IV, p. 519, n 1434 et ss.). En loccurrence, la socit H. est une socit de transport de marchandises. Les marchandises quelle a transportes vises par la police dassurance ne lui appartenaient donc pas, de sorte que le privilge de larticle 22 ne saurait jouer.
Crances nes postrieurement la constitution de la masse Par dcision du 25 mars 1994, le tribunal darrondissement, statuant sur les contestations, a dcid ainsi: Le jugement du 8 avril 1988 a eu pour effet de constituer une masse des cranciers. Les crances nes postrieurement la constitution de la masse constituent des dettes et doivent tre prfres aux cranciers dans la masse. Il en est ainsi de la crance affirme par A. ne postrieurement la constitution de la masse. Il sensuit que la dclaration de crance n 79 de A. est admettre au passif privilgi de la faillite pour la somme de 1.000.000.- francs.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 31 janvier 1997, jugt. n 91/97) Voir Aussi Cour dappel de Luxembourg, 4 mars 1998, n 20412 du rle.
Frais de justice La s..r.l. A. a produit au passif privilgi pour le montant de 7.770.- francs titre de frais de justice exposs dans le cadre dune procdure de saisie-arrt charge de la socit faillie. Le curateur conteste le caractre privilgi de ces frais. Dans la mesure o ils ont t exposs dans lintrt de toute la masse puisquils ont permis de conserver une partie de lactif de la socit failli en rendant indisponible les fonds se trouvant sur les comptes de la faillie auprs des instituts tiers-saisis, ces frais revtent un caractre privilgi.
4. Caractre subordonn de la crance Eu gard cette renonciation et au caractre subordonn de la crance dclare rsultant de larticle 5 des Terms and conditions of the notes, plaant ces dernires un rang subordonn en cas de liquidation, par rapport tous les autres cranciers de B., il chet dadmettre la crance ci-avant au passif chirographaire subordonn de la liquidation B. Holdings.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 15 mai 1998, jugt. n 338/98).
Art. 503. Le failli et les cranciers vrifis ou ports au bilan pourront assister la vrification des crances et fournir des contredits aux vrifications, faites et faire. Aprs la clture du procs-verbal de vrification, les contredits aux vrifications faites et comprises dans ce procs-verbal ne pourront, peine de nullit, tre forms que par actes signifis aux cranciers dclarants, et dposs au greffe avec les pices justificatives deux jours avant laudience fixe pour les dbats sur les contestations. Les contredits aux vrifications qui seraient faites aprs la clture du procs-verbal de vrification devront, sous la mme peine, tre signifis dans les dix jours qui suivront ladmission de la crance conteste. Toutefois, ce dlai ne courra, lgard des cranciers admis postrieurement cette dernire poque, qu compter de la vrification de leurs crances. Art. 504. Au jour fix par le jugement dclaratif pour les dbats sur les contestations, le juge-commissaire fera son rapport, et le tribunal ainsi saisi, sans attendre lexpiration des dlais qui auront t prolongs en vertu de larticle 497, procdera sans citation pralable, par urgence, toutes affaires cessantes, et, sil est possible, par un seul jugement, la dcision de toutes les contestations relatives la vrification des crances. Ce jugement sera rendu aprs avoir entendu contradictoirement, sils se prsentent, les curateurs, le failli et les cranciers opposants et dclarants. Les contestations qui ne pourront recevoir une dcision immdiate seront disjointes; celles qui ne seront pas de la comptence du tribunal seront renvoyes devant le juge comptent. Le tribunal pourra toutefois, dans lun et lautre cas, dcider par provision que les cranciers contests seront admis dans les dlibrations pour la formation du concordat, pour une somme qui sera dtermine par le mme jugement. Sil ne statue pas cet gard, les cranciers contests ne pourront prendre part aux oprations de la faillite tant quil ne sera intervenu de dcision sur le fond de la contestation. Aucune opposition ne sera reue contre le jugement port en excution du prsent article, ni contre ceux qui statueront ultrieurement sur les contestations disjointes. Le jugement qui prononcera une admission provisionnelle de cranciers contests ne sera, en outre, susceptible ni dappel ni de requte civile.
JURISPRUDENCE
En cas de dbats sur les contestations de la vrification des crances en matire de faillite, le rapport du jugecommissaire doit, peine de nullit, prcder les dbats.
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Art. 505. Toutes contestations, concernant la liquidation des faillites, qui seraient de la comptence des tribunaux civils, y seront portes bref dlai et juges par urgence. Il en sera de mme pour toutes les contestations de cette espce qui seront portes devant la Cour suprieure de justice.
JURISPRUDENCE
Comptence Le juge civil appel statuer sur le mrite de crances produites une faillite sur renvoi du tribunal de commerce, juge la validit et le montant de la rclamation sans prononcer ladmission au passif. Le tribunal de commerce est seul comptent cet effet.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 19 juin 1901, Pas. 5, 507).
faillite et sur la participation ventuelle aux distributions des dividendes.

Le tribunal civil est comptent pour dcider de lexistence et du caractre dune crance produite au passif dune faillite, lorsque cette crance est de nature civile, mais le tribunal de commerce est seul comptent pour statuer sur ladmission de la crance au passif de la
Lorsquun juge civil statue sur lexistence et limportance dune dette quun failli a contracte avant de tomber en faillite, il ne peut ni condamner le curateur qualitate qua payer cette somme au crancier ni dcider de ladmission de la crance au passif de la faillite, mais doit, aprs avoir dtermin le montant de la crance, se limiter rserver au crancier le droit de se pourvoir devant le tribunal comptent pour requrir de lui ladmission de sa crance au passif de la faillite.
Art. 506. Jusquau jugement intervenir sur les contestations, toutes les dclarations de crances, les pices produites lappui et tous actes, procs-verbaux, contredits et requtes y relatifs resteront dposs au greffe et seront, toutes rquisitions, communiqus aux intresss. Art. 507. Il sera tenu au greffe, pour chaque faillite, un tableau divis en colonnes et contenant, pour chaque crance dclare, les nonciations suivantes: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 le numro dordre; les nom, prnoms, profession et rsidence du crancier qui aura dpos sa dclaration et ses titres; la date de ce dpt; le montant de la crance dclare; la dsignation sommaire des biens ou objets sur lesquels on prtend quelle serait hypothque ou privilgie; son admission au passif ou son rejet par les curateurs; la date de cette admission ou de ce rejet; les contredits; les noms des opposants;
10 les dates des contredits; 11 le jour auquel le procs-verbal de vrification sera clos; 12 le jour ou souvriront les dbats sur les contestations; 13 le sommaire de la dcision dfinitive; 14 la date de cette dcision; et 15 les autres renseignements quil pourra tre utile de porter la connaissance des intresss. Ce tableau sera dress par le greffier; les nonciations exiges y seront faites successivement jour par jour, et au fur et mesure que les faits et circonstances auxquels elles se rattachent se reproduiront. Il sera, toute rquisition, communiqu aux intresss.
JURISPRUDENCE
Il rsulte du tableau tenu en excution de larticle 507 du Code de commerce que le montant de 13.900.- francs a t admis au passif privilgi de la faillite en date du 5 juillet 1968, de sorte que la demande ultrieure du curateur tendant remettre en discussion le caractre privilgi de la crance admise est irrecevable.
JURISPRUDENCE
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Chapitre V. - Du concordat
Section Ire. - De lassemble des cranciers

Art. 508. A dfaut de dclaration et daffirmation de leurs crances dans le dlai fix par le jugement dclaratif de la faillite, et prolong en vertu de larticle 497, les dfaillants connus ou inconnus ne seront pas compris dans les rpartitions; toutefois, ils pourront dclarer et affirmer leurs crances jusqu la dernire distribution des deniers inclusivement. Leurs dclarations ne suspendront pas les rpartitions ordonnes; mais si de nouvelles rpartitions sont ordonnes aprs ces dclarations, ils y seront compris pour la somme qui sera provisoirement dtermine par le juge-commissaire, et qui sera tenue en rserve jusqu ce que leurs crances aient t admises. Dans tous les cas, les frais auxquels la vrification et ladmission de ces crances auront donn lieu resteront leur charge, et ils ne pourront rien rclamer sur les rpartitions ordonnes avant leurs dclarations; mais ils auront droit prlever sur lactif non encore rparti les dividendes affrents leurs crances dans les premires rpartitions, sils justifient avoir t dans limpossibilit de faire leur dclaration et affirmation dans le dlai prescrit.
JURISPRUDENCE
Impossibilit de dclarer Larticle 508 du Code de commerce prvoit, exceptionnellement, pour le crancier retardataire, le droit de recevoir, si les fonds de la faillite le permettent, un dividende semblable celui que les autres cranciers ont dj peru, sil justifie avoir t dans limpossibilit de faire sa dclaration et affirmation dans le dlai prescrit. La jurisprudence se montre stricte dans lapprciation des circonstances qui ont rendu impossible la production dans les dlais, le fait dtre parti ltranger en tant au courant de la faillite et sans constituer un mandataire sur place ayant notamment t jug insuffisant (cf. Cloquet, Les Novelles, T. IV, n 2379 et les rfrences y cites). Il appert toutefois des lments fournis en cause que larticle 508, bien que figurant sous le chapitre V (du concordat) du titre 1er (de la faillite) du Code de commerce et ce plus particulirement la section 1re (de lassemble des cranciers) nest pas applicable en matire de concordat judiciaire (cf. Cloquet, prcit, n 908) bien que les formalits relatives aux faillites et concordats soient en principe dordre public. Dautre part, il rsulte des travaux prparatoires tant de la loi du 25 aot 1983 relative aux organes de placement collectifs que de celle du 27 novembre 1984 relative laccs au secteur financier et sa surveillance, en application de laquelle la liquidation de B. S.A. fut ordonne et le mode de liquidation fix, que le tribunal dispose des pouvoirs les plus larges tant dans la dtermination du mode de liquidation que pour ce qui est de sa modification. En loccurrence la demande de modification des liquidateurs procde dun souci de simplification des rgles fixant la liquidation et de traitement galitaire des cranciers du groupe B.. Le tribunal sest largement laiss guider par ces principes dans son jugement du 3 janvier 1992. Ayant, en vertu des pouvoirs discrtionnaires qui lui sont confrs par la loi, rendu applicable larticle 508 du Code de commerce la liquidation de B. s.a., il lui appartient, en vertu de ces mmes pouvoirs, de modifier, en tout ou partie, les dispositions antrieurement rendues applicables. Le tribunal estime encore que la solution propose par les liquidateurs et ladaptation corrlative du mode de liquidation de B. s.a., allant dans le sens dun traitement galitaire de tous les cranciers viss par le Pooling Agreement, sont dans lintrt de la liquidation. Il chet partant dadapter le mode de liquidation de B. s.a. au moyen de la suppression de la partie finale de larticle 508 du Code de commerce, rendu applicable la liquidation par le jugement de liquidation du 3 janvier 1992.
Art. 509. Immdiatement aprs le jugement port en excution de larticle 504, et sans attendre les dlais accords en vertu de larticle 497, il sera pass outre la formation du concordat. Le juge-commissaire ordonnera cet effet la convocation des cranciers et fixera les lieu, jour et heure de la runion. Le jour de cette runion sera dtermin de manire quelle ait lieu dans la quinzaine du jugement qui aura t rendu en excution de larticle 504, et quil soit laiss chacun des cranciers, entre sa convocation et le jour de la runion, un dlai de deux jours, augment dun jour par cinq myriamtres de distance entre le lieu de son domicile rel et celui de la runion. Art. 510. La convocation des cranciers aura lieu dans les trois jours qui suivront lordonnance du juge-commissaire; elle sera faite la diligence des curateurs, par affiches et publication, et par une circulaire adresse individuellement aux cranciers dont les crances auront t admises dfinitivement ou par provision; le tout de la manire et dans les formes prescrites par les articles 472 et 496.
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Art. 511. Aux lieu, jour et heure fixs par le juge-commissaire lassemble se formera sous sa prsidence. Les cranciers admis dfinitivement ou par provision, ou leurs fonds de pouvoirs, y seront seuls admis. Le failli sera appel cette assemble; il ne pourra sy faire reprsenter que pour des motifs valables et approuvs par le juge-commissaire. Le juge-commissaire vrifiera les pouvoirs de ceux qui se prsenteront lassemble comme fonds de procuration. Les curateurs feront un rapport sur ltat de la faillite, sur les formalits qui auront t remplies et les oprations qui auront eu lieu, et sur le rsultat probable de la liquidation. Le failli sera entendu. Le rapport des curateurs sera remis, sign deux, au juge-commissaire, qui dressera procs-verbal de ce qui aura t dit et dcid dans lassemble.
JURISPRUDENCE
Lomission, dans lassemble des cranciers convoqus en vue de la formation du concordat, du rapport du curateur sur ltat prsent et lissue probable de la faillite, vicie et annule la procdure suivie.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 25 mai 1895 conf. Cour dappel de Luxembourg, 12 juillet 1895, Pas. 4, 35).
Section Il. - De la formation du concordat

Art. 512. Sauf ce qui sera statu larticle 520, il ne pourra tre consenti de trait entre les cranciers dlibrants et le dbiteur failli quaprs laccomplissement des formalits ci-dessus prescrites. Ce trait ne stablira que par le concours dun nombre de cranciers formant la majorit, et reprsentant, en outre, les trois quarts de la totalit des crances admises dfinitivement ou par provision conformment au chapitre IV; le tout peine de nullit. Art. 513. Les cranciers hypothcaires inscrits ou dispenss dinscription et les cranciers privilgis ou nantis de gage nauront pas voix dans les oprations relatives au concordat pour lesdites crances, et elles ny seront comptes que sils renoncent leurs hypothques, gages ou privilges. Le vote au concordat emporte de plein droit cette renonciation; elle demeurera sans effet si le concordat nest pas admis. Ces cranciers pourront toutefois voter au concordat en ne renonant leurs privilges, hypothques ou gages que pour une quotit de leurs crances quivalant au moins la moiti; dans ce cas, ces crances ne seront comptes que pour cette quotit dans les oprations relatives au concordat. Art. 514. Tout concordat est interdit si le failli se trouve dans le cas prvu par larticle 495, ou sil a t condamn comme banqueroutier frauduleux. Dans le cas prvu par larticle 495, les cranciers convoqus pour dlibrer sur le concordat pourront, la double majorit prescrite par larticle 512, surseoir statuer jusquaprs lissue des poursuites. Le rejet du sursis emportera rejet du concordat. Art. 515. Le concordat sera, peine de nullit, sign sance tenante. Sil est consenti seulement par la majorit en nombre ou par la majorit des trois quarts en somme, la dlibration sera remise huitaine pour tout dlai; dans ce cas, les rsolutions prises et les adhsions donnes lors de la premire assemble demeureront sans effet. Art. 516. Tous les cranciers ayant eu droit de concourir au concordat, ou dont les droits auront t reconnus depuis, pourront y former opposition. Lopposition sera motive et devra tre signifie aux curateurs et au failli dans les cinq jours qui suivront le concordat; le tout peine de nullit. Dans les cinq jours qui suivront cette signification, les curateurs et le failli pourront faire notifier leur requte en rponse lopposition et la dposer au greffe avec les pices dont ils feront usage.
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Immdiatement aprs ce dlai, sans autres formalits ou procdure, le juge-commissaire fera son rapport sur les caractres de la faillite et ladmissibilit du concordat, et le tribunal statuera par un seul jugement sur les oppositions et lhomologation. Les parties pourront toutefois comparatre ou se faire reprsenter laudience pour y exposer sommairement les moyens lappui de leurs prtentions. Sil na t nomm quun seul curateur et sil se rend opposant au concordat, il devra provoquer la nomination dun autre curateur vis--vis duquel il sera tenu de remplir les formes prescrites au prsent article. Si le jugement de lopposition est subordonn la solution de questions trangres, raison de la matire, la comptence du tribunal de commerce, ce tribunal surseoira prononcer jusquaprs la dcision de ces questions. Art. 517. En cas dinobservation des dispositions ci-dessus prescrites, ou lorsque des motifs tirs soit de lintrt public, soit de lintrt des cranciers, paratront de nature empcher le concordat, le tribunal en refusera lhomologation. Dans ce cas, le concordat sera annul lgard de tous les intresss. Art. 518. Lhomologation du concordat le rendra obligatoire pour tous les cranciers ports ou non ports au bilan, vrifis ou non vrifis, et mme pour les cranciers mentionns larticle 497, ainsi que pour ceux qui, en vertu de larticle 504, auraient t admis par provision dlibrer, quelle que soit la somme que le jugement dfinitif leur attribuerait ultrieurement. Elle conservera chacun des cranciers, sur les immeubles du failli, lhypothque inscrite en vertu du dernier paragraphe de larticle 487. A cet effet, les curateurs feront inscrire aux hypothques le jugement dhomologation, moins quil nen ait t dcid autrement par le concordat. Art. 519. Aussitt aprs que le jugement dhomologation sera pass en force de chose juge, les fonctions des curateurs cesseront. Les curateurs rendront au failli leur compte dfinitif en prsence du juge-commissaire; ce compte sera dbattu et arrt. Les curateurs remettront au failli luniversalit de ses biens, livres, papiers et effets; le failli en ordonnera dcharge, et il sera dress du tout procs-verbal par le juge-commissaire. En cas de contestation, le tribunal de commerce prononcera, sur le rapport du juge-commissaire. Art. 520. (. . .) (abrog par la loi du 14 avril 1886)
Section III. - De lannulation et de la rsolution du concordat

Art. 521. Le concordat sera nul de plein droit si, depuis son homologation, le failli a t condamn pour banqueroute frauduleuse. Lorsque, aprs lhomologation du concordat, le failli sera poursuivi pour banqueroute frauduleuse ou plac sous mandat de dpt ou darrt, ou sous mandat damener en cas de fuite, le tribunal de commerce pourra, sur le rapport du juge-commissaire, prescrire telles mesures conservatoires quil appartiendra. Ces mesures cesseront, de plein droit, du jour de la dclaration quil ny a lieu suivre, de lordonnance dacquittement ou de larrt dabsolution. Art. 522. Aucune action en nullit de concordat ne sera recevable aprs lhomologation que pour cause de dol dcouvert depuis cette homologation, et rsultant soit de la dissimulation de lactif, soit de lexagration du passif. La nullit du concordat, soit pour dol, soit par suite de condamnation pour banqueroute frauduleuse, opre de plein droit mme lgard des cautions. Art. 523. En cas dinexcution, par le failli, des conditions de son concordat, la rsolution de ce trait pourra tre poursuivie contre lui devant le tribunal de commerce, en prsence des cautions sil en existe, ou elles dment appeles.
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La rsolution du concordat ne librera pas les cautions qui y seront intervenues pour en garantir lexcution totale ou partielle. Art. 524.
Par le jugement qui prononcera soit lannulation, soit la rsolution du concordat, ou dans les cas prvus par larticle 521, par un jugement rendu la requte dun ou de plusieurs cranciers, ou mme doffice sur le rapport du juge-commissaire, le tribunal de commerce chargera les curateurs prcdemment nomms de reprendre leurs fonctions ou en nommera de nouveaux, et il ordonnera aux cranciers du failli, postrieurs lhomologation du concordat, de faire la dclaration de leurs crances dans le dlai fix larticle 466. Ce qui est prescrit aux articles 469 et 472 sera observ lgard de ce jugement. Les curateurs pourront faire apposer les scells. Ils procderont sans retard, avec lassistance du juge de paix ou du juge-commissaire, sil a t charg de lapposition des scells sur lancien inventaire, au rcolement des valeurs, actions et papiers, et feront, sil y a lieu, un supplment dinventaire. Ils dresseront un bilan supplmentaire, et ils adresseront aux nouveaux cranciers la circulaire mentionne larticle 496. Art. 525. Les nouvelles crances seront dclares, affirmes et vrifies conformment aux dispositions du chapitre IV. Il ny aura pas lieu nouvelle vrification des crances antrieurement admises au passif, sans prjudice nanmoins du rejet ou de la rduction de celles qui, depuis, seraient teintes en tout ou en partie. Art. 526. Sont nuls et sans effet les diffrents actes mentionns larticle 445, faits par le failli postrieurement au jugement dhomologation et antrieurement lannulation ou la rsolution du concordat. Les autres actes faits dans cet intervalle par le failli ne seront annuls que sils ont t consentis au prjudice de lexcution du concordat ou en fraude des droits des cranciers. Art. 527. Les cranciers antrieurs au concordat rentreront dans lintgralit de leurs droits lgard du failli seulement; mais ils ne pourront figurer dans la masse que pour les proportions suivantes, savoir: sils nont touch aucune part du dividende, pour lintgralit de leurs crances; sils ont reu une partie du dividende, pour la portion de leurs crances primitives correspondant la portion du dividende promis quils nauront pas touche. Les dispositions du prsent article sont applicables au cas o une seconde faillite viendra a souvrir sans quil y ait eu pralablement annulation ou rsolution du concordat. Chapitre VI. - De la liquidation de la faillite Art. 528. Sil nintervient point de concordat, les curateurs continueront reprsenter la masse des cranciers, et procderont la liquidation de la faillite; ils feront vendre les immeubles, les marchandises et effets mobiliers, et liquideront les dettes actives et passives; le tout sous la surveillance du juge-commissaire, en se conformant aux dispositions des articles 479 et 480, et sans quil soit besoin dappeler le failli. Ils pourront transiger, de la manire prescrite par larticle 492, sur toute espce de droits appartenant au failli, nonobstant toute opposition de sa part.
JURISPRUDENCE
1. Absence de propositions concordataires Faute daccord de la faillie, respectivement de son prsident du conseil dadministration en fonction jusqu la mise en faillite, le curateur ne peut actuellement procder la vente dudit domaine immobilier qui ne manque dengendrer des frais dans la gestion de la faillite. Le curateur est formel pour dire quaucune proposition concordataire ne lui a t adresse ce jour. Il est ds lors dans lintrt de tous les cranciers voir constater que la faillie est en dfaut de prsenter des propositions concordataires et de dire quil y a lieu liquidation de la faillite afin de permettre au curateur de faire vendre lactif immobilier de la faillite. A laudience, le curateur a renonc la demande en autorisation de vendre les immeubles formule dans la premire assignation, alors que le prsent tribunal est incomptent pour accorder cette autorisation qui doit tre accorde, daprs larticle 528 du Code de commerce,
JURISPRUDENCE
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par le juge-commissaire. Il est demand au tribunal, dune part, de constater le dfaut de propositions concordataires dans le chef de la socit anonyme S.. Le tribunal constate que la faillie bien que dment assigne na pas comparu pour former des propositions concordataires. Il y a ds lors chec de lpreuve concordataire, la faillie tant en dfaut de ne faire aucune proposition, de sorte quil y a lieu de recourir la liquidation.
commerce afin de permettre au curateur de faire vendre lactif immobilier de la faillite.
2. Reprsentation de la masse des cranciers Le curateur de faillite a la mission lgale de reprsenter la masse des cranciers. Par consquent, seules les actions qui prsentent pour lensemble des cranciers chirographaires un intrt commun peuvent tre exerces par le curateur, mais ce dernier est sans qualit pour invoquer un privilge qui peut exister en faveur de quelques cranciers et qui ne profite pas la masse.
(Cour de cassation, 13 novembre 1952, Pas. 15, 403).
Le curateur expose que la socit faillie est propritaire de biens immeubles et que, faute par la faillie de renoncer prsenter un concordat, le curateur ne peut procder la vente desdits immeubles. Le curateur est formel pour dire quaucune proposition concordataire ne lui a t adresse ce jour. Le tribunal constate en outre que la faillie, bien que dment assigne, na pas comparu pour faire des propositions concordataires. Il est ds lors dans lintrt de tous les cranciers voir constater que la faillie est en dfaut de prsenter des propositions concordataires et de dire quil y a lieu de procder en application de larticle 528 du Code de
3. Autorisation du juge-commissaire Par analogie avec la procdure de transaction rgie par larticle 492 du Code de commerce, le curateur doit se munir de lautorisation du juge-commissaire aux fins de consentir au projet de liquidation dans le cadre dune procdure de partage (trib. Bruxelles, 8 novembre 1972; Novelles, 3e dition, concordats et faillites, n 2565).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 12 mai 1987, faillite n 38/67).
Art. 529. Les cranciers pourront nanmoins donner mandat, soit aux curateurs, soit un tiers, sous la surveillance des curateurs, pour continuer lexploitation de lactif. La dlibration qui leur confrera ce mandat en dterminera la dure et ltendue, et fixera les sommes que les curateurs pourront garder entre leurs mains leffet de pourvoir aux frais et dpenses; elle devra tre prise immdiatement aprs le rejet du concordat, en prsence du juge-commissaire et la majorit en nombre et en sommes dtermine par larticle 512. La voie de lopposition sera ouverte contre cette dlibration au failli et aux cranciers dissidents. Cette opposition ne sera pas suspensive de lexcution. Si les oprations des curateurs ou mandataires entranent des engagements qui excdent lactif, les cranciers qui auront autoris ces engagements seront seuls tenus personnellement au-del de leur part dans lactif, mais seulement dans les limites du mandat quils auront donn. Ils contribueront au prorata de leurs crances. Art. 530. Lorsquune socit en nom collectif est en faillite, les cranciers pourront ne consentir au concordat quen faveur dun ou de plusieurs des associs; en ce cas, tout lactif social demeurera soumis au rgime de la faillite; les biens personnels de ceux avec lesquels le concordat aura t consenti en seront exclus, et le trait particulier conclu avec eux ne pourra contenir lengagement de payer un dividende que sur des valeurs trangres lactif social. Lassoci qui aura obtenu un concordat spcial sera dcharg de toute solidarit. Art. 531. Immdiatement aprs le rejet du concordat, les cranciers assembls seront consults sur le maintien du secours alimentaire accord en vertu de larticle 476 ou sur celui qui pourra tre accord ultrieurement au failli et sa famille sur lactif de la faillite. Si la majorit des cranciers prsents y consent, le secours sera maintenu ou pourra tre accord. Les curateurs en proposeront la quotit, qui sera fixe par le juge-commissaire, sauf recours au tribunal, de la part des curateurs seulement. Art. 532. Aprs le rejet ou lannulation du concordat, le juge-commissaire pourra convoquer les cranciers lorsquil le jugera ncessaire. Les cranciers assembls pourront, la simple majorit, avec lautorisation du tribunal, le failli dment appel, charger les curateurs de traiter forfait de tout ou partie des droits ou actions dont le recouvrement naurait pas t opr, et de les aliner.
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Art. 533. Lorsque la liquidation de la faillite sera termine, les cranciers seront convoqus par le juge-commissaire. Il pourra ordonner que le compte des curateurs soit joint cette convocation. Dans cette assemble, le compte sera dbattu, le failli prsent ou dment appel. Le reliquat du compte formera la dernire rpartition. En cas de contestation, il sera procd comme il est dit larticle 519, paragraphe 3. (. . .) (abrog par la loi du 21 juillet 1992)
JURISPRUDENCE
Opposition reddition des comptes Le failli ne saurait, dans le contexte dune opposition reddition des comptes, reprocher au curateur de ne pas avoir intent une action en justice contre un tiers. Cette omission, supposer tablie quelle soit fautive, ne saurait tre sanctionne que par le biais dune action en responsabilit dirige contre le curateur. Cest bon droit, pour les motifs dduits du jugement, que le tribunal a retenu que les cranciers et le failli peuvent mettre des contestations sur les comptes prsents par le curateur mais que ces contestations ne peuvent porter que sur les comptes proprement dits. Les critiques de lappelant quant au prtendu manque dinformations sur lvolution de lactif au cours des annes prcdant la reddition de comptes ne sont ds lors pas fondes.
Art. 534. (. . .) (abrog par la loi du 21 juillet 1992) Art. 535. Aucun dbiteur commerant ne sera recevable demander son admission au bnfice de cession. (. . .) (abrog par la loi du 21 juillet 1992) Art. 536. Si, quelque poque que ce soit, avant la convocation des cranciers pour dlibrer sur le concordat, il est reconnu que lactif ne suffit pas pour couvrir les frais prsums dadministration et de liquidation de la faillite, le tribunal de commerce pourra, sur le rapport du juge-commissaire, prononcer, mme doffice, la clture des oprations de la faillite. Dans ce cas, les cranciers rentreront dans lexercice de leurs actions individuelles contre la personne et les biens du failli. (. . .) (abrog par la loi du 21 juillet 1992) Lexcution du jugement qui aura prononc cette clture sera suspendue pendant un mois. Le failli ou tout autre intress pourra, toute poque, le faire rapporter par le tribunal de commerce en justifiant quil existe des fonds suffisants pour faire face aux oprations de la faillite, ou en faisant verser la caisse des consignations une somme suffisante pour y pourvoir. Dans tous les cas, les frais des poursuites exerces en vertu du prsent article devront tre pralablement acquitts.
JURISPRUDENCE
Clture pour insuffisance dactif Ds lors que lactif de la faillite est insuffisant pour couvrir mme les premiers frais dadministration et de liquidation et vu larticle 536 du Code de commerce, il y a lieu de clturer pour insuffisance dactif les oprations de ladite faillite.
(Loi du 27 fvrier 1979)

Art. 536-1. En cas de clture de la faillite pour insuffisance dactif, les frais exposs par le curateur seront taxs par le tribunal de commerce. Ce dernier rglera les honoraires suivant la nature et limportance des soins donns par le curateur, sans que ces honoraires puissent tre infrieurs un minimum ni suprieurs un maximum fixer par rglement grand-ducal. Les frais et honoraires seront avancs par ladministration de lEnregistrement dans les conditions fixes par la loi du 29 mars 1893 concernant lassistance judiciaire et la procdure en dbet.
JURISPRUDENCE
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Chapitre VII. - Des diffrentes espces de cranciers et de leurs droits
Section Ire. - Des coobligs et des cautions

Art. 537. Le crancier porteur dengagements souscrits, endosss ou garantis solidairement par le failli et dautres coobligs qui sont en faillite, participera aux distributions dans toutes les masses, et figurera pour la valeur nominale de son titre jusqu son parfait et entier paiement.
JURISPRUDENCE
Les paiements reus par les cranciers dun codbiteur solidaire du failli depuis louverture de la faillite, ne sont pas dfalquer de la crance due au moment de cette ouverture, linverse de ce qui a lieu pour les paiements faits avant la faillite.
lui tait due, sans dduction du paiement que lui a fait la caution.
Le crancier dune socit en nom collectif dclare en tat de faillite, porteur dun engagement garanti personnellement et solidairement par un associ dclar galement en tat de faillite, a le droit de produire au passif des faillites des coobligs solidaires pour la valeur nominale de sa crance, jusqu entier paiement. Il nest pas dchu du droit dtre admis, titre individuel, la masse de la faillite, personnelle de lassoci, par la circonstance que le curateur de la socit faillie a produit au passif de la faillite pour le montant intgral du passif social, mais la somme pour laquelle le crancier a t admis la masse de la socit est dduire de la production faite par le curateur de la faillite de la socit la faillite personnelle de lassoci. De plus, le crancier ne sera pas compris pour cette somme dans la rpartition faire par le curateur de la faillite de la socit, des deniers quil touchera la faillite personnelle de lassoci.
Le crancier qui a reu, aprs la faillite du dbiteur principal, la partie de la dette cautionne solidairement par un tiers non failli, peut conclure au rejet de la production faite par la caution et participer aux dividendes de la faillite pour lintgralit de la somme qui
L. a produit au passif privilgi de la faillite pour le montant de 1.300.000.- francs du chef dune traite tire sur la s..r.l. J. et accepte par elle le 21 novembre 1985. La crance est garantie par une hypothque seconde en rang sur un immeuble appartenant la s..r.l. J.. Le curateur conteste la crance dans son principe alors quelle a dj t admise dans la faillite de F. qui avait avalis la traite. Il conteste encore le caractre privilgi de la crance invoque. Il rsulte de larticle 537 du Code de commerce que le crancier porteur dengagements souscrits, endosss ou garantis solidairement par le failli et dautres coobligs qui sont en faillite, participera aux distributions dans toutes les masses et figurera pour la valeur nominale de son titre jusqu son parfait et entier paiement. Cest partant bon droit que L. conclut tre admis galement au passif de la faillite s..r.l. J.. Le cumul de ses deux dividendes ne pourra cependant excder 1.300.000.- francs. Quant au rang privilgi de la crance, il chet de constater au vu des pices verses que le total du produit de la vente de limmeuble hypothqu a t attribu la Banque, crancire titulaire dune hypothque premire en rang. Le privilge consenti nayant plus dassiette, la crance est admettre titre chirographaire.
Art. 538. Aucun recours, pour raison des dividendes pays, nest ouvert aux faillites des coobligs les uns contre les autres, 51 ce nest lorsque la runion des dividendes que donneraient ces faillites excderait le montant de la crance en principal et accessoires, auquel cas cet excdent sera dvolu, suivant lordre des engagements, ceux des obligs qui auraient les autres pour garants. Art. 539. Si le crancier porteur dengagements solidaires entre le failli et dautres coobligs, ou garantis par une caution, a reu, avant la faillite, un acompte sur sa crance, il ne sera compris dans la masse que sous la dduction de cet acompte, et conservera, pour ce qui restera d, ses droits contre les coobligs ou la caution. Art. 540. Le cooblig ou la caution qui aura fait le paiement partiel sera compris dans la masse pour tout ce quil aura pay la dcharge du failli. Art. 541. Nonobstant le concordat, les cranciers conservent leur action pour la totalit de leur crance contre les coobligs du failli.
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Section II. - Des cranciers nantis de gages et des cranciers privilgis sur les biens meubles
Art. 542.
Les cranciers du failli qui seront valablement nantis de gages ne seront inscrits dans la masse que pour mmoire.
JURISPRUDENCE
Le crancier gagiste est hors de la masse des cranciers; le paiement des cranciers hors de la masse dpend du rsultat de la vente du bien affect la sret de leur crance (Novelles De Perre: Manuel du curateur de la faillite, p. 500 n 627; Fredericq, op. cit. Tome 2, p. 649; Cohen, op. Cit. Tome II, p. 767, n 1399). Le crancier nanti de gage ne figure dans la masse que pour mmoire (art. 542 du Code de commerce), ce qui signifie que le crancier gagiste est oblig de raliser le gage sil veut se prsenter pour toucher des dividendes, car avant la vente on ignore sil demeure crancier dun excdent. Aux termes de larticle 498 du Code de commerce le crancier gagiste a la facult comme tout crancier, de dclarer sa crance en nonant le gage affect la sret de ses droits et cette dclaration qui nempche aucune renonciation au gage, lui permet de concourir avec les cranciers chirographaires pour le dcouvert que laisse la vente de la sret (art. 548 du Code de commerce; Fredericq, op. cit. Tome, II, p. 649, n 426). En lespce le crancier ne peut prtendre, dans le cadre de la faillite, tre pay par prfrence sur le produit de vente du fonds de commerce, alors que celui-ci nappartient pas au patrimoine de la masse de la faillite et ne saurait partant tre ralis par le curateur de la faillite qui na aucun droit valoir sur le fonds de commerce. Larticle 542 du Code de commerce prcit qui dispose que le crancier gagiste nest inscrit dans la masse que pour mmoire ne sapplique toutefois que lorsque lobjet pay appartient au crancier lui-mme, ce qui nest plus le cas en lespce et le crancier peut participer aux distributions des deniers chirographaires, bien quil nait pas encore ralis la sret appartenant autrui (Fredericq, op. cit. Tome VII, p. 664 et 665, n 467).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 13 dcembre 1985, jugt. n 641/88).
JURISPRUDENCE
Art. 543. Les curateurs pourront, toute poque, avec lautorisation du juge-commissaire, retirer les gages au profit de la faillite en remboursant sa dette. Art. 544. Si le gage nest pas retir par les curateurs, et sil est vendu par le crancier pour un prix qui excde la crance, le surplus sera recouvr par lesdits curateurs. Si le prix est moindre que la crance, le crancier nanti viendra contribution pour le surplus dans la masse comme crancier ordinaire. Art. 545.
(Loi du 24 mai 1989)

Les crances de salaires, de traitements et dindemnits rsultant du contrat de travail pour les six derniers mois ainsi que les crances dindemnits de toute nature rsultant de la rupture du contrat de travail seront admises au nombre des crances privilgies au mme rang et dans les mmes conditions que le privilge tabli par les paragraphes (1) et (2) de larticle 2101 du Code civil.
Voir Code civil, art. 2101; L. 24 mai 1989, art. 30, 42, 43 et 46 (Mm. 1989, 622), Ouvriers et Employs; Rgl. g.-d. 29 dcembre 1976 (Mm. 1976, 1522), Plafond du privilge du salari.
Loi du 24 mai 1989: Extraits: Art. 30. (1) Sans prjudice des dispositions de larticle 36 de la prsente loi, le contrat de travail est rsili avec effet immdiat, en cas de cessation des affaires, par suite de dcs, dincapacit physique ou de dclaration en tat de faillite de lemployeur. Sauf continuation des affaires par le curateur ou le successeur de lemployeur, le salari droit: au maintien des salaires ou traitements se rapportant au mois de la survenance de lvnement et au mois subsquent et lattribution dune indemnit gale 50% des mensualits se rapportant au dlai de pravis auquel le salari aurait pu prtendre conformment aux dispositions de larticle 20 de la prsente loi. Les rmunrations et indemnits alloues au salari conformment lalina qui prcde ne peuvent toutefois excder le montant des rmunrations et indemnits auxquelles il aurait pu prtendre en cas de licenciement avec pravis. (2) Le contrat de travail prend fin par le dcs du salari.
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Peuvent toutefois prtendre au maintien du traitement se rapportant la fin du mois de la survenance de dcs et lattribution dune indemnit gale trois mensualits de traitement: le conjoint survivant contre lequel il nexiste pas de jugement de divorce ou de sparation de corps pass en force de chose juge sinon les enfants mineurs de lemploy dcd et les enfants majeurs dont il a assum au moment de son dcs lentretien et lducation sinon les ascendants ayant vcu en communaut domestique avec condition condition que leur entretien tait sa charge. Si lemploy dcd a eu la jouissance dun logement gratuit, lemployeur doit laisser ce logement gratuitement la disposition des personnes vises lalina qui prcde jusqu expiration des trois mois qui suivent celui de la survenance du dcs. Art. 42. Larticle 2101 du code civil est modifi comme suit: Art. 2101 (1) Les crances privilgies sur la gnralit des meubles sont celles ci-aprs, et sexercent dans lordre suivant: 1) 2) 3) 4) les frais de justice; les frais funraires; les frais quelconques de la dernire maladie, quelle quen ait t la terminaison, pendant un an, concurremment entre ceux qui ils sont dus; les salaires, traitements et indemnits rsultant du contrat de travail se rapportant aux six derniers mois de travail ainsi que les crances dindemnits de toute nature rsultant de la rupture du contrat de travail ou du contrat dapprentissage pour le solde non couvert par le super privilge vis au paragraphe (2) du prsente article; les fournitures de subsistances faites au dbiteur et sa famille; savoir, pendant les six derniers mois, par les marchands en dtail, tels que boulangers, bouchers et autres, et pendant la dernire anne, par les matres de pension et marchands en gros.
5)
(2) Les crances de salaires, de traitements et dindemnits se rapportant aux six derniers mois de travail et les crances du salari portant sur les indemnits de toute nature rsultant de la rupture du contrat de travail ou du contrat dapprentissage sexercent et doivent tre payes avant toute autre crance privilgie y comprises celles garanties par le privilge du trsor et des autres titulaires de ce privilge, jusqu concurrence dun plafond gal au sextuple du salaire social minimum de rfrence. Un rglement grand-ducal pris sur avis du Conseil dEtat et de lassentiment de la commission de travail de la Chambre des Dputs peut relever le plafond vis au prsent paragraphe. Art. 43. Lart. 545 du Code de commerce est modifi comme suit: Art. 545.- Les crances de salaires, de traitements et dindemnits rsultant du contrat de travail pour les six derniers mois ainsi que les crances dindemnits de toute nature rsultant de la rupture du contrat de travail seront admises au nombre des crances privilgies au mme rang et dans les mmes conditions que le privilge tabli par les paragraphes (1) et (2) de larticle 2101 du code civil. Art. 46. (1) En cas de faillite de lemployeur, le fonds pour lemploi garantit les crances rsultant du contrat de travail sous les conditions et dans les limites fixes au prsent article. (2) Sont garanties jusqu concurrence du plafond vis larticle 2101, paragraphe 2. du code civil, les crances des rmunrations et indemnits de toute nature dues au salari la date du jugement dclaratif de la faillite pour les six derniers mois de travail et celles rsultant de la rupture du contrat de travail. (3) En cas de continuation des affaires par le curateur de la faillite, la garantie vise au prsent article est applicable, dans les limites vises lalina qui prcde, aux crances des rmunrations et indemnits de toute nature dues au salari le jour de la rsiliation du contrat de travail. (4) Pour lapplication des dcisions des alinas qui prcdent, sont considres les crances de rmunrations et dindemnits, dduction faite des retenues fiscales et sociales obligatoires en matire de salaires et de traitements. (5) Le droit la garantie souvre pour le salari, lorsque les crances vises au prsent article ne peuvent tre payes, en tout ou en partie, sur les fonds disponibles dans les 10 jours qui suivent le prononc du jugement dclaratif de la faillite. (6) A la demande du curateur, le fonds pour lemploi verse aux salaris, dans les limites vises au prsent article, les sommes impayes figurant sur le relev des crances prsent par le curateur, vis par le juge-commissaire et vrifi par ladministration de lemploi. Le relev prvu au prsent alina peut-tre prsent au curateur avant la clture du procs-verbal de vrification des crances. (7) Les fonds pour lemploi peut verser les sommes garanties par le prsent article mme en cas de contestation par un tiers. (8) le fonds pour lemploi se trouve subrog dans les droits du salari auquel il a pay les crances dans les conditions prvues au prsent article. (9) Les dispositions prvues aux paragraphes qui prcdent sont galement applicables lapprenti.
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JURISPRUDENCE
1. Bnfice du privilge Salari s..r.l. C.. Il est admis quen principe il nexiste aucune incompatibilit entre lexercice de la grance et celui dune activit salarie dans la mme socit, que le grant soit ou non associ. Mais la jurisprudence nadmet le cumul qu condition que les fonctions salaries correspondent un emploi effectif, quelles soient exerces dans un tat de subordination lgard de la socit et que soit alloue au grant, associ ou non, titulaire du contrat de travail, une rmunration distincte de celle qui peut lui tre alloue comme mandataire social (Soc. 5 fvr. 1981, Bull. Civ. V, n 105). Lorsque, comme en lespce, le grant est associ majoritaire, il est considr, de ce simple fait, ne pas se trouver dans un tat de subordination lgard de la socit (Encyclopdie Dalloz, Rpertoire des socits, T. IV, verbo s. r.l. n 340). Il sensuit que le dclarant en tant que grant et associ majoritaire de la socit faillie ne saurait prtendre au paiement de salaire. Il chet par consquent de rejeter la dclaration de crance numro 52 du passif de la faillite pour le montant de 180.000.francs.
Si un employ exerce sa profession uniquement au Grand-Duch de Luxembourg, le contrat de louage qui le lie son employeur est rgi par la loi luxembourgeoise. Les lois qui rglementent lexercice des professions au Grand-Duch de Luxembourg et qui y sont dictes surtout dans lintrt des travailleurs, touchent de prs lordre social et conomique du pays et forment des lois dites de police. Elles doivent tre observes par tous ceux qui ont leur service des personnes exerant leur profession sur le territoire du Grand-Duch de Luxembourg (Cour 17.12.1957: Meyers c/ Draperies Rubans, non publi). S. nayant en loccurrence pas exerc sa profession sur le territoire du Grand-Duch, il lui incombe de prouver quil a conclu avec B. s.a. un contrat de travail le faisant bnficier des dispositions lgales rgissant ce contrat au Grand-Duch, et plus particulirement celles concernant le privilge dont y bnficie le salari en cas de faillite de lemployeur. Tel ntant pas le cas, le dclarant ne saurait bnficier du privilge invoqu. Les liquidateurs nayant toutefois pas contest lexistence de la crance de S., ni le montant revendiqu de ce chef, il chet dadmettre ladite crance au passif chirographaire de la liquidation pour le seul montant dclar de 120.717,68.- USD, le dclarant nayant par ailleurs par rclam lallocation dintrts.
Administrateur Il est admis par la jurisprudence luxembourgeoise que pour quun administrateur cumulant les qualits de mandataire et demploy au service de la mme socit puisse tre considr comme excutant son contrat sous lautorit de la socit, trois conditions doivent tre remplies: - la socit doit tre pourvue dun conseil dadministration apte exercer sur cet administrateur lautorit requise pour que celui-ci soit li la socit par un lien de subordination; - les pouvoirs confrs ladministrateur doivent tre limits, cette condition impliquant que lintress soit priv de pouvoirs importants; - ladministrateur ne doit dtenir quune participation minoritaire au sein de la socit. Force est de constater que la s.a. D. est une socit essentiellement familiale, la mre tant administrateur-dlgu et actionnaire majoritaire, le pre ayant la qualit dadministrateur, le fils tant actionnaire minoritaire et administrateur. Les conditions prmentionnes requises pour ladmission du cumul des fonctions dadministrateur et demploy ne sont remplies, ni dans le chef de R., ni dans celui de S..
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 12 juin 1998, jugt. n 407/98.
Grant En vertu de larticle 191 de la loi du 18 septembre 1933 concernant les socits responsabilit limite, les grants desdites socits sont des mandataires autonomes, associs ou non associs, salaris ou gratuits. Le grant statutaire, associ et membre fondateur dune socit responsabilit limite est considr comme mandataire et non comme employ priv (Lon Metzler : Socits responsabilit limite p. 92-93). Par ailleurs, la caractristique du contrat de louage de service rside dans le fait que celui qui met son activit au service dun autre, se trouve lgard de ce dernier dans un rapport de subordination (Trib. Arbitre Esch /Alzette, 4.4.1967). De plus, les associs dune socit ne sont pas les subordonns les uns des autres (Encyclopdie Dalloz, Droit social, v contrat de travail n 67) et le seul fait de recevoir un salaire ne suffit pas confrer aux relations la nature du contrat de travail (cf. Encyclopdie Dalloz, Droit Social v Prudhommes n 139). Par consquent, le grant statutaire ne saurait tre considr comme employ priv. Il sensuit quil ne peut bnficier du privilge tabli par larticle 545 du Code de commerce et que la demande en annulation de ladmission de la dclaration de crance de G. dans la mesure o elle la t titre privilgi est ds lors fonde.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 9 dcembre 1983, n 33 870 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 19 dcembre 1986, faillite n 80/83.
Le curateur conteste ce montant de la dclaration de crance au motif que la qualit de grant de la faillite ne permettrait pas au dclarant de rclamer la masse de la faillite le paiement de salaire. Daprs les statuts de la socit faillie, C. a t grant et associ majoritaire de la
Ladministrateur-delegu, actionnaire et membre fondateur dune socit anonyme est considr comme mandataire et non comme employ priv. La caractristique du contrat de louage de service rside dans le fait que celui qui met son activit au service dun autre, se trouve Igard de ce dernier dans un rapport de subordination. La subordination est lessence du louage de service (Tribunal Arbitral Esch/Alzette, 4 avril 1967). Les actionnaires dune socit ne sont pas les subordonns les uns des autres (Encycl. Dalloz, Droit social, V contrat de travail, n 67). Le seul fait de recevoir un salaire ne suffit pas confrer aux relations la nature dun contrat de travail (cf. Encycl. Dalloz, Droit social, V Prudhommes, n 139). En lespce ladministrateurdelegu ne saurait ds lors tre considr comme employ priv. II sensuit quil ne peut bnficier du privilge tabli par larticle 545 du Code de commerce.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 12 fvrier 1999, jugt. n 103/99).
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Le contrat de travail est dfini comme tant une convention par laquelle une personne sengage mettre son activit la disposition dune autre, sous la subordination de laquelle elle se place, moyennant rmunration. Pour quil y ait subordination juridique, il faut que le contrat place le salari sous lautorit de lemployeur qui lui donne des ordres concernant lexcution du travail, en contrle laccomplissement et en vrifie les rsultats. Doctrine et jurisprudence sont unanimes pour admettre le cumul dans une mme personne, du mandat dadministrateur dune socit et employ de cette mme socit, condition que le contrat de travail ait un caractre srieux, cest--dire quil corresponde une fonction rellement exerce, caractrise par un tat de subordination, et quil ne soit pas dune apparence destine tourner les dispositions dordre public concernant la rvocabilit ad nutum des mandataires sociaux (Camerlynck, Droit du travail, d. 1968 no 47, Brun et Galland, Droit du travail d 1978, T.Q, no 385, Cour 26 02 1987, Merland c/ Srl Panorama rle no 9110). Lintress doit disposer dun contrat de travail effectif dnu de toute fraude, cest dire de fonctions distinctes de celles de son mandat social sous lemprise dun lien de subordination et ce en contrepartie dune rmunration.
(Tribunal du Travail de Luxembourg (section employs privs), 19 avril 1999, Rp.fisc. n 1909/99).
faillite Konz-Concorde s..r.l.; trib. arr. Luxembourg, 13.11.1981, n 895/81, Pin c/ faillite Luvia S.A.).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 27 fvrier 1987, faillite n 15/77) Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 17 janvier 1992, faillite n 61/89.
Il rsulte de linterprtation dun jugement du 26 mars 1993 rendu par le tribunal darrondissement sigeant en matire commerciale dans laffaire faillite G. s.e.n.c. contre B. que la priode servant dassiette au privilge des crances salariales est constitue par les six derniers mois de travail au service du failli, et non par les six derniers mois ayant prcd la faillite.
3. Garantie du Fonds pour lemploi La garantie tatique des crances des rmunrations et indemnits dues au salari la date du jugement des six derniers mois de travail, stend aux crances se rapportant des priodes antrieures de plus de six mois la faillite.
(Cour administrative du 9 dcembre 1997, n 20478 du rle, Pas. 30, 381).
4. Rupture du contrat de travail Larticle 30 (1) de la loi du 24 mai 1989 sur le contrat de travail, en vertu duquel le salari a droit au maintien des salaires ou traitements se rapportant au mois de la survenance de lvnement et au mois subsquent, et lattribution dune indemnit gale 50 % des mensualits se rapportant au dlai de pravis auquel le salari aurait pu prtendre conformment larticle 20 de la mme loi, ne rgle pas les droits des salaris pour les salaires chus, mais uniquement leurs droits aprs la faillite, le terme de maintien des salaires visant lvidence la conservation aux salaris pour lavenir dun droit quils auraient normalement perdu par leffet de la faillite et de la rsiliation avec effet immdiat du contrat de travail qui sensuit. Dcider le contraire et inclure les salaires chus pour les jours de travail effectif dans lindemnit pour rupture prvue larticle 30 susdit reviendrait rmunrer ces jours deux fois.
2. Etendue du privilge
JURISPRUDENCE
Comptence du tribunal du travail Le tribunal du travail, comptent pour statuer sur lexistence et limportance dune crance dun salari envers son ancien employeur, ne peut pas condamner le curateur au paiement de la dette, ni dcider de ladmission de sa crance au passif de la faillite. Il doit se limiter, aprs avoir arrt la crance, rserver au crancier le droit de se pourvoir devant le tribunal comptent pour requrir de lui ladmission de sa crance au passif de la faillite (cf. Cour Suprieure de Justice, 12.12.1979 Gilbert Plateau c/ Me Paul Wolter, pris en sa qualit de curateur de la faillite Luxaco s.a., n 4771 du rle).
(Tribunal du Travail de Luxembourg, 10 novembre 1998, Rp. Fisc. n 5176/98).
Salaires et indemnits dues au titre des 6 derniers mois Larticle 545 du Code de commerce prvoit quen cas de faillite, les salaires et autres indemnits acquises aux ouvriers pendant les six mois qui ont prcd la dclaration de faillite seront considrs comme crances privilgies au mme rang que le privilge tabli par larticle 2101 du Code civil. Ces termes non quivoques signifient que le privilge sapplique aux salaires et indemnits dus pour la priode des six mois prcdant la dclaration de faillite. Si larticle 2101 du Code civil, consacrant le mme privilge, ne reprend pas en termes si formels la limitation aux six derniers mois prcdant la faillite, il sagit dune imprcision et non pas de lintention du lgislateur dabolir les limites fixes en larticle 545 du Code de commerce, alors que les deux textes de loi ont reu leur teneur actuelle par la mme loi du 20 avril 1962, les modifications vises ayant t inspires par le souci dlargir la priode prcdant la faillite pour laquelle les crances et indemnits seraient garanties par le privilge sans distinction entre employs privs et ouvriers (Cour 19.11.1980, Conrad c/ faillite Nevlock; trib. arr. Luxembourg, 20.11.1981, n 929/81 Peters c/
La notion de rupture de contrat de travail, qui se distingue de celle de rsiliation du mme contrat, vise notamment lhypothse o lemployeur met fin de faon abusive au contrat le liant son employ. Dans ce cas, ce dernier a droit des indemnits pour rupture abusive, indemnits qui sont garanties jusqu concurrence dun plafond fix par la loi. S. se trouve en lespce dans cette situation. En effet, par jugement du 10 dcembre 1992, le tribunal de travail dEsch/Alzette, saisi dun litige opposant S. son employeur la socit M. s..r.l., a dit que le licenciement de lactuel intim tait abusif et lui a allou une indemnit compensatoire de pravis, des dommages et intrts en rparation de son prjudice matriel et moral et une indemnit de procdure. Cette crance de S. rsulte directement de la rupture par son ancien employeur du contrat de travail. Il chet donc de dire avec les premiers juges, encore que ce soit pour dautres motifs, que les conditions dapplication de larticle 46 de la loi du 24 mai 1989 taient remplies en lespce.
(Cour dappel de Luxembourg, 17 mars 1998, n 19151 du rle) Voir Aussi Tribunal darrondissement (civil) de Luxembourg, 15 novembre 1995, n 53801 du rle.
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Le droit de se faire rembourser, au moment de la rupture des relations de travail, tant ses propres dpts que ceux ajouts par lemployeur ne constitue cependant pas une indemnit rsultant de la rupture du contrat de travail au sens de larticle 2101 du Code civil ou de larticle 545 du Code de commerce tel que modifi par les articles 42 et 43 de la loi sur le contrat de travail du 24 mai 1989. Ces dispositions visent en effet des indemnits nes du fait de la rupture elle-mme, telles que prvues par la loi sur le contrat de travail et par dautres dispositions du droit du travail, mais certainement pas des droits de lemploy dans un Provident Fund, quitte ce que la participation ce fonds sexplique par la relation de travail de lemploy avec B.. En lespce la crance des intims est ne dun dpt bancaire devenant disponible au dpart de lemploy de son employeur du groupe B. dans les conditions prvues aux rgles du fonds. Le paiement, au dpart de lemploy ayant une anciennet de 5 ans, de la part dpose par lemployeur constitue la contrepartie paye par la banque lemploy pour la mise la disposition volontaire pendant une priode plus ou moins longue dune partie de son salaire. Le jugement est ds lors rformer en ce quil a admis les crances des intims au passif privilgi.
5. Subrogation Aux termes de larticle 1252 du Code civil la subrogation contre le dbiteur ne peut nuire au crancier lorsquil na
t pay quen partie et dans ce cas le crancier subrogeant peut excuter ses droits pour ce qui lui reste d par prfrence celui dont il na reu quun paiement partiel. En lespce lappelant produit une crance salariale slevant 117.499.- francs qui a t admise au passif privilgi. Aux termes de larticle 2101 du Code civil tel que modifi, les crances de salaires, traitements et indemnits se rapportant aux 6 derniers mois de travail et les crances du salari portant sur les indemnits de toute nature rsultant de la rupture du contrat de travail sexercent et doivent tre payes avant toute autre crance privilgie ... jusqu concurrence dun plafond gal au sextuple du salaire social minimum lgal. Le fonds a, en excution de larticle 46 de la loi sur le contrat du travail, vers au salari une partie de sa crance privilgie qui jouit du superprivilge prvu par larticle prcit, de sorte que celui-ci reste crancier pour le solde de 20.699.- francs. Larticle 1252 du Code civil, qui prvoit au profit du crancier non entirement pay par le subrog un droit de prfrence sur les sommes distribuer et qui sexplique, si on est en prsence dune subrogation lgale impose au crancier, par une ide dquit, sapplique au cas de lappelant dont la crance nest pas entirement paye par le subrog. Le fonds pour lemploi ne peut faire valoir les droits dans lesquels il est subrog que si le salari a pu se faire payer le restant de sa crance superprivilgie sur lactif ralis. Lappel tant fond, il y a lieu de rformer le jugement entrepris.
Art. 546. Le privilge et le droit de revendication tablis par le n 4 de larticle 2102 du Code civil au profit du vendeur deffets mobiliers ainsi que le droit de rsolution ne seront pas admis en cas de faillite. Nanmoins ce privilge continuera exister pendant deux ans, partir de la livraison, en faveur des fournisseurs de machines et appareils employs dans les tablissements industriels. Il naura deffet que pour autant que, dans la quinzaine de cette livraison, lacte constatant la vente soit transcrit dans un registre spcial, tenu cet effet au greffe du tribunal de commerce de larrondissement dans lequel le dbiteur aura son domicile, et, dfaut de domicile, au greffe du tribunal dans lequel le dbiteur aura sa rsidence. Le greffier du tribunal sera tenu de donner connaissance de cette transcription toutes les personnes qui en feront la demande. Ce privilge pourra tre exerc mme dans le cas o les machines et appareils seraient devenus immeubles par destination ou par incorporation. La livraison sera tablie, sauf la preuve contraire, par les livres du vendeur. En cas de faillite du dbiteur, dclare avant lexpiration des deux annes de la dure du privilge, celuici continuera subsister jusquaprs la liquidation de ladite faillite.
JURISPRUDENCE
1. Etendue du privilge Larticle 546 du Code de commerce, disposant le privilge et le droit de revendication tablis par le n 4 de larticle 2102 du Code civil au profit du vendeur dobjets mobiliers ainsi que le droit de rsolution ne sont pas admis en cas de faillite, sapplique non seulement aux marchandises acquises par le failli pour les besoins de son commerce, mais galement aux choses destines son usage personnel.
La disposition de larticle 546 na pas pour but de crer un privilge au profit des fournisseurs de machines et dappareils, mais seulement dassurer, en cas de faillite, la persistance de ceux consacrs par larticle 2102 n 4 du Code civil au profit de ces mmes fournisseurs. Ne sauraient tre assimils des machines et appareils employs dans les tablissements industriels des machines ou appareils ayant le caractre dimmeubles par nature.
La disposition de faveur de larticle 546 alina 2 du Code de commerce, qui maintient au profit du fournisseur de machines employes dans les tablissements indus-
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triels le privilge du vendeur deffets mobiliers en cas de faillite de lacheteur, ne peut tre invoque que par le constructeur et celui qui fait profession de vendre des machines neuves. Ainsi, la crance dun garagiste qui cde son tablissement avec les machines y attaches nest pas privilgie.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 25 mai 1935, Pas. 13, 564).
Le privilge inscrit larticle 546 du Code de commerce nest pas tabli en faveur du seul fournisseur originaire de machines ou dappareils employs dans un tablissement industriel, mais profite galement au cessionnaire des droits du fournisseur. Une entreprise de transports ayant pour objet la prestation de services assurant la circulation de produits et ne participant aucunement leur laboration, ne peut tre assimile un tablissement industriel pouvant bnficier du privilge prvu larticle 546 du Code de commerce.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 16 mars 1977, Pas. 24, 61).
2. Clause de rserve de proprit (Voir sous article 567-1). 3. Action en revendication Il ressort des termes employs dans lacte introductif dinstance que le curateur, invoquant galement, en termes de conclusions, larticle 546 du Code de commerce qui rend inopposables la masse de la faillite les clauses rservant au vendeur la proprit de la chose vendue et dlivre lacheteur jusquau paiement intgral du prix, entend faire reconnatre (.. constater que le tracteurest la proprit...) et sanctionner ( ... condamner le A.... remettre ledit tracteur ...) le droit de celle-ci la proprit du vhicule vendu et dlivr en mars 1991 la socit M.. Laction pour faire sanctionner et protger le droit de proprit est laction en revendication qui est une action relle et se distingue des actions personnelles en restitution qui se fondent sur une obligation pesant sur le dfendeur en vertu dun contrat aux termes duquel celui-ci sest engag envers le demandeur lui restituer la chose (p. ex. dpt, prt, louage ... ). En revanche, par laction relle en revendication, le demandeur affirme dabord son droit de proprit lencontre du possesseur de lobjet litigieux. Etant donn que le dfendeur dune action en revendication dun objet mobilier est ncessairement celui qui en la possession, cest bon droit que laction en restitution a t dirige contre A.. A. ne contestant pas avoir la possession matrielle du vhicule, fait cependant encore valoir que laction en revendication ne pourrait tre exerce que contre celui qui a la possession vritable, cest--dire titre de propritaire, animo domini. Sa possession naurait cependant pas cette qualit tant donn quil na jamais prtendu en avoir la proprit, raison pour laquelle il a procd la consignation des fonds dans lattente que soit rgle entre la banque et le curateur la question de la proprit. Ainsi la partie A. ne saurait tre dfinie que comme dtenteur et non pas possesseur de lobjet. Force est de constater que suite la leve par la banque de loption quelle stait conventionnellement rserve savoir dobliger, en cas de dfaillance de la St M., A. lui racheter le vhicule, le garage la rgulirement acquis de la
banque. Cest en loccurrence le demandeur qui soutient que cette acquisition aurait t ralise a non domino, cest--dire de quelquun qui navait pas le pouvoir de laliner parce que le contrat translatif de proprit, en lespce la clause de rserve de proprit stipule dans le contrat de financement au profit de la banque, serait anantir rtroactivement sur base de larticle 546 du Code de commerce qui rend nulle lgard de la masse cette clause. Le moyen oppos par lintim A., savoir que le possesseur doit avoir une possession vritable, est carter. Cest loccasion de lapplication de la rgle en fait de meuble possession vaut titre que doit tre tabli les caractres vritable, effectif, de bonne foi et exempt de vices de la possession et il appartient au seul possesseur dont la possession prsente ces qualits de linvoquer sil entend repousser sur base de larticle 2279 du Code civil laction en revendication du propritaire. Cest ds lors bon droit que le curateur a dirig sa demande contre A. tout en actionnant en dclaration de jugement commun la banque, qui, soutenant tre le lgitime propritaire du vhicule, serait, par suite de leffet relatif de la chose juge, en droit de mconnatre le jugement, qui, en lui tant dclar commun, lui devient opposable.
4. Action en rsolution Si les dispositions de la loi font obstacle ce que, aprs la dclaration de la faillite, le vendeur, dobjets mobiliers non pays exerce laction rsolutoire prvue aux articles 1184 et 1654 du Code civil ou obtienne, en vertu de quelque pacte commissoire, la rsolution de plein droit de la vente, ces mmes dispositions ne visent pourtant pas une rsolution du contrat intervenu rgulirement avant la dclaration de la faillite. En consquence, lorsque dans une vente temprament il a t stipul que le dfaut de paiement dune seule traite, autoriserait le vendeur rsilier le march sans aucune formalit judiciaire, trois jours aprs une simple mise en demeure, la rsolution de la vente qui sest accomplie par leffet de cette stipulation, avant louverture de la faillite est opposable aux cranciers du failli.
(Cour dappel de Luxembourg 18 juillet 1934, Pas. 13, 235).
La rsiliation dun contrat de vente intervenue pendant la priode suspecte mais avant la dclaration de la faillite, en vertu dune clause du contrat rservant au vendeur la proprit de la chose vendue jusquau paiement intgral du prix de vente et prvoyant qu dfaut du paiement dune chance la convention est rsilie de plein droit aprs une sommation demeure infructueuse, ne tombe pas sous le coup des dispositions des articles 445 et 546 du Code de commerce.
(Cour dappel de Luxembourg 2 juillet 1935, Pas. 13, 19).
Tant quil ny a pas faillite dclare, laction en rsolution de la vente peut tre exerce par le vendeur contre lacheteur dobjets mobiliers non pays. Laction rgulirement intente avant louverture de la faillite constitue pour le demandeur un droit acquis se voir reconnatre judiciairement le droit de rsolution qui lui appartenait au moment de lintroduction de la demande et ce nonobstant la survenance de la faillite.
(Cour dappel de Luxembourg 16 juin 1938, Pas. 14, 193).
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Art. 547. Les Curateurs prsenteront au juge-commissaire ltat des cranciers se prtendant privilgis sur les biens-meubles, et le juge-commissaire autorisera, sil y a lieu, le paiement de ces cranciers sur les premiers deniers rentrs. Si le privilge est contest, le tribunal prononcera.
Section III. - Des droits des cranciers hypothcaires et privilgis sur les immeubles
Art. 548. Lorsque la distribution du prix des immeubles sera faite antrieurement celle du prix des biens meubles, ou simultanment, les cranciers privilgis ou hypothcaires non remplis sur le prix des immeubles concourront proportion de ce qui leur restera d avec les cranciers chirographaires, sur les deniers dvolus la masse chirographaire, pourvu toutefois que leurs crances aient t affirmes et vrifies suivant les formes ci-dessus tablies.
JURISPRUDENCE
Crancier gagiste Aux termes de larticle 498 du Code de commerce le crancier gagiste a la facult comme tout crancier de dclarer sa crance en nonant le gage affect la sret de ses droits et cette dclaration qui nempche aucune renonciation au gage, lui permet de concourir avec les cranciers chirographaires pour le dcouvert que laisse la vente de la sret (art. 548 du Code de commerce; Fredericq, op. cit. Tome, II, p. 649, n 426).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 13 dcembre 1985, jugt. n 64188).
Art. 549. Si, avant la distribution du prix des immeubles, on procde une ou plusieurs rpartitions de deniers, les cranciers privilgis sur les immeubles et les cranciers hypothcaires concourront ces rpartitions dans la proportion de leurs crances totales, et sauf, le cas chant, la distraction dont il sera parl ci-aprs. Art. 550. Aprs la vente des immeubles et le rglement dfinitif de lordre entre les cranciers hypothcaires et privilgis, ceux dentre eux qui voudront en ordre utile sur le prix des immeubles, pour la totalit de leur crance, ne toucheront le montant de leur collocation hypothcaire que sous la dduction des sommes par eux reues dans la masse chirographaire. Les sommes ainsi dduites ne resteront point dans la masse hypothcaire, mais retourneront la masse chirographaire au profit de laquelle il en sera fait distraction. Art. 551. A lgard des cranciers hypothcaires qui ne seront colloqus que partiellement dans la distribution du prix des immeubles, il sera procd comme il suit: leurs droits sur la masse chirographaire seront dfinitivement rgls daprs les sommes dont ils resteront cranciers aprs cette collocation immobilire, et les deniers quils auront touchs au-del de cette proportion, dans la distribution antrieure, leur seront retenus sur le montant de leur collocation hypothcaire, et rservs dans la masse chirographaire. Art. 552. Les cranciers hypothcaires qui ne viennent pas en ordre utile seront considrs comme chirographaires et soumis comme tels aux effets du concordat et de toutes les oprations de la masse chirographaire.
(Loi du 4 fvrier 1974) Section IV. - Des droits dun poux en cas de faillite de lautre
Art. 553. Le conjoint du failli reprendra en nature ses biens propres et ceux qui sont tombs en communaut de son chef.
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Art. 554. (. . . ) (abrog par la loi du 4 fvrier 1974) Art. 555. Quel que soit le rgime matrimonial, la prsomption lgale est que tous les biens meubles ou immeubles appartiennent au failli, ont t pays de ses deniers et doivent tre runis la masse de son actif, sauf au conjoint fournir la preuve du contraire daprs les rgles tablies larticle 1402 du Code civil.
JURISPRUDENCE
Communaut universelle Le dfendeur oppose ces demandes un premier moyen dirrecevabilit tir de lincidence dune dclaration en faillite personnelle de B. lgard des droits de lpouse dadministrer les biens entrs en communaut de son chef, les B. et L. tant maris sous le rgime de la communaut universelle, et de labsence de mise en cause de lpouse B. Cependant cet argument tombe faux eu gard la prsomption lgale de larticle 555 du Code de commerce selon laquelle les biens acquis par la femme du failli appartiennent son mari, ont t pays par ses deniers et doivent tre runis la masse de son actif, sauf la femme de fournir la preuve du contraire (Cass. belge, 1re ch. 18 septembre 1981, JT. 1982, p. 635). Il doit en tre ainsi fortiori dans le cas dun rgime de communaut universelle qui tend supprimer toute distinction entre biens propres et biens communs. Il en rsulte que les curateurs ntaient pas tenus de mettre en cause lpouse de B. alors quil appartiendrait celle-ci dagir leffet de faire valoir ses droits, le cas chant .
JURISPRUDENCE
Art. 556. Laction en reprise du conjoint non failli ne sera exerce qu charge des dettes et hypothques dont les biens sont lgalement grevs, soit quil sy soit volontairement oblig, soit quil y ait t condamn. Art. 557. Si le failli tait commerant lpoque de la clbration du mariage ou lest devenu dans les deux ans qui auront suivi cette clbration, son conjoint ne pourra exercer dans la faillite aucune action raison des avantages ports au contrat de mariage; et, dans ce cas, les cranciers ne pourront se prvaloir des avantages faits par le conjoint au failli dans le mme contrat. Art. 558. Si le conjoint a pay des dettes pour le failli, la prsomption lgale est quil la fait des deniers du failli, et il ne pourra, en consquence, exercer aucune action dans la faillite, sauf la preuve contraire, comme il est dit larticle 555. Art. 559. (. . .) (abrog par la loi du 4 fvrier 1974) Art. 560. (. . .) (abrog par la loi du 4 fvrier 1974)
Chapitre VIII. - De la rpartition entre les cranciers Art. 561. Le montant de lactif mobilier du failli, distraction faite des frais et dpenses de ladministration de la faillite, des secours qui auraient t accords au failli ou sa famille, et des sommes payes aux cranciers privilgis, sera rparti, entre tous les cranciers, au marc le franc de leurs crances affirmes et vrifies. A cet effet, les curateurs remettront tous les mois au juge-commissaire un tat de la situation de la faillite et des deniers dposs la caisse des consignations; le juge-commissaire ordonnera, sil y a lieu, une rpartition entre les cranciers et en fixera la quotit. Les cranciers seront avertis des dcisions du juge-commissaire et de louverture de la rpartition, par circulaires charges la poste de la manire prescrite par larticle 496.
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Rpartitions Dividendes Pour des raisons de rentabilit conomique et pour viter dune part, quen raison du montant du chque trop faible par rapport aux frais dencaissement, des chques ne restent en circulation sans tre encaisss et dun autre ct, que les dposants aient loccasion de lencaissement des frais exorbitants absorbant une quote-part injustifie du montant du dividende, les liquidateurs proposent de ne pas adresser un chque de paiement ceux des cranciers dont le montant du chque serait infrieur ou gal 35.- USD. En ce qui concerne le paiement du dividende les liquidateurs proposent dutiliser des chques pour tous les paiements de dividende lexception des dividendes dont la valeur atteint 250.000.- USD ou un montant suprieur et pour lesquels les liquidateurs auront pu obtenir les coordonnes dun compte bancaire du crancier auquel le montant du dividende pourra ainsi tre vir. Enfin, quant au mode de paiement, une exception est faite pour les cranciers ayant produit dans les succursales des mirats Arabes Unis et o pour des raisons spcifiquement locales, tous les paiements de dividende se feront par voie de chques.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 5 dcembre 1997, jugt. n 771/97). Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 22 mai 1998, jugt. n 365/98; Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 28 mars 1997, jugt. n 270/97.
Egalit des cranciers Le caractre duniversalit attribu la faillite, ainsi que le principe dgalit entre les cranciers de la masse, principe qui est de droit et dordre public, interdisent au juge luxembourgeois daccorder pendant la faillite un crancier au dtriment de la masse des avantages et privilges quil ne possdait pas avant la faillite.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 22 janvier 1909 conf. Cour dappel de Luxembourg, 18 juin 1909, Pas. 8, 22).
Art. 562. Sil existe des cranciers non vrifis, lgard desquels le dlai prolong en vertu de larticle 497 nest pas encore expir, ou des cranciers dont les crances dclares et affirmes dans le dlai prescrit ont donn lieu des contestations non encore juges, il ne sera procd aucune rpartition quaprs la mise en rserve de la part correspondante leurs chances, telles quelles sont portes au bilan, quant aux premiers, et telles quelles ont t dclares et affirmes, quant aux seconds. Lorsque les crances appartenant des cranciers domicilis ou rsidant hors du Grand-Duch, lgard desquels le dlai aura t prolong conformment larticle 498, ne paratront pas portes sur le bilan dune manire exacte, le juge-commissaire pourra dcider que la rserve sera augmente, sauf aux curateurs se pourvoir contre cette dcision devant le tribunal de commerce. Art. 563. Aucun paiement ne sera fait par les curateurs que sur la reprsentation du titre constitutif de la crance. Les curateurs mentionneront sur le titre la somme par eux paye ou mandate conformment larticle 480. En cas dimpossibilit de reprsenter le titre, le juge-commissaire pourra autoriser le paiement sur le vu du procs-verbal de vrification. Dans tous les cas, le crancier donnera la quittance en marge de ltat de rpartition.
Chapitre IX. - De la vente des immeubles du failli Art. 564.
(Loi du 22 juin 1984)

Sil ny a pas de poursuites en expropriation des immeubles, commences avant le rejet ou lannulation du concordat, les curateurs seuls seront admis poursuivre la vente; ils seront tenus dy procder dans la huitaine, sous lautorisation du juge-commissaire, conformment aux dispositions spciales rglant la matire. Les curateurs pourront toujours arrter les poursuites commences, en procdant dans les mmes formes, avec lautorisation du tribunal de commerce, le failli appel, la vente des immeubles saisis. Ils feront, dans ce cas, notifier au crancier poursuivant et au failli, huit jours au moins avant la vente, les lieu, jour et heure auxquels il sera procd. Semblable notification sera faite dans le mme dlai tous les cranciers inscrits en leur domicile lu dans le bordereau dinscription.
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1. Autorisation du juge-commissaire Vu la requte qui prcde, les motifs y dduits et larticle 564 alina 1er du Code de commerce tel quil a t modifi par la loi du 22 juin 1984; Vu le cahier des charges, clauses et conditions joint la requte; vu la dclaration des grants de la faillie en date du 26 mai 1988, par laquelle ceux-ci renoncent faire des propositions concordataires; Autorisons le curateur, Matre K., avocat-avou, demeurant Luxembourg vendre publiquement les immeubles dsigns dans la requte annexe, dans la mesure des droits de la faillite de la s..r.l. Maison B. prqualifie, par le ministre de Matre D., notaire de rsidence Esch/Alzette que nous commettons ces fins; ordonnons que la vente publique se fera conformment aux prescriptions des articles 958 et 959 nouveaux du code de procdure civile et suivant les clauses, charges et conditions contenues dans le chaire des charges joint la requte.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 2 juin 1988, Ordonnance du Juge-commissaire de la faillite de la s..r.l. Maison Simon-Bailleux). Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 26 mars 1990, Ordonnance du Juge-commissaire de la faillite de la s..r.l. Regipress.
prvaloir de la non-excution des obligations rsultant de ladite cession en se retournant contre la masse de la faillite, la ralisation de la cession de bail est dans lintrt de la masse des cranciers de la faillite. Il y a partant lieu de faire droit la requte du curateur tendant la passation de lacte de cession de bail avec la socit responsabilit limite S. s..r.l., Entreprise de Travaux Publics et Privs.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 11 mars 1985, faillite n 80/83).
Vente de gr gr Conformment aux articles 958 et 959 nouveaux du code de procdure civile, le juge-commissaire peut, par dcision motive, autoriser une vente de gr a gr lorsque ce mode de vente parat plus avantageux. Ainsi et dans la mesure o les terrains indivis sont impartageables en nature aux droits des parties, il rsulte des pices fournies en cause que le prix de vente est avantageux pour la masse des cranciers et conforme la valeur des biens vendre.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 9 juillet 1986, Ordonnance du Juge-commissaire de la faillite Adolphe De Waha).
Au vu de la loi du 12 juin 1816 et de larticle 564 du Code de commerce, le curateur ne peut procder la vente publique dimmeubles appartenant la masse dune faillite quaprs avoir demand lautorisation du juge-commissaire. De plus, cest au juge commissaire de dsigner le notaire par le ministre duquel la vente publique aura lieu.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 1er fvrier 1984, Ordonnance du Juge-commissaire de la faillite de Joe Schweitzer).
2. Intrt de la masse des cranciers Compromis de vente Si larticle 564 du Code de commerce prvoit la vente publique comme mode de ralisation des immeubles en cas de faillite, il est cependant de jurisprudence et de doctrine que le curateur peut tre autoris qualitate qua passer lacte authentique de vente ds lors que cette vente est dans lintrt de la masse des cranciers (Trib. comm. Namur, 9/5/1978., (2 dcisions) J.T. 1978, p. 729, Van Ryn et Heenen, T. 4, n 2677, Verougstraete, Manuel du curateur de la faillite, p. 265). Ainsi, ds lors que le prix de vente est avantageux pour la masse des cranciers et conforme la valeur de lobjet, et que par ailleurs, daprs le principe que le compromis de vente vaut vente, lacqureur pourrait se prvaloir de la nonexcution des obligations drivant dudit compromis en se retournant contre la masse de la faillite, lexcution du compromis de vente est dans lintrt de la masse des cranciers de la faillite. Il y a partant lieu de faire droit la requte du curateur tendant la passation de lacte notari de vente.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 1er juin 1984, jugt. n 576/84). Voir Aussi Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 8 octobre 1984, faillite n 53/77.
Conformment aux articles 958 et 959 nouveau du Code de procdure civile, le juge-commissaire peut, par dcision motive, autoriser une vente de gr gr, lorsque ce mode de vente parat plus avantageux. En lespce, ds lors quil rsulte des pices verses en cause que la mauvaise disposition de la maison sur le terrain, sa conception architecturale, les matriaux de construction utiliss et le mauvais tat du chantier rendent limmeuble difficilement vendable par voie de licitation publique et que le prix de vente est avantageux pour la masse des cranciers et conforme la valeur des biens vendre, la vente projete est dans lintrt de la masse des cranciers de la faillite. Il y a partant lieu de faire droit la requte du curateur.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 6 mars 1987, faillite n 7/87).
Conformment aux articles 958 et 959 nouveaux du code de procdure civile, le juge commissaire peut, par dcision motive, autoriser une vente de gr gr, lorsque ce mode de vente parat le plus avantageux. Il rsulte des lments de la cause que limmeuble dont il sagit est impartageable en nature aux droits des cohritiers, que tous les coindivisaires sont daccord pour sortir de lindivision, dans laquelle, aux termes de larticle 815 du code civil, nul nest tenu de demeurer, quune procdure de licitation publique de la part indivise du failli, de surcrot pratique ltranger, savrerait longue et onreuse, et que le produit dune telle vente risque dtre nettement infrieur la part du failli dans le cadre dune vente de gr gr. Le prix de vente propos est avantageux pour la masse des cranciers, et conforme la valeur des biens vendre. Il y a partant lieu de faire droit la requte du curateur.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 16 fvrier 1989, Ordonnance du Juge-commissaire de la faillite de Raymond Grosbusch). Voir Aussi Tribunal darrondissement de Luxembourg, 4 avril 1989, Ordonnance du Juge-commissaire de la faillite Molitor.
Cession de droit au bail Ds lors que le prix de vente est avantageux pour la masse des cranciers et conforme la valeur de lobjet et que par application du principe que lacte de cession est devenu parfait par la ralisation des conditions suspensives qui laffectaient, le cessionnaire pourrait se
Vente aux enchres Aux termes des articles 477 alina 2 et 564 du Code de commerce, le curateur peut procder la vente des
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3. Echange immobilier sans soulte En gnral on peut dire que la stipulation dun prix en argent caractristique de la vente et lment essentiel,
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 4 fvrier 1987, Ordonnance du Juge-commissaire de la faillite Jean Guill).
Art. 565. Pendant quinzaine aprs ladjudication, toute personne aura le droit de surenchrir. La surenchre ne pourra tre au-dessous du dixime du prix principal de ladjudication; elle sera faite par exploit dhuissier notifi au notaire qui aura procd ladjudication et dnonc aux curateurs et ladjudicataire. Ladjudication par suite de surenchre sera faite la requte des curateurs sans autorisation ultrieure, par le mme officier public et de la mme manire que la premire adjudication. Toute personne sera admise concourir cette adjudication, qui demeurera dfinitive et ne pourra tre suivie daucune autre surenchre.
JURISPRUDENCE
La forme de la surenchre, telle quelle est indique par larticle 565, est une et indivisible en ce sens que dans le seul et mme dlai de quinzaine aprs ladjudication, lintention de surenchre doit tre notifie tant au notaire instrumentaire qu ladjudicataire et au curateur. Larticle 565 dcrtant un droit exceptionnel au droit commun, lexercice de ce droit doit tre rigoureusement limit et subordonn lobservation des devoirs et formes y prescrits. Les rgles quant la surenchre en cas de vente des immeubles du failli sont substantielles et la validit mme de la surenchre dpend de leur rigoureuse observation. Par voie de consquence la surenchre dnonce aprs le dlai de quinzaine susmentionn doit tre dclare nulle et de nul effet.
(Tribunal darrondissement de Luxembourg, 22 avril 1885, Pas. 3, 264).
Chapitre X. - De la revendication Art. 566. Pourront tre revendiques en cas de faillite, les remises en effets de commerce ou autres titres non encore pays, et qui se trouveront en nature dans le portefeuille du failli la date du jugement dclaratif de la faillite, lorsque ces remises auront t faites par le propritaire avec simple mandat den faire le recouvrement et den garder la valeur sa disposition, ou lorsquelles auront t de sa part spcialement affectes des paiements dtermins.
JURISPRUDENCE
1. Effets mobiliers Il rsulte des pices verses en cause par la requrante que par acte de cession du 30 juillet 1998, la s..r.l. C. a cd la s..r.l. N.C. son fonds de commerce comprenant le nom, le droit au bail, la clientle, le stock et le mobilier, pour le prix de 4.500.000.- francs. Le curateur avait contest lopposabilit de cet acte la masse, au motif quil navait pas de date certaine alors quil ntait pas enregistr et tait en tant que tel susceptible davoir t pass pendant la priode suspecte. Il ressort cependant des pices actuellement verses par la requrante que le prix de vente a t intgralement pay par la remise dun chque port au compte de la s..r.l. C. en aot 1998. Il est donc tabli en cause que la cession du fonds est intervenue la date de lacte, soit en dehors de la priode
immeubles appartenant la socit faillie avec lautorisation du tribunal de commerce, le failli appel lorsque des poursuites en expropriation des immeubles auront t intentes. La demande rgulirement introduite par le curateur est dclarer recevable en la forme. Elle est dclarer fonde et justifie alors quil est de lintrt de toutes les parties en cause de procder la vente aux enchres de limmeuble litigieux en vue dviter un dprissement de limmeuble actuellement vide de toute occupation et une accumulation de frais charge de la masse de la faillite.
fait dfaut dans lchange (Pandectes belges, verbo change, n 25, Mazeaud, le cours de droit civil, tome troisime, n 1028, p. 874). Il rsulte des dveloppements qui prcdent que lchange nest pas une modalit, une varit de la vente. La mission du curateur de faillite est de raliser lactif et de distribuer les deniers qui proviennent de cet actif. Le Code de commerce na prvu dans le cadre de la ralisation de lactif immobilier du failli que la seule opration de la vente (article 564 et suivants) et qui doit permettre au curateur de toucher le produit de la vente aux fins de le distribuer parmi les cranciers. Lopration de lchange sans soulte en ce quaucun prix en argent nest touch par le curateur, consisterait dtourner les rgles impratives inscrites aux articles 564 et suivants du Code de commerce et les dispositions affrentes du Code de procdure civile.
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suspecte. Partant la requrante est fonds se prvaloir de son droit de proprit sur les objets renseigns linventaire de faillite dress par le curateur en date du 5 juillet 1999. Il ny a cependant pas lieu dordonner la resti-
tution des objets renseigns linventaire alors que ces objets sont rests lendroit o est actuellement exploit le fonds, et sont partant en la possession de la requrante.

Art. 567.1 Les marchandises consignes au failli, soit titre de dpt, soit pour tre vendues pour le compte du propritaire, peuvent tre revendiques, condition quelles se retrouvent en nature au moment de louverture de la procdure. En cas de revente de ces marchandises par le failli avant louverture de la procdure, le propritaire peut rclamer le prix ou la partie du prix dont lacheteur ne sest pas acquitt, de quelque manire que ce soit, la date du jugement dclaratif de faillite.
JURISPRUDENCE
Revendication / Conditions Il est admis quen matire de faillite, le revendiquant nest recevable soumettre sa prtention au tribunal quaprs avoir sans succs tent de la faire admettre amiablement par le curateur de la faillite avec lapprobation du juge-commissaire (Lux. 13 janvier 1962, P. 18, 507). Pour que la revendication soit fonde, le rclamant a lobligation dtablir: a. que la chose revendique, un corps certain, existe encore en nature dans le patrimoine du failli, b. que cette chose est la mme que celle remise au failli, c. quil en est propritaire suivant les principes gnraux du droit. Ces trois conditions doivent se trouver runies au jour du jugement. Pour prosprer dans son action, le demandeur doit prouver en premier lieu sa qualit de propritaire qui conditionne sa qualit agir. Il faut cependant encore pour que laction en revendication puisse aboutir que le bien revendiqu soit individualis, ce qui suppose que soient dtermins sa marque, son numro ou son emballage (cf. Les Novelles, T.IV, n 1283 et 1286). En lespce la simple indication de la grandeur en millimtres des perles ne saurait lexclusion de toutes autres indications suffire individualiser les rangs de perles donnes en dpt. La requrante est partant dbouter de sa demande.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 22 juillet 1998, n 48371).
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Art. 567-1. Le vendeur dun bien mobilier non fongible, qui est convenu avec le failli de sen rserver la proprit jusquau paiement intgral du prix, peut revendiquer ce bien, lorsquil se retrouve en nature au moment de louverture de la procdure ou peut tre rcupr sans dommage pour le bien dans lequel il a t incorpor, dans un dlai de trois mois suivant la dernire des publications du jugement dclaratif de faillite dont il est question larticle 472. La clause de rserve de proprit doit tre constate dans un crit tabli, au plus tard, au moment de la livraison ou de la premire livraison sagissant dun crit rgissant un ensemble doprations. En cas de revente du bien par le failli avant louverture de la procdure, le vendeur peut rclamer, dans le mme dlai, le prix ou la partie du prix dont lacheteur ne sest pas acquitt, de quelque manire que ce soit, la date du jugement dclaratif de faillite.
Ancien article 567. Pourront tre galement revendiques, aussi longtemps quelles existeront en nature, en tout ou en partie, les marchandises consignes au failli titre de dpt ou pour tre vendues pour le compte de lenvoyeur. Pourra mme tre revendiqu le prix ou la partie du prix desdites marchandises qui naura t ni pay ni rgl en valeur, ni compens en compte courant entre le failli et lacheteur.
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Jurisprudence antrieure la loi du 31 mars 2001 Lefficacit dune clause de rserve de proprit dpend de la loi de lEtat o la faillite a t prononce. La loi luxembourgeoise sur les faillites ayant t conue pour galiser le sort des cranciers ordinaires, toutes les clauses et conventions qui ont pour but de rtablir indirectement au profit du vendeur les garanties dont larticle 546 du Code de commerce les prive en cas de faillite de lacheteur, sont nulles lgard de la masse. Il en est ainsi de la clause rservant au vendeur la proprit de la chose vendue et dlivre lacheteur jusquau paiement intgral du prix. En lespce, une clause de ce type, valable en droit allemand et stipule par le fournisseur allemand, ne peut donc tre accueillie dans une faillite ouverte au Grand-Duch de Luxembourg, faute dy avoir t mise en oeuvre au moment opportun cest dire avant le concours des cranciers. Par consquent, il suit de ce qui prcde que le jugement entrepris est confirmer.
JURISPRUDENCE
Toutes les clauses et conventions qui ont pour but de rtablir indirectement au profit du vendeur les garanties dont larticle 546 du Code de commerce le prive en cas de faillite de lacheteur, sont nulles lgard de la masse. Il en est ainsi de la clause rservant au vendeur la proprit de la chose vendue et dlivre lacheteur jusquau paiement intgral du prix.
(Cour de cassation (cassation civile), 8 juillet 1993, Lateghan c/ curateur faillite Libaert). Voir Aussi Tribunal darrondissement de Luxembourg, 30 juillet 1925, Pas. 11, 470.
Art. 568. Pourront aussi tre revendiques les marchandises expdies au failli, tant que la tradition nen aura point t effectue dans ses magasins, ou dans ceux du commissionnaire charg de les vendre pour le compte du failli. Nanmoins, la revendication ne sera pas recevable, si, avant leur arrive, les marchandises ont t vendues sans fraude, sur factures et sur connaissements ou lettres de voitures signs par lexpditeur.
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Magasin / Notion Le terme magasin employ larticle 568 du Code de commerce doit tre pris dans un sens trs large; il faut notamment y comprendre les quais dune gare de chemin de fer quand le failli est autoris y entasser ou conserver ses marchandises, soit en vertu dune concession formelle soit en vertu dun usage et par simple tolrance, et que ces marchandises ny sont pas seulement dposes accidentellement mais pour y rester un temps plus ou moins long, lacheteur en ayant seul la disposition pendant cette poque.
lexploitation de la coupe, les tiers ont connu lacheteur et ont pu considrer les bois acquis par lui comme un lment de son crdit, notamment lorsque lacheteur ou ses ouvriers ont procd au mesurage, lcorage, au dcoupage et au faonnage du bois.
En cas de vente de bois en coupe, le parterre de la coupe est assimiler au magasin pour lapplication de larticle 568 du Code de commerce, lorsqu raison dune certaine publicit ayant entour soit la vente soit
La clause du cahier des charges dress pour ladjudication dune coupe de bois portant que le parterre de la coupe ne sera pas considr comme le chantier ou le magasin de ladjudicataire, et que les bois y dposs et non pays pourront tre retenus en cas de faillite, na rien dillicite. Porte la connaissance du public, entre autres par la lecture qui a t donne des conditions de ladjudication lors des enchres, elle est opposable aux tiers, et spcialement la masse de la faillite de ladjudicataire.
Art. 569. Le revendiquant sera tenu de rembourser la masse les acomptes par lui reus, ainsi que toutes avances faites pour fret ou voiture, commission, assurance ou autres frais, et de payer les sommes qui seraient dues pour mmes causes. Art. 570. Pourront tre retenues pour le vendeur les marchandises par lui vendues qui ne seront pas dlivres au failli, ou qui nauront pas encore t expdies, soit lui, soit un tiers pour son compte.
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Le vendeur de marchandises achetes par un failli et non encore expdies au moment de la dclaration de la faillite peut, en cas de refus des curateurs den prendre livraison et den payer le prix, demander la rsolution du contrat de vente, avec dommages intrts.
(Cour de cassation, 4 aot 1893, Pas. 3, 193).
Le vendeur, en oprant la dlivrance de la chose vendue, renonce dfinitivement au droit de rtention quil pouvait exercer raison du dfaut de paiement du prix. Si, par la suite, il reprend, avec le consentement de lacheteur, la possession de lobjet vendu, il ne peut plus faire valoir lgard de la masse de la faillite, larticle 570 du Code de commerce.
Art. 571. Dans le cas prvu par les articles 568 et 570, et sous lautorisation du juge-commissaire, les curateurs auront la facult dexiger la livraison des marchandises, en payant le prix convenu entre lui et le failli. Art. 572. Les curateurs pourront, avec lapprobation du juge-commissaire, admettre les demandes en revendication, et, sil y a contestation, le tribunal statuera sur le rapport du juge-commissaire.
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En matire de faillite, le revendiquant nest recevable soumettre sa prtention au tribunal quaprs avoir sans succs tent de la faire admettre amiablement par le curateur de la faillite avec lapprobation du juge-commissaire.
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TITRE II. - Des banqueroutes (Voir la fin de ce titre les dispositions du Code pnal relatives aux banqueroutes)
Chapitre Ier. - De la banqueroute simple Art. 573. Sera dclar banqueroutier simple, tout commerant failli qui se trouvera dans lun des cas suivants: 1 si les dpenses personnelles ou les dpenses de sa maison sont juges excessives; 2 sil a consomm de fortes sommes au jeu, des oprations de pur hasard, ou des oprations fictives de bourse ou sur marchandises; 3 si, dans lintention de retarder sa faillite, il a fait des achats pour revendre au-dessous du cours; si, dans la mme intention, il sest livr des emprunts, circulation deffets, et autres moyens ruineux de se procurer des fonds; 4 sil a suppos des dpenses ou des pertes ou sil ne justifie pas de lexistence ou de lemploi de lactif de son dernier inventaire et des deniers, valeurs, meubles et effets, de quelque nature quils soient, qui lui seraient avenus postrieurement; 5 si, aprs la cessation de ses paiements, il a pay ou favoris un crancier au prjudice de la masse. Art. 574. Pourra tre dclar banqueroutier simple, tout commerant qui se trouvera dans lun des cas suivants: 1 sil a contract pour le compte dautrui, sans recevoir des valeurs en change, des engagements jugs trop considrables, eu gard sa situation lorsquil les a contracts; 2 sil est de nouveau dclar en faillite, sans avoir satisfait aux obligations dun prcdent concordat;
(Loi du 12 dcembre 1972)

3 si, ayant drog par contrat aux dispositions du rgime matrimonial lgal, il ne sest pas conform larticle 69; 4 sil na pas fait laveu de la cessation de ses paiements dans le dlai prescrit par larticle 440; si cet aveu ne contient pas les noms de tous les associs solidaires; si, en le faisant, il na pas fourni les renseignements et claircissements exigs par larticle 441, ou si ces renseignements ou claircissements sont inexacts; 5 sil sest absent sans lautorisation du juge-commissaire ou si, sans empchement lgitime, il ne sest pas rendu en personne aux convocations qui lui ont t faites par le juge-commissaire ou par les curateurs; 6 sil na pas tenu les livres exigs par larticle 8; sil na pas fait linventaire prescrit par larticle 9; si ses livres et inventaires sont incomplets ou irrgulirement tenus, ou sils noffrent pas sa vritable situation active et passive, sans nanmoins quil y ait fraude.
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Un failli peut tre poursuivi en mme temps et comme banqueroutier frauduleux, et comme banqueroutier simple, (voir RPDB verbo faillite et banqueroute n 2557) sagissant de deux infractions parfaitement distinctes. Ces deux infractions, prsupposent dabord ltat de faillite. Laction publique du chef de banqueroute frauduleuse et simple est indpendance de toute dclaration de faillite prononce en matire commerciale (v. Schuindt trait pratique de droit criminel t.1 sub art. 4894,0,0 CP et rfrences 7 cites), de sorte quil faut dabord constater si les socits M. et T. se trouvent effectivement en tat de faillite. Au vu des dclarations du curateur de faillite et des renseignements convenus aux procs-verbaux non contests sur ce point par la dfense, cet tat est tabli. La deuxime condition commune aux banqueroutes frauduleuse et simple est ltat de commerant du banqueroutier. Mais les dirigeants des personnes morales peuvent en raison de cette activit, tre condamns du chef de banqueroute, bien quils ne soient pas eux-mmes commerants (v. Schuind op. cit sub art 489.- 490 CP n 10 et rfrences y cites et Cass. belge 21.10.1980 Pas. 1981, I, p. 220). Il appartient au juge de rechercher la personne physique, organe ou prpos, sur laquelle pse la responsabilit pnale dune infraction commise par une socit commerciale (Cass. belge 1er octobre 1973 Pas.1974, I, 94). En troisime lieu, lpoque de la cessation des paiements doit tre dtermine. En effet la date du jugement du tribunal de commerce dclarant ltat de faillite et la fixation par ce tribunal de la date de
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la cessation des paiements sont sans effet sur lexercice de laction publique du chef de banqueroute (Cass. belge 14.4-1975 Pas. 1975, I, 796). Mais il nest pas interdit au juge dadopter cette date sil lestime exacte sans toutefois se contenter de sy rfrer (v. Schuind op. cit p. 4380). Le premier fait de banqueroute frauduleuse reproch W. consiste dans la dissimulation dune partie de lactif des socits dclares en tat de faillite au curateur de la faillite. Il est reproch ensuite au prvenu un fait de banqueroute frauduleuse consistant dans le dtournement de sommes destines tre verses M. en contrepartie de la fourniture de produits anti-corrosifs la socit de droit franais P. Lintention frauduleuse, lment constitutif, de la banqueroute frauduleuse, peut tre dduite localement de la circonstance que le
dsordre dans la comptabilit et dans les comptes annuels dune entreprise tait si considrable quil ne peut avoir t caus que volontairement pour donner lieu des faits constituant la prvention de banqueroute frauduleuse (Cass. belge 28.4.1981 Pas. 1981, I, 84). Les deux prventions de banqueroute simple reproches W. sont celles de larticle 574-4 et 574-6 du Code de Commerce. Il sagit de cas o la banqueroute peut tre facultativement dclare. W. admet navoir pas fait laveu de la cessation de ses paiements avant le jugement dclarant doffice en tat de faillite les deux socits dont il sagit et de navoir ni tenu de livre-journal ni davoir fait dinventaire annuel.
(Tribunal darrondissement chambre correctionnelle, 26 mars 1987, faillite n 601/87).
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Art. 575. Seront condamns aux peines de la banqueroute simple, sans prjudice, sil y a lieu, lapplication de larticle 578: 1 ceux qui, dans lintrt du failli, auront soustrait, dissimul ou recel tout ou partie de ses biens meubles ou immeubles; 2 ceux qui auront frauduleusement prsent dans la faillite et affirm, soit en leur nom, soit par interposition de personne, des crances supposes ou exagres; 3 le crancier qui aura stipul, soit avec le failli, soit avec toutes autres personnes, des avantages particuliers en raison de son vote dans les dlibrations de la faillite, ou qui aura fait un trait particulier duquel rsulterait, en sa faveur, un avantage la charge de lactif du failli; 4 le curateur qui se sera rendu coupable de malversation dans sa gestion. Les coupables seront, en outre, condamns une amende gale la valeur des avantages illgalement stipuls ou aux restitutions et dommages et intrts dus la masse des cranciers, et qui ne pourra tre moindre de 2,5 euros1. Art. 576. Pourront tre condamns aux peines de la banqueroute simple, les grants des socits anonymes qui nauront pas fourni les renseignements qui leur auront t demands, soit par le juge-commissaire, soit par les curateurs, ou qui auront donn des renseignements inexacts. Il en sera de mme de ceux qui, sans empchement lgitime, ne se seront pas rendus la convocation du juge-commissaire ou du curateur.
Chapitre Il. - De la banqueroute frauduleuse Art. 577. Sera dclar banqueroutier frauduleux, tout commerant failli qui se trouvera dans lun des cas suivants: 1 sil a soustrait ses livres, ou sil en a frauduleusement enlev, effac ou altr le contenu; 2 sil a dtourn ou dissimul une partie de son actif; 3 si, dans ses critures, soit par des actes publics ou des engagements sous signature prive, soit par son bilan, il sest frauduleusement reconnu dbiteur de sommes quil ne devait pas.
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1. Qualit de commerant La banqueroute frauduleuse suppose dabord que lauteur des faits incrimins est commerant ou assimilable un commerant et quil est en tat de cessation de paiement, cest--dire de faillite. Ces deux conditions doivent tre constates par le juge pnal, ce en vertu de lautonomie de laction publique de chef de banqueroute frauduleuse et simple par rapport toute dclaration de faillite en matire commerciale (cf. G. Schuind: Trait pratique de droit criminel, t1. sub art. 489-490 CP p. 438E). Cet aspect de lautonomie pnale se justifie par le fait que les buts des deux actions sont diffrents. Si la faillite tend assurer la protection des intrts des cranciers, la banqueroute au contraire a pour but dassurer la sauvegarde de la moralit publique qui est directement en cause. (cf. G. Schuind, op. cit. p. 438) Quant la condition relative ltat de commerant du banqueroutier, il y a lieu de relever que les dirigeants des personnes morales peuvent tre condamns du chef de banqueroute, bien quils ne soient eux-mmes commerants (cf. G. Schuind. op. cit. p. 438M). En effet, une socit ne pouvant dlinquer, ce sont les personnes physiques par lesquelles elle agit qui sont, dans la ralit des choses, les auteurs des infractions et qui doivent tre poursuivies. Pour condamner lorgane de la socit faillie, le juge na pas constater, dans son chef, la qualit de commerant failli. (Cass. belge 20 fvrier 1956, Pas. belge 1956, p. 633; Trib. Lux. 2 dcembre 1987, n 2022/87 V, Trib. Lux. 16 octobre 1997, n 1717/97 VII). Il appartient alors au juge de rechercher la personne physique, organe ou prpos, sur laquelle pse la responsabilit pnale dune infraction commise par une socit. (Cass. belge 1 octobre 1973, Pas. 1974 1, p. 94; Trib. Lux 25 mai 1993 n 808/93 IX). La prvenue M. ayant ainsi assum tant la gestion administrative que journalire des affaires de la socit, elle est considrer comme dirigeante de fait et de droit de la s..r.l. A..
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 9 avril 1998, jugt. n719).
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 9 avril 1998, jugt. n 719)
Quant llment moral de linfraction de banqueroute frauduleuse, le dol spcial, il sagit de lintention frauduleuse. Lintention frauduleuse, lment constitutif de la banqueroute frauduleuse, peut tre dduite lgalement de la circonstance que le dsordre dans la comptabilit et dans les comptes annuels dune socit tait si considrable, quil ne peut avoir t caus que volontairement pour donner lieu des faits constituant la prvention de banqueroute frauduleuse (Cass. belge, 28 avril 1981, Pas. belge 1981, 1984). Le mot dtourn na pas le mme sens dans larticle 577 du Code de commerce que dans larticle 491 du Code pnal qui concerne labus de confiance. Dans le premier cas, il sagit du dtournement dune partie de lactif sans substitution dune contre-valeur, tandis que dans le second, lauteur intervertit la possession dune chose qui lui a t confie titre prcaire (Schuind op. cit., p. 440F et rfrence y cite; Pas. belge 1971.III.110).
3. Qualification pnale autonome Laction publique du chef de banqueroute frauduleuse et simple est indpendante de toute dclaration de faillite prononce en matire commerciale (v. Schuind, trait pratique de droit criminel, t.1, sub art. 489-490 CP et rfrences y cites). La banqueroute simple et la banqueroute frauduleuse supposent lune et lautre que lauteur des faits incrimins est commerant ou assimilable un commerant et quil est en tat de cessation de paiement, cest--dire de faillite. Ces deux conditions doivent tre, peine de nullit, expressment et explicitement constates, sans quil y ait toutefois lieu employer des termes sacramentels, par les juridictions rpressives (Garraud, Trait du droit pnal franais, 3e d., t. 6, n 2667). Le juge rpressif, pour la dclaration de banqueroute, et le juge commercial, pour la dclaration de faillite, doivent apprcier les mmes faits, selon les mmes critres savoir: la qualit de commerant, ltat de cessation des paiements et lbranlement du crdit. Ils le font indpendamment lun de lautre et sans tre lis lun par la dcision de lautre. Le juge rpressif trouve en effet son pouvoir de constater la faillite dans les poursuites dont il est saisi et sans quil soit tenu par un jugement du tribunal de commerce, ce qui lui enlverait toute libert pour rechercher et apprcier ltat lgal de faillite, cest--dire llment constitutif de la banqueroute sur lexistence de laquelle il est appel statuer. Aussi ne peut-il pas, sur les dngations du prvenu relatives aux conditions dincrimination, se borner invoquer le caractre mme dfinitif dune dcision dclarative de faillite, mais il est tenu dexaminer lui-mme si le prvenu tait rellement en tat de faillite (Cour Bruxelles, 18 avril 1956, Journal des tribunaux 1956 pp. 513 et ss., Cass. belge, 18 avril 1955, Journal des tribunaux 1956 pp. 513 et 514).
Les dirigeants des personnes morales peuvent, en raison de cette activit, tre condamns du chef de banqueroute, bien quils ne soient pas eux-mmes commerants et quils ne soient que des dirigeants de fait (Schuind, Trait de droit criminel, t.1, p. 438 M, n 10). En effet, une socit ne pouvant dlinquer, ce sont les personnes physiques par lesquelles elle agit qui sont, dans la ralit des choses, les auteurs des infractions et qui doivent tre poursuivies. Pour condamner lorgane de la socit faillie, le juge na pas constater, dans son chef, la qualit de commerant failli (Cass. belge, 20 fvrier 1956, Pas. belge 1956,1, 633; Trib. darr. Luxbg, 2 dcembre 1987, n 2022/87 V).
2. Elment moral de linfraction Quant llment moral de linfraction de banqueroute frauduleuse, le dol spcial, cest lintention frauduleuse, cest--dire le fait par son auteur de soustraire volontairement une partie de lactif de la socit, gage des cranciers, laction de ces derniers. En effet, le mot dtourn na pas le mme sens dans larticle 577, 2 du Code de commerce que dans larticle 491 du Code pnal qui concerne labus de confiance. Dans le premier
cas, il sagit du dtournement dune partie de lactif sans substitution dune contre-valeur, tandis que dans le second, lauteur intervertit la possession dune chose qui lui a t confie titre prcaire. (G. Schuind op. cit. p. 440F et rfrence y cite).
88 Art. 578.
Seront dclars complices de banqueroutier frauduleux, ceux qui, par lun des moyens indiqus en larticle 60 du Code pnal, auront provoqu aux faits mentionns larticle prcdent, ou donn des instructions pour les commettre, et ceux qui auront, avec connaissance, aid le banqueroutier frauduleux dans les faits qui auront prpar ou facilit sa banqueroute ou dans ceux qui lauront consomme. Chapitre III. - Dispositions gnrales Art. 579. Dans les cas prvus par les articles 575, 577 et 578, la Cour ou le tribunal saisi statueront, lors mme quil y aurait acquittement: 1 doffice sur la rintgration la masse des cranciers de tous biens, droits ou actions frauduleusement soustraits; 2 sur les dommages-intrts qui seraient demands et que le jugement ou larrt arbitrera. Les conventions seront, en outre, dclares nulles lgard de toutes personnes et mme lgard du failli. Le crancier sera tenu de rapporter, qui de droit, les sommes ou valeurs quil aura reues en vertu des conventions annules.
JURISPRUDENCE
Conformment aux dispositions de larticle 579 du Code de commerce, le tribunal est tenu de statuer mme doffice sur la rintgration la masse des cranciers de tous biens, droits ou actions frauduleusement soustraits. Les conventions seront, en outre, dclares nulles lgard de toutes personnes et mme lgard du failli. Le crancier sera tenu de rapporter, qui de droit, les sommes ou valeurs quil aura reues en vertu des conventions annules.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 9 avril 1998, jugt. n 719).
Art. 580. Dans le cas o lannulation des actes ou conventions frauduleux mentionns aux articles 575 et 577 serait poursuivie par la voie civile, laction sera porte devant le tribunal de commerce dans le ressort duquel la faillite sest ouverte. Art. 581. Les frais de poursuite en banqueroute simple ou frauduleuse ne pourront tre mis la charge de la masse quen cas dacquittement, lorsque les curateurs, ce autoriss par une dlibration prise la majorit individuelle des cranciers prsents, se seront ports partie civile. Art. 582. En cas de concordat, le recours du Trsor public contre le failli, pour les frais, ne pourra tre exerc quaprs lexpiration des termes accords par ce trait. Art. 583. Tous arrts ou jugements de condamnation rendus en vertu des articles 573 578 seront affichs et publis de la manire et suivant les formes tablies par larticle 472, et aux frais des condamns.
Chapitre IV. - De ladministration des biens en cas de banqueroute Art. 584. Dans tous les cas de poursuite et de condamnation pour banqueroute simple ou frauduleuse, les actions civiles, autres que celles dont il est parl larticle 579, resteront spares, et toutes les dispositions relatives aux biens prescrites pour la faillite, seront excutes, sans quelles puissent tre attribues ni voques aux tribunaux de police correctionnelle, ni la Cour dassises.
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Art. 585. Seront cependant tenus les curateurs la faillite de remettre au ministre public les pices, titres, papiers et renseignements qui leur seront demands. Ces pices, titres et papiers seront, pendant le cours de linstruction, tenus en tat de communication par la voie du greffe; cette communication aura lieu sur la rquisition des curateurs, qui pourront y prendre des extraits privs ou en requrir dauthentiques qui leur seront dlivrs sur papier libre et sans frais par le greffier. Les pices, titres et papiers dont le dpt judiciaire naura pas t ordonn, seront, aprs larrt ou le jugement, remis aux curateurs, qui en donneront dcharge.
Dispositions du Code pnal relatives la banqueroute

Art. 489. Ceux qui, dans les cas prvus par le Code de commerce, seront dclars coupables de banqueroute, seront condamns: Les banqueroutiers simples, un emprisonnement dun mois deux ans. Les banqueroutiers frauduleux, la rclusion de cinq dix ans.

Les banqueroutiers simples pourront, de plus, tre condamns linterdiction, conformment larticle 24. Art. 490. Seront condamns un emprisonnement dun mois deux ans et une amende de 500 30.000 euros1: Ceux qui, dans lintrt du failli, auront soustrait, dissimul ou recel tout ou partie de ses biens, meubles et immeubles; Ceux qui auront frauduleusement prsent dans la faillite et affirm, soit en leur nom, soit par linterposition de personnes, des crances supposes ou exagres; Le crancier qui aura stipul, soit avec le failli, soit avec toutes autres personnes, des avantages particuliers raison de son vote dans les dlibrations relatives la faillite, ou qui aura fait un trait particulier duquel rsulterait, en sa faveur, un avantage la charge de lactif du failli; Le curateur qui se sera rendu coupable de malversation dans sa gestion.
Art. 24.
Les cours et tribunaux peuvent, dans les cas prvus par la loi, interdire en tout ou partie aux condamns une peine correctionnelle lexercice des droits numrs larticle 11, pour un terme de cinq dix ans.

Art. 11. Toute dcision de condamnation la rclusion de plus de dix ans prononce contre le condamn linterdiction vie du droit: de remplir des fonctions, emplois ou offices publics; de vote, dlction, dligibilit; de porter aucune dcoration; dtre expert, tmoin instrumentaire ou certificateur dans les actes; de dposer en justice autrement que pour y donner de simples renseignements; de faire partie daucun conseil de famille, re remplir aucune fonction dans un rgime de protection des incapables mineurs ou majeurs, si ce nest lgard de leurs enfants et sur avis conforme du juge des tutelles et du conseil de famille, sil en existe; de port ou de dtention darmes; de tenir cole ou denseigner ou dtre employ dans un tablissement denseignement;
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TITRE III. - De la rhabilitation Art. 586. Le failli qui aura intgralement acquitt, en principal, intrts et trais, toutes les sommes par lui dues, pourra obtenir sa rhabilitation. Il ne pourra lobtenir, sil est lassoci solidaire dune maison de commerce tombe en faillite, quaprs avoir justifi que toutes les dettes de la socit ont t intgralement acquittes en principal, intrts et frais, lors mme quun concordat particulier lui aurait t consenti. Le failli pourra tre rhabilit aprs sa mort.
JURISPRUDENCE
Conditions intrts. Sil veut obtenir sa rhabilitation, il devra les acquitter en entier.
(Cour dAppel de Luxembourg, 9 mars 1994, Schaal, n 15951 du rle).
JURISPRUDENCE
Larticle 586 du Code de commerce nonce ce qui suit en son premier alina: Le failli qui aura intgralement acquitt, en principal, intrts et frais, toutes les sommes par lui dues, pourra obtenir sa rhabilitation. Quant aux intrts, si, conformment larticle 451 du Code de commerce, compter du jugement dclaratif de la faillite, le cours des intrts de toute crance non garantie par un privilge, par un nantissement ou par une hypothque, est arrt lgard de la masse seulement, le failli reste tenu des
Il rsulte des pices du dossier soumis la Cour et des renseignements fournis par le mandataire du requrant que ce dernier a satisfait aux conditions de larticle 586 du Code de commerce pour obtenir sa rhabilitation, et notamment quil a intgralement acquitt en principal intrts et frais, toutes les sommes par lui redues.
(Cour dappel de Luxembourg, 1er dcembre 1999, n 24016 du rle).
Art. 587. Toute demande en rhabilitation sera adresse la Cour suprieure de justice. Le demandeur joindra sa requte les quittances et autres pices justificatives. Le procureur gnral prs la Cour suprieur de justice, sur la communication qui lui aura t faite de la requte, en adressera des expditions certifies de lui au procureur dEtat et au prsident du tribunal de commerce du domicile du demandeur, et, sil a chang de domicile depuis la faillite, au procureur dEtat et au prsident du tribunal de commerce de larrondissement o elle a eu lieu, en les chargeant de recueillir tous les renseignements qui seront leur porte sur la vrit des faits qui auront t exposs. A cet effet, la diligence du procureur dEtat, copie de ladite requte restera affiche, pendant un dlai de deux mois, tant dans les salles daudience du tribunal civil et du tribunal de commerce qu la maison commune, et sera insre par extraits dans les papiers publics. Art. 588. Tout crancier qui naura pas t pay intgralement de sa crance, en principal, intrts et frais, et toute autre partie intresse, pourront, pendant la dure de laffiche, former opposition la rhabilitation par simple acte au greffe, appuy de pices justificatives. Le crancier opposant ne pourra jamais tre partie dans la procdure relative la rhabilitation. Art. 589. Aprs lexpiration des deux mois, le procureur dEtat et le prsident du tribunal de commerce transmettront, chacun sparment, au procureur gnral prs la Cour suprieure de justice, les renseignements quils auront recueillis et les oppositions qui auront pu tre formes; ils y joindront leur avis sur la demande. Le procureur gnral prs la Cour suprieure de justice fera rendre, sur le tout, arrt portant admission ou rejet de la demande en rhabilitation. Si la demande est rejete, elle ne pourra tre reproduite quaprs une anne dintervalle. Art. 590. Larrt portant rhabilitation sera adress tant au procureur dEtat quau prsident des tribunaux auxquels la demande aura t adresse. Ces tribunaux en feront faire la lecture publique et la transcription sur leurs registres.
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Art. 591. Ne seront point admis la rhabilitation, les banqueroutiers frauduleux, les personnes condamnes pour vol, faux, concussion, escroquerie ou abus de confiance, les stellionataires, dpositaires, tuteurs, administrateurs ou autres comptables qui nauront pas rendu et sold leurs comptes.
Pourra tre admis la rhabilitation, le banqueroutier simple qui aura subi la peine laquelle il aura t condamn. Art. 592. (. . .) (abrog par la loi du 10 aot 1991)
ANNEXE: Art. 635.

Ils connatront enfin de tout ce qui concerne les faillites, conformment ce qui est prescrit au livre III du prsent code.
JURISPRUDENCE
Comptence sigeant en matire commerciale connaissent des actions en question. Les actions dont les tribunaux darrondissement sigeant en matire commerciale connaissent en vertu de larticle 635 sont les actions qui naissent de la faillite. Or il est admis que les actions en nullit intentes par le curateur en vertu des articles 444 et suivants nauraient pu surgir sans la faillite (cf. Verougstraete, Manuel du curateur, n 296). Laction est donc valablement dirige contre les dfendeurs suivant la procdure commerciale.
(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 21 mars 1997, n 46739 et 46740 du rle).
Larticle 635 du Code de commerce nonce que les tribunaux de commerce connatront enfin de tout ce qui concerne les faillites, conformment ce qui est prescrit au livre III du prsent code. Comme lont dit juste titre les juges de la premire instance, le tribunal de commerce na pas une comptence universelle en matire de faillite. En effet, les contestations civiles, dont la cause et lorigine ne rsident pas ncessairement dans ltat de faillite, restent soumises au droit commun en matire de juridiction. En loccurrence, si la partie intime a t dclare en tat de faillite, la prsente action ne trouve pas son origine dans ltat de faillite de S. et ne sappuie pas sur un droit instaur ou organis spcialement par la loi des faillites. Comme lont dit bon droit les premiers juges, la prsente demande en reconnaissance du droit de proprit du requrant sur les zones vertes litigieuses conduit linterprtation des clauses et conditions affrentes contenues dans lacte de vente prmentionn. La cause du litige ne tient pas la faillite, mais linterprtation dune convention portant sur un droit rel immobilier. Cest par adoption des motifs des premiers juges que le jugement du 15 juillet 1992 est confirmer.
(Cour dappel de Luxembourg, 8 juin 1994, n 15359 du rle).
Les actions en nullit exerces par le curateur pour rcuprer des biens ayant appartenu la masse des cranciers tant des actions nes de la faillite, le jugement attaqu est confirmer en ce quil a dcid que laction est valablement dirige contre les dfendeurs suivant la procdure commerciale.
Larticle 635 du Code de commerce dispose que les tribunaux de commerce connatront de tout ce qui concerne les faillites, conformment ce qui est prescrit au livre III dudit code, ce qui signifie eu gard au fait quil ny a pas au Grand-Duch de tribunaux de commerce proprement dits que les tribunaux darrondissement
Si les tribunaux statuant en matire commerciale ont dune faon gnrale comptence pour connatre de tout ce qui concerne les faillites, toujours est-il que les contestations civiles dont la cause et lorigine ne rsident pas ncessairement dans ltat de faillite, restent soumises au droit commun. Tel est le cas en lespce, les dfendeurs ntant pas commerants et lobjet du litige portant sur le produit dune vente dans le cadre dune procdure dexcution contre un tiers.
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(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 11 fvrier 2000, n 49553 du rle).

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ngligence est ainsi lorigine du dclenchement dune procdure de faillite.

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(Tribunal darrondissement (com.) de Luxembourg, 27 mars 1998, n 48029 du rle).

Art. 443. (. . .) (abrog par la loi du 8 janvier 1962)

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