Divorce et rpudiation en Droit International Priv

crit par PH
Jeudi, 06 Aot 2009 14:01 - Mis jour Vendredi, 07 Aot 2009 14:22

Anciennement la loi applicable au mariage tait la loi des effets du mariage.

Mais l'article 310 du Code civil (actuellement 309 du Code civil) a t rdig et on s'est
demand ce qu'on allait faire de la trilogie jurisprudentielle (
Cass, civ, 15 mai 1961, Tarwid
,
Cass, civ, 17 avril 1953, Rivire
,
Cass, civ, 19 fvrier 1963, Chemouni
). On la garde pour les effets du mariage.

Ancien article 309:

"Le divorce et la sparation de corps sont rgis par la loi franaise :

- lorsque l'un et l'autre poux sont de nationalit franaise ;

- lorsque les poux ont, l'un et l'autre, leur domicile sur le territoire franais ;

- lorsque aucune loi trangre ne se reconnat comptence, alors que les tribunaux franais
sont comptents pour connatre du divorce ou de la sparation de corps."

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crit par PH
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Cet article n'est pas une bonne ide, car en cas de divorce pour faute, c'est la violation des
effets du mariage.

L'article 309 du Code civil est unilatral et nationaliste, et internationaliste. L'article dit:
nationalit commune franaise = loi franaise
domicile tout deux sur le territoire franaise = loi franaise
si aucune loi ne se reconnat comptente = loi franaise

Cass, civ, 1re, 1 juin 1994: si pas de nationalit commune, pas de domicile commun, donc
obligation pour le juge de rechercher si loi comptente avant d'appliquer. Droits indisponibles
donc application d'office.

On regarde toutes les lois comptentes.

Que se passe t-il si plusieurs lois se reconnaissent comptentes? Mayer prconise de revenir
la jurisprudence Tarwin, Rivire, Chimouni:

- loi de nationalit commune

- sinon, loi du domicile

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- sinon, loi du for

Cass, civ, 1re, 13 octobre 1992, Camara : une franco-sngalaise qui a un mari sngalais.
Normalement loi de la nationalit commune. Si pas de nationalit commune loi du for. Le but si
on applique la rgle de conflit sngalaise il faudrait envisager la loi sngalaise.

Mais les juges ne l'ont pas retenu ce critre et disent que si nationalit franaise il faut
appliquer la loi franaise (obligatoire). Donc il faut regarder si nationalit commune, puis
domicile commun, et sinon loi du for.

Pour le divorce on se place au jour de l'introduction du divorce.

L'article 309 est problmatique pour la reconnaissance des jugements trangers. Un
jugement de divorce est prononc sur la base de la nationalit commune. Le juge franais voit
que domicile commun en France, donc ne reconnat pas le jugement. La jurisprudence avait
tempr l'article 309 pour les jugements tranger, en disant qu'ils sont reconnu s'ils sont
fonds sur la nationalit commune quand bien mme si les poux taient domicilis en France.
Mais ce n'est plus valable.
!!! La rpudiation!!!: elle pose un problme pour la mthode. La rpudiation n'est pas
forcment classifiable entre
norme et dcision. Les normes relvent du
conflit de loi et les dcision de l'application
. La rpudiation concerne une personne, donc elle a un aspect dcisionnel. Mais elle a quand
mme un aspect priv. Il arrive qu'elle soit homologue. Donc difficult pour la classer.
Cass, civ, 1re, 25 fvrier 1986, Shafa
:
on dit que la mthode des conflits de loi est applicable la rpudiation puisque 309. Si le juge
avait appliqu 309, domicile commun, donc loi franaise et donc pas de rpudiation. Mais
comme la rpudiation a un caractre dcisionnel on tempre l'article 309 pour la rpudiation.
Donc si nationalit commune dans le cas de la rpudiation, mme si domicile commun, on
applique la loi de la nationalit commune. Dans cas pratique on dit qu'on applique 309 pour la
rpudiation mais qu'on tempre si nationalit commune et mme avec domicile en France.
L'article 309 est tempr juste pour la rpudiation.

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Versailles, 23 mars 1995: pas de divorce sans dcision judiciaire.

L'ORDRE PUBLIC

Cass, civ, 1re, 8 novembre 1977, Assous : n'est pas contraire l'Ordre Public la loi qui ne
connait qu'une seule institution dans le relchement conjugal (divorce ou sparation de corps).

Cass, civ, 1re, 1 avril 1981, De Pedro : un franais domicili en France doit pouvoir divorcer
(Ordre Public de proximit)

Ordre Public et rpudiation:

Cass, civ, 1re, 3 novembre 1983, Rhobi : on fait jouer l'Ordre Public attnu. La rpudiation
est tempre par les garanties pcuniaires.

Cass, civ, 1re, 31 janvier 1995 + Cass, civ, 1re, 11 mars 1997 + Cass, civ, 1re, 3 juillet
2001 : la rpudiation est contraire l'Ordre Public, on ne fait pas jouer l'effet attnu, donc on
revient sur la jurisprudence Rhobi. On ne reconnat pas la rpudiation. On invoque un Ordre
Public procdural et l'Ordre Public alimentaire.

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Civ, 17 fvrier 2004: la contrarit l'Ordre Public vient de l'ingalit Homme/Femme par
rapport la CEDH. L c'est l'Ordre Public de proximit avec le domicile de l'un au moins des
poux sur le territoire franais. Donc l'Ordre Public attnu ne joue pas si Ordre Public de
proximit. Ils reprennent de manire implicite la jurisprudence Shafa au niveau de la loi
applicable. Il faut distinguer loi applicable et Ordre Public. Si on avait appliqu l'article 309, donc
loi franaise et donc pas de rpudiation, donc pas besoin de poser la question de l'Ordre Public.
Mais en l'espce on applique la loi nationale des poux avec le temprament de l'article 309 via
Shafa.

Cass, civ, 25 octobre 2005: application des arrts de 2004 des marocains en France. Les
marocains bnficient d'une convention franco-marocaine ou il est prvu une RCL qui droge
l'article 309 et les marocains bnficient de leur loi nationale commune. On s'est demand si on
pouvait quand mme utilis l'Ordre Public pour invalider les rpudiations de marocains. Cet
arrt dit que ce n'est pas parce qu'il y a convention que l'Ordre Public ne fonctionne pas. Donc
l'Ordre Public empchera la rpudiation.

II- Les effets

A)- Consquences pcuniaires

Convention de la Haye de 1973 avec article 8 qui dsigne la loi applicable au divorce.

Cass, civ, 16 juillet 1992: la Cour dit qu'elle entend le domaine trs largement en incluant
toutes les consquences pcuniaires de la rupture du lien conjugal.

!!! Pas ce qui concerne le rgime!!!

Les effets personnels: c'est encore la loi du divorce

Nom de famille: on appliquerait plus la loi du divorce selon la doctrine. Mais une

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jurisprudence dit que si la femme est franaise la loi franaise s'applique de faon immdiate
concernant le nom de famille (jurisprudence inconnue). Ce serait une sorte de loi d'application
ncessaire.

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