Universit de Versailles-Saint Quentin en Yvelines 1re anne de droit 2007/2008 promotion 1

INSTITUTIONS JUDICIAIRES

Cours de Vincent Vigneau professeur associ

Bibliographie
R. Perrot, Institutions judiciaires , Prcis Domat. Montrchretien, 11eme d. 2004 J. Vincent, S. Guinchard, G. Montagnier et A. Varinard, Institutions judiciaires , Prcis Dalloz, 8eme ed. 2005 G.Guidicelli-Delage, Institutions judiciaires et juridictionnelles Coll. Droit fondamental, P.U.F., 6eme d., 2001 F.Kernaleguen Institutions judiciaires , Litec, 3eme d., 2003 M.-L. Rassat Institutions administratives et juridictionnelles Ellipses Marketing, 2005, du mme auteur Institutions judiciaires , P.U.F, Coll. Premier Cycle, 2eme ed. 1996, La justice en France , P.U.F., Coll. Que sais-je, 6eme ed. 1999. R. Bernardini, N. Fricro, L'essentiel des institutions judiciaires , Gualino diteur, 2eme ed. 2000

INTRODUCTION

Le pouvoir de rendre la justice

Depuis toujours, dans toute socit, il sest trouv des gens chargs de juger les autres. La vie en collectivit nest rendue possible que par llaboration de normes et de rgles de comportement. Lespce humaine tant ce quelle est, il est invitable que ces rgles ne soient toutes spontanment respectes et que naissent des conflits quune institution devra trancher. On dnomme institutions judiciaires lensemble des organes chargs de rendre la justice, cest dire de trancher les litiges en appliquant les rgles de droit. Limportance de laction de linstitution judiciaire dans notre socit moderne peut se mesurer aussi bien quantitativement que qualitativement. - Quantitativement Quelques chiffres illustrent limportance quantitative de la justice dans notre pays. La France compte environ 7523 magistrats de lordre judiciaire. Prs de 200 sont affects ladministration centrale du ministre de la justice ou dans dautres ministres, 7300 sont donc en fonction, au sige ou au parquet, la Cour de cassation, dans les cours dappel, les tribunaux de grande instance (et par suite dans les tribunaux dinstance dont le service est assur par des juges des tribunaux de grande instance). Ces magistrats sont assists denviron 20.000 fonctionnaires des greffes, dont 9.500 greffiers en chef et greffiers. Les juridictions franaises, composes de juges professionnels, ont rendu, en 2006, 2 665 664 dcisions civiles et 1 137 059 dcisions pnales . - Symboliquement La justice na, au fond, quun but : assurer la libert de chacun, en fixant des frontires. Elle est la fois le baromtre et le rgulateur dune socit dont elle exprime les tensions, traduit les carences et reflte les perversions.
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- Juridiquement Laction de la justice est aussi essentielle pour donner sa force la rgle de droit. Sans le juge, le droit ne serait que concepts striles, des mots sans force, un tigre de papier. Section I. Le monopole de lEtat de rendre la justice Depuis toujours, la justice a t considre comme un attribut essentiel du pouvoir. Sous lAncien Rgime, on avait coutume de dire que toute justice mane du roi . De nos jours, les jugements sont rendus au nom du peuple franais . Cest dailleurs en tendant son rle judiciaire que, sous lAncien Rgime, le Roi de France, qui le plus humble de ses sujets pouvait faire appel, a commenc asseoir son autorit aux dpens de la fodalit. En effet, au dbut du Moyen-Age, alors que lautorit du roi ntait pas affirme, la justice tait rendue par une multiplicit des juridictions. A ct des juridictions royales (bailliages, snchausses, prsidiaux), il existait des juridictions seigneuriales et des juridictions canoniques. A partir du XIIme sicle, pour affirmer sa prminence, le pouvoir royal va instaurer de multiples recours pour permettre tout intress den appeler en dernier ressort la justice du Roi. Cest ainsi que, pour rpondre cette centralisation entre les mains du roi, furent institues des cours royales, qui vont prendre lappellation de parlements, composes de juges nomms par le roi qui auront pour mission de connatre, au nom du roi, les recours forms contre les dcisions rendues par les juridictions seigneuriales. Lors du sacre, larchevque de Reims remettait au roi la main de justice , signe dquit, et lpe, glaive de justice. Il la bnissait, la lui ceignait au ct, puis la reprenait et la lui rendait deux fois en disant : Prends cette pe, afin que, par son secours, tu exerces la puissance de la justice et dtruises la puissance des mchants . Ainsi, le roi recevait de Dieu pouvoir de rendre justice, pouvoir surnaturel. Les rvolutionnaires, en abolissant dans la nuit du 4 aot 1789 les dernires juridictions seigneuriales, ont videmment consacr lide que la justice relevait du monopole de lEtat, que seul un juge manant de lEtat central pouvait rendre la justice.

Sous-section 1. La justification du monopole tatique: la structure bipartite de la dcision juridictionnelle La dcision juridictionnelle comporte deux lments: - le pouvoir de dire le droit : la jurisdictio, - le pouvoir de commandement : limperium. I. La jurisdictio Dire le droit, cest appliquer des lments de fait une rgle de droit pour noncer la solution du litige. On appelle jurisdictio ce pouvoir de dire le droit dont est investit le juge. Il caractrise lacte juridictionnel. Lacte juridictionnel est le rsultat du cheminement intellectuel suivi par le juge depuis sa saisine jusquau jugement, aprs ventuellement une phase dinstruction. Cest le rle de la procdure que de dfinir les rgles dlaboration des dcisions de justice. Schmatiquement, on peut distinguer deux types de procdure:

la procdure de type accusatoire : le juge demeure passif dans le cours de la procdure. Cest sur les parties en litige que repose la charge de lui soumettre les faits, de rechercher les preuves et de mener linstruction de laffaire. la procdure de type inquisitoire : le juge joue un rle actif, il recherche les preuves, il a un pouvoir denqute, de contrainte.

En fait, il nexiste pas de procdure purement accusatoire ou inquisitoire. Dans les juridictions civiles ou commerciales, la procdure est plutt accusatoire. Cependant, depuis une trentaine danne lide se dveloppe que la mission du juge ne se limite pas trancher le litige tel quil lui est prsent par les parties mais aussi de veiller au bon droulement du procs. Le procs civil nest donc plus la seule chose des parties; il met en cause le fonctionnement dun service public de lEtat. En sa qualit de dcideur public, le juge doit veiller la meilleure utilisation des deniers publics et au bon fonctionnement du service dont il a la charge. Il est donc lgitime quil puisse avoir prise sur le droulement de linstance et ordonner les mesures qui simposent pour en amliorer le flux. Cest mme, bien des gards, une obligation qui, en cas de carence, peut tre sanctionne par la condamnation de lEtat verser des
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dommages intrts, par exemple lorsquune instance ne trouve pas son issue dans un dlai raisonnable1. A linverse, dans les juridictions pnales ; la procdure est plutt de type inquisitoire. Nanmoins, afin de favoriser les droits de la dfense et donner une place la victime, les dernires rformes tendent accorder la personne poursuivie et la partie civile la possibilit dintervenir dans le cours de linstruction pour demander la ralisation dactes dinformation et obligent le juge agir davantage dans le respect du principe de la contradiction. La dcision du juge sexprime sous forme de jugement, darrt ou dordonnance. - Le jugement, dcision juridique rendue par un tribunal, - Larrt, dcision juridique rendu par une cour, - Lordonnance, dcision par un juge unique, titre provisoire. Il y a toujours 2 parties dans un jugement:
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les motifs, lments de fait et de droit qui justifient la dcision, le dispositif, qui contient les termes de la dcision (nonciation de la dcision). Il exprime vritablement la jurisdictio.

II. Limperium Lacte de juger implique galement, comme une consquence ncessaire, un pouvoir de commandement que lon appelle limperium. Le juge, en consquence de la dcision rendue, ordonne que tout soit mis en uvre pour que son jugement soit excut, au besoin avec le concours de la force publique. Cet imperium sexprime travers la formule excutoire appose sur les dcisions de justice et qui ordonne tout huissier, tout officier de police judiciaire de prter son concours lexcution. Or, comme lEtat est seul dtenteur de la force publique, il est clair quun tel pouvoir de commandement ne peut appartenir qu une personne investie par lEtat lui-mme du pouvoir de juger.

par ex. Cass. 2eme Civ. civ 24 mars 2005, pourvoi n 03-15791, Bull. civ. II n 78, CA Paris 20 janvier 1999 D.99, IR, 125 6

Sous-section 2. Consquences du monopole Le monopole ainsi reconnu lEtat entrane deux consquences importantes : I. Aucune autre autorit ne peut rendre la justice Aucune autre autorit que les cours et tribunaux lgalement institus ne peut rendre la justice au moyen de jugements ayant autorit de la chose juge et force excutoire. Lautorit de la chose juge, cest la force de vrit lgale qui sattache lacte juridictionnel et qui permet de considrer que ce qui a t jug est conforme la vrit. Elle implique que le plaideur, dont le droit a t reconnu, peut se prvaloir du jugement et de tous les avantages qui en dcoulent pour lui. Elle interdit de soumettre le litige de nouveau un autre juge, autrement par lexercice des voies de recours. Lautorit de la chose juge simpose aussi au juge qui a jug. Ds que le jugement est prononc, il est en effet dessaisi et ne peut plus nouveau connatre de laffaire, mme si les parties sont daccord. En prononant sa sentence, le juge puise son pouvoir de juger, son pouvoir juridictionnel. Cependant, en dpit de la force de vrit lgale qui sattache au jugement, lacte juridictionnel, celui-ci na quune autorit relative envers les tiers. On entend par-l que le jugement ne peut crer des droits et des obligations au profit ou lencontre de tous ceux qui nont t ni parties, ni reprsents la procdure. II. Linterdiction du dni de justice LEtat doit obligatoirement rendre la justice lorsquelle lui est demande. Le juge qui refuserait de juger se rendrait coupable dun dni de justice qui peut entraner contre lui des sanctions disciplinaires et la condamnation de lEtat des dommages intrts. Le Code civil, en son article 4, dispose en effet que les juges ont lobligation de statuer mme lorsque la loi est muette ou obscure. Si le juge ne peut dcouvrir dans la loi aucune solution au litige qui lui est soumis, il lui appartient de statuer
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selon la dcision qui lui parat la plus conforme aux principes du droit, mais il doit ncessairement se prononcer. Tout monopole implique des obligations : on ne saurait concevoir que lEtat se rserve le pouvoir de rendre la justice et quil ne la rende pas quand on la lui demande. Il a donc non seulement le devoir de rendre la justice, mais aussi de le faire dans un dlai raisonnable. Cette exigence, qui rsulte de larticle 6-1 de la convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales, fait obligation lEtat de prendre les mesures ncessaires pour que la justice ne soit pas rendue dans des dlais anormaux. A dfaut, lEtat peut tre condamn des dommages intrts. Sous-section 3. Une exception limite au monopole de lEtat sur la justice: larbitrage Larbitrage consiste confier a une ou plusieurs personnes prives le soin de trancher le litige. Les parties choisissent de porter leur diffrend devant un tribunal qu'elles ont elles mme choisi (arbitre ou tribunal arbitral en formation collgiale). Les arbitres sont rmunrs par les parties. La justice arbitrale conduit l'mission de vritables dcisions : les sentences arbitrales. Le lgislateur, loin de la condamner, a organis cette justice prive. L'arbitrage est rglement par le nouveau code de procdure civile (le livre 4 traite de l'arbitrage dans l'ordre interne et le livre 5 de l'arbitrage dans l'ordre international). Les parties pourront prvoir leurs propres rgles de procdure, mais un minimum de rgles ne pourront tre mconnues (principes directeurs du procs civil, principe de contradiction par exemple). Il existe deux faons de recourir l'arbitrage :
soit les parties prvoient d'avance, dans un contrat (peu importe l'objet :

contrat de service, de fourniture, de vente, etc.), qu'en cas de litige quant l'excution de ce contrat, elles s'abstiendront de saisir un tribunal tatique et auront recours l'arbitrage : elles insrent dans
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l'acte une clause compromissoire. Cette clause n'est valable qu'en matire commerciale. soit, une fois le litige n, les parties signent un compromis (contrat spcial par lequel les parties dcident de soumettre leur diffrend tel ou tel arbitre, cf. Code Civil, articles 2059 et suivants). Si aprs avoir sign une clause compromissoire ou un compromis, une partie saisit un juge tatique, l'autre partie va pouvoir soulever une exception d'incomptence au profit de la juridiction arbitrale, et le juge tatique devra se dclarer incomptent. La justice arbitrale est trs chre, peine plus rapide que la justice tatique, et n'chappe pas au droit. Larbitre est seulement dispens de statuer en droit lorsque les parties lui demandent de statuer en amiable composition (cest dire sans faire appel aux rgles de droit en quit). En pratique les arbitres sont souvent des avocats, des professeurs de droit, danciens hauts magistrats, etc. L'avantage principal de cette justice est le dfaut de publicit. Larbitrage sapplique en particulier en droit des affaires et en droit du commerce international. Mais une sentence arbitrale n'est pas exactement l'quivalent d'une dcision judiciaire. Dpourvu de limperium, larbitre rend des dcisions qui ne sont pas excutoires. Si lune des parties refuse dappliquer la sentence, lautre devra sadresser une juridiction tatique, le prsident du tribunal de grande instance, pour quil confre force excutoire la dcision par la procdure dexequatur. Il est normalement possible de faire appel d'une dcision arbitrale devant les juridictions tatiques, mais les parties peuvent exclure l'appel dans le contrat. Et de toute faon, l'appel est automatiquement ferm quand les parties demandent l'arbitre de statuer en amiable compositeur. Cependant, l'appel sera toujours ouvert comme moyen d'annulation s'il y a vice de forme. Quand un arbitre dit le droit, il fait acte de jurisdictio, il nonce une sentence. Comme toute dcision de juge, cette sentence est dote de lautorit de chose juge. Section II. La limite de lacte juridictionnel : linterdiction faite au juge de simmiscer dans la fonction lgislative

Sous lAncien Rgime, les fonctions lgislative, excutive et judiciaire taient confondues en la personne du souverain. Par consquent, toute la justice tait dpendante du roi, les juridictions lui taient soumises, et il pouvait casser toute dcision. Les institutions juridictionnelles de cette poque ntaient pas des juridictions indpendantes. La justice tait rendue au nom du roi. On parlait alors de justice retenue. Les rois devant satisfaire dimportants besoins dargent sans augmenter les impts, la royaut a eut lide de vendre les emplois publics (ce quon a appel la vnalit des charges). Au dbut, toutes les fonctions publiques taient achetables sauf celle des juges (office de judicature), car le roi voulait garder un certain contrle sur la justice. Franois 1er, en 1522, dcida de vendre les offices de judicature, les conditions de dtention de ces offices taient les suivantes : les offices ntaient pas revendables, et elles ntaient pas successibles au fils. Leur vente ne connut aucun succs. En 1567, les offices de judicatures devinrent cessibles entre vifs (avec un droit de cession), et en 1604 ces offices devinrent successibles (Henri IV) (sous rserve de paiement dun impt annuel). Elles connurent un succs trs important, mais savrent tre un engrenage fatal pour la royaut. Les juges vont devenir propritaires de leur charge. Devenant ainsi inamovibles, ils ne dpendent plus du roi pour leur nomination. Aussi, les juges ont-ils tendance se considrer comme les gardiens de la justice, les propritaires des lois, et se considrer comme indpendants du pouvoir royal. Il y avait une organisation juridictionnelle suprieure aux autres, ctait le parlement, qui correspondait aux cours dappel de Royales. La plupart des provinces taient chacune dote dun parlement. Mais le plus important et le plus ancien tait situ Paris. Ces parlements ont voulu exercer un rle politique en se comportant comme des contrepoids labsolutisme royal, en dictant des arrts de rglement en en refusant denregistrer des actes royaux. a) Les arrts de rglement Les arrts de rglement sont des dcisions de principe prises par un parlement, et par laquelle celui-ci dcide, pour lavenir, que toutes les affaires semblables
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seront juges de la mme manire : telle dcision de droit sera toujours applique dans le mme sens. Ce qui quivalait llaboration dune rgle gnrale applicable toute une province. En instaurant ainsi une rgle de droit, gnrale et impersonnelle, les parlements sarrogeaient lquivalent dun pouvoir lgislatif. b) Les refus denregistrer les ordonnances royales Les actes lgislatifs ntaient excutoires quaprs avoir t enregistrs au parlement, qui exerait, loccasion de cette formalit, un contrle de lgalit. Le refus denregistrement tait assorti dun droit de remontrance par lequel le Parlement pouvait signifier au roi que lacte soumis lenregistrement ntait pas conforme la lgalit. Il fallait que le roi se dplace en personne et tienne un lit de justice pour forcer le parlement enregistrer ses ordonnances. Lexistence dun pouvoir judiciaire tait alors palpable. Cest sans doute pourquoi les rvolutionnaires, inspirs par les ides de Montesquieu qui prnait, dans Lesprit des lois (1748) la sparation des trois pouvoirs (lgislatif, excutif et judiciaire), supprimrent les parlements par un dcret du 3 novembre 1789, puis limitrent par la loi des 16 et 24 aot 1790 les pouvoir des juridictions nouvelles quils venaient de crer. Par cette loi, les rvolutionnaires diminuaient la puissance des tribunaux, la sparation des pouvoirs impliquant de fixer des limites au pouvoir judiciaire, en lempchant dempiter sur la fonction lgislative. De fait la bourgeoisie rvolutionnaire entend imposer son pouvoir par la loi, et limiter le pouvoir des juges car, selon Jacques-Guillaume Thouret, dput de la Constituante en 1790 : En gnral, l'esprit des grandes corporations judiciaires est un esprit ennemi de la rgnration , c'est dire ennemi de la rvolution bourgeoise. Ainsi, est proclam la prohibition des arrts de rglement (Art. 10: Les tribunaux ne pourront prendre directement ou indirectement, aucune part lexercice du pouvoir lgislatif, et linterdiction du refus denregistrement des actes lgislatifs ni empcher ou suspendre lexcution des dcrets du corps lgislatif, sanctionns par le roi, peine de forfaiture . Ces deux principes traverseront la priode rvolutionnaire et seront prenniss par le Code Civil de 1804 qui, dans ses articles 4 et 5, toujours en vigueur, limitera les pouvoirs du juge aux frontires de lactivit lgislative :
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a) larticle 4 du code civil nonce que Le juge qui refusera de juger,

sous prtexte du silence, de lobscurit ou de linsuffisance de la loi, pourra tre poursuivi comme coupable de dni de justice . Ce texte interdit au juge de refuser lexcution des lois. Il ne peut quappliquer la loi, tant entendu que si celle-ci est ambigu ou incomplte, il doit linterprter et suppler son silence.
b) larticle 5 du code civil dispose quil est dfendu aux juges de

prononcer par voie de disposition gnrale et rglementaire sur les causes qui leurs sont soumises . Il reprend la prohibition des arrts de rglement. Il en rsulte que le juge, qui ne peut tre saisi que de cas particuliers, na pas le pouvoir de prendre des dcisions de porte gnrale. En consquence, si, dans une premire affaire, il a tranch dans un certain sens, il est en principe libre, dans une autre, de rsoudre la mme question dans un autre sens2. De plus, il ne peut, la diffrence du juge anglo-saxon, justifier sa dcision par rfrence une autre dcision.3

1RE PARTIE: LES JURIDICTIONS

TITRE I. LES JURIDICTIONS NATIONALES

Chapitre 1. La sparation des juridictions administrative et judiciaire L'organisation judiciaire franaise distingue, outre le Conseil constitutionnel charg de contrler la constitutionnalit des lois et la rgularit des lections politiques, trois ordres de juridictions : les juridictions de lordre administratif qui tranchent les litiges ns de l'action de lEtat, les juridictions de lordre judiciaire qui rglent les litiges entre les personnes de droit priv et sanctionnent les infractions prvues par le droit pnal, et les juridictions financires qui contrlent les comptes des organismes publics ou recevant de largent public.
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La Cour de cassation va jusqu noncer que nul ne peut se prvaloir dun droit acquis une jurisprudence fige Cass Civ I 9 octobre 2001, D 2001.3470, JCP 2002 II 10045 note Cachard 3 Il sagit l, bien sr, dun principe thorique. En pratique, mme si la plupart des dcisions de justice nont pour objet que de trancher des litiges individuels, certaines ont une port plus grande car elles formulent ou mettent en oeuvre des principes gnraux, notamment lorsquelles manent des juridictions suprieures. Ainsi, un arrt de lAssemble plnire de la Cour de cassation aura un trs fort retentissement et jouera un rle minent dans luniformit de la rgle de droit, au point de devenir presque son tour une rgle de droit gnrale et abstraite. En cela, la jurisprudence peut tre considre, malgr la rgle de larticle 5 du code civil, comme une vritable source de droit. 12

Ce systme s'oppose au systme de l'unit de juridiction, qui est notamment celui des Etats anglo-saxons dans lesquels, sauf exceptions, les mmes tribunaux jugent des procs qui concernent les particuliers et des procs qui mettent en cause les administrations. Ce systme s'oppose galement au systme de l'administration-juge, qui fut celui de la France de 1790 1889, et qui tait celui des Etats socialistes, systme selon lequel c'est l'administration qui se juge elle-mme. Dans les Etats socialistes, c'tait le procureur gnral de l'Etat qui tait charg de faire respecter la "lgalit socialiste", c'est dire de faire respecter, de fait, les dcisions du parti communiste. Le justiciable qui veut introduire un recours en justice doit tout d'abord se poser la question de savoir quel ordre de juridiction est comptent pour le recevoir : l'ordre judiciaire ou l'ordre administratif. C'est seulement ensuite que se pose la question de savoir devant quel tribunal de l'ordre judiciaire ou de l'ordre administratif il doit actionner. Il arrive que l'administration, les tribunaux judiciaires et administratifs, soient en conflit quant la question de savoir quel est le juge comptent. C'est le Tribunal des conflits qui est charg de rpondre la question lorsqu'il y a conflit de comptence. Le Tribunal des conflits est une juridiction paritaire comprenant des reprsentants du Conseil d'Etat et de la Cour de cassation. Il comprend 9 membres titulaires, 2 supplants, 2 commissaires du gouvernement avec leurs deux adjoints. Le ministre de la justice est prsident de droit du Tribunal des conflits, mais c'est habituellement le vice-prsident (alternativement un conseiller dEtat et un conseiller la Cour de cassation) qui le prside. Toutefois c'est la voix du ministre de la justice qui permet de prendre la dcision lorsqu'il y a partage (4 voix contre 4). Or le ministre de la justice est un politique, membre de l'excutif, qui n'est pas ncessairement insensible aux arguments de l'administration. L'arrt Blanco, qui aura pour effet d'tendre la comptence contentieuse de la juridiction administrative, a t rendu sur l'intervention du ministre de la justice...

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Le tribunal des conflits comprend 3 conseillers d'Etat qui sont lus par le Conseil d'Etat pour 3 ans, 3 conseillers de la Cour de cassation qui sont lus par la Cour de cassation pour 3 ans. Les conseillers d'Etat lus et les conseillers de la Cour de cassation lus lisent eux-mmes, respectivement et pour 3 ans, un conseiller d'Etat et un conseiller la Cour de cassation ainsi que les deux supplants. Les 2 commissaires du gouvernement (qui ne reprsentent pas le Gouvernement mais sont chargs de "dire le droit") sont nomms par le Prsident de la Rpublique, ainsi que leurs deux adjoints, pour un an. Chapitre 2. Les juridictions de lordre judiciaire En France les juridictions judiciaires fonctionnent selon le principe de lunit de la justice pnale et civile, ce qui signifie que les mmes juridictions statuent dans le domaine civil et le domaine pnal de manire soit cumulative soit alternative. Ainsi, ce sont les mmes magistrats qui composent les tribunaux dinstance et de police, les diverses formations des tribunaux de grande instance, les diverses chambres des cours dappel. Ces magistrats exercent dans les petites juridictions les fonctions civiles et pnales (fonctions cumulatives) et dans les autres des fonctions civiles ou pnales (fonctions alternatives) . Dans la pratique certains magistrats peuvent se spcialiser (juges dinstruction, affaires financires). Au premier degr, on distingue gnralement entre les juridictions de droit commun et les juridictions d'attribution, ces dernires tant encore appeles juridictions spcialises. Une juridiction de droit commun est, en principe, comptente pour tout litige qui n'est pas spcialement attribu une autre juridiction. Une juridiction d'attribution est comptente pour une ou plusieurs matires qui lui sont spcialement attribues par un texte. Dans le systme judiciaire franais, il est gnralement admis que la juridiction de droit commun au premier degr est le tribunal de grande instance.

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A ct du tribunal de grande instance, existent des juridictions d'attribution : le tribunal d'instance, le tribunal de commerce, le conseil de prud'hommes, le tribunal des affaires de scurit sociale, le tribunal paritaire de baux ruraux. Au second degr, il existe une unification des juridictions, puisque la cour d'appel est en principe comptente pour connatre des appels dirigs contre les jugements rendus par toutes les juridictions du premier degr de l'ordre judiciaire. $ Section I. Les juridictions du premier degr Sous-section 1. Les juridictions de droit commun : le tribunal de grande instance Jusquen 1958 et depuis la Rvolution (sous le nom de tribunal civil), le tribunal de grande instance tait une juridiction darrondissement. Depuis la rforme de 1958, le tribunal de grande instance est en principe dpartemental, mais de nombreux dpartements ont plusieurs tribunaux de grande instance. Au total il existe 175 tribunaux de grande instance en mtropole (un ou plusieurs par dpartement), 6 dans les dpartements d'outremer et 5 tribunaux de premire instance dans les territoires d'outre-mer. Auprs de chaque TGI se trouve un parquet compos dun procureur de la Rpublique assist dun ou de plusieurs substituts et dun secrtariat-greffe. A) Son organisation Le tribunal de grande instance est compos au minimum de trois magistrats, un prsident et deux juges. Mais la plupart se divisent en chambres spcialises avec au moins une chambre civile et un tribunal correctionnel la tte desquelles se trouve un vice-prsident. (exemples : Marseille : 11 chambres ; Lyon : 10 chambres ; Paris : 31 chambres). Les chambres peuvent tre subdivises en sections. Depuis la loi n95-125 du 8 fvrier 1995, un TGI peut avoir des chambres dtaches dont le sige et le ressort sont fixs par dcret en Conseil dEtat, pour juger dans leur ressort les affaires civiles et pnales (art. L. 311-16 du code de lorganisation judiciaire). Le tribunal de grande instance est dirig par un prsident qui est charg de la gestion de la juridiction (crdit, quipement, personnels) et de ladministration du tribunal (il fixe le nombre daudiences, affecte les magistrats dans les
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diffrents services, rpartit les affaires entre les chambres, entre les juges dinstruction, ...) en concertation avec les assembles gnrales de la juridiction (assemble gnrale des magistrats du sige, assemble gnrale des magistrats du parquet, assemble gnrale de tous les magistrats, assemble gnrale de tous les magistrats et des fonctionnaires de la juridiction). B) Le tribunal de grande instance en matire civile. Le TGI est la juridiction de droit commun en matire civile, cest dire quil est comptent pour toutes les matires qui ne relvent pas de la comptence spciale dune autre juridiction. Il a en outre une comptence exclusive pour juger certaines affaires, par exemple celles qui sont relatives ltat des personnes (filiation, nationalit, mariage, divorce) et la proprit immobilire, et une comptence rsiduelle pour juger les procs qui dpassent la comptence maximale du tribunal dinstance. Le tribunal de grande instance sige, en principe, en formation collgiale de trois magistrats. Dans certaines matires, il peut toutefois statuer, avec laccord des parties, en juge unique. Il peut aussi, toujours avec laccord des parties, en matire civile, faire entendre les plaidoiries par un seul des trois magistrats, appel magistrat rapporteur, qui expose ultrieurement laffaire et les arguments des parties ses deux autres collgues avec qui il dlibre. En principe, les parties ne peuvent se dfendre elles-mmes devant le tribunal de grande instance. En matire civile, elles doivent tre obligatoirement reprsentes par un avocat inscrit au barreau du sige de la juridiction. Il existe un barreau par tribunal de grande instance. Le tribunal de grande instance comporte aussi un certain nombre de juges spcialiss qui statuent seuls en matire civile:
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Le juge aux affaires familiales est comptent pour statuer, juge unique, sauf, le cas chant, en cas de renvoi de l'affaire devant une formation collgiale, sur de nombreuses questions en matire de divorce ou de sparation de corps, d'obligation alimentaire, d'exercice de l'autorit parentale, le juge de lexcution, comptent pour les litiges ns loccasion de lexcution des dcisions civiles,

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Le juge de la mise en tat est charg de veiller au droulement normal des procdures civiles avant leur examen l'audience du tribunal.

Outre les pouvoirs d'administration et de direction de la juridiction, le prsident du tribunal dispose d'attributions juridictionnelles propres : il rend des ordonnances sur requte et des ordonnances de rfr pour ordonner les mesures qui, en cas durgence, ne se heurtent aucune contestation srieuse ou que justifient lexistence dun diffrend, des mesures conservatoires ou de remise en tat pour prvenir lapparition d'un dommage imminent ou faire cesser un trouble manifestement illicite, ou encore assurer lexcution dune obligation qui nest pas srieusement contestable. Enfin, il faut mentionner que le Ministre Public est appel jouer, obligatoirement dans certains cas, facultativement dans d'autres, un rle dans les procdures civiles. Il est reprsent par le procureur de la Rpublique et ses substituts, qui forment le Parquet du tribunal de grande instance. C) Le tribunal de grande instance en matire pnale. 1) Le tribunal correctionnel En matire pnale, le tribunal de grande instance prend lappellation de tribunal correctionnel. Il est comptent pour juger les dlits qui ne sont pas renvoys une juridiction particulire (tribunal pour enfants, Cour de justice de la Rpublique, juridictions militaires en temps de guerre et pour les units oprant ltranger). Il juge donc les dlits, c'est--dire les infractions que la loi punit d'une peine d'emprisonnement de dix ans au plus ou d'une peine d'amende suprieure ou gale 3 750 euros, sauf rcidive ou cas particulier. Le tribunal correctionnel statue en collgialit, la formation comportant alors trois magistrats. Il est compos de magistrats professionnels, prsident, viceprsidents et juges. Cependant, certains dlits (principalement les dlits dits de masse) numrs dans un article du code pnal peuvent tre jugs par le tribunal correctionnel statuant juge unique. En revanche, sagissant de comparution immdiate, le tribunal correctionnel statue toujours en collgialit.

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Le tribunal correctionnel peut avoir des formations spcialises. Dans chaque ressort de cour dappel existe au moins une formation spcialise pour les affaires conomiques et financires avec un juge dinstruction de la mme spcialisation. Dans chaque ressort de cour dappel existe galement un tribunal correctionnel obligatoirement comptent en matire militaire. Devant le tribunal correctionnel, le ministre public est reprsent par le procureur de la Rpublique ou l'un de ses substituts. Les jugements peuvent tre attaqus par la voie de l'appel, exerc devant la cour d'appel. 2) Le juge dinstruction et le juge des liberts et de la dtention En matire dlictuelle, le parquet apprcie l'opportunit d'ouvrir une information, en fonction de la complexit de l'affaire, des investigations ncessaires pour la mettre en tat, ou des mesures provisoires utiles avant le jugement. De fait, peine 10 % des affaires juges sont portes devant le magistrat instructeur. En matire criminelle, louverture dune information est obligatoire. L'ouverture de l'information peut tre aussi le fait de la victime : c'est la constitution de partie civile. Le juge d'instruction est la fois enquteur et juge. En tant quenquteur, il informe sur les faits qui lui sont dfrs, c'est--dire qu'il va diriger l'enqute qui lui est confie, en veillant instruire charge et dcharge : il recherche les lments d'information utiles la manifestation de la vrit, qu'ils soient favorables ou dfavorables au mis en examen, il notifie les charges runies contre lui, il conduit des interrogatoires et mne des confrontations, il dirige les services de police ou de gendarmerie en dlguant certains de ses pouvoirs par commission rogatoire. Il peut ordonner des expertises et des enqutes de personnalit.

En tant que juge, il statue sur les demandes des parties et du ministre public. Il peut ainsi dcider de l'opportunit de dlivrer un mandat d'arrt, ou un placement sous contrle judiciaire.
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Il apprcie galement les charges pensant sur la personne mise en examen et dcider de renvoyer ou non l'affaire devant la juridiction de jugement. Depuis la rforme Guigou de l'an 2000 (loi n2000-516 du 15 juin 2000 renforant la protection de la prsomption d'innocence et les droits des victimes) le pouvoir de placer une personne mise en examen en dtention provisoire est confi non plus au juge d'instruction mais au juge des liberts et de la dtention. L'appel se fait devant la chambre de linstruction de la cour d'appel. 3) Le juge de lapplication des peines Le juge de l'application des peines est un juge spcialis du tribunal de grande instance charg de suivre la vie des condamns l'intrieur et l'extrieur de la prison. Il a pour rle d'individualiser l'excution des peines privatives et restrictives de libert, proportion des efforts consentis par les condamns ; encadrer leur rinsertion, prvenir la rcidive, mettre en uvre la rparation des infractions commises en facilitant l'indemnisation et la protection des victimes sont ses objectifs prioritaires. En milieu ferm, le juge de l'application des peines dcide des principales modalits du traitement pnitentiaire en utilisant l'ensemble des mesures d'individualisation prvues par le code de procdure pnale qui ont pour effet d'amnager le temps d'incarcration suivant le comportement du condamn, ses perspectives d'avenir et les impratifs de la justice. Sauf urgence et aprs avis de la commission de l'application des peines, il peut accorder une libration conditionnelle pour les condamns dont la peine nexcde pas 5 ans : pour les non-rcidivistes, lorsque le temps de dtention accompli est au moins gal au temps de dtention restant subir, pour les rcidivistes, lorsque le temps de dtention accompli est au moins gal au double du temps de dtention restant subir.

Le juge de l'application des peines peut, sauf urgence, aprs avis de la commission de l'application des peines, accorder aux condamns des autorisations de sortie sous escorte, des suspensions ou des fractionnements de peine, des placements lextrieur, des semi-liberts ou des placements sous surveillance lectronique.
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Les ordonnances du juge de l'application des peines sont prises au sein d'un organe consultatif, la commission de l'application des peines, qui runit le procureur de la Rpublique et le chef d'tablissement ainsi que les personnels de surveillance, socio-ducatif et mdical. Le dtenu peut tre entendu par le juge de l'application des peines, soit en audience prive, soit au sein de la commission avant que celle-ci ne donne son avis au juge. Garant des liberts individuelles, il exerce une mission de surveillance sur les tablissements pnitentiaires relevant de sa comptence. Son rle en milieu ouvert est de dtailler les conditions prcises de la peine et dassurer un contrle l'gard des condamns placs sous surveillance de justice. En milieu ouvert, le juge de l'application des peines contrle et suit les condamns qui lui sont confis par une dcision judiciaire, dans le cadre d'un emprisonnement avec sursis et mise l'preuve, d'un ajournement du prononc de la peine, dun travail dintrt gnral, dune libert conditionnelle ou d'un suivi socio-judiciaire. Juge de la dure pendant la priode d'preuve, il vrifie que le condamn observe les obligations fixes : activit professionnelle, rparation du prjudice des victimes, traitement mdical Il dispose de pouvoirs contraignants pouvant aller jusqu' l'incarcration du condamn. Le juge de l'application des peines est assist dans sa mission principalement par un service, le service pnitentiaire dinsertion et de probation, compos de travailleurs sociaux relevant de l'administration pnitentiaire. En lien avec le juge de l'application des peines, ce service coordonne son action avec tous les partenaires extrieurs agissant en matire de prvention de la dlinquance et d'aide aux victimes. D) la justice des mineurs Les mineurs bnficient dun rgime particulier. Ils ne relvent pas des formations ordinaires du tribunal de grande instance mais dun magistrat spcialis, le juge des enfants qui joue la fois un rle rpressif et un rle civil. 1) Ses attributions rpressives

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L'action pnale du juge des enfants est commande par l'Ordonnance du 2 fvrier 1945 dont la philosophie consiste privilgier les mesures d'assistance et d'ducation applicables aux mineurs concerns, la sanction pnale tant l'exception. Les mineurs gs de moins de 13 ans sont considrs comme irresponsables pnalement. Ils ne peuvent faire lobjet daucune sanction pnale. Sils commettent une infraction, ils ne peuvent faire lobjet que dune mesure ducative prise par le juge des enfant statuant seul. Les mesures ducatives sont les suivantes : - remise aux parents ou une personne digne de confiance - placement dans une institution d'ducation ou de formation professionnelle - placement dans un centre psychologique ou mdicopsychologique - remise l'aide sociale lenfance - placement dans un internant - libert surveille. Les mineurs de plus de 13 ans qui commettent un dlit ou une contravention peuvent faire lobjet dune condamnation pnale si les circonstances ou la personnalit du mineur lexigent. Cest le juge des enfants qui dcide soit de leur appliquer une solution ducative, (cest ce quil fait dans plus de la moiti des cas. En 2005, sur 73 161 mineurs jugs par les juges des enfants, 39 332 lon t en audience de cabinet) soit de leur faire subir une sanction pnale. Sil dcide de ne prononcer quune mesure ducative, celle-ci est prononce par le juge des enfants statuant seul en son cabinet. En revanche, sil dcide de lui infliger une sanction pnale, il renvoie le mineur devant le tribunal pour enfants. Cette juridiction est compose du juge des enfant, qui le prside, assist de deux assesseurs nomms par le Garde des Sceaux pour quatre ans parmi des personnes ayant au moins trente ans et sintressant aux questions relatives lenfance.

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Le tribunal pour enfant est aussi comptent pour juger les crimes commis par les mineurs gs de moins de 16 ans. Les crimes commis par les mineurs gs de plus de 16 ans sont jugs par la cour dassises des mineurs (voir supra) Les contraventions de la 4eme classe commis par des mineurs relvent de la comptence du tribunal de police. Le juge des enfants surveille lexcution des peines, notamment en vue de leur modification ventuelle. 2) Ses attributions civiles Si la sant, la scurit ou la moralit d'un mineur sont en danger ou si les conditions de son ducation sont gravement compromises, des mesures d'assistance ducative peuvent tre ordonnes par justice. Le juge des enfants peut se saisir d'office titre exceptionnel. (article 375 du Code Civil). Le juge des enfants intervient si la sant, la scurit ou la moralit d'un enfant sont en danger ou quand les conditions de son ducation sont compromises. Le juge des enfants peut placer provisoirement le mineur en danger dans un tablissement spcialis. En 2005,les juges des enfants ont t saisis de la situation de 111 706 mineurs en danger. Le juge peut tre saisi par toute personne intresse (le mineur, les parents, le procureur de la Rpublique) et se saisir lui-mme sur le rapport des services sociaux. Les mesures ducatives sont une assistance offerte l'enfant (et non pas dirige contre ses parents) pour faire cesser le danger et restaurer des conditions de vie et d'ducation acceptables pour chacun. Le juge des enfants agit donc en recherchant l'adhsion de la famille aux mesures qu'il ordonne. Pour choisir les mesures qui seront adaptes la situation de chaque enfant, le juge fait procder des mesures d'investigations socio-ducatives et psychologiques. S'il dcide seul de l'action entreprendre, il ne le fait qu'aprs s'tre entour d'avis divers et autoriss de professionnels : assistantes sociales, ducateurs, psychologues, conseillers d'orientation, pdopsychiatres, etc.

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Dans la mesure du possible, le mineur doit tre maintenu dans son milieu familial. Ce maintien pourra tre assorti de mesures d'assistance ducative en milieu ouvert ou d'obligations particulires. Ce n'est que de manire exceptionnelle que le juge pourra recourir une mesure de placement, s'il s'avre impossible de maintenir l'enfant dans sa famille. Les parents conservent l'autorit parentale.

Sous-section II. Les juridictions dexception I. Les juridictions civiles dexception A) Le tribunal dinstance 1) Organisation Cr en 1958, le tribunal dinstance est lhritier de l'ancienne justice de paix, cre la Rvolution. C'est une juridiction d'exception, c'est--dire qu'elle n'est comptente que dans les domaines o sa comptence a t expressment prvue par un texte. Il existe 473 tribunaux d'instance, en principe 1 par chef lieu darrondissement, 462 en mtropole, 11 dans les dpartements d'outre-mer, et 3 tribunaux d'instance ayant comptence exclusive en matire pnale (Paris, Lyon et Marseille). Par ailleurs, il existe 83 greffes dtachs des tribunaux d'instance. Ils peuvent comporter un ou plusieurs juges qui appartiennent leffectif du tribunal de grande instance De la mme manire que le tribunal de grande instance, le tribunal dinstance est comptent en matire civile o il sera appel statuer sur certain contentieux civils et en matire pnale o il prend alors le nom de tribunal de police. C'est une juridiction proche du justiciable. Le tribunal dinstance exerce aussi de nombreuses fonctions dadministration judiciaire, telles que lapposition et la leve des scells, ltablissement des actes de notorit et des certificats de nationalit,.
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Le juge dinstance est aussi le juge des tutelles des majeurs et des mineurs. Mais ses fonctions principales sont juridictionnelles. 2) La formation civile du tribunal dinstance Le tribunal dinstance en formation civile a une comptence gnrale et une comptence particulire. Le tribunal dinstance a pour comptence gnrale toutes les actions personnelles et mobilires dont limportance nexcde pas 10 000 . Au-del de ce montant, la comptence est celle du tribunal de grande instance. Il possde aussi une comptence particulire pour dautres litiges, et ce, quel que soit leur montant, portant sur les louages dimmeuble, les crdits la consommation, les servitudes, les actions possessoires, les demandes en bornage, le contentieux lectoral, etc. Il statue en premier ressort jusqu 4000 . A charge dappel au-del. Le juge dinstance statue seul, juge unique, aprs une phase obligatoire, mais en fait assez thorique, de tentative de conciliation. Les parties peuvent comparatre en personne, sans lassistance dun avocat. La procdure est orale. 3) le juge de proximit La loi dorientation et de programmation pour la Justice du 9 septembre 2002 a institu les juridictions de proximit. Elle a t complte par les lois organiques des 26 fvrier 2003 et 5 mars 2007. Lide qui a prvalu ce texte est de confier des magistrats non-professionnels le soin de les petits litiges de la vie quotidienne et de contribuer ainsi rapprocher la justice des justiciables. Sa comptence. Les juges de proximit statuent au sein des tribunaux dinstance dont ils occupent les locaux et emprunte la procdure. Ils dots de comptences civiles et pnales. En matire civile, ils sont comptents pour les actions personnelles mobilires, jusqu' la valeur de 4 000 Euros ou d'une valeur indtermine mais qui ont pour origine l'excution d'une obligation dont le montant n'excde pas 4 000 Euros, sauf comptence exclusive du tribunal
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dinstance (par ex. crdit la consommation, baux dhabitation). Comme le juge dinstance, le juge de proximit se prononce aprs avoir cherch concilier les parties Lorsquil se heurte une difficult juridique srieuse portant sur l'application d'une rgle de droit ou sur l'interprtation du contrat liant les parties, il peut renvoyer l'affaire au tribunal d'instance Le recrutement. Choisi parmi danciens magistrats ou fonctionnaires, des membres des professions juridiques, des juristes dentreprises ou des conciliateurs, ils sont nomms pour 7 ans par le Prsident de la Rpublique, sur proposition du garde des Sceaux aprs avis du Conseil suprieur de la magistrature. Ils exercent leurs fonctions temps partiel, en contrepartie de vacations. Ils sigent au sein des juridictions de proximit , implantes dans les locaux des tribunaux d'instance. Ils sont rattachs au juge dinstance qui organise leur activit. Ils peuvent aussi tre appels pour complter la formation collgiale du tribunal correctionnel. B) Le tribunal de commerce Cest la plus ancienne des juridictions franaises qui date du XVIe sicle (dit du chancelier Michel de lHpital de 1563) et qui fut constitue sur le modle des juridictions des rpubliques marchandes italiennes o les juges portaient le nom de consuls . Cest pourquoi lon parle encore aujourdhui de juridiction consulaire son propos. Ce systme est aujourd'hui exceptionnel en Europe, qui connat soit le systme de l'chevinage, comme en Allemagne et en Belgique, un systme qui associe juges professionnels et juges consulaires, soit le systme du tribunal civil avec juges spcialiss, comme en Grande-Bretagne, soit le systme de la chambre spcialise au sein du tribunal ordinaire, comme en Espagne, en Grce, en Italie, aux Pays-Bas, en Suisse ou en Sude, par exemple. Le tribunal de commerce est une juridiction dexception comptente pour juger en premier ressort les litiges entre commerants, les litiges relatifs aux actes de commerce et ceux qui concernent les socits commerciales et commerants en difficult (redressement ou liquidation judiciaires). Lappel est port devant la chambre commerciale de la cour dappel.
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1) Election et statut des juges consulaires Les juges consulaires sont des commerants et des entrepreneurs lus par leurs pairs, les commerants et entrepreneurs. Llection est deux degrs. Les commerants inscrits au registre du commerce et les entrepreneurs inscrits au registre des mtiers, leurs conjoints participant lactivit du commerant ou de lentrepreneur, les reprsentants des personnes morales exerant ces activits ainsi que leurs cadres dirigeants lisent des dlgus consulaires qui lisent eux-mmes les juges. Pour tre lu, il faut avoir trente ans et avoir exerc pendant cinq ans. Les juges sont lus pour deux ans la premire fois et ensuite pour quatre ans. Les fonctions sont gratuites. Lindpendance des juges nest pas garantie mais des sanctions disciplinaires peuvent tre prises par une Commission nationale de discipline prside par un prsident de chambre de la Cour de cassation et compose dun conseiller dEtat, de deux magistrats de cour dappel et de quatre juges consulaires lus par les prsidents de tribunaux de commerce. Les sanctions sont le blme ou la dchance des fonctions. 2) Organisation et fonctionnement Les tribunaux de commerce sont crs par dcret en fonction des besoins, leur implantation dpend donc des activits conomiques. Il y a 191 tribunaux de commerce auxquels il faut ajouter les sept chambres commerciales dAlsace Moselle qui fonctionnent au sein des tribunaux de grande instance de Colmar, Metz, Mulhouse, Sarreguemines, Saverne, Strasbourg, Thionville et les quatre tribunaux mixtes de commerce de Guadeloupe, Guyane, Martinique, Runion qui sont composs dun magistrat du TGI et de deux assesseurs commerants lus comme juges consulaires. Le tribunal de commerce est administr par lassemble gnrale compose du prsident et des juges. Le prsident est lu pour quatre ans par lassemble gnrale. Le prsident dsigne chaque anne et pour un an un vice-prsident. Le tribunal peut tre subdivis en chambres spcialises qui sont diriges par un prsident qui, sur avis de lassemble gnrale, est dsign par le prsident du tribunal. Le tribunal sige en formation collgiale de trois juges au moins.
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Les parties peuvent comparatre en personne ou se faire reprsenter par toute personne de leur choix. Le prsident, outre ses pouvoirs de direction, a une fonction juridictionnelle propre en matire de rfr et de prvention des difficults des entreprises. Son greffe nest pas assur par des fonctionnaires de lEtat comme dans toutes les autres juridictions, mais par un greffier titulaire de charge. Cest un professionnel libral propritaire du greffe. Il est rmunr par les parties en fonction dun barme fix par dcret. Il est aussi charg de tenir le registre du commerce. C) Le conseil de prudhommes Le conseil de prudhomme est une juridiction dexception qui est comptente pour trancher les litiges individuels ns dun contrat de travail, ou dun contrat dapprentissage. Et cela, quel que soit le montant du litige. Lorigine historique est ancienne: leur anctre est une juridiction qui existait sous lancien rgime Lyon dans le milieu des fabricant de soie : juridiction charge de concilier les fabricants de soie et leurs ouvriers en cas de litiges, et dfaut de conciliation, ils taient aussi chargs de le trancher. A lpoque, ctait une juridiction paritaire : autant de reprsentants des patrons que des ouvriers. Dans cette juridiction de Lyon, se retrouve deux traits essentiels du conseil de prudhommes daujourdhui : importance de la conciliation et caractre paritaire. Cette juridiction de lAncien Rgime va tre supprime sous la Rvolution, car les rvolutionnaires lui trouvent un caractre corporatiste (la loi Le Chapelier ouvre la Rvolution en supprimant les corporations). Aprs 1806, les habitant de Lyon vont en demander le rtablissement Napolon lors dun de ses voyages dans cette ville. Cela va tre fait par une loi du 18 mars 1806 qui va permettre limplantation dun conseil des prudhommes, l o lactivit conomique le ncessite. Aujourdhui, depuis une loi du 18 janvier 1979, il y a au moins un conseil de prudhommes dans le ressort des tribunaux de grande instance. Le plus souvent, il y en a davantage : il y a 271 conseils de prudhommes en France.
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Le conseil de prudhommes est une juridiction paritaire comprenant des reprsentants des salaris et des reprsentant des employeurs. Il comprend cinq sections (encadrement, industrie, commerce, agriculture, activits diverses). Chaque section comprend au moins quatre salaris et quatre employeurs. Les sections peuvent tre subdivises en chambres, chaque chambre ayant au moins huit conseillers et lune des chambres tant alors spcialise dans le traitement des licenciements conomiques. Les conseillers sont lus par leurs pairs pour cinq ans renouvelables au scrutin de liste la proportionnelle, sur des listes prsentes par les organisations syndicales et patronales. Le conseil comprend trois formations distinctes. La premire formation est le bureau de conciliation de deux membres qui tient au moins une sance non publique par semaine. En sance publique le bureau de conciliation peut prendre les dcisions urgentes (attribuer une provision sur salaire, faire dlivrer un bulletin de paie...). Sauf dans certaines matires trs particulires, la tentative de conciliation est obligatoire. La deuxime formation est le bureau de jugement, compos de quatre membres qui intervient aprs lchec de la conciliation. La troisime formation compose de deux membres, la juridiction de rfr, est commune toutes les sections. Elle est comptente pour ordonner des mesures urgentes qui ne se heurtent aucune contestation srieuse. Les parties sont tenues de comparatre en personne. Elles peuvent se faire reprsenter ou assister par un avocat ou, pour les salaris, par un dlgu syndical. Lorsquil y a partage des voix dans lune ou lautre des formations du conseil des prudhommes il est fait appel un juge du tribunal dinstance qui est dit juge dpartiteur . Au sein de chaque conseil sont lus, chaque anne, un prsident et un viceprsident, choisi alternativement parmi un salari et un employeur. Le prsident du conseil de prudhomme a seulement des tches administratives. Avec le vice-prsident, il va organiser le travail du conseil et va le grer ( comme tous les autres prsidents de juridictions). Mais, il naura pas de comptence juridictionnelle, car cela serait contraire au principe de la parit.
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D) Les juridictions de la scurit sociale Elles sont comptentes pour juger du contentieux relatif lapplication de la lgislation de la scurit sociale. Le contentieux se subdivise en contentieux gnral et en contentieux technique, traits par le tribunal des affaires de scurit sociale et les tribunaux du contentieux de lincapacit. 1) le tribunal des affaires de scurit sociale Le tribunal des affaires de scurit sociale connat des litiges relevant du contentieux gnral de la scurit sociale, cest dire ceux auxquels donne lieu l'application des textes relatifs la scurit sociale. Il statue, selon le cas, en premier ressort, ou en premier et dernier ressort. On compte 110 tribunaux des affaires de scurit sociale. le Tribunal des affaires de scurit sociale est prsid par un magistrat du sige du tribunal de grande instance situ au chef-lieu du dpartement, dsign par le premier prsident, aprs avis de lassemble gnrale des magistrats du sige de la cour dappel. Il comprend en outre un assesseur reprsentant les travailleurs salaris et un assesseur reprsentant les entreprises et les travailleurs indpendants, nomms par le premier prsident de la cour dappel, sur proposition du directeur rgional des affaires sociales, aprs avis des organisations syndicales reprsentatives. Lappel est port devant la chambre sociale de la cour dappel. 2) Les tribunaux du contentieux de lincapacit Le contentieux technique rgle les questions dordre mdical. La loi du 18 janvier 1994 a cr les tribunaux du contentieux de lincapacit qui se sont substitus aux anciennes commissions rgionales de lincapacit. Ce texte a t rcemment modifi par la loi n 2002-73 du 17 janvier 2002. Ces tribunaux, dont le ressort gographique correspond celui des directions rgionales des affaires sanitaires et sociales, taient prsids, jusqu la rforme de 2000, par le directeur des affaires sanitaires et sociales, entour de trois mdecins, dun reprsentant du directeur rgional du travail et dassesseurs reprsentants les salaris et les employeurs.
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La Cour de cassation ayant jug, diverses reprises, que des tribunaux ainsi composs ne constituaient pas des juridictions indpendantes, le lgislateur a procd une refonte complte. Ces tribunaux sont dsormais prsids par un magistrat honoraire de lordre judiciaire ou par une personnalit qualifie nomme par le Garde des Sceaux, sur proposition du premier prsident de la cour dappel, entour de quatre assesseurs, reprsentant parts gales les salaris et les employeurs ou travailleurs indpendants, dsigns par le premier prsident sur proposition du directeur rgional des affaires sanitaires et sociales. Lappel de ces dcisions est port devant la cour nationale, dont le sige est fix Amiens. Elle est prside par un magistrat de lordre judiciaire nomm par dcret. Elle comprend quatre sections prsides chacune par un magistrat du sige de la cour dappel dAmiens, dsign pour trois ans par le premier prsident de cette cour dappel, aprs avis de lassemble gnrale de la cour, et entour de quatre assesseurs reprsentants parts gales les salaris et les employeurs ou travailleurs indpendants. Le secrtariat de ces tribunaux est assur par du personnel des directions rgionales des affaires sanitaires et sociales. E) Le tribunal paritaire des baux ruraux Le tribunal paritaire des baux ruraux est comptent pour juger en premier et dernier ressort les conflits qui opposent les bailleurs et les preneurs de biens. Il existe un tribunal paritaire des baux ruraux au sige du tribunal dinstance, (sauf dans les cours d'appel de Paris et de Versailles). Il comprend une ou deux sections (fermage, mtayage). Il est prsid par le juge dinstance assist de 4 assesseurs lus : 2 bailleurs et 2 preneurs. Le prsident du tribunal peut statuer seul en rfr. II. Les juridictions pnales dexception A) Le tribunal de police
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Le tribunal de police est lappellation que prend le tribunal dinstance lorsquil statue en formation rpressive. Les contraventions de la 5eme classe, c'est--dire les infractions punissables d'une peine entre 750 et 1 500 euros d'amende, ou 3 000 euros en cas de rcidive4 sont juges par le juge dinstance. Il statue seul. Les contraventions des quatre premires classes, punies damendes allant de 38 750 euros, sont juges par le juge de proximit. Devant le tribunal de police, le Ministre Public est reprsent par le procureur de la Rpublique du tribunal de grande instance, ou l'un de ses substituts, pour les contraventions les plus importantes (contraventions de 5me classe), et par le commissaire de police (qui n'est pas magistrat de profession) pour les autres contraventions des 4 premires classes, sauf si le procureur dcide de reprsenter le Ministre Public sa place. Lorsque le tribunal de police juge une infraction de faible importance ou inflige une petite peine, il statue en premier et dernier ressort. La seule voie de recours possible est alors, normalement, le pourvoi en cassation. En revanche, sil juge une contravention plus importante ou inflige une peine plus leve (suspension du permis de conduire ou plus de 150 euros d'amende), l'appel est alors possible devant la cour d'appel. Pour les contraventions les moins importantes, il existe des procdures simplifies, crites et sans audience de jugement (les ordonnances pnales). B) Les juridictions militaires Les juridictions militaires ont fait lobjet dune rforme rcente par la loi n 99929 du 10 novembre 1999 portant rforme du code de justice militaire et du code de procdure pnale. 1) Les juridictions militaires en temps de paix En temps de paix, les infractions militaires commises sur le territoire de la Rpublique sont renvoyes des formations particulires du tribunal correctionnel et de la cour dassises, composes de magistrats de lordre judiciaire : un juge dinstruction, une chambre de contrle de linstruction, une Depuis une loi de 1993, aucune peine d'emprisonnement ne peut tre prononce par le tribunal d'instance
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formation de trois membres pour les dlits ou une formation de sept membres pour les crimes. Les infractions commises en dehors du territoire de la Rpublique sont juges par le Tribunal aux Armes, sigeant Paris et compos de magistrats judiciaires. 2) Les juridictions militaires en temps de guerre En temps de guerre, et, si les tribunaux sont tablis, en temps dtat de sige et dtat durgence, les infractions militaires et les infractions contre la sret de lEtat commis sur le territoire de la Rpublique sont juges par les tribunaux territoriaux des forces armes. Ils sont composs dun juge dinstruction qui est un magistrat civil mis la disposition des armes, dune chambre de contrle de linstruction compose de deux magistrats civils et dun assesseur militaire, dune ou plusieurs chambres de jugement comprenant deux magistrats civils (un dune cour dappel, un dun TGI) et trois juges militaires de la mme arme et du mme grade que le militaire poursuivi. Sagissant des infractions commises en dehors du territoire de la Rpublique, elles sont juges par les tribunaux aux armes composs de cinq juges militaires. C) Les tribunaux maritimes commerciaux Cr en 1852, supprim en 1926, et rtabli en 1939 le tribunal maritime commercial est une juridiction pnale qui se runit temporairement pour juger contraventions et des dlits prvus et rprims par le code disciplinaire et pnal de la marine marchande, les infractions maritimes relatifs la vie bord, la conduite du navire ou la police de la navigation. Ce tribunal est compos d'un prsident, qui est un juge du tribunal de grande instance du lieu ou sige le tribunal maritime commercial et de quatre juges, professionnels de la navigation maritime Au nombre de 14, ils sont situs dans les ports les plus importants ( par ex. Dunkerque, le Havre, Boulogne et Marseille). D) La Haute Cour de justice

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Juridiction dexception sigeant au Chteau de Versailles, la Haute Cour est seule comptente pour juger le Prsident de la Rpublique pour les actes commis dans lexercice de ses fonctions. Avant la rvision constitutionnelle du 27/07/1993, la Haute Cour de justice pouvait aussi juger les membres du gouvernement. Les infractions commises par les plus hautes autorits de lEtat dans leurs fonctions prsentent toujours un caractre politique prononc, tel que seule une juridiction spciale peut en juger.. Toutes les constitutions franaises ont reconnu la ncessit dune procdure spcifique pour juger de telles infractions. On considre en effet que le Prsident de la Rpublique ne peut tre considr comme un justiciable ordinaire, susceptible d'tre poursuivi en justice comme chaque citoyen, en raison du risque d'affaiblissement qu'entranerait pour la fonction prsidentielle le recours des procdures juridictionnelles systmatiques ou abusives. Avant la quatrime Rpublique, on appliquait le systme anglo-saxon de limpeachment, o se sont les assembles elles-mmes qui se transforment en juges. La constitution de la IVe Rpublique marque un tournant car elle abandonne ce systme de limpeachment pour la cration dune juridiction distincte des assembles: la Haute Cour de justice. Cette solution va tre reprise dans les articles 67 et 68 de la Constitution de 58 et complte par une loi du 2 janvier 1979. Elles organisent le fonctionnement de la Haute Cour de justice et multiplient les obstacles sa saisie. Ce texte a subi deux modifications importantes : la 1ere en 1993 qui a limit sa comptence aux seuls actes accomplis par le Prsident de la Rpublique. la seconde le 16 janvier 2007 qui, reprenant en partie les travaux dune commission prside par M. Pierre Avril pour rgler les difficults nes de a mise en cause du chef de lEtat de lpoque (Jacques Chirac) pour des faits commis avant son entre en fonction. 1) la responsabilit pnale du Chef de lEtat
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La rforme de 2007 na pas modifi le principe traditionnel selon lequel le Prsident de la Rpublique nest pas un justiciable ordinaire, eu gard au risque d'affaiblissement qu'entranerait pour la fonction prsidentielle une mise en cause de la responsabilit du chef de l'tat dans les conditions du droit commun. Larticle 67 de la Constitution prvoit ainsi que le prsident de la Rpublique nest pas responsable pnalement pour les actes accomplis dans lexercice de sa fonction. Il ne peut, durant son mandat et devant aucune juridiction ou autorit administrative franaise, tre requis de tmoigner non plus que faire l'objet d'une action, d'un acte d'information, d'instruction ou de poursuite. Cependant, il peut tre destitu en cours de mandat en cas de manquement ses devoirs manifestement incompatible avec l'exercice de son mandat. Cette destitution est prononce par le Parlement, runi en Haute Cour. S'agissant des actes accomplis avant le dbut de son mandat, ou dpourvus de lien avec celui-ci, l'immunit n'est que temporaire. Toute mise en cause ventuelle du Prsident de la Rpublique devant une juridiction pnale est suspendue durant l'exercice de son mandat. Des procdures pourront tre engages ou reprises l'expiration d'un dlai d'un mois suivant la cessation de ses fonctions., 2 ) organisation et fonctionnement de la Haute Cour La rforme constitutionnelle sest attache viter le double cueil, d'une part, du recours aux juridictions ordinaires, d'autre part, de la cration d'une juridiction ad hoc. Ainsi, c'est au Parlement tout entier runi, se prononant la majorit de ses membres, et non plus comme avant des membres lus en son sein, qu'est attribue la comptence pour se prononcer sur la destitution ventuelle du Prsident de la Rpublique. . Le processus se droulerait ainsi en deux temps : D'abord, chaque assemble se prononce la majorit des deux tiers de ses membres sur la ncessit de runir la Haute Cour. La Haute Cour est alors convoque, prside par le prsident de l'Assemble nationale. Elle se prononce, dans un dlai dun mois, sur la destitution du prsident la majorit des deux tiers de ses membres et bulletins secrets.

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La dcision de la Haute Cour de destituer le Prsident de la Rpublique est d'effet immdiat. En cas de destitution, il est ainsi dfinitivement mis fin au mandat en cours du Prsident, qui redevient par le mme fait, un justiciable ordinaire. E) la Cour de Justice de la Rpublique. La rvision constitutionnelle du 27/07/1993 a introduit dans notre Constitution deux nouveaux articles : les articles 68-1 et 68-2 qui crent la Cour de Justice de la Rpublique 1) Les comptences attribues par larticle 68-1. La Cour de Justice de la Rpublique reoit les comptences de la Haute Cour de Justice pour juger les membres du gouvernement : comptence exclusive pour juger les crimes et les dlits quils pourraient commettre dans lexercice de leurs fonctions. Cette exclusivit de comptence ne peut pas tre invoque dans le cas dune infraction commise en dehors de lexercice des fonctions. Certains ministres ont t mis en examen devant des juridictions de droit commun pour avoir particip des modes illgaux de financement de leurs partis politiques. 2) Lorganisation dfinie par larticle 68-2 Le Parlement ne peut jouer un rle dans le mode de saisine de cette juridiction. La Cour de Justice de la Rpublique va pouvoir tre saisie comme une juridiction pnale ordinaire, soit par la victime de linfraction, soit par le ministre public reprsent ici par la Procureur gnral prs la Cour de cassation. Dans la plupart des cas, cest la victime qui saisit cette juridiction. Ex.: en 1994 (la juridiction tait alors toute neuve, ce qui peut expliquer le grand nombre de saisine) la Cour de Justice de la Rpublique reut 249 plaintes, dont seulement 2 manant du ministre public. Les plaintes sont adresses la commission des requtes de la Cour de Justice qui sige au sein de la Cour de Justice de la Rpublique et qui est compose de
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3 magistrats de la Cour de cassation, de deux conseillers dEtat et enfin de deux conseillers la Cour des comptes. Ces magistrats sont lus par leurs pairs pour 5 ans. Cette commission des requtes va jouer un rle de filtre, pour viter toute poursuite abusive. Elle peut rendre deux sortes de dcision, qui dans les deux cas ne sont pas susceptibles de recours: 1) Tout dabord la commission des requtes peut estimer que poursuivre laffaire serait injustifi, il y aura alors classement de laffaire. Cest le cas le plus frquent (en 1994, 198 classements sur 249). 2) La commission des requtes estime quil y a lieu poursuivre. Dans ce cas elle va transfrer la plainte au Procureur gnral prs la Cour de cassation qui doit alors saisir la commission dinstruction de la Cour de Justice.

La commission dinstruction comporte 6 membres, 3 titulaires et 3 supplants, tous conseillers la Cour de cassation. A la fin de son instruction, deux dcisions sont possibles : un arrt de non lieu , ou un arrt de renvoi devant la formation de jugement de la Cour de Justice. La formation de jugement se compose de 15 juges titulaires et de 15 juges supplants. Parmi ces 15 juges, il y a 6 dputs, 6 snateurs, soit douze parlementaires lus par leurs pairs. Les autres juges, dont le prsident, sont des conseillers la Cour de cassation. Forte composante politique. En effet, dans les deux prcdentes phase, il ny avait pas de politiques. Ici encore, nous pouvons remarquer deux diffrences avec la Haute Cour de Justice: (1) Il ny a pas que des parlementaires, il y a aussi 3 conseillers la Cour de cassation, et cest un de ces trois juges qui doit prsider la formation de jugement,
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(2) les arrts rendus par cette formation, de mme que les arrts rendus par la commission dinstruction peuvent faire lobjet dun pourvoi en cassation devant lassemble plnire de la Cour de cassation.

Section II . La cour dappel Dans la crainte de voir renatre les parlements, les rvolutionnaires avaient institu un systme dappel circulaire par lequel lappel dun tribunal tait port devant un autre. Devant les rsultats catastrophiques de ce dispositif, le principe de lappel hirarchique, cest dire devant une juridiction plus leve, fut consacr ds la fin de la priode rvolutionnaire. Jusquen 1958, lappel des juges de paix et des conseils de prudhommes tait port devant le tribunal civil. La cour dappel ne connaissait que les recours forms contre les dcisions du tribunal civil de premire instance et du tribunal de commerce. Depuis 1958, lensemble des appels des dcisions de premire instance est port devant la cour dappel. Sous-section 1. Organisation et comptence I. Organisation Les jugements rendus par lensemble des juridictions de premire instance de lordre judiciaire dfinies ci-dessus (sauf les tribunaux de lincapacit), peuvent tre dfrs devant la cour d'appel, juridiction dite du second degr, qui rejuge les affaires en fait et en droit. Il existe 35 cours d'appel dont 30 en mtropole, et 5 en outre-mer (Guadeloupe, Martinique, Runion, Nouvelle-Caldonie, Polynsie franaise), et 2 tribunaux suprieurs d'appel (Saint-Pierre et Miquelon, Mamoudzou). Elles portent le nom de la ville de leur sige, souvent celui dun ancien parlement et qui donc nest pas ncessairement le chef-lieu dune rgion ou dun dpartement (par exemple Aix en Provence, Douai ou Riom). Leur circonscription s'tend un ou plusieurs dpartements.
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Elles sont composes uniquement de magistrats professionnels dun grade suprieur celui des magistrats de premire instance : un premier prsident, des prsidents de chambre et des conseillers. Le Ministre Public est reprsent aux audiences de la cour d'appel par un magistrat professionnel, le procureur gnral ou l'un de ses avocats gnraux ou substituts gnraux. La cour dappel est dirige par un premier prsident, suprieur hirarchique de tous les magistrats du sige du ressort de la cour. Cest lui qui les note et assure la discipline. Le premier prsident peut, en tant que juge du premier degr, statuer en rfr ou par ordonnance sur requte propos des affaires en cause dappel. Cela concerne les affaires juges en appel qui posent des problmes durgence (et non pas lappel des ordonnances de rfr et sur requte du prsident du tribunal de grande instance, qui est port devant une (ou la) chambre civile de la cour). Le premier prsident a une autre comptence juridictionnelle trs importante, qui est relative lexcution du jugement attaqu. En principe, lappel est suspensif, cest dire quil empche lexcution de la dcision attaque. Seulement, la juridiction de premier degr a la possibilit de droger ce principe, en assortissant son jugement de lexcution provisoire. Le premier prsident a, dans cette hypothse, le pouvoir de suspendre cette excution provisoire lorsquelle aurait des consquences manifestement excessives. Les arrts rendus par les cours d'appel peuvent tre frapps d'un pourvoi en cassation. II. Comptence La cour d'appel est la juridiction gnrale dappel. Elle a comptence pour examiner toutes les affaires sur lesquelles les tribunaux, au premier degr, statuent en premier ressort. Elle exerce son contrle en droit et en fait sur les jugements qui lui sont soumis. Contrairement la plupart des cours dappel des pays europens, elle ne se contente pas de rejuger uniquement en droit mais rejuge aussi en fait. Elle peut soit confirmer la dcision rendue par les premiers juges, soit l'infirmer. Dans cette dernire hypothse, elle voque l'affaire dont elle saisie et tranche nouveau le dbat au fond.

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Sous-section 2. Les formations La cour dappel comporte une ou, suivant la taille de la juridiction, plusieurs chambres plus ou moins spcialises. Chacune est prside par un prsident de chambre assist en principe de deux conseillers. La cour dappel statue toujours en formation collgiale, ventuellement aprs des dbats devant un magistrat rapporteur. La formation ordinaire de jugement comprend 3 magistrats dont un prsident de chambre. Toutefois, certaines affaires ncessitent dtre portes en audience solennelle, compose de 5 magistrats. Lassemble des chambres runit les deux premires chambres pour la prestation de serment des magistrats, les recours contre les dcisions du Conseil de lordre des avocats et la procdure disciplinaire des avocats. I. Les formations civiles En matire civile, les appels sont ports devant la chambre civile. Habituellement, la cour dappel comprend en plus, titre permanent ou non, une chambre commerciale. Les dcisions rendues par les conseils de prud'hommes et les tribunaux paritaires de baux ruraux, sont dfres une chambre spcialise de la cour d'appel dnomme la chambre sociale. En matire civile et commerciale, les parties ne peuvent se dfendre seules. Elles doivent tre reprsentes par un avou prs la cour dappel. Lavou tablit les critures de la partie quil reprsente. Il suit pour elle la mise en tat du dossier. Mais cest un avocat qui plaide laffaire laudience. II. Les formations rpressives
A) La chambre de l'instruction

Compose dun prsident et de deux conseillers, la chambre de l'instruction est la juridiction dinstruction du second degr.

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Elle est comptente pour statuer sur lappel des dcisions rendues par le juge dinstruction ou du juge des liberts et de la dtention. La chambre de l'instruction est par ailleurs la juridiction disciplinaire des officiers de police judiciaire. Cest elle qui rgle les conflits de comptence entre les juges dinstruction du ressort, examine la lgalit de lextradition des dlinquants qui est demande par un Etat tranger et, entre les sessions de la cour dassises, rgle les difficults dexcution des arrts de celle-ci. Le prsident de la chambre de l'instruction a des attributions propres. Il veille au bon fonctionnement des cabinets dinstruction de son ressort et peut saisir la chambre si ncessaire. Il doit, une fois par trimestre au moins, visiter les maisons darrt de son ressort pour vrifier la situation des dtenus provisoires. B) La chambre des appels correctionnels La chambre des appels correctionnels juge tous les appels des jugements des tribunaux de police et des tribunaux correctionnels de son ressort. C) La chambre des mineurs La chambre des mineurs juge les appels qui sont interjets contre tous les jugements rendus en premier ressort, qui concernent des mineurs quils soient dlinquants ou non dlinquants (condamnations et dcisions concernant lassistance ducative). Les cours dappel importantes ont une chambre des mineurs permanente. Pour les autres, les affaires de mineurs sont juges par une chambre civile ou une chambre correctionnelle. Chaque cour dsigne un conseiller qui est dlgu la protection de lenfance par le Garde des Sceaux, dlgu qui, si cela est possible, prside la chambre des mineurs. III. La cour dassises
A) Gnralits

La cour dassises est la seule juridiction comptente pour juger les crimes, c'est-dire les infractions les plus graves punissables de la rclusion criminelle ou de la dtention criminelle (privation de libert suprieure 10 ans). Elle se caractrise essentiellement par lexistence dun jury, cest dire lintervention de non-professionnels. Ce systme fut introduit en France,
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limitation de lAngleterre, par la Rvolution de 1789, au dpart pour toutes les juridictions. Cette innovation stant rvle catastrophique, elle ne fut maintenue par Napolon que pour les crimes. En raison de son caractre populaire, la cour d'assises a longtemps t considre comme rendant des dcisions souveraines qui ne pouvaient tre contestes par la voie de lappel. Rendus en premier et dernier ressort, ses arrts ntaient susceptibles que d'un pourvoi en cassation devant la chambre criminelle de la Cour de cassation. Depuis la loi du 15 juin 2000, les dcisions pnales des cours dassises peuvent faire lobjet dun recours . Dans ce cas, laffaire est de nouveau examine par une autre cour dassises dsigne par le prsident de la chambre criminelle de la Cour de cassation, avec un jury compos cette fois de douze jurs. Un pourvoi en cassation peut tre form contre la dcision de cette deuxime cour dassises. Laccus et la partie civile peuvent se pourvoir en cassation contre les arrts portant sur les intrts civils. En raison du caractre populaire de leur composition, les dcisions des cours dassises ne sont pas motives. B La cour dassises de droit commun La cour d'assises de droit commun est la juridiction rpressive dpartementale qui "a plnitude de juridiction pour juger, en premier ressort ou en appel, les personnes renvoyes devant elle par la dcision de mise en accusation" (code de procdure pnale, art. 231 al. 1.) La cour se runit soit au sige de la cour dappel soit au sige du tribunal de grande instance du chef-lieu de dpartement pour juger les crimes commis par les personnes majeures. Elle est compose dun lment professionnel, la cour, et d'un lment non-professionnel, le jury de jugement. La cour et le jury dlibrent ensemble sur la culpabilit et sur la peine. La cour statue seule, en revanche, sur les incidents de procdure et sur la liquidation des intrts civils allous aux victimes. Les fonctions du Ministre Public sont tenues par un magistrat membre du parquet gnral de la cour d'appel ou par un magistrat membre d'un parquet d'un tribunal de grande instance. 1) La cour
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La cour, compose de trois magistrats, est prside par un magistrat de la cour dappel, assist de deux assesseurs qui sont, soit deux autres magistrats de la cour, soit deux juges du tribunal de grande instance. Le prsident et les assesseurs sont dsigns pour chaque session de la cour dassises par ordonnance du premier prsident de la cour dappel. 2) Le jury a) Nombre symbolique et technique des jurs En premier ressort, le nombre des jurs est de neuf. Ce chiffre a t choisi intentionnellement et pour des raisons techniques en 1958 alors que le chiffre traditionnel du systme anglo-saxon adopt jusquen 1940 est le chiffre mythique et symbolique de douze comme les douze aptres des Evangiles du christianisme. Mais le symbole est conserv pour lensemble des juges professionnels et non-professionnels qui sont bien douze (trois magistrats plus neuf jurs). La majorit, pour dclarer coupable un accus ou lui refuser les circonstances attnuantes, tant de huit voix sur douze (majorit des 2/3). Cette majorit qualifie ne peut tre atteinte qu la condition quune majorit des jurs se prononce dans le mme sens que les trois professionnels lorsque le vote de ceux-ci ne se divise pas (trois magistrats plus cinq jurs). En appel le nombre des jurs est de douze. La majorit qualifie est alors de dix voix. b) Le choix des jurs Pour tre jur, il faut tre un Franais dau moins vingt-trois ans sachant lire et crire et jouissant de tous ses droits. Il y a incompatibilit absolue pour les personnes exerant des fonctions politiques ou administratives dun certain niveau et incompatibilit relative pour toute personne ayant un lien avec laffaire. Le choix se fait partir des listes lectorales, chaque commune ayant un nombre dlecteurs dsigner. La liste annuelle est dresse la cour dappel partir de ces listes communales. A partir de la liste annuelle (1800 noms Paris, un nom pour 1300 habitants ailleurs avec un minimum de 200 noms), trente jours avant le dbut de la session dassises, le premier prsident de la cour dappel tire au sort en audience publique les trente-cinq titulaires et les dix supplants qui constitueront la liste de session du jury. La liste de session est notifie aux avocats des accuss qui vont comparatre. Pour chaque nouvelle affaire, le prsident de la cour dassises tire au sort les
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noms des jurs titulaires, et ventuellement des jurs supplants qui assisteront aux dbats mais ne pourront voter que sils sont amens remplacer des titulaires dfaillants. Le ministre public (le parquet) et les avocats des accuss peuvent rcuser, en premier ressort, quatre et cinq noms au fur et mesure quils sont tirs, et en appel cinq et six noms. C) la cour dassises spciale En matire de crime contre la sret de lEtat, les crimes militaires, de trafic international de stupfiant et de terrorisme, la cour dassises, pour des raisons de scurit ou de secret dEtat, ne comporte pas de jury et est donc exclusivement compose de magistrats professionnels, au nombre de sept . D) La cour dassises des mineurs Cre en 1951 la cour dassistes des mineurs juge les mineurs de seize dixhuit ans et les majeurs ayant commis de concert un ou plusieurs crimes. Elle se distingue de la cour dassises des mineurs en ce que les magistrats assesseurs doivent tre choisis parmi les juges des enfants du ressort de la cour dappel. Section III. La Cour de cassation Sous-section 1. Le rle de la Cour de cassation La Cour de cassation est la juridiction "suprme" de l'ordre judiciaire. Elle sige Paris et a comptence sur lensemble du territoire national. La Cour de cassation a une triple mission: _ d'abord c'est un tribunal traitant des contentieux, c'est dire qu'elle exerce une fonction juridictionnelle, elle est au service des justiciables. Le droit d'accder un juge comporte en effet celui d'accder la Cour de cassation. _ Ensuite, ce haut tribunal exerce une fonction disciplinaire puisqu'il a le pouvoir d'invalider les
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dcisions rendues par d'autres tribunaux. _ Enfin, cette juridiction a la mission trs spcifique d'assurer l'galit et la prminence du droit en imposant une interprtation uniforme de la loi. C'est la fonction jurisprudentielle de la Cour. C'est pour assurer sa mission jurisprudentielle que la Cour de cassation prsente une triple particularit. 1 Elle ne peut jamais tre saisie en premier ressort ( la diffrence du Conseil d=Etat) Elle intervient toujours aprs un autre tribunal situ en dessous d'elle dans la hirarchie judiciaire. Il ne s'agit pas pour autant d'un second ou troisime degr de juridiction. En effet elle ne juge que le droit et non le fait, c'est dire qu'elle vrifie seulement si la dcision attaque par un pourvoi a t rendue en conformit avec les rgles de droit. Quand on fait un commentaire d'arrt, il faut donc viter d'crire des phrases telles que "la Cour de cassation dboute le vendeur de sa demande en paiement au motif que le contrat invoqu est nul", on peut seulement crire que la Cour de Cassation approuve les juges du fond qui ont annul le contrat de vente pour dol (en cas de rejet du pourvoi) ou les censure pour n'avoir pas prononc cette nullit (en cas de cassation). 2 La Cour de cassation ne se prononce pas sur le fond de l'affaire, elle ne juge que la dcision attaque Si cette dcision est "juridiquement correcte", la Cour de cassation prononce un arrt de rejet. Si cette dcision est contraire aux rgles de droit, la Cour de cassation prononce sa cassation et renvoie l'affaire aux juges du fond pour qu'ils prennent une nouvelle dcision. En principe, la cassation est totale, mais elle peut tre galement tre partielle, c'est dire qu'elle laisse subsister certaines dispositions de la dcision censure, soit parce que le demandeur au pourvoi ne les avait pas attaques, soit parce que la Cour de cassation a rejet les moyens les concernant.
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Il faut cependant souligner que dans certains cas, qui restent exceptionnels (voir l'article 627 du nouveau Code de procdure civile), la cassation peut tre prononce sans renvoi. 3/ la Cour de cassation nexerce un contrle que sur lanalyse juridique des juges dappel. Elle ne rejuge pas lapprciation des faits quils ont pu faire Lacte de juger comporte une triple opration intellectuelle. La premire consiste dterminer si des faits ont eu lieu ou non. La deuxime a pour objet de qualifier ces faits, cest dire de les faire rentrer dans une catgorie juridique. La troisime, enfin, consiste tirer les consquences juridiques de cette qualification. Le contrle de la Cour de cassation ne porte que sur la troisime opration, et dans bien des cas sur la seconde. Elle se borne vrifier que les juge ont bien tir les consquences juridiques dune situation de fait. En revanche, elle ne revient pas sur lapprciation de fait de la cour dappel qui, sur ce point, est souveraine et ne peut tre remise en cause. La Cour de cassation est saisie d'environ 25 000 pourvois par an dont 1/3 sont distribus la Chambre sociale. Environ un tiers d'entre eux sont des arrts de rejet et un tiers des arrts de cassation (le reste consiste principalement en des arrts d'irrecevabilit ). Moins de 20% des arrts sont publis au Bulletin de la Cour de cassation, mais on peut accder aux arrts non publis par la consultation des banques de donnes jurisprudentielles . Sous-section 2. Lorganisation de la Cour de cassation La Cour de cassation est compose dun Premier prsident, de six prsidents de chambre, de 88 conseillers et de 65 conseillers rfrendaires. Ils appartiennent tous au mme corps que les magistrats des cours et tribunaux, dans lequel ils se situent au plus haut niveau hirarchique, lexception des conseillers rfrendaires. Ceux-ci, qui sont des magistrats plus jeunes, nont dans les dlibrs que voix consultative, sauf dans les affaires quils rapportent.
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Le ministre public est compos du procureur gnral, dun premier avocat gnral, et de dix-neuf avocats gnraux. Ces magistrats sont assists dun greffe dirig par un directeur de greffe et dun service de documentation et dtude dirig par un conseiller la Cour de cassation et compos dauditeurs et de greffiers en chef. La Cour comporte des formations juridictionnelles et des formations administratives ainsi quune formation spciale pour avis. I. Les formations juridictionnelles A) Les formations ordinaires La Cour de cassation comporte six chambres dont une chambre criminelle et cinq chambres civiles : la premire Chambre civile (droit des personnes et de la famille, droit des contrats, droit international priv), la deuxime Chambre civile (responsabilit dlictuelle, procdure, voies dexcution, surendettement des particuliers, droit de l'assurance, scurit sociale), la troisime Chambre civile (droits rels, proprit, urbanisme), la Chambre commerciale et la Chambre sociale. Chaque chambre est dirige par un prsident qui peut tre suppl par le conseiller le plus ancien, le conseiller-doyen. Mais le Premier prsident peut prsider toutes les chambres lorsquil le pense utile. Chaque chambre est compose de conseillers et de conseillers rfrendaires. Les affaires sont dabord examines par une formation de trois magistrats appartenant la chambre laquelle elles ont t distribues. Cette formation dclare non admis les pourvois irrecevables ou non fonds sur un moyen srieux de cassation. Elle statue lorsque la solution du pourvoi s'impose. Dans le cas contraire, elle renvoie l'examen du pourvoi l'audience de la chambre. Dans cette dernire hypothse, laffaire est examine par une formation collgiale compose de cinq magistrats au moins. Toutefois, le premier prsident ou le prsident de la chambre concerne, ou leurs dlgus, d'office ou la demande du procureur gnral ou de l'une des parties, peuvent renvoyer directement une affaire l'audience de la chambre par dcision non motive. B) Les formations solennelles
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1) La chambre mixte Une chambre mixte est une chambre compose des reprsentants de trois chambres au moins (le prsident, le conseiller-doyen, deux conseillers). Elle est prside par le Premier prsident ou le plus ancien des prsidents de chambre. La chambre mixte juge les affaires qui relvent de la comptence de plusieurs chambres. Le but de son intervention est dviter la contrarit de jurisprudence au sein de la Cour. Mais une chambre mixte est obligatoirement saisie, sur intervention du Procureur gnral, lorsquil y a partage des voix devant la chambre normalement comptente, et facultativement, par ordonnance du Premier prsident, avant louverture des dbats, ou pendant les dbats par arrt de la chambre comptente. 2) Lassemble plnire L'Assemble plnire (qui a remplac les Chambres runies) regroupe des reprsentants des six chambres. Elle est saisie dans deux hypothses : premirement, lorsque aprs un premier pourvoi, la Cour de cassation a renvoy l'affaire et qu'un second pourvoi est form contre la dcision de la juridiction de renvoi. Dans ce cas la saisine de l'Assemble plnire est de droit. deuximement, ds le premier pourvoi, lorsque l'affaire pose une question de principe. Dans ce cas, c'est le Premier prsident de la Cour, le Procureur gnral ou la chambre laquelle l'affaire a t distribue qui dcident du renvoi devant l'Assemble plnire.

Dans les deux cas, la juridiction de renvoi doit se conformer la dcision de l'Assemble plnire. Elle est prside par le Premier prsident ou le prsident de chambre le plus ancien. En plus du Premier prsident, elle est compose du prsident, du conseiller-doyen et dun conseiller de chacune des six chambres, soit 19 membres. C) Les commissions juridictionnelles
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La Cour de cassation comporte de nombreuses commissions juridictionnelles, comme, par exemple, la commission de rvision qui intervient pour linstruction des recours en rvision, la commission spciale qui intervient pour statuer sur les recours des officiers de police judiciaire, dont lhabilitation a t suspendue ou retire par le procureur gnral de la cour dappel, la commission nationale dindemnisation en matire de dtention provisoire, qui a pour rle dattribuer des indemnits aux personnes qui, aprs avoir t places en dtention provisoire, ont bnfici dune dcision de non-lieu, de relaxe ou dacquittement. Elle est compose de trois magistrats titulaires et de trois supplants dsigns annuellement par le bureau de la Cour. II. Les formations administratives A) La premire prsidence Le Premier prsident exerce une fonction trs importante, qui consiste, gnralement, veiller au bon fonctionnement de la juridiction, comme dailleurs tout prsident de juridiction. Plus prcisment, le Premier prsident rpartit tous les ans les conseillers entre les chambres et dtermine les attributions de celles-ci. Cest lui qui distribue les dossiers entre les chambres, qui dsigne, sur propositions des prsidents de chambre, les conseillers qui participeront aux chambres mixtes. Le Premier Prsident a le pouvoir de retirer du rle un pourvoi lorsque le demandeur ne justifie pas avoir excut la dcision frappe de pourvoi, sauf si lexcution est de nature entraner des consquences manifestement excessives. Le Premier prsident a autorit sur le service de documentation et dtudes qui est dirig par un conseiller assist des dix-huit auditeurs. Cest lui qui gre le fichier central des arrts de la Cour et des dcisions les plus importantes des autres juridictions et qui tablit le Bulletin civil et le Bulletin criminel o sont publis annuellement les arrts les plus importants. Le Premier Prsident prside aussi le Conseil suprieur de la magistrature lorsquil sige en formation disciplinaire des magistrats du sige, ainsi que la commission davancement. Il prside aussi le conseil dadministration de lEcole nationale de la magistrature.

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B) Le bureau Le bureau de la Cour de cassation est compos du Premier prsident, des prsidents de chambre, du Procureur gnral, du premier avocat gnral et du directeur de greffe. Le bureau assiste le Premier prsident pour la fixation du nombre et de la dure des audiences. Il labore la liste nationale des experts. Il dsigne les membres qui constitueront la commission nationale dindemnisation pour les dtentions provisoires abusives... C) Lassemble gnrale Elle runit tous les magistrats. Elle dlibre sur les sujets que le Premier prsident ou le bureau lui soumettent. Elle donne son avis au ministre de la justice sur les sujets ou les textes quil lui soumet. III. La formation spciale pour avis Prside par le Premier prsident et compose des six prsidents de chambre et de deux conseillers dsigns par chacune des chambres intresses par la question qui est soumise lavis de la Cour, cette formation est charge de rpondre toute question qui lui est pose en application de larticle L.151-1 (loi n91-491 du 15 mai 1991) du code de lorganisation judiciaire, selon lequel avant de statuer sur une demande soulevant une question de droit nouvelle, prsentant une difficult srieuse et se posant dans de nombreux litiges, les juridictions de lordre judiciaire peuvent, par une dcision non susceptible de recours, solliciter lavis de la Cour de cassation qui se prononce dans le dlai de trois mois de sa saisine . La procdure est organise par le chapitre VI, articles 1031-1 1031-7, du nouveau code de procdure civile et 706-64 du code de procdure pnale. Sous-section 3. Le pourvoi en cassation La cour est saisie par un pourvoi. Celui-ci est form contre une dcision rendue en dernier ressort.

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En matire civile, le pourvoi doit tre form dans les deux mois de la signification de la dcision attaque, au greffe de la Cour de cassation, par un avocat la Cour de cassation et au Conseil dEtat. Le demandeur a ensuite cinq mois pour dposer un mmoire ampliatif dans lequel il doit formuler les critiques qu'il adresse la dcision attaque, sous forme de " moyen de cassation ". Ce dernier doit en quelques lignes exposer de manire concise et complte les critiques adresse la dcision attaque. L'importance du moyen est capitale car la cour de cassation n'est tenue de statuer que sur son contenu. Le dossier est ensuite confi une chambre et un conseiller rapporteur qui l'tudiera et qui tablira un rapport. La procdure continue par la transmission du dossier un avocat gnral reprsentant le parquet qui, l'audience, mettra oralement un avis sur les mrites du pourvoi. L'affaire sera appele une audience prside par le prsident de la chambre assist par au moins quatre conseillers ayant voix dlibrative. I. Les cas d'ouverture cassation C'est normalement aux parties qu'il incombe de former pourvoi. Pourtant, titre exceptionnel, le Procureur gnral de la Cour de cassation peut former un pourvoi. A) Pourvois forms par une partie L'article 604 du nouveau code de procdure civile se contente de prciser que le pourvoi en cassation "tend faire censurer par la Cour de cassation la non-conformit des jugements qu'il attaque aux rgles de droit" et ne donne aucune indication sur les diffrents cas d'ouverture qui peuvent tre invoqus l'appui d'un pourvoi.

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On peut cependant les classer en deux catgories : - ceux qui sanctionnent une erreur de droit et qui conduisent la Cour de cassation contrler la lgalit de la dcision. - ceux qui sanctionnent des vices de motivation et qui conduisent la Cour de cassation contrler la rationalit de la dcision. Un moyen de pourvoi ne doit, sous peine d'irrecevabilit (du moyen), invoquer qu'un seul cas d'ouverture cassation. 1) Les erreurs de droit ou la violation de la loi On n'voquera ici que les plus frquemment invoques. La cassation pour violation de la loi est la voie royale du pourvoi en cassation. C'est elle qui a la plus grande porte jurisprudentielle. La violation de la loi peut se manifester par une fausse (ou mauvaise) interprtation de la loi : le juge du fond a du interprter une loi qui prtait controverse et la Cour de cassation n'est pas d'accord avec cette interprtation. La violation de la loi peut aussi se manifester par un refus d'application ou une fausse application de la loi: le juge du fond a refus d'appliquer une loi une situation de fait qu'elle devait rgir (refus d'application) et en ce cas la Cour de cassation indique que Ala cour d=appel n=a pas tir les consquences lgales de ses propres constatations@ ou A qu=en se dterminant par ces motifs, elle n=en a pas tir les consquences lgales qui en dcoulaient@ ou, inversement, a appliqu un texte une situation de fait qu'il ne devait pas rgir (fausse application). Il se peut ainsi que le juge a: - ajout au texte une condition qu=il ne pose pas (par ex : 2eme civ 18 mars 2004 - bull N 14, 2eme civ ,15 janvier 2004 bull N 1, 1ere civ 6 avril 2004 bull N 27, )

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- mconnu le champ d=application ou les conditions d=application d=un texte (par ex 1ere civ 30 janvier 1996 bull N 55, 2eme civ 10 mars 2004 bull N 105, 2eme civ 4 mars 2004, bull n 86, 2eme civ 7 juillet 2005, bull n 184 ) - commis une mauvaise qualification des faits. (Par ex : 1ere civ 4 mai 1999 bull N 148) 2) Les erreurs de motivation a) Le manque de base lgale. Il s'agit d'une insuffisance de la dcision au fond quant l'nonciation des faits. La dcision attaque ne donne pas les lments suffisants pour permettre la Cour de cassation de dire si la loi a t ou non correctement applique (la Cour de cassation ne peut pas faire d'investigations sur les faits, elle doit les trouver dans la dcision). Cette cassation peut donc trs bien tre suivie d'une seconde dcision au fond, adoptant, sur renvoi, la mme solution que la dcision casse. Il suffit la juridiction de renvoi d'voquer dans sa dcision les prcisions de fait qui manquaient la dcision casse pour dfaut de base lgale. Le manque de base lgale peut rsulter:
-

de l=incertitude quant au fondement juridique de la dcision (par ex Com 15 mai 1985 bull N 158, Ass pln 16 novembre 2001 bull N 13) de l=absence de constatation d=une condition d=application de la loi, que cette qualification soit ou non contrle. par ex : 1ere civ 31 janvier 1995 bull N 61, 2eme civ 16 dcembre 2004 bull N 538 pour une qualification non contrle, ou, 1ere civ 17 dcembre 1996 bull N 455 pour une qualification contrle,) de l=insuffisance de recherche de tous les lments de fait qui justifient l=application de la loi, que cette recherche soit obligatoire (par ex : 2eme civ 9 octobre 2003 bull N 292, 1ere civ 22 juin 2004 bull N 176, 2eme civ 21 Octobre 2004 , N 0220.836) ou facultative mais demande par une partie (1ere civ 19 octobre 2004 bull N 227).

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La Cour de cassation indique alors Aqu=en statuant ainsi, en l=tat de ses constatations@ ou Asans rechercher, sans prciser, sans s=expliquer, sans constater (tel fait), (ventuellement : ainsi qu=elle y tait invite par les conclusions), la cour d=appel n=a pas donn de base lgale sa dcision@ En revanche, s=il s=agit d=un rejet Aqu=en l=tat de ses constatations, la cour d=appel a lgalement justifi sa dcision@ b) les moyens disciplinaires On appelle moyens disciplinaires ceux qui, en se prvalant de la violation d=une rgle de droit, n=ont d=autre but que de faire censurer la dcision attaque pour la faon dont elle a t rdige, et non pas, du moins directement, en raison de la solution adopte. - Le dfaut de rponse conclusions. Ici, on reproche au juge du fond de ne pas avoir rpondu aux moyens des parties. C'est un cas d'ouverture frquemment utilis mais dont la Cour de cassation rduit les possibilits. Pour faire simple, elle considre que les juridictions n'ont rpondre qu'aux moyens (et non aux arguments) oprants, c'est dire qui taient de nature entraner une autre solution que celle adopte. La cour de cassation peut galement considrer, pour rejeter le moyen, que les juges du fond ont implicitement ou ncessairement rpondu aux conclusions en faisant telle ou telle constatation, ou encore suppler labsence de rponse par un motif de pur droit qu=elle nonce elle-mme (par ex: 2eme civ 11 septembre 2003 bull N 249) - Les vices de motifs. Ici, on s'attaque l'explication donne par le juge. Les dcisions de justice devant tre motives y compris lorsque le juge du fond se voit reconnatre par la Cour un pouvoir souverain d'apprciation (Seul le pouvoir discrtionnaire dispense le juge de l'obligation de motiver sa dcision) labsence de motivation constitue une violation de l=article 455 du NCPC. On peut reprocher sa dcision de comporter une insuffisance de motifs, une contrarit de motifs ou des motifs dubitatifs.

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Par exemple : pour un dfaut de motif : 2eme civ 9 dcembre 1997 bull N 311, un motif d=ordre gnral : 1re civ, 2 novembre 1981, bull n 362, des motifs contradictoires : 2eme civ 8 novembre 2001, 00-13.605, 1re civ 8 fvrier 2000, 97-22.387, un motif dubitatif : 2eme civ 6 dcembre 1995, des motifs inintelligibles : 3eme civ, 19 dcembre 2000,n 9914.366) - La dnaturation d'un acte clair. Dnaturer un document, c'est lui donner un sens qu'il n'a pas. En principe, la Cour de cassation n'exerce aucun contrle sur l'interprtation que fait un juge du fond d'un document (il s'agit d'une question de fait), sauf dans l'hypothse o cette interprtation quivaut une vritable dnaturation d'un acte clair. B) Pourvois rservs au Procureur gnral prs la Cour de cassation Il faut noter le caractre exceptionnel de ces pourvois, leur subsidiarit. Il est assez remarquable en effet que l'on abandonne aux intrts privs la mission d'interprtation du droit dvolue la Cour de cassation : ce tribunal, pas plus que les autres, ne se saisit tout seul. Il est cependant permis au ministre public, dans des situations exceptionnelles, de saisir la Cour pour viter que ne se maintiennent dans notre ordre juridique des actes judiciaires bafouant ouvertement la loi. Il ne faut pas confondre ces pourvois avec ceux que le ministre public peut former en qualit de partie au procs (par exemple en matire pnale, ou dans certaines matires civiles, telles que l'annulation de mariage, qui sont soumis aux rgles de droit commun). 1) Le pourvoi dans l'intrt de la loi L'hypothse est la suivante : une dcision prise par les juges du fond viole la loi mais aucune des parties ne forme un pourvoi devant la Cour de cassation contre cette dcision. Si le Procureur gnral prs la Cour de cassation l'apprend, il peut, aprs que le dlai laiss aux parties pour former pourvoi soit puis, dcider de saisir la Cour de cassation leur place, pour faire censurer la dcision. La cassation, si elle est prononce, n'a aucun effet sur les parties (celles-ci restent soumises la dcision censure). Cette cassation a un but purement doctrinal et est gnralement lie une question mdiatique. On peut citer en exemple l'arrt rendu dans l'intrt de la loi, par l'Assemble plnire, propos des "mres porteuses" (31 mai 1991, Bull. n 4).

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2) Le pourvoi pour excs de pouvoir Commet un excs de pouvoir le juge qui sort gravement des limites de ses attributions, spcialement lorsquil enfreint une rgle dordre public relative lexercice de son office. Lexcs de pouvoir, en ce sens, na pas la mme signification, ni la mme porte, que lexcs de pouvoir du droit administratif. Lexcs de pouvoir en matire judiciaire peut tre qualifi comme une voie de fait commise par le juge quand celui-ci sort gravement des limites de ses attributions, commet un acte incompatible avec ses fonctions juridictionnelles ou viole lun des devoirs professionnels gnraux qu doivent gouvernent dune faon permanente la conduite dun magistrat . Par exemple, larrt Bidalou (Cass 1ere civ, 15 janvier 1980, Bull Civ n 25) :
Sur le pourvoi du procureur gnral de la Cour de cassation, Vu larticle 18 de la loi n 67-723 du 3 juillet 1967 ; Attendu quele tribunal dinstance a estim quil tait ncessaire, pour la solution du litige, que la politique gouvernementale en matire de chmage soit expose la barre par le chef du Gouvernement et a invit les parties ou la plus diligente dentre elles mettre en cause le Premier ministre ou son reprsentant dment mandat ; Attendu quen statuant ainsi alors que les orientations de la politique du Gouvernement et les actes de mise en uvre de cette politique entrent dans lexercice des prrogatives que la Constitution confie celui-ci et chappe la connaissance des tribunaux judiciaires, le tribunal dinstance a excd ses pouvoirs et que sa dcision doit tre annule ;

Sur le pourvoi du procureur gnral de la Cour de cassation,

A la diffrence des autres types de pourvoi, celui du Procureur gnral chappe de nombreuses causes d'irrecevabilit. Il peut en effet tre form contre tous les actes judiciaires, qu'ils aient ou non un caractre juridictionnel. L'ide est que les actes du juge, mme de caractre administratif, ne sauraient rester sans contrle. Il peut donc tre exerc contre un jugement rendu en premier ressort, ou contre une simple mesure d'administration judiciaire, normalement insusceptible de recours de la part des parties. C'est un pourvoi exceptionnel, qui
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doit tre ordonn par le Garde des Sceaux (il n'y a pas d'exemples rcents). A la diffrence du pourvoi dans l'intrt de la loi, l'annulation pour excs de pouvoir s'impose aux parties, comme si elles avaient elles-mmes form le pourvoi. II. Les effets du pourvoi Si la Cour de cassation estime que l=arrt est juridiquement valide, elle rejette le pourvoi et le jugement, qui lui a t dfr, devient dfinitif. Un arrt de rejet comporte gnralement, avant son dispositif, trois parties : - un expos sommaire des faits et de la procdure ( Attendu, selon larrt attaqu, que ) - lexpos du ou des moyens de cassation formuls dans le mmoire en demande ( Attendu que X fait grief larrt davoir )
-

la rfutation de ce ou de ces moyens ( Mais attendu que Do il suit que le moyen nest pas fond (ou ne peut tre accueilli )

Si la Cour de cassation estime qu=il y a erreur de droit, elle casse l=arrt dfr et renvoie le procs une autre juridiction du fond de mme nature et de mme degr que celle qui a produit l=arrt cass ou la mme juridiction mais compose d=autres magistrats (article L.131-4 du code de l=organisation judiciaire). Larrt de cassation suit toujours le mme plan :
-

dabord, lnonc de la rgle de droit qui a t viole (cest le chapeau) prcd du visa du texte ou du principe qui pose ou dont rsulte cette rgle. Mais il convient de noter quen cas de cassation pour manque de base lgale, larrt ne comporte pas gnralement de chapeau aprs le visa ;

- ensuite, sil est ncessaire pour la comprhension de larrt, lexpos sommaire des faits et de la procdure ;

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- puis ce qu dcid la dcision attaque, ou la partie de cette dcision critique par le moyen, avec le rappel des motifs que la juridiction a retenus pour la justifier ;
-

enfin, le conclusif, qui nonce en quoi la juridiction a ainsi viol la rgle de droit mentionne dans le chapeau (cassation pour violation de la loi), ou, par une motivation insuffisante, na pas mis la Cour de cassation en mesure de contrler si cette rgle a t ou non correctement applique (cassation pour manque de base lgale) ; le dispositif de larrt, aprs le par ces motifs , qui prononce la cassation qui peut tre totale, partielle, avec ou sans renvoi.

Si la Cour de cassation estime quil y a erreur de droit, elle casse larrt dfr et renvoie le procs une autre juridiction du fond de mme nature et de mme degr que celle qui a produit larrt cass (par exemple cour dappel de Versailles pour un arrt de la cour de Paris) ou la mme juridiction mais compose dautres magistrats (article L.131-4 du code de lorganisation judiciaire). La juridiction qui reoit le renvoi est thoriquement totalement libre dapprcier laffaire qui lui est renvoye. Elle peut constater et rechercher des faits nouveaux, analyser diffremment les faits dj apprcis. Elle peut statuer dans le mme sens que la premire juridiction, ou adopter le point de vue de la Cour de cassation ou encre adopter une solution nouvelle. Si le nouvel arrt aprs renvoi ne donne pas satisfaction lune des parties, un nouveau pourvoi en cassation peut tre form. Si le pourvoi est form sur les mmes moyens que lors de la premire cassation, la Cour de cassation doit alors se prononcer en Assemble plnire. Elle peut valider le premier ou le second arrt dfr ou rejeter le second pourvoi et renvoyer devant une troisime juridiction du fond de mme nature et de mme degr (pour lexemple la cour dappel de Rouen). Celle-ci garde la matrise de lapprciation des faits et des points de droit non soumis la Cour de cassation. En revanche elle doit obligatoirement se soumettre lapprciation de validit qui a t faite par la Cour de cassation. Cest pour cette raison que les magistrats de la cour dappel sigent, dans ce cas, en robe noire, et non en robe rouge comme il est la rgle en matire daudience solennelle, car elle nest plus souveraine.
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2EME PARTIE : LES ACTEURS DE LA JUSTICE

TITRE I. LES MAGISTRATS
Nous nexaminerons ici que le statut des magistrats professionnels de lordre judiciaire. Celui des magistrats non professionnels a t abord sommairement dans lexpos consacr aux tribunaux de commerce et conseils de prudhommes. Le statut de la magistrature rsulte de la Constitution et de lordonnance du 22 dcembre 1958 plusieurs fois remanie. Les magistrats composent un corps unique qui distingue deux types de fonctions : les magistrats du sige, ou magistrature assise, qui comprend les juges chargs de juger, et les magistrats du parquet, ou magistrature debout, qui comprend les procureurs chargs de poursuivre. Chapitre 1. Le recrutement des magistrats La voie daccs normale la magistrature est celle de lEcole nationale de la magistrature. Mais, depuis quelques annes, et en grande partie pour rpondre des contingences deffectifs, le ministre de la justice a diversifi les modes de recrutement afin den largir la base en ouvrant de nouveaux types de concours et en dveloppant le recrutement sur titre. Section I. Le recrutement par concours Sous-section 1. Le concours daccs lEcole nationale de la magistrature La formation initiale des magistrats est assure par lEcole nationale de la magistrature, tablissement public situ Bordeaux, cr en 1970 et qui a succd au Centre national dtudes judiciaires institu par lordonnance de 1958. On y accde, comme pour les autres grandes coles de la fonction publique, par voie de concours national. Il existe trois concours daccs lEcole : a) le premier concours, dit concours tudiant, est rserv aux tudiants gs de moins de 27 ans au premier janvier de lanne du concours et
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titulaires dun diplme sanctionnant une formation gale au moins quatre annes dtudes aprs le baccalaurat ou dun diplme dlivr par un institut dtudes politiques, ou tre ancien lve dune cole normale.
b) le deuxime concours, dit concours fonctionnaire, est rserv aux

fonctionnaires, agents de lEtat, dune collectivit locale ou de la fonction publique hospitalire, gs de 46 ans au plus au 1 er janvier de lanne du concours et justifiant de 4 annes de service public.
c) le troisime concours est rserv aux personnes ges de 40 ans au

plus au 1er janvier de lanne du concours et justifiant de 8 annes dune ou plusieurs activits professionnelles dans le domaine priv, dun ou plusieurs mandats de membre dune collectivit territoriale, ou de fonctions juridictionnelles titre non professionnel. Pour pouvoir concourir, outre ces conditions de diplme et danciennet, il faut tre titulaire de la nationalit franaise, tre de bonne moralit, jouir de ses droits civiques, tre en situation rgulire au regard du service national et physiquement apte. Les candidats reus au concours portent le titre dauditeur de justice et suivent une scolarit rmunre qui dure 31 mois. Aprs avoir prt serment, ils alternent formation thorique lEcole de la magistrature, et diffrents stages, en juridiction, dans un cabinet davocat (pendant 6 mois) et dans diverses administrations (administration pnitentiaire, police, gendarmerie, protection judiciaire de la jeunesse). Sous-section 2. Le concours daccs direct Laccs direct la magistrature a longtemps t considr comme exceptionnel et destin pourvoir momentanment des besoins importants de magistrats. Ainsi, des concours exceptionnels ont eu lieu en 1980, 1981, 1994 et 1997. La loi organique du 25 juin 2001 a prennis ce type de recrutement en instituant, au sein de lordonnance de 1958, ct des trois concours daccs lEcole de la magistrature, deux concours de recrutement en qualit de magistrat du second et du premier grade, sans passer par le statut dauditeurs de justice. Ils sadressent des candidats gs, pour laccs au second grade, de 35 ans au moins et justifiant de 10 annes dactivits professionnelles dans le domaine juridique, administratif, conomique et social, les qualifiant particulirement
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pour exercer des fonctions judiciaires, pour les fonctions du premier grade de 50 ans au moins et de justifier dau moins de 15 annes professionnelles qualifiantes. Les candidats admis sont nomms directement magistrats et reoivent, avant dtre installs dans leurs fonctions, une formation lEcole de la magistrature, qui comprend des stages et une formation thorique. Section II. Le recrutement sur titre Sous-section 1. Nomination directe en qualit dauditeur de justice lEcole nationale de la magistrature (article 18-1 du statut de la magistrature) : Ce mode de recrutement est destin des candidats ayant dpass lage maximal du concours tudiant, mais ayant des titres suffisants pour justifier leur admission lENM, sans avoir subir les preuves du concours dentre. Ils doivent remplir les conditions suivantes : -

tre g de 27 40 ans au plus, tre titulaire dune matrise en droit et justifier de 4 annes dexercice professionnel dans le domaine juridique, social ou conomique ou tre docteur en droit et possder un autre diplme dtudes suprieures (D.E.A., D.E.S.S. ou 2me doctorat), ou tre allocataire d'enseignement et de recherche en droit ayant exerc cette fonction pendant trois ans .

Les candidats dposent un dossier de candidature retirer auprs du parquet gnral de la cour dappel de leur domicile. A ce dossier, qui comprend leur curriculum vitae, est joint des attestations de magistrats et de personnalits sur leurs aptitudes professionnelles, ainsi que lavis du procureur de la Rpublique, du premier prsident de la cour dappel et du procureur gnral. Ce dossier est ensuite examin par la commission davancement qui dcide de lintgration. Les candidats dclars admis rejoignent lEcole nationale de la magistrature o ils suivent une scolarit quasiment gale celles des autres auditeurs de justice. Sous-section 2. Intgration directe dans le corps judiciaire (articles 22, 23 et 24 du statut de la magistrature) Il sagit dun mode de recrutement ancien, prvu depuis 1960, mais qui a tard se dvelopper, certainement en partie en raison des rticences quil a toujours
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suscites de la part des magistrats professionnels attachs la voie du concours, mode de recrutement impartial et galitaire. Il permet cependant dlargir le profil des magistrats et de pourvoir des postes de base par des magistrats plus gs sans obrer la pyramide des ages du corps judiciaire. Pour pouvoir tre intgr directement sur titre dans la magistrature, il faut remplir les conditions suivantes : -

avoir au moins 35 ans, tre titulaire dun diplme sanctionnant une formation dune dure au moins gale 4 annes dtudes aprs le baccalaurat, justifier de 7 annes dexercice professionnel (nomination au deuxime grade), justifier de 17 annes dexercice professionnel (nomination au 1er grade).

Linstruction des dossiers se fait de la mme faon que pour les candidats lintgration en qualit dauditeur de justice. Cependant, avant de se prononcer sur lintgration, la commission davancement peut soumettre le candidat un stage probatoire de 6 mois en juridiction.

Chapitre 2. Lindpendance Le juge doit bnficier dune totale indpendance lgard de tous, et spcialement lgard du pouvoir excutif. Lindpendance est inhrente la fonction de juge. Cette exigence est dailleurs reprise larticle 6-1 de la Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales qui en fait une des composantes essentielles du droit au procs quitable ( Toute personne a droit ce que s cause soit entendue quitablement, publiquement, et dans un dlai raisonnable, par un tribunal indpendant et impartial, tabli par la loi, ) Il est donc ncessaire que les conditions de leur nomination et de leur droulement de carrire garantissent leur indpendance. On pourrait craindre, en effet, que le pouvoir politique, qui dispose du pouvoir de nomination, use de ses
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prrogatives en la matire pour faire pression ou influencer les magistrats pour quils rendent des dcisions qui leurs soient favorables. Cest pour cette raison que le statut des magistrats prvoit des garanties particulires destines les protger des pressions extrieures et qui vont les distinguer de lensemble des autres corps de la fonction publique : elles portent essentiellement sur leur inamovibilit et le droulement de leur carrire. Section I. Le principe de linamovibilit Linamovibilit signifie quun juge ne peut faire lobjet, sans son accord, dune mesure individuelle quelconque prise son encontre par le Gouvernement. On estime en effet quil sagit l dune garantie indispensable une bonne justice pour mettre labri le magistrat de la pression, qui pourrait consister le menacer de le dplacer. Mais cette garantie nest prvue que pour les magistrats du sige. Indpendants, ils nont dordre recevoir de personne dans lexercice de leurs fonctions, pas mme dun magistrat dun grade plus lev. Ils demeurent libres de juger comme ils lentendent, dans le respect des rgles de droit. Seules les voies de recours sont l pour corriger ou modifier leurs dcisions. Cette libert de jugement les distingue des magistrats du parquet qui sont hirarchiss et placs sous la subordination du Garde des Sceaux. Pour viter que le pouvoir politique ne puisse dplacer un juge qui ne rendrait pas des dcisions qui lui soient favorables, les magistrats du sige bnficient dune garantie constitutionnelle dinamovibilit, nonce larticle 64. 4 : Les magistrats du sige sont inamovibles . Larticle 4 de lordonnance du 22 dcembre 1958 portant statut de la magistrature prcise qu en consquence, le magistrat du sige ne peut recevoir, sans son consentement, une affectation nouvelle, mme en avancement . Il convient de prciser que si les magistrats du parquet ne bnficient pas, en droit, de la mme garantie, dans les faits, ils jouissent galement dune certaine inamovibilit, le Garde des Sceaux ne prenant quasiment jamais linitiative de dplacer un magistrat du parquet sans son accord.

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Section II. La carrire des magistrats Pour viter que le pouvoir excutif ne soit tent de nommer des magistrats quil sait par avance quils lui seraient favorables, ou ne favorise la carrire de ceux qui lui seraient proches, le statut de la magistrature confie une part importante de la gestion des carrires un organe diffrent du gouvernement, le Conseil suprieur de la magistrature. Le Conseil suprieur de la magistrature a t profondment rform dans sa composition et ses attributions par la loi constitutionnelle n 93-952 du 27 juillet 1993 modifiant notamment le titre VIII de la Constitution De lautorit judiciaire , et ses textes dapplication, la loi organique n94-100 du 5 fvrier 1994 sur le Conseil suprieur de la magistrature et le dcret n 94-199 du 9 mars 1994. Lobjectif tait de renforcer lindpendance de la magistrature en permettant aux hauts magistrats dtre mieux reprsents et en affaiblissant les syndicats par une procdure lectorale adapte. Aprs avoir dcrit sa composition, nous en tudierons les attributions en matire de nomination des magistrats. I. La composition du Conseil suprieur de la magistrature Le CSM comprend deux formations, une comptente lgard des magistrats du sige et une comptente lgard des magistrats du parquet. La formation comptente lgard des magistrats du sige est compose de douze membres : le Prsident de la Rpublique, le Garde des Sceaux (ministre de la justice), un magistrat du sige hors hirarchie de la Cour de cassation lu par ses pairs, un premier prsident de cour dappel lu par les premiers prsidents de cour dappel, un prsident de tribunal de grande instance lu par les prsidents de TGI, les prsidents des tribunaux de premire instance ou de tribunal suprieur dappel, deux magistrats du sige lus par leurs pairs au suffrage universel indirect, au scrutin proportionnel un tour et deux degrs, dans le cadre des cours dappel (160 grands lecteurs), un magistrat du parquet lu selon la mme procdure (80 grands lecteurs), un conseiller dEtat lu par lassemble gnrale du Conseil dEtat, trois personnalits dsignes par le Prsident de la Rpublique, les prsidents de lAssemble nationale et du Snat. La formation comptente lgard des magistrats du parquet est compose de la faon suivante : le Prsident de la Rpublique, le Garde des Sceaux (ministre de la justice), un magistrat du parquet hors hirarchie la Cour de cassation lu par
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ses pairs, un procureur gnral prs une cour dappel lu par ses pairs, un procureur de la Rpublique prs un tribunal de grande instance lu par ses pairs, deux magistrats du parquet lus par leurs pairs au suffrage universel indirect deux tours dans le cadre des cours dappel, un magistrat du sige lu selon la mme procdure, le conseiller dEtat et les personnalits sus-indiques. Le mandat des membres dsigns est de quatre ans, non renouvelable immdiatement. Aucun membre, pendant la dure des fonctions, ne peut exercer ni la profession davocat ni celle dofficier public ou ministriel ni aucun mandat lectif. Les membres du CSM sont sur leur demande et de droit mis en position de dtachement ou dchargs partiellement dactivit de service. Les magistrats ne peuvent faire lobjet ni dune promotion de grade ni dune mutation pendant leur mandat. Les membres du CSM touchent une indemnit de fonctions et une indemnit de dplacement. Ils sont tenus au secret professionnel, ainsi que toutes les personnes qui assistent aux dlibrations. II. Ses attributions en matire de nomination des magistrats Le Conseil peut tre consult par le Prsident de la Rpublique sur toutes les questions concernant l'indpendance de la magistrature. Il possde aussi dimportantes attributions en matire disciplinaire que nous tudieront ultrieurement. Chaque formation du CSM peut charger un ou plusieurs de ses membres de missions dinformation auprs de la Cour de cassation, des cours dappel, des tribunaux et de lEcole nationale de la magistrature. Tous les ans, le CSM publie le rapport dactivit de chacune de ses formations. Mais ses attributions les plus importantes concernent les nominations des magistrats. A) La nomination des magistrats du sige Les magistrats la Cour de cassation, les premiers prsidents de cour dappel et les prsidents de tribunal de grande instance sont nomms par le Prsident de la Rpublique, sur proposition du Conseil suprieur de la magistrature.
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Le CSM dispose donc leur gard dun vritable pouvoir de proposition. Aprs avoir examin les dossiers des candidats, entendu certains dentre eux et sur le rapport dun de ses membres, il arrte la proposition de nomination quelle soumet au Prsident de la Rpublique. Les autres magistrats sont nomms par le Prsident de la Rpublique, sur proposition du Garde des Sceaux, et aprs avis conforme du CSM. B) La nomination des magistrats du parquet Les magistrats du parquet, lexception des procureurs gnraux, sont nomms par le Prsident de la Rpublique, sur proposition du ministre de la justice, et aprs avis du CSM. Contrairement la nomination des magistrats du sige, cet avis ne lie pas le ministre de la justice qui peut proposer au Prsident de la Rpublique un candidat qui aurait reu un avis ngatif de la part du CSM. Les plus hauts magistrats du parquet, les procureurs gnraux, sont nomms directement en Conseil des ministres. Chapitre 3. Limpartialit Section I. Dfinition Le justiciable doit pouvoir compter sur limpartialit du tribunal qui va le juger. Cette assurance est un lment essentiel du droit au procs quitable proclam par larticle 6.1 de la convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales5. Contrepartie indispensable lindpendance, pour viter que celle-ci ne drive vers larbitraire du juge, lexigence dimpartialit impose celui-ci une obligation de neutralit lui interdisant tout prjug et tout parti pris l'encontre de l'un des plaideurs. L'impartialit sapprcie dabord subjectivement. Etre impartial, cest dabord navoir aucun parti pris dans son for intrieur6. Autrement dit, le juge, soumis lobligation dimpartialit, doit simposer une stricte neutralit et sinterdire de tenir compte, dans son activit, de linclinaison ou de la rserve quil prouve lgard de lun des plaideurs ou de contraintes plus ou moins diffuses de son milieu social ou de ses engagements personnels. Cest ce quon appelle limpartialit subjective, car sa dtermination dpend de la subjectivit du sujet.
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sur cette question, J.P. Marguenaud, Le droit lexpertise quitable D 2000, Doctrine p 111 CEDH Piersak c/ Belgique 1er octobre 1982 - rec. 8692/79 65

Pour la jurisprudence, elle est toujours prsume7 et il appartient au plaideur qui s'en plaint de rapporter la preuve de partialit du juge. Or celle-ci est presque impossible rapporter car il est trs difficile de dterminer ce quuntel pense dans son for intrieur en telle circonstance. C'est pour cette raison que sest dveloppe paralllement une approche diffrente de la notion dimpartialit fonde cette fois-ci sur des lments objectifs, extrieurs la personne en question. Selon cette conception, non seulement le juge doit tre intrinsquement impartial, mais encore, les circonstances dans lesquelles il intervient ne doivent pas tre de nature faire natre chez les parties un soupon lgitime de partialit. Elle se dtermine ainsi, selon la jurisprudence de la Cour europenne des droits de lhomme, partir dlments objectifs, extrieurs sa personne et doit conduire sinterroger si, indpendamment de la conduite personnelle du juge, certains faits vrifiables autorisent suspecter limpartialit de ce dernier 8. L'apparence est donc un facteur d'apprciation de cette impartialit objective par rfrence soit la composition du tribunal saisi de la "cause", donc un facteur organique, soit la connaissance ou l'intervention du juge l'occasion de fonctions antrieures dans une mme "cause", donc un facteur fonctionnel. L' apparence comme critre primordial d'apprciation de l'exigence d'impartialit objective s'exprime par la formule "justice must not only be done, it must also be seen to be done"9. Cest ainsi quappliquant ces principes dgags par la Cour europenne des droits de lhomme, la Cour de cassation a t conduite laborer une jurisprudence fournie dont la ligne directrice peut tre ainsi rsume : ne peut siger dans une affaire le juge dont la connaissance quil a pu acqurir du litige loccasion de fonctions antrieures, ou les dcisions quil a pu prendre prcdemment dans la mme affaire, est de nature affecter sa libert de jugement et donc provoquer chez le plaideur la crainte lgitime que la formation de jugement laquelle il appartient n'offrira pas les garanties suffisantes d'impartialit10.
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Cass. 3e Civ., 11 octobre 2006, pourvoi n 05-14309 ;voir galement Cass. Civ 2eme 8 juillet 2004, pourvoi n 02-19171, Bull. civ. II n 360 dont il rsulte que le seul fait quune juridiction ai dj statu propos de faits similaires nest pas de nature faire douter de son impartialit, Cass. Civ ; 2eme 14 octobre 2004, pourvoi n 0218708, Bull. civ. II n 457, de mme la circonstance que la mme chambre soit appele statuer sur des contentieux rptitifs entre les mmes parties 8 CEDH Piersak c/ Belgique 1er octobre 1982 rec. 8692/79 9 CEDH Sramek c/ Belgique 22 octobre 1984 - srie A n 84 10 parmi les dcisions les plus remarquables en la matire peut-on citer Cass. 2eme civ 10 octobre 1996, pourvoi n 95-12222 Bull. civ. II n 233 qui juge quun mme magistrat ne peut siger en appel aprs avoir sig en premire instance, ou connatre du dfr dune ordonnance de mise en tat quil a rendue ; galement Ass. Pln. 6 novembre 1998, pourvoi n 94-17709, Bull. civ. n 5, D. 1999 jur. p 1, note J-F. Burgelin. p. 53, note M-A. Frison-Roche. Gaz. Pal. 15 dcembre 1998 p. 12, note F.-J. Pansier et J.-B. Bladier, selon lequel ds lors un juge qui a statu en rfr sur une demande tendant l'attribution d'une provision en raison du caractre non srieusement contestable 66

Section II. Mise en uvre du concept Pour garantir limpartialit du juge, il est prvu deux types de mesure : des incapacits de juger et des procdures destines modifier la composition dune juridiction. Sous-section 1. Les incapacits Quel que soit le procs juger, il est interdit un magistrat dexercer des fonctions lorsquil a un lien de parent ou dalliance avec un magistrat de la mme juridiction. Ainsi, lart. R 761-1 du COJ dispose que les conjoints, les parents et allis jusquau degr doncle et de neveu inclusivement ne peuvent tre simultanment membres dun mme tribunal ou dune mme cour en quelque qualit que ce soit , sauf dispense accorde par dcret, si du moins le tribunal comporte plusieurs chambres et quil ne sagit pas dun des chefs de juridiction. Il est galement interdit une un magistrat de juger une affaire lorsquil existe un lien de parent entre lui et lavocat ou lavou de lune des parties (art R 7213 du COJ). Sous-section 2. Les procdures tendant faire modifier la composition dune juridiction En dehors des cas prcdemment cits, il peut arriver que lun des plaideurs ait des raisons srieuses de suspecter limpartialit dun ou plusieurs de ses juges. Le magistrat a lobligation, lorsquil estime en sa conscience quil existe un risque que son impartialit soit mise en cause, de se retirer spontanment ; on dit alors quil sabstient ou se dporte. Mais sil ne prend pas cette initiative, le plaideur qui a des raisons srieuses de suspecter limpartialit dun juge ou dune juridiction toute entire peut les faire
d'une obligation, ne peut ensuite statuer sur le fond du litige affrent cette obligation. Il faut cependant prciser que lintervention dun mme juge dans plusieurs tapes procdurales dune mme affaire nest pas ncessairement contraire lexigence dimpartialit, ds lors que sa libert de jugement nest pas affect par cette participation antrieure, notamment lorsquil sest born rendre une dcision ne prjugeant pas le fond (Cass. 2eme civ 4 dcembre 2003, pourvoi n 01-16420, Bull. civ. II n 361) ou une mesure conservatoire (Cass. Ass. Plen. 6 novembre 1998, pourvoi n 95-11006, Bull. civ. AP n 4, D. 1999 jur. p 1, note J-F. Burgelin. p. 53, note M-A. Frison-Roche. Gaz. Pal. 15 dcembre 1998 p. 12, note F.-J. Pansier et J.-B. Bladier.) 67

carter en procdant la rcusation ou en demandant le renvoi pour cause de suspicion lgitime. I. La rcusation La rcusation peut tre dfinie comme la procdure par laquelle un plaideur demande que soit vinc de la composition de la juridiction ayant connatre de sa cause un juge qui pourrait manquer dimpartialit. Les causes de rcusation sont numres par les codes de procdure civile et pnale et concernent trois types dhypothses : le juge ou son conjoint a un intrt personnel la contestation, notamment sil est crancier, dbiteur parent ou alli, en procs ou li par lien de subordination avec lune des parties ; le juge a dj connu de laffaire. A cet effet, la jurisprudence considre que la connaissance que l'un des juges composant le tribunal peut avoir du litige, dans le cadre de fonctions antrieures, et ou que les dcisions qu'il a prises dans la mme affaire sont de nature provoquer chez le plaideur la crainte lgitime que la formation de jugement comprenant ce juge n'offre pas les garanties suffisantes d'impartialit 11; il existe une amiti ou une inimit notoire entre le juge et les parties.

La rcusation est juge, en matire civile, par la cour dappel. En matire pnale cette comptence revient au premier prsident de la cour dappel.

II. La demande de renvoi pour cause de suspicion lgitime Tandis que la rcusation concerne un juge dtermin, en raison de circonstances purement individuelles, la procdure de renvoi est utilisable lorsque la suspicion plane sur la juridiction toute entire.
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si lintervention dun mme juge dans plusieurs tapes procdurales dune mme affaire nest pas ncessairement contraire lexigence dimpartialit, il en est autrement lorsque les circonstances font objectivement susciter un doute sur son impartialit. Il en est notamment ainsi lorsque le juge fait partie de la formation appele connatre dun recours autre que lopposition un jugement par dfaut ou le recours en rvision- form contre une dcision juridictionnelle que ce juge avait rendue ou laquelle il a apport son concours (Cass Civ 2e, 10 oct 1996, Bull Civ n 233) ou quil avait mis dans une instance prcdente un prjugement sur la mme affaire (par exemple pour le juge des rfrs qui a prcdemment statu sur lattribution dune provision en raison du caractre non srieusement contestable dune obligation qui ne peut ensuite statuer sur le fond : Cass Ass pln, 6 nov 1998, Bull Civ n5) 68

Dans ce cas, le plaideur demande, en matire civile, la juridiction suprieure de dsigner une autre juridiction pour connatre de son affaire. En matire pnale, la demande est porte devant la Chambre criminelle de la Cour de cassation. Chapitre 4. La responsabilit des magistrats12 Section I. Position du problme Le terme de responsabilit peut avoir deux sens. Cest en premier lieu lobligation de rparer le dommage que lon a caus par sa faute. Cest lacception civiliste exprime dans larticle 1382 du Code civil. Mais tre responsable, cest aussi devoir supporter personnellement les consquences dun acte. Cette conception est celle du droit pnal et du droit disciplinaire. Elle vise sanctionner lauteur dune faute, tandis que la premire a pour but principal dindemniser la victime dun dommage. Poser la question de la responsabilit du juge suppose donc de dfinir au pralable lobjectif poursuivi. Est-il de rechercher la possibilit dindemniser une partie qui aurait t injustement condamne ou de sanctionner un magistrat pour une faute commise dans lexercice de sa profession ? Mais la responsabilit du juge ne peut se rsoudre de la mme faon que celle dun autre dcideur public ou dune personne prive. La magistrature nest pas une profession comme les autres. Contrairement au fonctionnaire charg dun service public, dont le rle est, justement, de rendre un service, au sens tymologique du terme, le juge a dabord pour mission de dire le droit. Et cette fonction, qui peut dailleurs ne rendre service personne, porte par nature prjudice une partie. La dcision de justice a ncessairement pour finalit et pour objet de contraindre quelquun ou de lui infliger une sanction. Le glaive de la justice est, par essence, prjudiciable, dsagrable et porteur de ressentiments envers celui qui la rendu. La tentation est grande pour le justiciable de considrer que sil a perdu son procs, cest dabord de la faute du juge qui, en adoptant un raisonnement erron, ou en faisant une fausse application de la loi, ou en tenant pour faux ce qui et vrai, ou inversement, a commis une erreur judiciaire. Mais encore faudrait-il saccorder sur la notion derreur du juge, celle-ci pouvant porter sur les faits comme sur le droit.
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lire sur ce sujet Florence Bussy, Lerreur judiciaire, D 2005, Chron p 2552, Jean-Claude Magendi, La responsabilit des magistrats : contribution une rflexion apaise, D 2005, Doctrine p 2414) 69

Il nest pas rare que le juge commette un erreur dans lapprciation de la situation de fait sur laquelle repose sa dcision et que, partant, il rende une dcision injuste. Pour autant, une telle erreur lui est-elle imputable ? Il ne faut pas oublier que ce soit en matire pnale ou civile, le juge nest pas matre de sa saisine. Le juge dinstruction ne peut instruire sur des faits dont il nest pas saisi tandis que, selon larticle 4 du nouveau Code de procdure civile, lobjet du litige est dtermin par les prtentions respectives des parties. Le juge ne juge quen fonction des lments que lui donnent les parties en la cause (ce qui explique notamment le principe de la relativit de lautorit de la chose juge) de sorte quil na quune vision fragmentaire de la situation de fait qui est lorigine du litige, voire statuer sur des faits tronqus. Cest lune des raisons pour lesquelles la vrit judiciaire est une vrit relative : les lments pris en compte par le juge peuvent ne reflter que partiellement la situation des parties en matire civile, ou les faits imputables au dfendeur en matire pnale 13 . Le juge est aussi tributaire de la qualit des lments de preuve qui lui sont produits, voire de leur admissibilit. Ainsi, par exemple, il ne peut, en matire civile, se fonder sur des lments de preuve dont il aurait personnellement connaissance et qui nauraient pas t produit par les parties. Le juge ne peut non plus se fonder sur des lments de preuve recueillis de faon dloyale 14 ou qui ne correspondent pas aux prescriptions lgales (par exemple linterdiction du recours aux preuves autres que littrales en matire de contrat). Ainsi, en droit civil la recherche de la vrit peut entrer en conflit avec dautres impratifs, jugs galement dignes de considration15 : le souci dassurer la scurit des transactions, la protection dune des parties. Peut-on, par ailleurs, parler de responsabilit du juge en cas derreur de droit sans remettre en cause le principe de libert de la loi par le juge qui dcoule de la prohibition des arrts de rglement ? (Florence Bussy, Lerreur judiciaire, D 2005, Chron p 2552, n 8). En effet, tout juge est libre dinterprter la loi comme il lui semble bon et, comme le relve Roger Perrot (institutions judiciaires), un modeste juge dinstance peut trs bien, sans commettre la moindre faute, adopter sur un point de droit dtermin une doctrine diffrente de celle qui a t consacre par une cour dappel, voire par la Cour de cassation. Peut-on dduire lexistence dune faute du seul fait que cette interprtation nest pas partage par la juridiction suprieure devant laquelle sa dcision sera dfre. On a dj vu dexcellentes dcisions rendues par des juges de 1ere instance infirme par des Florence Bussy, Lerreur judiciaire, D 2005, Chron p 2552, n 8 14 2eme civ 7 octobre 2004, bull n 447 15 Florence Bussy, Lerreur judiciaire, D 2005, Chron p 2552, n 11
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dcisions mauvaises rendues par des cours dappel. Or, en quoi la 2nde dcision est-elle meilleures, si ce nest quelle est rendue par une juridiction hirarchiquement suprieure ? En ralit, la notion derreur de droit repose sur une fiction juridique, celle davoir t invalide par une juridiction dun rang suprieur statuant la suite dune voie de recours. Elle est dautant plus relative que cette juridiction suprieure nest pas elle-mme non plus tenue de suivre sa propre jurisprudence. Ainsi, une cour dappel peut tre censure pour violation de la loi en stant conforme linterprtation que retenait la Cour de cassation la date laquelle elle stait prononce. Pour autant, peut-on lui reprocher cette erreur de droit ? Vouloir rechercher la responsabilit du juge comme celle dun avocat par exemple, cest aussi prendre le risque de porter atteinte la scurit juridique en permettant de remettre en cause une dcision revtue de lautorit de la chose juge en dehors de lexercice des voies de recours. Le souci de conforter celui qui a perdu son procs doit-il passer par le sacrifice de celui qui la gagn ? Cest aussi prendre le risque de dstabiliser les magistrats et de porter atteinte leur indpendance. Le droit est loin dtre une science exacte. Les rgles de preuve nont pas la prtention dtre infaillibles. Le nombre daffaires en attente dtre juges ne permettent pas toujours de disposer du temps ncessaire lcoute du justiciable, ltude de son dossier, la motivation de la dcision. Or, le juge na pas la possibilit de sabstenir. (art. 5 du Code civil). Il est tenu de statuer, quelles que soient les circonstances, mme en cas de silence, dobscurit ou dinsuffisance de la loi, sous peine de commettre un dni de justice. Parce que, dans lobligation o il est de statuer, le juge nest pas en droit de suspendre sa dcision jusqu ce quil accde une certitude parfaite, le juge en est rduit se prononcer en faveur de la meilleur preuve16. Qui accepterait de grer ces contradictions dans ces conditions sil devait courir le risque dtre systmatiquement mis en cause en cas derreur ? La responsabilit est la contrepartie de la libert. Sagissant de celle du juge, il ne sagit pas de la libert de comment de juger, mais de la libert de juger ou de ne pas juger. A vouloir trop responsabiliser les magistrats pour la dcision quil rende sans leur donner la facult de choisir de ne pas juger, on risque fort, au mieux, de les dcourager au pire, les inciter au conservatisme. La dimension collective de la dcision judiciaire complique encore singulirement les donnes du problme. La collgialit et le secret des dlibrs forment un cran derrire lequel la dcision individuelle sefface derrire
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G. Cornu, La Vrit et le droit, in Lart du droit en qute de sagesse, PUF 1998, p 211 71

lexpression collective. Comment, ds lors, rechercher la responsabilit des magistrats sans violer le principe du secret des dlibrations ? Mais pour autant, le juge nest pas au-dessus des lois. Il est, comme les autres professionnels qui concourent luvre de justice, soumis lobligation dexercer son mtier avec comptence et sens des responsabilits. Il ne bnficie donc daucune impunit. Comme tout autre agent public, la socit a le droit de lui demander des compte comme le proclame larticle 15 de la Dclaration des droits de homme et des citoyens Lindpendance et linamovibilit doivent tre considres comme des garanties apportes au justiciable, et non comme des privilges dvolus aux magistrats. Il serait donc anormal que les magistrats puissent, sous prtexte dindpendance, se dispenser de devoir rendre des comptes. Leur responsabilit apparat dailleurs mme comme lindispensable contrepartie de leur indpendance. Poser la question de la responsabilit du juge revient donc la fois dexaminer les conditions de mise en uvre de lindemnisation du fonctionnement dfectueux du service de la justice et le rgime disciplinaire des magistrats. Section II. La responsabilit de la justice Comme pour les autres agents publics, le magistrat ne peut voir sa responsabilit civile directement engage par un justiciable pour une faute commise dans lexercice de ses fonctions. Celui qui prtend obtenir rparation dun prjudice quil estimerait avoir subi du fait du fonctionnement dfectueux du service de la justice ne peut quassigner lEtat pris en la personne de lagent judiciaire du Trsor. Il dispose, cet effet, de quatre actions distinctes. Larticle L 781-1 du code de lorganisation judiciaire, introduit par la loi du 5 juillet 1972, prvoit que l'Etat est tenu de rparer le dommage caus par le fonctionnement dfectueux du service de la justice . Jusqualors, la responsabilit de lEtat et des magistrats ne pouvait tre mise en jeu qu travers la procdure trs lourde de prise partie prvue larticle 505 du code de procdure civile. Ce texte permet un justiciable dobtenir la condamnation de lEtat en cas de faute lourde ou de dni de justice.

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En cas de condamnation, il revient ensuite lEtat lui-mme dengager une action rcursoire contre le magistrat qui serait lorigine du dommage conformment l'article 11.1 de l'ordonnance du 22 dcembre 1958 mais uniquement en cas de faute personnelle de sa part. Cette action rcursoire est engage devant une chambre civile de la Cour de cassation. Mais ce recours demeure pour linstant purement thorique car aucune action rcursoire na jamais t intente lencontre dun magistrat sur ce fondement juridique. En revanche, lEtat a t, de nombreuses reprises, condamn pour indemniser le prjudice rsultant dune faute lourde, celle-ci tant traditionnellement dfinie comme celle qui a t commise sous linfluence dune erreur tellement grossire quun magistrat ou un fonctionnaire de justice normalement soucieux de ses devoirs ny eut pas t entran . Rcemment, la Cour de cassation a assoupli cette dfinition par un arrt de l'assemble plnire en date du 23 fvrier 200117, rendu au sujet de laffaire dite Laroche, qui a considr que constituait une faute lourde, toute dficience caractrise par un fait ou une srie de faits traduisant linaptitude du service public de la justice remplir la mission dont il est investi 18. Cela tant, le champ dapplication de ce rgime de responsabilit ne recouvre pas lensemble de lactivit des services judiciaires. La responsabilit de lEtat ne peut en effet rsulter que dactes qui ne revtent pas de caractre juridictionnel ayant autorit de la chose juge qui ne sont, selon la formule mme du Conseil constitutionnel, susceptibles dtre critiqus que par le seul exercice des voies de recours prvues par la loi. Ds lors, sil lon peut engager la responsabilit de lEtat pour des actes non juridictionnels, comme par exemple des irrgularits commises par des officiers de police loccasion dune opration de police judiciaire, des erreurs matrielles commises par le greffe empchant lexcution dune dcision, des dlais de procdure excessifs, il nest pas possible dobtenir une indemnisation pour un jugement mal jug19. Cass Ass. Plen 23 fvrier 2001, bull ci v n 5, D 2001, jur p 1752 note C. Debbash
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La Cour de cassation venant ensuite prciser quune telle action nest recevable que lorsque lexercice des voies de recours na pas permis de rparer le mauvais fonctionnement allgu de la justice (1ere civ 23 mai 2003, bull n 105, 11 janvier 2005, bull n 20), faisant ainsi de laction de larticle L 781-1 une cause subsidiaire. 19 Egalement de cet avis J.Cl. Magendie, D 2003, 1177 73

Cela tant, on observera que trois juridictions du fond, mais qui nont pas t soumises la censure de la Cour de cassation, ont admis le contraire en condamnant lEtat pour une erreur fautive du juge dans son activit juridictionnelle :
-

dans une affaire juge par le TGI de Rennes20, il a t admis la responsabilit de lEtat pour la faute commise par la cour dappel de Rennes qui a dclar tort quun immeuble dans lequel tait exploit un fond de commerce tait en ruine, acculant ainsi la faillite les exploitants. (il faut dire que le prsident de la chambre qui avait rendu la dcision litigieuse avait lui-mme crit aux plaignants une lettre dans laquelle il reconnaissait son erreur, la cour dappel de Paris qui affirme que les nonciations de larticle L 781-1 du Coj nexcluent daucune manire du champ dapplication de ce texte les actes juridictionnels proprement dit 21 ou que ce texte ne distingue pas selon que le fonctionnement dfectueux et intervenu dans lacte juridictionnel ou non 22 et a jug23 quavait commis une faute lourde le juge aux affaires familiales qui, aprs stre born noncer que le pre nopposait aucun moyen la demande de la mre avait fix la rsidence dune fillette chez celle-ci alors quelle tait atteinte de maladie mentale, lment qui tait dans le dbat, et que, par la suite, elle a tu sa fille. La cour dappel a dduit la faute lourde du service public de la justice dun concours de ngligences respectivement imputables au juge, au parquet et aux services du greffe. La cour dappel de Paris a galement retenu sa comptence pour examiner, sur le fondement de larticle L 781-1 si une inculpation prononce par un juge dinstruction tait justifie24. - le tribunal de grande instance de Paris a retenu qutait constitutif dun dni de justice le fait, pour un juge dinstruction, de navoir pas vrifi lalibi du mis en examen plus de trois ans aprs les faits aprs avoir nonc que le service public de la justice sentend dun ensemble dactes accomplis dans le cadre de ce service, dont

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cit in D 2001, jur p 580, Note Lienhard sous la note 28 dcision confirme en mai 2002 par la cour dappel dAngers 21 CA Paris 21 juin 1989, aff Saint-Aubin, Gaz. Pal., Rec 1989, 944 concl Lupi 22 CA Paris 23 octobre 1998, indit, cit par S. Guinchrd, La responsabilit des magistrats, Gaz Pal 7/8 avril 2006 p2 23 CA Paris 25 octobre 2000, D 2001, jur p 580 note C. Lienhard 24 CA Paris 29 janvier 1997, Gaz. Pal. Du 15 mai 1997 74

les actes juridictionnels, qui comprennent les actes lis linstruction 25 A ma connaissance, seules les juridictions suprmes de la Belgique26, et du Luxembourg27 admettent en Europe le principe de la responsabilit de lEtat en cas de faute lourde dans lactivit juridictionnelle la triple condition, pour la juridiction belge : -

la dcision juridictionnelle fautive doit avoir t au pralable rforme par lexercice dune voie de recours, le magistrat ne sest pas comport suivant le critre du magistrat normalement et prudent le dommage ne peut tre rpar par le seul exercice de la voie de recours28.

Par ailleurs, la jurisprudence rcente de la Cour de justice des communauts europennes va dans le sens de la responsabilit de lEtat du fait de lactivit juridictionnelle des juges. En effet, dans son arrt, la CJCE considre que la violation manifeste du droit communautaire par une juridiction nationale statuant en dernier ressort est de nature obliger lEtat membre rparer les dommages causs aux particuliers29 On prcisera enfin que, depuis la loi du 5 mars 2007, toute dcision dfinitive d'une juridiction nationale ou internationale condamnant l'Etat pour fonctionnement dfectueux du service de la justice est communique aux chefs de cour d'appel intresss par le garde des sceaux, ministre de la justice. Le ou les magistrats intresss sont aviss dans les mmes conditions et des poursuites disciplinaires peuvent alors tre engages par le ministre de la justice et les chefs de cour d'appel intresss dans les conditions que nous examinerons plus bas. Paralllement cette action de droit commun coexistent des rgimes spciaux de responsabilit.
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TGI Paris 22 janvier 2003, Gaz. Pal. Du 10 mai 2003 Cass belge 19 dcembre 1991, Revue crit jur belge 1993.285 note Rigaux et Van Compernolle ; 8 dcembre 1994, Journal de Lige, Mons et Bruxelles, 199, n 10, 387 note D.M. Philippe, Journal des tribunaux 1995.497, obs R.-O. Dalcq Van Compernolles, Justices 1997, n 5 p 49 ; D. Sabourault, La responsabilit du service public de la justice en Belgique, in Justice et responsabilit de lEtat sous la direction de M. Degueurgue, PUF 2003, p 60 27 V.-G. Ravaranie, La responsabilit civile des personnes prives et publiques, Pasicrisie luxembourgeoise, 2eme d., 2006, n 222 et s. 28 S. Guinchrd, La responsabilit des magistrats, Gaz Pal 7/8 avril 2006 p 2, J. Van Compernolles, Justices 1997, n 5 p 49 ; D. Sabourault, La responsabilit du service public de la justice en Belgique, in Justice et responsabilit de lEtat sous la direction de M. Degueurgue, PUF 2003, p 60 29 CJCE 30 septembre 2003, Kbler c.Autriche aff. C-224/01, JCP 2003, ed. Adm et collectivits territoriales p 1943 note O. Dubos, Procdures, novembre 2003, n 240 ob C. Nourissat 75

Larticle 473 du Code civil dispose que lEtat est responsable du dommage rsultant dune faute quelconque, et non pas seulement dune faute lourde, commise dans le fonctionnement dune tutelle, soit par le juge des tutelles, soit par son greffier, soit par le greffier en chef du tribunal dinstance. Si le juge ne peut tre poursuivi directement par le majeur protg ou le mineur, il peut nanmoins, en thorie du moins, faire lobjet dun recours subrogatoire30. Le code de procdure pnale prvoit pour sa part deux actions spcifiques dindemnisation. Larticle 149 permet toute personne ayant fait lobjet dune dtention provisoire au cours dune procdure termine son gard par une dcision de non-lieu, de relaxe ou dacquittement de demander au premier prsident de la cour dappel lindemnisation du prjudice moral et matriel quelle a subi cette occasion. Cette responsabilit nest pas subordonne la preuve dune faute commise par le juge dinstruction. Cest un cas de responsabilit sans faute fonde, comme souvent en matire de responsabilit administrative, sur la thorie du risque que fait courir laction rpressive sur les citoyens. Larticle 626 instaure un mcanisme dindemnisation des personnes qui, aprs avoir t condamnes, ont t ensuite reconnues innocentes par la cour de rvision. Il ne sagit pas l non plus dune responsabilit pour faute car la rvision ne peut tre obtenue que pour des faits survenus postrieurement la dcision de condamnation ou qui navaient pas t portes la connaissance du juge. Section III. La discipline des magistrats Sous-section 1. Droits et devoirs des magistrats Lminence des fonctions et la gravit des dcisions qui peuvent tre prises par les juges impliquent, de leur part, des devoirs trs particuliers qui vont au-del des obligations incombant normalement des agents publics.

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Dans un arrt du 4 juillet 2006, la Cour de cassation a jug que la faute engageant la responsabilit de lEtat pouvait rsulter de linadquation des contrles exercs en fonction de la mesure choisie pour la protection de lincapable (Cass 1ere civ 4 juillet 2006, JCP ed. G, II, 10118 note Fossier)

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Comme tous les autres fonctionnaires, ils sont tenus de rsider au lieu o ils exercent leurs fonctions (art. 13 de lord. du 22 dcembre 1958) et sont protgs contre les menaces et les attaques de quelque nature que ce soit dont ils pourraient tre lobjet dans lexercice de leurs fonctions. Mais un certain nombre dautres rgles tenant la spcificit de leur fonction est prvu par lordonnance du 22 dcembre 1958. Elles obligent les magistrats des interdictions et leur imposent des incompatibilits. I. Interdictions La loi interdit aux magistrats, sous peine de sanction disciplinaire, de se livrer certaines activits qui seraient de nature troubler le bon fonctionnement du service public de la justice. Premire de ces interdictions, celle dadopter une conduite, non seulement dans son activit professionnelle mais aussi dans sa vie prive, qui serait contraire lhonneur, la dlicatesse et la dignit qui simpose tout magistrat qui a prt serment de se comporter en tout de faon digne et loyale. Le magistrat est par ailleurs tenu de rendre la justice. Cette obligation de continuit dans le service public conduit lui dnier le droit de grve ou de toute autre action concerte de nature arrter ou entraver le fonctionnement des juridictions (art. 10 al 3 de lord. de 1958). Cela na cependant pas empch ces dernires annes les magistrats de manifester leur mcontentement par des actions symboliques telles que dfil dans les couloirs du palais de justice, renvoi des affaires, heure daudience diffre. Tenus un devoir dimpartialit, les magistrats se voient interdits, en cette qualit, de toute manifestation de caractre politique qui serait incompatible avec leur obligation de rserve. Cela ne signifie pas que les magistrats soient dpourvus de droits civiques. Ils conservent leur droit de vote et dligibilit. Mais ils ne doivent pas prendre, en tant que magistrat, de positions publiques partisanes. Cette interdiction individuelle est naturellement encore plus pressante pour le corps de la magistrature tout entier auquel on interdit toute dlibration de nature politique ainsi que toute manifestation dhostilit au principe ou la forme du gouvernement de la Rpublique.

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On reconnat par ailleurs aux magistrats le droit de se regrouper en syndicats (il existe actuellement 3 organisations syndicales de magistrats : lunion syndicale des magistrats, le syndicat de la magistrature et FO magistrature). II. Incompatibilits Le statut de la magistrature prvoit une srie dincompatibilits entre les fonctions judiciaires et quelques autres. Ainsi, le magistrat ne peut exercer cumulativement dautres activits professionnelles qui risqueraient dentraver son indpendance desprit et de compromettre sa libert de jugement. Cette rgle reoit toutefois des exceptions pour travaux scientifiques, littraires et artistiques que les magistrats peuvent exercer librement. Avec lautorisation de leur suprieur hirarchique, ils peuvent aussi se livrer des travaux denseignement relevant de leur comptence. En revanche, depuis la loi du 25 juin 2001, ils ne peuvent plus se livrer des activits darbitrage. En application du principe de la sparation des pouvoirs, il est galement interdit aux magistrats lexercice concomitant dun mandat parlementaire national (dput ou snateur) ou europen. Cette rgle nempche pas un magistrat de se prsenter des lections, mais il doit se placer en position de dtachement en cas dlection. Cette interdiction stend aussi aux mandats rgionaux, dpartementaux ou municipaux, mais uniquement dans le ressort auquel appartient le magistrat. Cette rgle ne joue pas pour les magistrats de la Cour de cassation dont la comptence stend lensemble du territoire de la Rpublique. Enfin, nul magistrat ne peut tre nomm dans une juridiction dans le ressort de laquelle il a exerc depuis moins de 5 ans des fonctions dauxiliaire de justice. Sous-section 2. Dfinition de la faute disciplinaire Contrairement une ide reue, les magistrats sont pnalement responsables de leurs actes, mmes accomplis dans lexercice de leurs fonctions, lorsque les faits qui leur sont imputables sont susceptibles d'une qualification pnale, notamment en cas de concussion ou de corruption. Ils nchappent donc pas la rgle commune du seul fait de leur qualit.

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Celle-ci leur impose au contraire une dontologie exigeante et les soumet un rgime disciplinaire rigoureux. La faute disciplinaire est un manquement aux obligations professionnelles. Mais, sagissant des magistrats, cette notion doit tre bien comprise. En effet, la fonction principale du magistrat consiste rendre des dcisions juridictionnelles. Or, le contenu de ces dcisions n'est pas de nature justifier une sanction disciplinaire pour le CSM qui considre quil ne peut porter une quelconque apprciation sur les actes juridictionnels des juges, lesquels relvent du seul pouvoir de ceux-ci et ne sauraient tre critiqus que par lexercice des voies de recours prvues par la loi en faveur des parties au litige 31. Lerreur judiciaire, le mal jug nest donc pas une cause de sanction disciplinaire. Toutefois, ce principe trouve sa limite lorsquil rsulte de lautorit mme de la chose dfinitivement juge quun juge a, de faon grossire et systmatique, outrepass sa comptence ou mconnu le cadre de sa saisine, de sorte quil na accompli, malgr les apparences, quun acte tranger toute activit juridictionnelle disciplinaire32. Le juge cesse alors d'tre juge, est devient apte la sanction. Constituent en revanche des fautes disciplinaires tout manquement aux devoirs de ltat de magistrat, lhonneur, la dlicatesse ou la dignit. Exemple : infractions pnales, retards dans ses jugements, etc. Ces fautes peuvent conduire le magistrat devoir rendre des comptes devant le Conseil suprieur de la magistrature pour les magistrats du sige, et devant le Garde des Sceaux, aprs avis du Conseil suprieur de la magistrature , pour les magistrats du parquet, Entre 2002 et 2006, 15 magistrats ont t poursuivis et 22 sanctions ont t prononces. La modification avorte par la loi du 5 mars 2007 A la suite de laffaire dite dOutreau33, le gouvernement a voulu modifier la
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dcisions du 8 fvrier 1981, confirm par Conseil dEtat, requte n 33724, 5 mai 1982, M. Bidalou, eg. Dcision du 27 juin 1991, 32 dcision du 8 fvrier 1981 op. cit. galement dcision du 14 dcembre 1994 33 Rapport n 3125 fait au nom de la commission d'enqute charge de rechercher les causes des dysfonctionnements de la justice dans l'affaire dite d'Outreau et de formuler des propositions pour viter leur 79

dfinition de la faute disciplinaire pour permettre dengager la responsabilit des magistrats pour les actes accomplis dans lexercice de leur activit juridictionnelle. Cherchant le moyen d'largir la possibilit de mettre en cause la responsabilit disciplinaire des magistrats, le gouvernement, sinspirant des conclusions de la commission denqute parlementaire, modifia le statut de la magistrature par la loi du 5 mars 2007 qui prvoyait que : Constitue un des manquements aux devoirs de son tat la violation grave et dlibre par un magistrat d'une rgle de procdure constituant une garantie essentielle des droits des parties, commise dans le cadre d'une instance close par une dcision de justice devenue dfinitive . Cette disposition a t dclare non conforme la Constitution par le Conseil constitutionnel 34 qui a considr quelle tait contraire aux principes de l'indpendance de l'autorit judiciaire, garantie par l'article 64 de la Constitution35, et de la sparation des pouvoirs, proclame par l'article 16 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen de 178936. Certes, ces principes n'interdisent pas au lgislateur organique d'tendre la responsabilit disciplinaire des magistrats leur activit juridictionnelle en prvoyant que la responsabilit disciplinaire d'un magistrat est engage pour une violation grave et dlibre d'une rgle de procdure constituant une garantie essentielle des droits des parties. Toutefois, c'est condition que l'engagement de poursuites disciplinaires l'encontre d'un magistrat, raison de l'exercice de ses fonctions juridictionnelles, repose sur une violation des devoirs de son office pralablement constate par une dcision de justice devenue dfinitive. En effet, et ainsi que je lai prcdemment relev, si le CSM et le Conseil d'Etat admettent que les manquements graves et ritrs aux devoirs de son tat que constituent les
renouvellement (Assemble nationale, 6 juin 2006). 34 Dcision 2007-551DC du 1er mars 2007 35 Cf. n 2001-445 DC du 19 juin 2001, cons.4 ; n 98-396 DC du 19 fvrier 1998 cons. 3 ; n 94-355 DC du 10 janvier 1995, cons. 4
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Parmi les derniers exemples d'application, cf. pour des censures : n 2006-545 DC du 28 dcembre 2006, cons. 33 36 (loi de validation), n 2005-532 DC du 19 janvier 2006, cons. 5 et 6. Et pour des dclarations de conformit, cf. n 2006-544 DC du 14 dcembre 2006, cons. 18 22 (loi de validation), n 2006-535 DC du 30 mars 2006, cons. 40 45 (sur la procdure de transaction), etc. ex. n 2001-445 DC du 19 juin 2001 4. Considrant, en outre, que dans l'exercice de sa comptence, le lgislateur organique doit se conformer aux rgles et principes de valeur constitutionnelle ; qu'en particulier, doivent tre respects non seulement le principe de l'indpendance de l'autorit judiciaire et la rgle de l'inamovibilit des magistrats du sige, comme l'exige l'article 64 de la Constitution, mais galement le principe proclam par l'article 6 de la Dclaration des droits de l'homme et du citoyen, selon lequel tous les citoyens tant gaux aux yeux de la loi, ils " sont galement admissibles toutes dignits, places et emplois publics, selon leur capacit, et sans autre distinction que celle de leur vertus et de leurs talents ( Idem n 98-396 DC du 19 fvrier 1998 cons. 3 ; n 94-355 DC du 10 janvier 1995, cons. 4).

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violations, par un magistrat, des rgles de comptence et de saisine de sa juridiction sont de nature justifier une sanction disciplinaire, c'est aprs avoir constat que les faits reprochs ont t tablis dans des dcisions juridictionnelles devenues dfinitives. Or en permettant dengager des poursuites disciplinaires sans que le manquement reproch au magistrat ait t pralablement constat par une dcision de justice devenue dfinitive, la loi du 5 mars 2007 risquait dentraner une confusion entre l'office des juges d'appel et de cassation, d'une part, et celui du juge disciplinaire, d'autre part. Sous-section 3. Procdure disciplinaire Laction disciplinaire est porte devant le Conseil suprieur de la magistrature, saisi par le Garde des Sceaux. Depuis la loi de juillet 2000, il peut tre aussi saisi directement par le suprieur hirarchique du magistrat, premier prsident ou procureur gnral. En matire disciplinaire, le Prsident de la Rpublique et le ministre de la justice nassistent pas aux sances du CSM qui sige, cette occasion, la Cour de cassation.
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pour les magistrats du sige : la formation comptente pour les magistrats du sige statue comme conseil de discipline des magistrats du sige. Elle est alors prside par le Premier prsident de la cour de cassation. pour les magistrats du parquet : la formation comptente, qui est alors prside par le procureur gnral prs la cour de cassation, donne son avis sur les sanctions disciplinaires proposes par le ministre de la justice.

Les sanctions prononces peuvent aller de la rprimande avec inscription au dossier la rvocation avec ou sans suspension des droits pension, en passant par le dplacement doffice, le retrait de certaines fonctions, labaissement dchelon, la rtrogradation, la mise la retraite doffice ou ladmission cesser ses fonctions. Chapitre 5. Le statut du ministre public

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Les juridictions ne sont pas composes exclusivement de magistrats chargs de juger. Aux cots des juges, ou magistrats du sige, dnomms ainsi parce quils exercent leurs fonctions assis, il existe dautres magistrats dont la fonction consiste veiller la bonne application de la loi et au respect de lordre public en prsentant des observations la formation de jugement et, au besoin, en saisissant lui-mme la juridiction. On dit de ces magistrats, qui reprsentent lintrt de la socit en gnral, quils exercent le ministre public. Lorigine de cette fonction remonte lAncien Rgime. Au Moyen Age, lorsque le Roi voulait dfendre ses intrts devant les tribunaux, il confiait cette mission des avocats. A partir du XIVe sicle, et mesure que saffermissait lautorit royale, cette mission se transforma en office. Ainsi, les procureurs du Roi devinrent de vritables magistrats investis dun office. Du coup, ils cessrent dassister des clients privs pour se consacrer exclusivement la dfense des intrts du Roi et ceux de la socit, qui se confondaient lpoque avec ceux du monarque. Si lon nomme parquet le lieu o se tient le ministre public, cest que ce mot dsignait dans la grande chambre lenceinte dlimite sur trois cts par les siges des juges et sur le quatrime par la base, ce cur de la salle, espace clos et sacr, petit parc, ou parquet , que traversaient les gens du roi pour gagner leur place et o savanaient les gens darme pour faire le rcit de leurs investigations, pour en dresser au parquet le procs-verbal. Section I. Lorganisation du ministre public Auprs des juridictions de lordre judiciaire, le ministre public est organis de faon structure et hirarchise. Cette organisation, qui comporte parfois de nombreux services, est place sous lautorit dun procureur. Le parquet nexiste pas auprs de toutes les juridictions. Seules en sont pourvues les juridictions de droit commun ; les tribunaux de grande instance, les cours dappel et la Cour de cassation. Dans les tribunaux de grande instance, le parquet est compos dun procureur de la rpublique qui le dirige, dun procureur adjoint, de vice-procureurs et de substituts qui lassistent. Le procureur de la Rpublique est le chef du parquet du tribunal de grande instance. Cest donc sous sa responsabilit que sont exerces les attributions du ministre public devant ce tribunal. Le procureur de la Rpublique exerce aussi le ministre public devant toutes les autres juridictions du premier degr tablies dans son ressort territorial. Devant
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le tribunal de police, il peut se faire reprsenter, pour les contraventions des quatre premires classes, par un commissaire de police qui porte alors le nom dofficier du ministre public. Auprs de chaque cour dappel se trouve un parquet gnral dirig par un procureur gnral. Celui-ci est assist dun ou plusieurs avocats gnraux et de substituts gnraux. Le procureur gnral non seulement dirige les services du parquet gnral, mais aussi a autorit sur lensemble des procureurs des tribunaux de son ressort. Il se trouve quant lui sous lautorit du Garde des Sceaux. A la Cour de cassation, se trouve un Procureur gnral, assists davocats gnraux. A la diffrence des autres procureurs gnraux, il nest pas subordonn au Garde des Sceaux. En revanche, il na pas autorit sur les procureurs gnraux des cours dappel. Section II. Les caractres du ministre public A la diffrence des magistrats du sige, les magistrats du parquet appartiennent une organisation fortement structure qui se distingue par sa structure hirarchique et son indivisibilit. Sous-section 1. La structure hirarchique du ministre public Les magistrats du parquet sont considrs comme des agents du pouvoir excutifs auprs des tribunaux. Selon larticle 5 de lordonnance du 22 dcembre 1958, ils sont placs sous la direction et le contrle de leurs chefs hirarchiques et sous lautorit du Garde des Sceaux, ministre de la justice. Le ministre de la justice peut donc donner des ordres tous les membres du ministre public et les procureurs gnraux aux procureurs de la rpublique de leur ressort. Ce principe de hirarchie est cependant tempr par deux correctifs : les procureurs sont investis par la loi dun pouvoir qui leur est propre. Il en rsulte que le Garde des Sceaux ne peut se substituer eux et quune dcision, mme prise contre les ordres de leurs suprieurs hirarchiques, produit tous ses effets de droits. en application de ladage qui veut que la plume est serve, mais la parole est libre , tout membre du parquet conserve sa libert de parole laudience. Sil est tenu de conclure par crit aux instructions quil a reues de sa hirarchie, il lui est toujours

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possible dexprimer oralement librement sa pense. Cette rgle sexplique par le statut de magistrat des membres du parquet. Sous-section 2. Lindivisibilit du parquet Les membres dun mme parquet forment un ensemble indivisible, en ce sens que chacun deux reprsente le parquet tout entier. La consquence pratique est quils peuvent se remplacer mutuellement ; ils sont en quelque sorte interchangeables. Section III. Les attributions du ministre public Sous-section 1. Attributions en matire civile Le ministre public est investit dattributions extrmement varies. Certaines dentre elles ont un caractre extrajudiciaire et portent sur la surveillance des greffes et des officiers ministriels, la vrification des registres de ltat civil et la protection des incapables. Mais les plus importantes sont dordre juridictionnel. On distingue ce titre suivant que le ministre public est partie principale ou partie jointe. I. Le ministre public partie jointe Le ministre public est partie jointe lorsquil intervient dans un procs dj engag entre les parties, pour faire connatre, objectivement, son opinion et indiquer au tribunal, par ses rquisitions, la solution qui, selon lui, serait la plus conforme la loi et lintrt gnral. En rgle gnrale, lintervention du ministre public en qualit de partie jointe nest pas obligatoire, sauf dans les matires o la communication du dossier est obligatoire son gard (par exemple en droit de la famille). Elle est le plus souvent laisse lapprciation des magistrats du parquet. II. Le ministre public partie principale Le ministre public peut aussi intervenir devant les tribunaux civils comme partie principale. Il ne se borne plus alors se joindre un procs mais intervient soit pour dclencher lui-mme le procs en qualit de demandeur, soit en qualit de dfendeur lorsque le procs est dirig contre lui.
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Il se prsente comme une vritable partie au procs. Ce type dintervention est prvue par la loi pour toute une srie dhypothses pour lesquelles il est considr quune action civile est engage au nom de lintrt gnral. Exemple en matire dtat des personnes (tat civil, nationalit, mariage) en matire de tutelle des majeurs ou en matire de redressement judiciaire ou de liquidation dune entreprise. Sous-section 2. Attributions en matire pnale Les attributions du ministre public en matire pnale sont de loin les plus importantes et mobilisent lessentiel de ses forces. Devant les juridictions pnales, le ministre public exerce laction publique, cest dire laction rpressive, au nom de la socit, lse par linfraction pour demander la juridiction comptente lapplication de la loi pnale. En quelque sorte, le parquet est lavocat de la socit. A ce titre, il lui est confr une triple prrogative : il dirige laction de la police judiciaire et procde son contrle, il met en mouvement laction publique, cest dire quil dclenche les poursuites en saisissant la juridiction pnale, il exerce laction publique en accomplissant tous les actes de procdure devant cette juridiction. A cet effet, il lui revient de soutenir laccusation au procs pnal.

Il convient cependant de prciser que si le ministre public peut engager des poursuites, il nest pas forcment tenu de le faire. Le procureur est en effet investit du pouvoir dopportunit des poursuites qui lui permet de dcider ventuellement de ne pas poursuivre une infraction pour des motifs de pure opportunit. A cet effet, il peut, en toute lgalit, dcider de classer sans suite les plaintes et les dnonciations qui lui sont adresses. En revanche, il na pas le monopole de la mise en mouvement de laction publique puisque la victime dune infraction a toujours la possibilit de saisir elle-mme la juridiction pnale en se constituant partie civile.

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Depuis la loi n 2007-297 du 5 mars 2007 relative la prvention de la dlinquance, le procureur de la Rpublique est charg aussi de veiller la prvention des infractions la loi pnale.

TITRE II. LES AUXILIAIRES DE JUSTICE

Les auxiliaires de justice sont des personnes qui, sans tre investies par lEtat de la fonction de juger, concourent au fonctionnement du service public de la justice. Leur statut est trs divers : on trouve la fois des fonctionnaires publics comme les greffier des tribunaux, des membres de professions librales comme les avocats, des officiers publics et ministriels comme les avocats aux Conseils, les huissiers de justice ou les notaires, et des personnes qui collaborent accessoirement au fonctionnement des tribunaux comme les experts. On peut les distinguer en deux catgories : ceux qui assistent les magistrats dans lexercice de leurs fonctions, et ceux qui assistent les parties dans la conduite du procs. Chapitre 1. Les auxiliaires des magistrats Section I. Les greffiers Le greffe rassemble lensemble des services administratifs affects au secrtariat dune juridiction, chargs des tches matrielles de mise en forme des dcisions, de la reproduction des actes, et de mise en oeuvre des procdures de justice. Ils conservent les archives de la juridiction. Le mot "greffier" provient d'un verbe grec signifiant "crire". Autrefois le greffier d'un tribunal tait un officier ministriel titulaire d'une charge et qui se rmunrait en percevant des droits loccasion de chacun des actes accomplis par son greffe. Une loi de 1965 a unifi le statut des diffrents administrateurs de juridictions en fonctionnarisant les personnels des greffes. Seuls les tribunaux de commerce conservent encore des titulaires de charge. Lensemble des personnels des greffes des autres juridictions est dsormais compos de fonctionnaires de l'Etat.

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Ils sont recruts par concours et se rpartissent en trois catgories : les greffiers en chef, les greffiers et les fonctionnaires de catgorie C qui assurent les tches matrielles de dactylographie et de secrtariat. Sous-section 1. Les greffiers en chef Fonctionnaires de catgorie A, ils sont recruts par un concours de niveau Bac + 4 et suivent une scolarit dun an lEcole nationale des greffes, situs Dijon. Chaque greffe de juridiction est plac sous lautorit dun greffier en chef, directeur de greffe, qui peut tre assist de plusieurs adjoints ou chefs de service, eux-mmes greffiers en chef. Le chef de greffe est plac sous lautorit et le contrle hirarchique du chef de la juridiction qui peut lui donner des directives gnrales mais sans pouvoir se substituer lui. Ils assument principalement des responsabilits administratives. Ils sont chargs dorganiser le greffe ou le service dont ils ont la responsabilit. Ils prparent le budget et grent les crdits de fonctionnements. Ils sont responsables des archives et des scells. La loi du 8 fvrier 1995 leur a transfr en outre plusieurs prrogatives qui relevaient auparavant des magistrats : la rception de certaines dclarations en matire familiale, le contrle des comptes de tutelle et la dlivrance des certificats de nationalit. Sous-section 2. Les greffiers Fonctionnaires de catgorie B, ils sont recruts par voie de concours de niveau Bac et suivent une scolarit lEcole nationale des greffes. Ils sont principalement chargs dassister les magistrats dans leur activit juridictionnelle. A ce titre, ils tiennent les notes daudience, authentifient les actes des magistrats et accomplissent les actes de la procdure. Section II. Les Assistants de justice Crs par la loi du 8 fvrier 1995, les assistants de justice sont des agents contractuels non titulaires, recruts parmi les matres en droit pour une dure de 2 ans renouvelable deux fois.

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Ils assistent les magistrats dans leurs activits en effectuant des recherches, des synthses de dossiers ou des projets de dcisions. Ils ne doivent pas tre confondus avec les assistants spcialiss qui sont des fonctionnaires de catgorie A du fisc, de la Banque de France, des Douanes et du Trsor, mis dispositions de magistrats spcialiss en matire conomique et financire. Section III. Les techniciens Le magistrat ne peut tre la fois mdecin, psychologue, comptable, architecte ou mcanicien. Il lui faut donc parfois recueillir l'avis de professionnels, comptents dans une technique ou une science spcifique. Sous-section 1. Les experts Lorsque, pour rendre sa dcision, une juridiction estime ncessaire d'obtenir un avis d'ordre technique, elle fait appel une personne dont l'exprience a t vrifie et que l'on dsigne sous le nom d expert . Il existe une liste nationale qui est dresse par la Cour de cassation et une liste par cour d'appel. A ce niveau, la liste des experts est dresse chaque anne par lassemble gnrale des magistrats de la cour dappel du lieu de leur rsidence et ensuite aprs avis de l'assemble gnrale de magistrats du tribunal. L'expert rend un avis sous la forme d'un rapport qui est dpos au greffe du tribunal qui lui a confr sa mission. Ce rapport est discut par les parties dans les crits qu'ils changent et oralement par les parties ou par leurs avocats lors de l'audience des plaidoiries. Ni la dcision qui le dsigne, ni les conclusions de l'expert ne lient le juge qui peut passer outre l'avis de l'expert. Les experts sont ainsi les yeux aviss du juge. Ils travaillent en collaboration troite avec le magistrat qui leur dit ce qu'ils doivent examiner et qui tire les consquences juridiques de leurs constatations. Sous-section 2. Les enquteurs sociaux Les dcisions judiciaires supposent souvent, en amont, des investigations sociales qui doivent clairer le magistrat sur la situation d'un dlinquant, d'une famille ou d'un enfant. La dcision elle-mme peut tre assortie de mesures d'accompagnement socio-ducatives du justiciable. Le magistrat doit donc

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s'entourer, tous les stades de la procdure, des services de professionnels comptents dans le domaine socio-ducatif. Ils peuvent dsigner un enquteur social qui est une personne prive, le service de la protection judiciaire de la jeunesse, les services pnitentiaires d'insertion et de probation et des associations habilites. Section IV. Les conciliateurs et les mdiateurs Sous-section 1. Les conciliateurs de justice La fonction de conciliateur a t cre par le dcret 78-381 du 20 mars 1978. Ce sont des bnvoles dsigns par le premier prsident de la cour dappel. Leur mission consiste faciliter, en dehors de toute procdure judiciaire, le rglement amiable des diffrends portant sur des droits dont les intresss ont la libre disposition. Sauf en matire de divorce et de sparation de corps, ils peuvent aussi tre chargs par un juge de procder aux tentatives pralables de conciliation prescrites par la loi. Sous-section 2. Les mdiateurs judiciaires La loi no 95-125 du 8 fvrier 1995 permet un juge, en cours de procdure, quand il lui apparat quil est possible de concilier les parties, de dsigner, avec laccord de celles-ci, un mdiateur qui sera charg de tenter de rapprocher les points de vue. Il nexiste pas de statut de mdiateur. Le juge peut dsigner toute personne de son choix. Section V. Les administrateurs de biens dautrui Il est des situations dans lesquelles un individu se trouve, momentanment ou non, empch de pourvoir aux besoins de sa personne ou la gestion de ses biens ou aux deux la fois. Dans ce cas, la loi prvoit la dsignation d'un mandataire qui, selon le cas, devra prendre des initiatives sa place ou qui devra participer aux dcisions graves que l'intress sera amen prendre quant sa personne ou quant la gestion de son patrimoine. Un administrateur peut aussi tre dsign dans l'hypothse o la proprit d'un bien est l'objet d'un litige. Enfin une telle mesure s'avre indispensable lors
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qu'un commerant ne se trouve plus en mesure de faire face ses obligations. Dans ce cas, pendant un priode d'observation et de contrle, son entreprise est dclare"en redressement judiciaire" et si on ne peut sortir de la situation obre que par la vente des biens de l'entreprise, celle ci est mise en " liquidation judiciaire". Les administrateurs judiciaires sont des mandataires chargs par dcision de justice dadministrer les biens dautrui ou dexercer des fonctions dassistance ou de surveillance dans la gestion des biens. Les mandataires liquidateurs ont pour rle de reprsenter les cranciers dune entreprise en difficult ou de procder ventuellement la liquidation de celleci. Administrateurs et mandataires doivent tre inscrits sur une liste nationale dresse par une commission tablie auprs de la Cour de cassation. Chapitre 2. Les auxiliaires des parties Section I. Les avocats La profession davocat a fait lobjet de deux rformes importantes rsultant des lois des 31 dcembre 1971 et 1990 qui ont opr successivement les fusions des professions davocats et davous prs les tribunaux de grande instance puis davocat et de conseil juridique. Avant lentre en vigueur de la loi du 31 dcembre 1971, le rle de lavocat tait limit lassistance des plaideurs. Le rle de reprsentation des parties tait dvolu des avous qui accomplissaient les actes de procdure pour le compte des parties aux procs. La loi du 31 dcembre 1971 a fusionn les deux professions en une seule. La loi du 31 dcembre 1990 a ensuite ralis la fusion entre les avocats et les conseils juridiques qui ne forment dsormais plus quune seule profession qui porte le titre davocat. Sous-section 1. Le rle de lavocat Lavocat a, depuis 1971, un triple rle accomplir.

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I. Le conseil Les activits de conseil consistent donner des consultations, procder des formalits (ex : enregistrement d'une vente d'un fonds de commerce), apporter son aide des clients pour la rdaction de dclarations (fiscales, par exemple), rdiger des actes sous seing priv (les contrats), assister ou reprsenter son client devant un organisme public ou priv. II. La reprsentation L'avocat reprsente son client devant un tribunal. Cette fonction, appele postulation, consiste accomplir les diffrents actes de la procdure : saisine du tribunal comptent, change des pices communiques au dbat etc. On dit que lavocat est mandataire ad litem, cest dire pour les besoins du procs. A ce titre, il lui revient la charge de prendre les initiatives ncessaires et de formaliser les actes requis pour la bonne marche du procs. Pour exprimer cette fonction, on dit que lavocat a la charge de postuler. Devant le tribunal de grande instance, la reprsentation par un avocat est obligatoire, les parties ntant pas autorises accomplir elles-mmes les actes de la procdure. III. Lassistance L'avocat assiste et dfend son client par une plaidoirie. Il s'agit de l'expos oral des arguments destins faire triompher la cause du client. L'assistance se manifeste galement par l'aide que l'avocat apporte son client pour accomplir un acte de procdure (rdaction d'une assignation par exemple), participer une expertise, tre prsent lors de l'interrogatoire de l'inculp par le juge d'instruction. Le recours un avocat pour la plaidoirie nest pas obligatoire devant toutes les juridictions. Sauf devant le tribunal de grande instance et la cour dassises, les parties peuvent se dfendre elles-mmes. Elles peuvent aussi, sous certaines conditions, se faire assister par un membre de leur famille, un salari, devant le conseil des prudhommes par un dlgu syndical et devant le tribunal de commerce par toute personne de leur choix. En revanche, devant le tribunal de grande instance et la cour dassises, les avocats ont le monopole de la plaidoirie. Sous-section 2. Organisation de la profession davocat La profession davocat est une profession librale et indpendante. Lavocat exerce librement son mtier, sans tre soumis une autorit suprieure.

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Mais cette libert, indispensable la protection des droits de la dfense, nexclut pas certaines contraintes. Lavocat est soumis la discipline dun ordre professionnel, appel barreau. Tout avocat, pour pouvoir exercer, doit ncessairement tre inscrit un barreau. Il y a un barreau par tribunal de grande instance. Cet ordre comprend lensemble des avocats inscrits au mme barreau. Il est administr par un conseil de lOrdre dont les membres sont lus par lassemble gnrale. Parmi les attributions du conseil de lordre il faut citer llaboration du rglement intrieur du barreau et la discipline des avocats. Le conseil de lOrdre lit en son sein un btonnier qui le prside et le reprsente lgalement lextrieur. Le terme de barreau provient de ce quau Moyen Age, les avocats se tenaient prcisment derrire la barre qui fermait le parquet. Le terme btonnier vient de qu la mme poque, le roi avait confr au chef des avocats le privilge, dans les processions de la confrrie de saint Nicolas, de porter le bton, cest dire la bannire de ce saint. Sur le plan national, un Conseil national des barreaux, lu deux degrs par les membres de la profession, est charg de la reprsenter auprs des pouvoirs publics et de veiller lharmonie des rgles et usages de la profession37. Sous-section 3. Le statut de lavocat I. Accs la profession La loi du 31 dcembre 1990 expose les conditions requises pour prtendre la profession d'avocat. Il faut : tre franais, ou ressortissant d'un Etat membre de l'Union Europenne, tre titulaire d'une matrise en droit (ou d'un diplme reconnu quivalent), tre titulaire du CAPA (Certificat d'aptitude la profession d'avocat),

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Cf ce sujet la dcision du 12 juillet 2007 portant adoption du rglement intrieur national (RIN) de la profession d'avocat, publie au JO n 185 du 11 aot 2007 page 13503

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n'avoir t le sujet d'aucune condamnation pnale pour agissements contraires l'honneur, la probit, ou aux bonnes moeurs.

Pour obtenir le CAPA, il faut russir l'examen d'entre un centre rgional de formation professionnelle d'avocat (un C.F.P.A). Cet examen organis par les universits comprend : * trois preuves crites d'admissibilit : deux de droit , la troisime tant une rdaction d'une note de synthse. * des preuves orales d'admission portant sur les matires tudies en matrise et d'un expos-discussion portant sur un sujet pratique prpar par le candidat pendant une heure, expos devant le jury qui ouvre ensuite la discussion pendant une demi-heure. La formation au sein du CFPA dure 18 mois, contre un an auparavant, organises autour d'enseignements et de stages en cabinet d'avocats et chez d'autres professionnels juridiques ou judiciaires. l'issue de cette formation, l'lve avocat doit passer avec succs l'examen de sortie en vue de l'obtention du certificat daptitude la profession davocat (CAPA). Il prte alors serment devant la cour d'appel et s'inscrit au barreau . Auparavant, un stage de 2 ans tait obligatoire. Il est galement possible d'intgrer la profession d'avocat via des passerelles aprs avoir exerc certaines professions juridiques ou judiciaires (juriste d'entreprise notamment, aprs 8 ans d'exercice). II. Conditions dexercice A) Forme dexercice L'avocat peut exercer titre individuel, forme autrefois unique et aujourdhui en voie de disparition, en association avec dautres avocats, en socit civile professionnelle ou en socit commerciale spcifique. Il peut aussi tre collaborateur dun autre avocat ou son salari. B) Droits et devoirs professionnels Quelle que soit sa forme dexercice, chaque avocat bnficie de certaines prrogatives et est tenu certains devoirs particuliers destins sauvegarder lindpendance et la dignit de sa profession : 1) Secret professionnel
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Tout avocat est tenu au secret professionnel. Ce quil a pu apprendre dans lexercice de sa profession ne doit jamais tre divulgu. 2 ) Limmunit Un avocat ne peut tre poursuivi ou inquit pour les paroles ou les crits en rapport avec la dfense de son client. 3) Linviolabilit du cabinet Aucune perquisition ne peut avoir lieu dans le cabinet dun avocat pour dcouvrir des documents de nature tablir la culpabilit dun client. Toutefois, sil apparaissait que lavocat stait rendu lui-mme coupable de certains faits dlictueux, une perquisition pourrait tre effectue, mais en prsence du btonnier. 4) Inviolabilit de la correspondance Les lettres changes entre lavocat et son client doivent demeurer secrtes. Elles ne peuvent faire lobjet daucune saisie. 5) Honoraires Lavocat a droit des honoraires librement convenus avec son client. En cas de contestation, lavocat peut demander au btonnier den fixer le montant. La dcision du btonnier est susceptible dun recours devant le premier prsident de la cour dappel. 6) Incompatibilits Un certain nombre dactivits sont interdites aux avocats, soit parce quelles seraient contraires la dignit de leur fonction, soit parce quelles seraient de nature compromettre leur indpendance (par exemple une activit commerciale). Section II. Les officiers ministriels Les officiers ministriels sont des personnes qui disposent d'un privilge pour exercer une activit qui, en gnral, constitue une tche de service public. Ils sont titulaires dune charge confre par lEtat, qui leur confre un monopole.

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En contrepartie, ils ne peuvent refuser de prter leur concours, et leur rmunration est fixe selon un tarif officiel. Sont officiers ministriels les avous, les avocats au Conseil dEtat et la Cour de cassation, les greffiers des tribunaux de commerce, les huissiers de justice, les notaires et les commissaires priseurs. Nous ntudierons que les trois premires de ces professions. I. Les avous Alors que la rforme de 1971 a intgr dans la nouvelle profession davocat les anciens avous prs les tribunaux, elle a laiss subsister les avous dappel. Le rle des avous consiste reprsenter les parties et accomplir les actes de la procdure devant les cours dappel. Leur ministre est obligatoire, sauf en matire sociale et pnale. Les avous sont regroups dans une chambre tablie prs la cour dappel, dirige par un prsident lu pour deux ans par ses pairs. Au plan national, les avous sont reprsents par une chambre nationale. On ne trouve pas d'avous devant les cours d'appel sigeant dans les Territoires d'Outre Mer, ni devant celles des dpartements du Haut Rhin, du Bas-Rhin ou de Moselle : la postulation y est assure par les avocats rsidant localement. Pour accder la profession davou, il faut tre titulaire dun diplme au moins gal la matrise et suivre un stage de deux ans suivi dun examen professionnel. Il faut ensuite tre agr par le Garde des Sceaux et acqurir un office ou des parts sociales dune socit professionnelle. II. Les avocats au Conseil dEtat et la Cour de cassation Les avocats au Conseil dEtat et la Cour de cassation exercent, devant ces deux juridictions, tout la fois les fonctions de lavou et celles de lavocat. Dans certaines matires, leur ministre est obligatoire. Ils sont regroups au sein dun ordre dirig par un prsident nomm par le Garde des Sceaux sur prsentation du conseil de lOrdre.

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Pour accder la profession, il faut tre g de 25 ans, exercer la profession davocat et russir un examen professionnel. Il faut ensuite obtenir lagrment du Garde des Sceaux et acqurir lune des 60 charges. III. Les huissiers de justice Le terme dhuissier vient de l'ancien franais "huis" signifiant "porte". A l'origine il s'agissait d'un homme d'arme, qui, plac la porte de la salle o se droulait un procs, tait charg de veiller la tranquillit de l'audience et procdait l'appel des parties qui attendaient hors de la salle o avait lieu les dbats. Les huissiers de justice sont principalement chargs de la notification des actes judiciaires et extrajudiciaires et de lexcution des dcisions de justice. Ils peuvent aussi procder des constats, des recouvrements amiables de crance et des ventes volontaires de meubles. Les huissiers ont aussi la charge de la police des audiences. Les huissiers sont regroups en chambre dpartementale, rgionale et nationale. Pour accder la profession, il faut tre titulaire de la matrise en droit, avoir accompli un stage professionnel de deux ans, russir un examen professionnel et acqurir une charge ou des parts dune socit professionnelle.

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