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Cours : Droit spcial des socits : les formes de socits

Auteur : Deen Gibirila


Leon n 1 : Les socits et groupements de personnes

Table des matires


Section 1. Les socits dpourvues de personnalit juridique...........................................................p. 4
1. La socit en participation..................................................................................................................................... p. 4
A. Les caractristiques de la socit en participation........................................................................................................................ p. 4
B. Les avantages et inconvnients de la socit en participation..................................................................................................... p. 5
1. Les avantages de la socit en participation............................................................................................................................................................. p. 5
2. Les inconvnients de la socit en participation........................................................................................................................................................ p. 6

C. La constitution de la socit en participation................................................................................................................................ p. 6


1. Les conditions de fond................................................................................................................................................................................................ p. 6
a) Les conditions inhrentes aux participants............................................................................................................................................................... p. 6
b) Les conditions tenant la socit............................................................................................................................................................................ p. 8
2. Les conditions de forme..............................................................................................................................................................................................p. 9
a) L'existence de la socit........................................................................................................................................................................................... p. 9
b) L'annulation de la socit........................................................................................................................................................................................p. 10

D. Le fonctionnement de la socit en participation........................................................................................................................ p. 10


1. La grance de la socit en participation.................................................................................................................................................................p. 10
2. La situation juridique des participants.......................................................................................................................................................................p. 11
a) La situation au sein de la socit........................................................................................................................................................................... p. 11
b) La situation l'gard des tiers................................................................................................................................................................................ p. 11

E. La dissolution de la socit en participation................................................................................................................................p. 12


1. Les causes de dissolution de la socit en participation......................................................................................................................................... p. 13
2. La liquidation et le partage de la socit en participation........................................................................................................................................ p. 13

2. La socit cre de fait...................................................................................................................................... p. 13


A. Les conditions d'existence de la socit cre de fait................................................................................................................ p. 14
B. La liquidation de la socit cre de fait.....................................................................................................................................p. 15

Section 2. Les socits et groupements dots de la personnalit juridique....................................p. 16


1. La socit civile.................................................................................................................................................. p. 16
A. Les caractristiques de la socit civile...................................................................................................................................... p. 16
B. La constitution de la socit civile............................................................................................................................................... p. 17
1. Les conditions de fond.............................................................................................................................................................................................. p. 17
a) Les conditions relatives aux associs..................................................................................................................................................................... p. 17
b) Les conditions relatives la socit....................................................................................................................................................................... p. 17
2. Les conditions de forme............................................................................................................................................................................................p. 18

C. Le fonctionnement de la socit civile........................................................................................................................................ p. 18


1. La grance de la socit civile................................................................................................................................................................................. p. 19
a) La condition juridique du grant..............................................................................................................................................................................p. 19
1 L'accession aux fonctions de grant..................................................................................................................................................................... p. 19
a. Les qualits requises pour tre grant.................................................................................................................................................................p. 19
b. La dsignation du grant...................................................................................................................................................................................... p. 19
2 La cessation des fonctions du grant....................................................................................................................................................................p. 20
b. Les autres causes de cessation des fonctions.................................................................................................................................................... p. 21
b) L'exercice des fonctions de grant..........................................................................................................................................................................p. 22
1 Les pouvoirs du grant.......................................................................................................................................................................................... p. 22
a. Les pouvoirs dans les rapports avec les associs...............................................................................................................................................p. 22
b. Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers......................................................................................................................................................p. 22
2 La responsabilit du grant................................................................................................................................................................................... p. 22
2. Les associs..............................................................................................................................................................................................................p. 23
a) Les droits des associs........................................................................................................................................................................................... p. 23

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1 Les droits individuels des associs....................................................................................................................................................................... p. 23


a. Les droits extra-pcuniaires..................................................................................................................................................................................p. 23
b. Les droits pcuniaires........................................................................................................................................................................................... p. 24
2 Les droits collectifs des associs.......................................................................................................................................................................... p. 25
a. Le contenu des droits collectifs............................................................................................................................................................................ p. 25
b. Les modalits d'exercice des droits collectifs.......................................................................................................................................................p. 25
b) Les obligations des associs...................................................................................................................................................................................p. 26
1 Les obligations l'gard de la socit.................................................................................................................................................................. p. 26
2 Les obligations l'gard des tiers.........................................................................................................................................................................p. 26

D. La dissolution de la socit civile................................................................................................................................................ p. 27

2. La socit en nom collectif................................................................................................................................. p. 28


A. La constitution de la socit en nom collectif..............................................................................................................................p. 28
1. Les conditions tenant aux associs.......................................................................................................................................................................... p. 28
a) Le nombre des associs......................................................................................................................................................................................... p. 29
b) La capacit pour tre associ................................................................................................................................................................................. p. 29
2. Les conditions relatives la socit.........................................................................................................................................................................p. 29
a) L'objet social............................................................................................................................................................................................................ p. 29
b) Le capital social, les apports et les parts sociales................................................................................................................................................. p. 30
c) La rpartition des bnfices et des pertes..............................................................................................................................................................p. 30

B. Le fonctionnement de la socit en nom collectif....................................................................................................................... p. 30


1. La grance de la socit en nom collectif................................................................................................................................................................p. 30
a) La condition juridique du grant..............................................................................................................................................................................p. 30
1 L'accession aux fonctions de grant..................................................................................................................................................................... p. 30
2 La rmunration du grant.................................................................................................................................................................................... p. 31
3 La cessation des fonctions du grant....................................................................................................................................................................p. 31
a. La rvocation du grant........................................................................................................................................................................................p. 31
b. Les autres causes de cessation des fonctions.................................................................................................................................................... p. 32
b) L'exercice des fonctions de grant..........................................................................................................................................................................p. 32
1 Les pouvoirs du grant.......................................................................................................................................................................................... p. 32
a. Les pouvoirs dans les rapports avec les associs...............................................................................................................................................p. 32
b. Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers......................................................................................................................................................p. 33
2 La responsabilit du grant................................................................................................................................................................................... p. 33
a. La responsabilit civile..........................................................................................................................................................................................p. 33
b. La responsabilit pnale....................................................................................................................................................................................... p. 34
2. Les associs..............................................................................................................................................................................................................p. 34
a) Les droits extra-pcuniaires des associs.............................................................................................................................................................. p. 34
1 Les droits individuels..............................................................................................................................................................................................p. 34
2 Les droits collectifs : les assembles d'associs.................................................................................................................................................. p. 34
b) Les droits pcuniaires des associs....................................................................................................................................................................... p. 35
1 Le droit aux parts sociales.................................................................................................................................................................................... p. 35
2 La cession entre vifs des parts sociales............................................................................................................................................................... p. 35
3 La transmission par dcs des parts sociales...................................................................................................................................................... p. 36
a. La continuation de la socit entre les seuls associs survivants.......................................................................................................................p. 36
b. La continuation de la socit avec tous les hritiers........................................................................................................................................... p. 37
c. La continuation de la socit avec une personne dsigne ou dsigner......................................................................................................... p. 37
d. La prsence de mineurs parmi les hritiers......................................................................................................................................................... p. 37
c) Les obligations des associs...................................................................................................................................................................................p. 37
1 L'obligation aux dettes sociales............................................................................................................................................................................. p. 37
2 La contribution aux pertes sociales....................................................................................................................................................................... p. 38
3 Les autres obligations............................................................................................................................................................................................ p. 38

C. La dissolution de la socit en nom collectif...............................................................................................................................p. 38


1. Les causes de dissolution tenant l'tat ou la capacit d'un associ.................................................................................................................. p. 39
2. Les causes de dissolution tenant au dcs d'un associ........................................................................................................................................ p. 39

3. Le groupement d'intrt conomique................................................................................................................. p. 39


A. La constitution du GIE................................................................................................................................................................. p. 39
1. Les conditions de fond.............................................................................................................................................................................................. p. 39
a) L'objet du GIE..........................................................................................................................................................................................................p. 39
b) Les conditions relatives aux membres.................................................................................................................................................................... p. 40
c) Les autres conditions...............................................................................................................................................................................................p. 40
2. Les conditions de forme et de publicit....................................................................................................................................................................p. 41

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a) Les conditions relatives au contrat..........................................................................................................................................................................p. 41


b) Les formalits de publicit.......................................................................................................................................................................................p. 41

B. Le fonctionnement du GIE........................................................................................................................................................... p. 42
1. L'administration du GIE............................................................................................................................................................................................. p. 42
2. Les assembles des membres du GIE.................................................................................................................................................................... p. 42
3. Le contrle de la gestion et des comptes du GIE....................................................................................................................................................p. 42
4. Les membres du GIE................................................................................................................................................................................................ p. 43
a) L'admission et le retrait des membres.................................................................................................................................................................... p. 43
b) Les droits et obligations des membres................................................................................................................................................................... p. 44

C. Les vnements lis au GIE....................................................................................................................................................... p. 44


1. Les transformations................................................................................................................................................................................................... p. 44
2. La dissolution du GIE................................................................................................................................................................................................p. 45

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Les socits de personnes sont reprsentes sous l'aspect contractuel, par les socits conclues
en raison de la personne mme des associs et c'est pourquoi on les appelle les socits de
personnes ou par intrts. Il s'agit de socits domines par l'intuitus personae en ce qu'elles
sont composes d'associs qui se connaissent et se font confiance ; mais seul le dcs ou
l'incapacit d'un associ commerant met fin la socit. La considration de la personne occupe
galement une place importante l'gard des tiers, puisque les associs sont indfiniment et s'ils
sont commerants, solidairement tenus des dettes sociales. Elles sont dites fermes en ce que les
parts ne sont cessibles qu'avec le consentement de tous les autres associs.Si certaines, certes
moins nombreuses, n'ont pas la personnalit juridique, la plupart d'entre elles en bnficie en raison
de leur immatriculation au registre du commerce et des socits.

Section 1. Les socits dpourvues de personnalit juridique


Toute cration de socit n'emporte pas obligatoirement naissance d'une personne morale.
La constitution des socits prives de la personnalit juridique s'arrte la phase du contrat,
ce qui allge singulirement le formalisme constitutif ainsi que le mode de fonctionnement. Elles
chappent donc aux contraintes d'organisation (publicit, majorit, direction) qui sont l'apanage des
socits immatricules. Mais cette simplicit n'exclut pas quelques inconvnients issus de ce que le
groupement n'tant pas sujet de droit, ne peut exercer la qualit de propritaire, de contractant ou de
plaideur. Cette incapacit est source de particularisme : l'apport en proprit qui est le plus frquent,
ne se conoit pas ; l'absence d'autonomie juridique du groupement carte toute commercialit par la
forme, le caractre civil ou commercial de la socit rsultant de son objet.On distingue deux types
de socits dpourvues de la personnalit morale :
la socit en participation
la socit cre de fait

1. La socit en participation
A. Les caractristiques de la socit en participation
La socit en participation est une socit que les associs ont convenu de ne pas immatriculer.
Elle n'a pas la personnalit morale et n'est pas soumise publicit (C. civ., art. 1871, al. 1). Cette
dfinition rsulte de la loi du 4 janvier 1978
Contrairement au rgime antrieur, la socit en participation n'est plus ncessairement une socit
qui " ne se rvle pas aux tiers ". Elle existe ds l'instant o plusieurs personnes conviennent de
partager les bnfices et les pertes rsultant d'oprations accomplies par l'une d'elles en son nom
personnel, pour le compte de tous, mais s'abstiennent dlibrment de la faire immatriculer et, par
voie de consquence, renoncent lui donner la personnalit morale.
A ct des socits en participation traditionnelles non rvles aux tiers, dites occultes, il peut
exister des socits en participation ostensibles dans lesquelles les participants agissent en qualit
d'associs au vu et au su des tiers

Dans la premire hypothse, plusieurs personnes physiques ou morales dterminent


secrtement les conditions de leur coopration. Seul le grant apparat aux yeux des tiers. Il agit
avec eux en son nom et pour son compte personnel, sans leur rvler l'accord de participation
l'unissant ses associs. Ce grant tient les comptes du groupement conformment aux
conditions prvues par l'accord de participation. Il doit les prsenter aux participants, les
soumettre leur vrification et partager entre eux les rsultats.

Dans la seconde hypothse, celle d'une socit ostensible, les associs concluent un contrat
de socit, gnralement de courte dure, en vue de raliser une opration dtermine et pour
laquelle ils ne jugent pas opportun de s'astreindre aux formalits complexes de constitution, de
fonctionnement et de dissolution d'une socit personnifie, sans pour autant dissimuler aux
tiers leur participation.
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La socit en participation est une vritable socit. Conformment l'article 1871 alina 2 du Code
civil , elle doit runir tous les lments caractristiques du contrat de socit :
minimum de deux associs
apports
partage des bnfices (ou des conomies) et des pertes
affectio societatis
Elle est civile ou commerciale selon la nature de l'objet social. Elle n'est donc commerciale que
dans la mesure o elle exerce une activit commerciale.
Le plus souvent, la socit en participation est fonde sur la considration de la personne des
diffrents associs, c'est--dire sur l'intuitus personae. Aussi, les droits ne peuvent tre cds
qu'avec l'accord unanime des associs, si la socit a un objet commercial.
Dans la distinction entre la socit en participation et les contrats voisins, il apparat que celle-ci
n'existe pas lorsque les parties au contrat de socit ne sont pas places sur un pied d'galit.
L'une d'elles disposant seule de tous les pouvoirs pour assurer le fonctionnement de la socit, cela
dmontre qu'elle a la matrise de l'organisation et de l'excution du travail effectu par l'autre (Cass.
soc., 25 oct. 2005 : RJDA 1/2006, n 42).
La diffrence entre cette forme sociale et la socit cre de fait tient l'intention formelle de
leurs membres. Autant la reconnaissance de la socit cre de fait intervient a posteriori sur la
base du comportement des associs, autant la naissance de la socit en participation repose sur la
dcision dlibre des associs de constituer au dpart ce type de socit. La premire reprsente
une socit " implicite ", la seconde, une socit " volontariste ".
A l'instar de la socit cre de fait, mais l'inverse des autres socits, celle en participation n'a
pas la personnalit morale, de sorte que :
elle n'a ni dnomination sociale, ni domicile ;
elle n'a pas de patrimoine propre et ne peut donc tre propritaire d'un bien (Cass. com., 12
dc. 2006 : RJDA 8-9/2007, n 846, propos d'une socit cre de fait, mais transposable) ;
cela signifie notamment qu'elle ne peut tre tenue, en tant que telle, des actes passs par le
grant ou les associs (CA Paris, 27 juin 2002 : RJDA 3/2003, n 274) ;
elle n'a ni cranciers, ni dbiteurs qui lui soient personnels. Un cautionnement ne peut tre
donne en sa faveur dans la mesure o tant dpourvue de personnalit juridique, elle ne peut
tre reprsente (Cass. com., 6 juill. 2010 : Dr. socits oct. 2010, n 175, obs. M.-L. Coquelet ;
LPA 15 nov. 2010, n 227, p. 8, obs. D. Gibirila ; Bull. Joly 2010, p. 864, note D. Robine, selon
lequel le cautionnement consenti pour garantir la dette d'une socit en participation suppose
que soit mentionn le nom du dbiteur, la socit ne pouvant tre dsigne comme dbitrice) ;
elle ne peut elle-mme ester en justice.
elle ne peut tre confronte aux procdures de sauvegarde, de redressement ou de liquidation
judiciaire (Cass. com., 23 nov. 2004 : RJDA 4/2005, n 381).

B. Les avantages et inconvnients de la socit en participation


1. Les avantages de la socit en participation
La socit en participation est une institution ancienne qui offre l'avantage inestimable de constituer
un groupement juridique de personnes, tout en chappant un formalisme rigoureux. Aussi,
est-elle un contrat consensuel qui nat ds l'accord de volont, l'crit n'tant qu'un moyen de
preuve.Outre le gain de temps procur par l'absence de formalits, il faut noter l'conomie due
au cot peu lev. A cela se rattache la libert contractuelle offerte aux parties qui peuvent
aisment amnager leurs relations juridiques au gr de leur intrt commun, sous rserve bien sr
des principes fondamentaux du droit des socits.Enfin, ce type socitaire, en raison de l'absence
de publicit, permet licitement aux associs de ne pas rvler aux tiers leur participation et
probablement d'chapper ainsi aux rigueurs du droit de la concurrence. Une seule ombre ce
caractre occulte : l'obligation de dclarer l'existence de la socit l'administration fiscale, en vue
de la perception des droits d'enregistrement.
Jurisprudence
Cass. com., 22 mai 1988 : JCP E 1988, II, 15251, note Granjon
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2. Les inconvnients de la socit en participation


Le revers de la mdaille est marqu par un certain nombre d'inconvnients qui ne sont que les dfauts
des qualits de la socit en participation.En dpit de la simplicit de sa constitution, le contrat de
participation doit tre minutieusement tabli, afin d'viter toute confusion avec les notions voisines,
telles que l'indivision, le contrat de travail avec participation aux bnfices ou le contrat de prt avec
participation aux bnfices.
Paralllement, l'absence de personnalit morale lie au dfaut d'immatriculation constitue un
obstacle la ralisation d'oprations long terme. Cette structure parat donc plus approprie
aux oprations ponctuelles de courte dure.
En outre, en raison de son caractre occulte, la participation repose sur un important degr de
confiance et de loyaut dans les relations entre associs. Aussi, sa rvlation aux tiers risque
d'tre lourde de consquences pour les participants, notamment au niveau de la responsabilit
solidaire.
Enfin, le grant, seul connu des tiers, peut ne pas avoir une assise financire suffisante lors
d'oprations onreuses ou risques, sans compter les ventuels conflits pouvant natre entre
les associs, en raison du dfaut de contrat crit.

C. La constitution de la socit en participation


1. Les conditions de fond

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a) Les conditions inhrentes aux participants


Le consentement

Comme pour toute autre socit, le


consentement doit tre rel et exempt de
tout vice.

La capacit

Lorsque la socit en participation est occulte,


seuls les participants grants de droit ou de
fait, doivent, si la socit est commerciale,
avoir la capacit requise pour exercer une
activit commerciale. Il s'ensuit notamment
que ne peuvent tre grants:
les mineurs mme mancips, puisqu'il
leur est interdit de faire le commerce,
moins que l'autorisation lui en ait
t donne par le juge des tutelles,
plus prcisment le juge aux affaires
familiales exerant la fonction de juge
des tutelles des mineurs depuis le
1er janvier 2010 (C. org. jud., art. L
213-3-1), au moment de la dcision
d'mancipation, ou par le prsident du
tribunal de grande instance, sil a formul
la demande dtre commerant aprs
avoir t mancip (C. civ., art. 413-8. C. com., art. L 121-2, rdact. art. 2, L. n
2010-658, 15 juin 2010 relative lEIRL).
les personnes pour lesquelles l'exercice
du commerce est incompatible avec
leur activit (fonctionnaires, officiers
ministriels), ou est interdit, telles que
les faillis non rhabilits.
Dans le cas d'une socit en participation
ostensible, si elle a un objet commercial, seuls
les participants qui exercent l'activit sociale
doivent avoir la capacit exige pour faire le
commerce. Par ailleurs, deux poux peuvent
faire partie d'une socit en participation
ostensible exerant une activit commerciale,
puisqu'il leur est dsormais possible d'tre
ensemble indfiniment et solidairement
responsables des dettes sociales (C. civ., art.
1832-1).

Le nombre d'associs

Les associs d'une socit en participation


doivent tre au moins deux. Si tous les
droits sociaux viennent tre runis dans une
mme main, la socit est dissoute.

Les apports

La notion de capital social demeure trangre


la socit en participation qui ne constitue
pas une personne juridique. Malgr cette
absence de personnalit morale, comme
dans toute socit, il est indispensable
que chaque associ fasse un apport. La
socit est valablement constitue ds que
l'engagement d'apporter un bien est pris,
mme s'il n'est pas encore ralis.

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Les biens apports en nature ne peuvent


en aucun cas tre la proprit de la socit
puisque celle-ci n'ayant pas la personnalit
morale, est dpourvue de patrimoine propre.
En principe, sauf convention contraire,
chaque associ reste propritaire des biens
qu'il met la disposition de la socit (C.
civ., art. 1872-1) ; il n'en concde que la
jouissance.
Toutefois, il peut tre convenu entre les
associs que les biens apports ou ceux
acquis au cours de la vie sociale seront
indivis (C. civ., art. 1872, al. 3). De plus, les
biens qui se trouvaient indivis avant d'tre
mis la disposition de la socit sont rputs
indivis. Les participants peuvent dcider qu'
l'gard des tiers, l'un d'entre eux, le plus
souvent le grant, apparatra comme seul
propritaire des biens en ralit indivis acquis
en vue de la ralisation de l'objet social.
Lorsque les associs effectuent des apports
en numraire, les sommes correspondantes
sont mises la disposition du grant, pour les
besoins de la socit. Dans le cas d'apports
en industrie, les apporteurs s'engagent
rserver la participation, telle ou telle
prestation de service.
La participation
l'exploitation

aux

rsultats

de

Condition essentielle pour la validit de


toute socit, les participants doivent avoir
vocation aux bnfices (ou aux conomies)
et aux pertes de la socit en participation.
La rpartition s'effectue conformment aux
clauses des statuts.

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b) Les conditions tenant la socit


L'objet social

La socit peut avoir un objet civil ou


commercial. L'activit choisie doit tre licite
(C. civ., art. 1833, sur renvoi de C. civ., art.
1871, al. 2).
Certaines activits rglementes ne peuvent
tre exerces en socit que si cette
dernire revt l'une des formes prvues
par la rglementation applicable cette
activit. C'est le cas par exemple de
l'exploitation d'une officine de pharmacie et de
la plupart des activits financires (banques,
assurances). Il en rsulte que si une socit
en participation tait constitue pour exercer
une telle activit, elle serait nulle pour objet
illicite.

La dure

La dure de la socit en participation est


librement fixe par les associs. Elle peut
tre limite une ou plusieurs oprations
dtermines.
Contrairement aux socits dotes de
la personnalit morale, la socit en
participation peut tre conclue pour une
dure indtermine. En ce cas, elle peut tre
dissoute tout moment sur simple notification
d'un associ adresse aux autres associs,
condition que cette notification soit "de bonne
foi et non faite contretemps" (C. civ., art.
1872-2, al. 1).

La dnomination sociale et le sige social

A priori, la socit en participation ne peut


avoir, ni dnomination sociale, ni sige social,
puisqu'elle n'est pas dote de la personnalit
morale. Cependant, on ne peut empcher les
associs d'une telle socit de convenir dans
leurs rapports rciproques, d'individualiser
l'activit de leur groupement en lui donnant un
nom et de localiser cette activit en un endroit
dtermin.
S'ils entendent conserver leur socit un
caractre occulte, ils doivent s'abstenir de
rvler aux tiers ce nom et ce lieu. Si tel
n'est pas le cas, la loi leur ayant reconnu la
possibilit d'user ouvertement d'une socit
en participation pour exercer une activit en
commun, on ne saurait leur interdire de le faire
savoir aux tiers.

2. Les conditions de forme


a) L'existence de la socit
Aucune condition de forme n'est prescrite pour la validit de la socit. C'est ce qui fait
l'originalit de cette structure socitaire. Nanmoins, les ncessits fiscales et le souci de dfinir
clairement les droits et obligations des associs conduisent pratiquement tablir un acte crit. On
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pourrait mme dire que la rdaction du contrat exige davantage de minutie et de prcaution que
dans les formes classiques de socit, tant donn l'importance de la libert octroye aux associs.
Hormis les mentions traditionnelles des statuts, ce contrat doit prciser le caractre occulte de la
socit, les pouvoirs du grant, la rmunration de celui-ci, ses rapports avec les associs,
ainsi que les modalits de sa rvocation. De plus, la dure de la socit doit tre mentionne,
faute de quoi, tout associ peut demander sa dissolution.
En l'absence de dispositions contraires, les rgles relatives aux socits civiles vont recevoir
application, sous rserve bien videmment que la socit n'ait pas un objet commercial ; sinon, elle
se trouve rgie par les dispositions intressant les socits en nom collectif (C. civ., art. 1871-1).
Une semblable socit n'est soumise aucune formalit de publicit. Mais les associs peuvent
faire disparatre le caractre occulte de la socit en la rvlant aux tiers, soit l'occasion d'un certain
acte, soit d'une faon gnrale, en faisant paratre un avis dans un journal d'annonces lgales.
Les associs comme les tiers peuvent par tous moyens (C. civ., art. 1871, al. 1) apporter la preuve
de l'existence de la socit, qu'elle soit civile ou commerciale : livres de commerce, tmoignages et
prsomptions. Il appartient celui qui allgue l'existence d'une socit en participation, de prouver
que les lments constitutifs du contrat de socit sont runis, notamment de faire la preuve de
l'obligation de contribuer aux pertes.

b) L'annulation de la socit
La socit en participation peut tre annule pour toute irrgularit entachant le contrat de
socit. L'annulation est sans effet sur les engagements valablement pris par le grant ou un associ
l'gard des tiers ; ces engagements doivent tre excuts.
Dans les rapports des associs entre eux, les conditions d'existence et les effets de la nullit de la
socit en participation obissent aux rgles du droit commun des nullits. Ds lors, la nullit ne peut
tre couverte par la rgularisation vise aux articles 1844-11 et suivants du Code civil. L'action en
nullit se prescrit non pas par trois ans, mais par cinq ans, peu importe que la socit en participation
soit civile ou commerciale.
Comme pour tout contrat excution successive, la nullit n'opre pas rtroactivement ; elle ne
produit d'effet que pour l'avenir.

D. Le fonctionnement de la socit en participation


La structure de la socit en participation n'est pas compltement diffrente de celle des socits
jouissant de la personnalit morale. Il convient en consquence de distinguer les organes de
direction des simples membres.
Le particularisme tenant l'absence de personnalit ne doit pas pour autant tre ignor. Il apparat
d'une faon plus marque dans les socits occultes.

1. La grance de la socit en participation


La loi du 4 janvier 1978 ne traite pas du grant. Nanmoins, sauf organisation autrement prvue
des rapports entre associs, l'article 1871-1 du Code civil renvoie aux dispositions applicables aux
socits civiles, si la socit a un caractre civil, et celles applicables aux SNC, si la socit a un
caractre commercial. Cette rgle vaut tous points de vue, qu'il s'agisse de la nomination, de la
rvocation, de la dmission, des pouvoirs ou de la responsabilit du grant.
Les statuts peuvent dsigner un ou plusieurs grants pris parmi les participants ou en dehors
d'eux. S'ils ne prvoient rien cet gard, tous les participants sont grants, si la socit
est effectivement commerciale par son objet puisque s'appliquent en cette circonstance les
rgles relatives la socit en nom collectif (C. com., art. L 221-3, al. 1er). Dans le cas d'une
socit occulte, chacun agit en son nom, mais dans l'intrt de tous et est seul connu des tiers.
Dans l'hypothse d'une socit ostensible, chacun agit au vu et au su des tiers comme un associ
et engage les autres associs.
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Dans ses rapports avec les tiers

Dans ses rapports avec les participants

Le grant dtient les plus larges pouvoirs sur


les biens dont il a apparemment la disposition,
puisqu'il intervient en son nom personnel et
pas de celui de la socit. Les tiers n'ont en
principe d'action que contre le grant avec
qui ils ont contract et auprs de qui ils
viennent en concours avec les cranciers
personnels. Ils peuvent cependant agir contre
les participants tous tenus pour responsables,
lorsque la socit est ostensible, mais seul
le grant peut recouvrer les crances dues
la socit (Cass. com., 20 nov. 2001 : RJDA
3/2002, n 269).

Le grant est en droit d'exiger d'eux la


ralisation de leurs apports ou le versement
d'appels de fonds, selon les modalits
dfinies au pacte social (Cass. com., 9
juill. 2002 : RJDA 12/2002, n 1291). Les
actes qu'il passerait sans tenir compte des
ventuelles limitations de pouvoirs seraient
inopposables aux participants, alors qu'ils
demeureraient valables l'gard des tiers.
Toute faute de gestion portant prjudice
aux intrts des participants engage la
responsabilit du grant envers ceux-ci. Ledit
grant est responsable de ses fautes en
sa qualit de mandataire des associs, et
non raison d'une faute dtachable de ses
fonctions (Cass. com., 6 mai 2008 : RJDA
8-9/2008, n 927 Sur cet arrt, D. Gibirila,
La responsabilit du grant de socit en
participation : RJDA 11/2008, p. 1063).

Les associs fixent librement la rmunration du grant ; ils dterminent souverainement les
conditions de sa rvocation et de sa dmission, sous rserve de ne pas droger aux dispositions
impratives de la loi (C. civ., art. 1871, al. 2.)

2. La situation juridique des participants


a) La situation au sein de la socit
Chaque participant a le droit de collaborer la vie de la socit,
d'une part en statuant sur les modifications du pacte social,
d'autre part en contrlant la gestion du grant et en se prononant sur les comptes
sociaux.
Il a aussi vocation la distribution de bnfices et la contribution aux pertes, conformment aux
conventions, sous rserve de l'interdiction des clauses lonines (C. civ., art. 1871, al. 2). Il peut tre
stipul notamment que les participants ne seront tenus que jusqu' concurrence de leurs apports, de
sorte que si les pertes excdent ce qui a t mis par chacun, le grant ne pourra rien leur rclamer.
A dfaut de convention expresse sur ce point, la rpartition des bnfices et des pertes se fera en
proportion des apports.
Lorsque le grant peut rclamer un coassoci sa part dans les pertes, l'intress est tenu
indfiniment sur tous ses biens.
Les droits sociaux peuvent tre cds comme toute crance ne d'un contrat. En effet, la
circonstance selon laquelle la socit en participation ne dispose pas d'un patrimoine propre ne fait
pas obstacle la cession par les associs des droits qu'ils tiennent du contrat de socit (Cass.
com., 15 mai 2012 : Bull. Joly 2012, p. 842, note L. Godon). Cette cession constate par crit et
notifie aux autres associs dans les formes prvues l'article 1690 du Code civil est subordonne
l'agrment de tous les associs, sauf clause contraire des statuts.

b) La situation l'gard des tiers


L'article 1872-1 alina 1 du Code civil pose comme principe que " chaque associ contracte en son
nom personnel et est seul engag l'gard des tiers ".

L'acte conclu entre un associ et un tiers est inopposable aux autres associs.
Rciproquement, ceux-ci ne peuvent se prvaloir des contrats conclus par l'associ.
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Il s'ensuit que les tiers contractants du grant ou de l'associ ne disposent d'aucune action
directe l'encontre des participants avec lesquels ils n'ont pas personnellement trait.
Corrlativement, le grant ou les participants rests en dehors de toute tractation ne peuvent engager
une action directe contre les tiers avec lesquels leur coassoci a contract.
Faute pour une socit en participation d'tre pourvue de la personnalit morale, un de ses associs
ne peut donc valablement se porter caution de ses dettes envers une banque (Cass. com., 6
juill. 2010 : BRDA 18/2010, n 4). Pareille socit ne peut en effet figurer en qualit de dbitrice
cautionne.
Les cranciers du grant pour les affaires de la socit, viennent en concours avec ses cranciers
personnels et aussi avec les participants, si ces derniers ont rclam au grant la restitution de leurs
apports ou de leur valeur ou encore, leur part dans les bnfices. Seul le grant peut ventuellement
tre dclar en redressement ou liquidation judiciaires.
Le principe pralablement nonc comporte des exceptions dans lesquelles les associs se
trouvent engags envers les tiers,
soit dans leur ensemble lorsque la socit est ostensible,
soit seulement en partie, lorsqu'elle est occulte.
Si les participants agissent en qualit d'associ au vu et au su des tiers, chacun d'eux est tenu
l'gard de ceux-ci, des obligations nes des actes accomplis en cette qualit par l'un des autres,
avec solidarit s'il s'agit d'une socit commerciale, sans solidarit s'il s'agit d'une socit civile (C.
civ., art. 1872-1, al. 1). En outre, le tiers cocontractant peut aussi se retourner contre les associs
qui, par leur immixtion dans l'opration d'o est ne sa crance, lui ont laiss croire qu'ils entendaient
s'engager son gard ou ont tir profit de cette opration (C. civ., art. 1872-1, al. 3.).

Fonctionnement de la socit en participation


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E. La dissolution de la socit en participation


1. Les causes de dissolution de la socit en participation
Nous retrouvons les causes communes toutes les socits et les causes spcifiques aux
socits de personnes, puisque la socit en participation est une socit de personnes. Plus
prcisment, la dissolution de la socit en participation est soumise aux principes noncs pour la
socit en nom collectif, lorsqu'elle est commerciale, et aux rgles prescrites pour la socit civile,
si elle a un objet civil (C. civ., art. 1871-1).
Certaines causes de dissolution concernent la fois les socits civiles et les socits commerciales ;
ce sont : l'arrive du terme, la ralisation ou l'extinction de l'objet, la dcision des associs, la
dissolution judiciaire pour justes motifs, les clauses statutaires particulires (C. civ., art. 1844-7).
Nanmoins, contrairement la socit en participation civile, la socit en participation commerciale
peut galement, sauf clause contraire des statuts, tre dissoute la suite :
du dcs d'un associ (CA Rouen, 25 mars 2009 : Dr. socits aot 2009, n 153, obs. M.-L.
Coquelet, prvoyant propos d'une socit en participation civile, que le dcs d'un associ
constitue une cause de dissolution condition que les statuts l'aient envisag en tant que tel) ;
de la mise en tutelle, de la liquidation judiciaire ou de la faillite personnelle d'un associ ;
de la rvocation de l'un des grants quand tous les participants sont grants, ou quand un ou
plusieurs participants ont t dsigns en tant que grants dans les statuts
A l'inverse des socits dotes de la personnalit morale, la socit en participation conclue pour
une dure indtermine au sens de l'article 1872-2 du Code civil, peut prendre fin par une simple
notification adresse par l'un des associs tous les autres. Cette signification doit tre de bonne
foi et "non faite contretemps".
Cette socit est galement dissoute par la runion de toutes les parts en une seule main.En toute
hypothse, la dissolution de la socit en participation n'est pas publie (C. civ., art. 1871,
al. 1).

2. La liquidation et le partage de la socit en participation


Il n'existe pas en ralit de liquidation puisque la socit en participation ne dispose pas d'un
patrimoine social distinct ou confondu avec le patrimoine personnel de ses membres. Il n'y a donc
pas lieu de raliser un actif social et de payer des dettes sociales, mais de procder un rglement
de comptes entre les associs.Le grant ou la personne dsigne par les associs procde aux
oprations de rglement et en rend compte avec pices l'appui et comptabilit rgulire.
Chaque participant reprend ses apports en nature. Le cas chant, les biens indivis ou acquis
en cours de vie sociale par le grant ou un associ pour le compte de la socit, sont rpartis
conformment aux rgles du partage successoral, sauf si les associs dcident de rester dans
l'indivision pour tout ou partie de ces biens. En aucun cas un associ ne peut rclamer le partage
des biens sociaux, tant que la socit n'est pas dissoute.
Les ventuels bnfices sont distribus selon la convention des parties, ou dfaut
proportionnellement aux apports, l'apport en industrie tant assimil l'apport en nature
le plus modique. Les dettes sont supportes dans les mmes proportions par chacun des
participants sur ses biens propres. Ces derniers peuvent cependant convenir de ne s'obliger qu'
concurrence de leur mise : il s'agit alors d'une participation en commandite.

2. La socit cre de fait


La socit cre de fait, qualification autrefois exclusivement jurisprudentielle, n'a reu de
conscration que par la loi du 4 janvier 1978. L'article 1873 du Code civil qui ne la dfinit pas, se borne
la soumettre au rgime de la socit en participation. Elle rsulte du comportement de personnes
qui, sans en avoir pleinement conscience, se traitent entre elles et agissent l'gard des tiers comme
de vritables associs, mais sans avoir expressment choisi le cadre juridique de la socit.

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En pratique, cette socit se rvle l'occasion de litiges, soit qu'un diffrend oppose les associs
(ou leurs hritiers) sur le rglement de leurs comptes, soit que des cranciers poursuivent en
paiement plusieurs personnes qu'ils considrent comme associes de fait.
Son originalit rside en ce qu'elle n'apparat la ralit juridique que pour tre aussitt liquide.
Alors que la socit cre de fait reprsente un groupement n'ayant jamais eu la personnalit morale
et fonctionne comme telle sans que ses membres aient conscience d'tre associs, la socit de
fait est dote de la personnalit morale, mais va la perdre en raison d'une annulation. Cette dernire
relve de la thorie de la nullit de la socit et ne conserve la personnalit morale que pour les
besoins de la liquidation (C. civ., art. 1844-8, al. 3 ; C. com., art. L 237-2, al. 2). Elle est une socit
" rate ", tandis que la premire est une socit " qui s'ignore ".

A. Les conditions d'existence de la socit cre de fait


L'existence d'une socit cre de fait suppose que soient tablies les diffrentes
caractristiques du contrat de socit : prsence d'au moins deux associs, apports, partage des
bnfices (ou des conomies) et des pertes, affectio societatis. Ainsi, a-t-il t jug que la volont
des associs de collaborer sur un pied d'galit la poursuite de l'uvre commune ne suffit pas
caractriser l'existence d'une socit cre de fait ; il faut que leur intention de contribuer aux pertes
soit aussi tablie. La preuve de ces diffrents lments peut tre faite par tous moyens (C. civ., art.
1871, al. 1).
Jurisprudence
Il a t ainsi jug qu'une socit entre concubins ne peut exister que si tous les lments du contrat
de socit se trouvent runis ; il est donc ncessaire que les parties aient l'intention de s'associer en
vue de l'exploitation d'une entreprise, fassent des apports rciproques en vue de la constitution d'un
fonds commun et prvoient leur participation aux bnfices et aux pertes (Cass. 1re civ., 12 mai
2004 : Bull. Joly 2004, p. 1284, note Y. Dereu ; Rev. socits 2005, p. 131, note F.-X. Lucas). Ces
lments cumulatifs doivent tre tablis sparment et ne peuvent se dduire les uns des autres
(Cass. com., 23 juin 2004, 2 arrts : Bull. Joly 2005, p. 295, note J. Vallansan ; LPA 10 mars 2005,
p. 8, note J.-G. Mahinga ; Rev. socits 2005, p. 131, note F.-X. Lucas. - 3 nov. 2004 : Bull. Joly
2005, p. 297, note J. Vallansan. - 22 fvr. 2005, Bull. Joly 2005, p. 894, note P. Schler)
En revanche la notion de socit cre de fait a t rejete par la premire chambre civile de la Cour
de cassation dans deux arrts rendus le mme jour.
La premire espce mettait en cause deux concubins qui avaient financ la construction de
leur logement sur un terrain appartenant l'un d'eux par un emprunt souscrit en qualit de coemprunteurs et rembours parts presque gales (Cass. 1re civ., 20 janv. 2010 : BRDA 3/2010, n
4). Ultrieurement, le propritaire du terrain, devenu propritaire du logement par accession, l'avait
vendu. Afin d'obtenir la moiti du prix de vente, sa compagne avait soutenu qu'une socit cre
de fait avait exist entre eux. La Cour de cassation a rejet cette demande au motif que l'intention
de s'associer en vue d'une entreprise commune ne peut se dduire de la participation financire
la ralisation d'un projet immobilier et se distingue de la mise en commun d'intrts inhrents au
concubinage.
La seconde espce concernait une femme qui tait inscrite au registre des mtiers comme chef de
l'entreprise de maonnerie de son concubin (Cass. 1re civ., 20 janv. 2010 : BRDA 3/2010, n 5).
Prtendant avoir administr celle-ci en raison de l'illettrisme de son compagnon, l'intresse avait
revendiqu l'existence entre eux d'une socit cre de fait. La Cour de cassation a estim que
n'tait pas tablie l'intention de s'associer entre les deux concubins.
La rgle prcdemment nonce appelle un certain nombre de remarques.
L'affectio societatis a une force et une coloration particulires dans les socits cres de fait. Elle est
conue ici, non pas simplement comme une volont de collaboration, mais surtout comme l'exercice
effectif d'une activit pour le compte commun, notamment dans le cadre dune profession librale.
En revanche, la participation lorganisation dune comptition sportive but caritatif ne suffit pas
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constituer un apport en industrie et caractriser laffectio societatis dans un contexte de bnvolat


(CA Versailles, 10 juin 2010 : RJDA 2/2011, n 145).
Une telle socit ne peut exister qu'aprs le commencement de l'activit commune.
La constatation d'une socit cre de fait dpend souvent en pratique de la comparaison du
contrat de socit avec les contrats voisins.
Ainsi, par rapport au contrat de travail, il ne peut y avoir de socit que si les intresss collaborent
sur un pied d'galit l'uvre commune, ce qui n'est pas le cas lorsque certains d'entre eux sont
l'gard des autres, dans un tat de subordination caractristique du contrat de travail (Cass. com.,
5 avr. 2005 : RJDA 7/2005, n 812).
Une telle socit se distingue du prt avec participation aux bnfices dans lequel le simple
prteur ne saurait tre associ de fait de l'emprunteur, car il reste tranger la gestion de l'affaire.
La socit se rapproche de l'indivision dans laquelle plusieurs personnes exercent des droits de
proprit, de nue-proprit ou d'usufruit sur des biens identiques. Les deux situations demeurent
nanmoins distinctes par leur rgime. En particulier, l'indivision est un tat prcaire auquel une
demande en partage peut toujours mettre un terme, soit tout moment dfaut de convention (C.
civ., art. 815), soit l'expiration de chaque priode de cinq ans s'il existe une telle convention (C.
civ., art. 1873-3), alors que le partage de biens indivis exploits en socit ne peut tre demand,
tant que celle-ci n'est pas dissoute (C. civ., art. 1872-2, al. 2).
L'lment essentiel de distinction rside dans le fait que les associs sont anims par la recherche
systmatique de la rentabilit et la volont de dvelopper l'exploitation des biens indivis, alors que
les indivisaires se contentent de les conserver ou de recueillir les fruits qu'ils procurent.
Pour que la socit cre de fait soit reconnue par les tribunaux et que ses membres soient
effectivement traits comme des associs, il ne suffit pas que les divers lments constitutifs du
contrat de socit soient constats ; il faut aussi, puisque la socit est un contrat, que les
conditions de validit de tout contrat (consentement, capacit, objet, cause) soient remplies.

B. La liquidation de la socit cre de fait


Le plus souvent, la socit cre de fait n'accde la vie juridique que pour disparatre. Son
existence est tablie en effet, soit pour liquider les rapports des associs qui cessent leur coopration,
soit pour dsintresser les cranciers sociaux qui demandent l'ouverture d'une procdure de
redressement ou de liquidation judiciaire.
Les oprations de liquidation obissent un certain nombre de rgles.Pour dterminer l'tendue des
droits et obligations des associs, lors de la liquidation de la socit cre de fait, il convient de
fixer la dure pendant laquelle la socit a fonctionn. Le plus souvent, cette dure correspond
celle de l'exploitation commune.Chaque associ reste propritaire des biens qui lui appartenaient
au moment o l'exploitation commune a commenc. Nanmoins, il n'y a lieu, ni reprise, ni
remboursement des apports en industrie (Cass. 1re cv, 19 avr. 2005 : RJDA 3/2006, n 270 ;
Bull. Joly 2005, p. 1276, note J.-J. Daigre ; Rev. socits 2006, p. 111, note D. Poracchia). Les
bnfices et les pertes sont rpartis entre les associs selon les modalits convenues entre eux, sous
rserve de l'interdiction des clauses lonines. A dfaut de convention, les bnfices et les pertes
sont rpartis proportionnellement au montant des apports des associs. Si ce montant ne peut tre
prcis, par exemple en cas uniquement d'apports en industrie, il faut considrer que les associs
ont implicitement opt pour un partage par parts gales. A cet gard, ne donne pas une base lgale
sa dcision la cour d'appel qui n'a pas recherch s'il n'a pas rsult des stipulations d'un acte de
cession des droits sociaux sign par les parties au contrat de socit que celles-ci ont consenti
ce que leur part dans les rsultats soit dtermine proportion de leur part dans les droits sociaux
(Cass. com., 4 dc. 2012 : Lexbase hebdo d. Aff. n 323, 17 janv. 2013, note C. Lebel).
Chaque associ de fait est tenu indfiniment et ventuellement solidairement, si la socit a un objet
commercial, l'gard des tiers, des obligations nes des actes accomplis en qualit d'associ par
l'un des autres. Etant dpourvue de personnalit morale, la socit cre de fait ne peut pas tre
soumise aux procdures de sauvegarde, de redressement ou de liquidation judiciaire. Seuls les
associs peuvent subir ces procdures.
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Section 2. Les socits et groupements dots de la personnalit


juridique
Si l'on fait abstraction des socits statut particulier, le droit commun des socits et groupements
de personnes dots de la personnalit morale comporte : la socit civile, la socit en nom collectif
et la socit en commandite simple, auxquelles il faut ajouter le groupement d'intrt conomique.
La personnalit morale de ces socits et groupements n'offre vritablement d'intrt qu'en ce qui
concerne leurs organisation et gestion ; elle ne constitue pas un barrage suffisant pour faire obstacle
la mise en cause de la responsabilit personnelle des associs par les tiers.

1. La socit civile

Les socits civiles occupent une place importante dans le monde des affaires. Elles reprsentent
la forme sociale la plus utilise aprs la SARL.
Outre qu'il s'agit de socits auxquelles la loi n'attribue pas un autre caractre en raison de leur
forme, de leur nature ou de leur objet (C. civ., art. 1845, al. 2), sauf exceptions, elles demeurent
incontestablement des socits de personnes, c'est--dire des socits o les considrations de
personnes sont dterminantes.
Le statut des socits civiles a t modernis par la loi n 78-9 du 4 janvier 1978 incorpore aux
articles 1845 1870-1 du Code civil et par les dcrets n 78-704 et 78-705 du 3 juillet 1978 qui les ont
rapproches des socits commerciales. La loi du 31 dcembre 1990 a mme permis aux socits
civiles, sous certaines conditions, d'adopter le statut des socits d'exercice libral.
Bien que limits aux activits non commerciales, plusieurs secteurs relvent du domaine
d'intervention des socits civiles : professions librales, artisanales, agricoles, immobilires, sauf
pour les intresss de fonctionner sous la forme de socits commerciales. Cette diversification
a permis le dveloppement ct de la socit civile de droit commun, de nombreux statuts
drogatoires : socits civiles professionnelles, socits civiles de moyens, socits coopratives,
groupements agricoles d'exploitation en commun (GAEC), socits civiles immobilires...

A. Les caractristiques de la socit civile


L'objet de la socit civile est civil. Il en serait autrement, si la multiplicit des oprations
commerciales tait celles-ci leur caractre accessoire et faisait perdre la socit son aspect civil.
La socit civile est marque par l'avantage indniable d'une grande libert dans la rdaction des
statuts. Elle prsente d'autres intrts :
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aucun capital minimal n'est fix par la loi ;


la rpartition des rsultats n'est pas obligatoirement galitaire ;
le droit de vote peut tre attribu l'usufruitier ou au nu-propritaire ;
les associs dterminent librement dans les statuts les pouvoirs des grants ;
les statuts peuvent fixer des rgles de quorum, dfaut desquelles s'appliquent les rgles de
majorit prescrites par la loi.
En contrepartie de cette libert, la socit civile prsente des inconvnients.
Les associs rpondent indfiniment des dettes sociales en proportion de leur part dans le
capital social la date de l'exigibilit ou au jour de la cessation des paiements (C. civ., art. 1857,
al. 1). Il faut tenir compte de la nature de cette responsabilit en prsence d'enfants mineurs.
Vis--vis des tiers, le grant engage la socit par les actes qui entrent dans l'objet social ; les
clauses statutaires limitant ses pouvoirs sont inopposables aux tiers. Il s'ensuit que la scurit
des tiers est assure aux dpens des intrts des associs. Seul l'objet social constitue une
limite aux pouvoirs des grants ; d'o la ncessit de le dterminer minutieusement, en vitant
des formules imprcises ou trop gnrales.
A l'gard des associs, en l'absence de clauses statutaires restreignant ses pouvoirs, le
grant peut accomplir tous les actes de gestion que requiert l'intrt de la socit et qui
rpondent l'objet social. Il importe donc de rdiger avec prcaution les statuts, d'indiquer
prcisment les conditions dans lesquelles le grant doit tre autoris conclure certains actes
ou excuter des actes considrs comme trop important pour tre abandonns sa seule
initiative.

B. La constitution de la socit civile


1. Les conditions de fond
a) Les conditions relatives aux associs
A l'image de tout contrat, la socit civile doit rpondre aux conditions poses par l'article 1108 du
Code civil, et comme tout contrat de socit, celles nonces par l'article 1832 du Code civil.
Aucune condition particulire de capacit n'est exige des associs et encore moins, la
qualit de commerant malgr leur obligation indfinie au passif. Un mineur, un majeur
incapable, un interdit, un fonctionnaire peuvent en consquence entrer dans une socit civile,
de mme que deux poux seuls ou avec d'autres personnes. Le reprsentant lgal de l'incapable
engagerait nanmoins sa responsabilit, en mettant dans une telle socit une part trop importante
du patrimoine de l'intress.
Les associs peuvent tre des personnes physiques ou morales. S'ils doivent tre en principe
deux, un seul associ peut crer une socit civile dans l'hypothse d'une exploitation agricole
responsabilit limite (EARL). Aucun nombre maximal n'est fix, sauf pour l'EARL qui peut comporter
jusqu' dix associs.
Ces associs peuvent procder toutes sortes d'apports, en nature, en numraire et en industrie.
Cette dernire est d'ailleurs frquente dans les socits civiles professionnelles. Mme si l'apport en
industrie ne concourt pas la formation du capital, il ouvre droit au partage des bnfices et permet
de participer aux dcisions collectives.
Cependant, aux termes de l'article 1860 du Code civil, le redressement judiciaire de l'associ d'une
socit civile entrane le remboursement de ses droits sociaux et la perte de sa qualit d'associ
(Cass. com., 10 juill. 2007 : Bull. civ. IV, n 191 ; D 2007, act. jur. p. 2107, obs. A. Lienhard).

b) Les conditions relatives la socit


Aucun capital minimal n'est impos ; ce qui donne droit aux associs de dterminer librement
la fraction des apports qui ne sera pas immdiatement libre et le moment d'intervention de cette
libration. Celle-ci peut mme avoir lieu la dissolution, si les rserves ne permettent pas de
rembourser les cranciers. La responsabilit tendue des associs suffit donc en l'absence d'un
capital minimal exig, constituer le gage des cranciers ; d'o l'aspect symbolique de la place
occupe par le capital dans la socit civile. Ce capital peut tre trs faible, mais non inexistant
puisque son montant doit obligatoirement figurer dans les statuts (C. civ., art. 1835 ), dans les
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documents manant de la socit et destins aux tiers (D. n 78-704, 3 juill. 1978, art. 32) dans la
publicit effectue dans un journal d'annonces lgales (D. 3 juill. 1978, art. 22) et dans la demande
d'immatriculation.
L'objet de la socit doit tre civil. Mais, compte tenu du mutisme de la loi qui ne dtermine pas
les activits civiles comme le font les articles L 110-1 et L 110-2 du Code de commerce propos
des actes de commerce, ces dernires s'apprcient par opposition aux activits commerciales ; ce
sont toutes les activits qui ne sont pas commerciales.
En dpit de la nature civile de son activit, la socit civile peut raliser des oprations
commerciales. Elle ne perd pas pour autant son caractre civil, dans la mesure o les oprations
effectues ne sont que l'accessoire de l'activit civile. Les actes commerciaux constituent donc le
support de l'activit civile, tout en ayant une moindre importance par rapport celle-ci.
Au cas o les actes de commerce conclus par la socit civile ne seraient plus perus comme
l'accessoire de l'activit civile, mais comme le but principal, le groupement pourrait voir son statut
remis en cause. La socit civile pourrait tre requalifie en socit cre de fait, car elle serait
devenue commerciale sans que ses membres en prennent conscience. Ajouter cela que du point
de vue fiscal, l'accomplissement d'actes commerciaux par une socit civile peut entraner son
assujettissement l'impt sur les socits et engendrer des consquences inhrentes la cessation
d'entreprise.Quant la voie de la nullit, elle ne parat gure envisageable en raison du principe
selon lequel il n'y a pas de nullit sans texte . Or, l'accomplissement d'actes de commerce
titre principal par une socit civile ne figure pas parmi les causes de nullit ni du droit gnral des
contrats, ni du droit spcifique du contrat de socit (C. civ., art. 1844-10, al. 1)
Enfin, la dure de la socit est librement fixe par les statuts sans pouvoir excder 99 ans.
Elle est renouvelable.

2. Les conditions de forme


Les conditions de forme sont celles poses par le droit commun. L'accord des parties se matrialise
par la signature des statuts. Il convient en outre de procder aux diffrentes formalits de
publicit ponctues par l'immatriculation au registre du commerce et des socits. La socit
civile jouit de la personnalit morale compter de ladite immatriculation.
C'est la loi du 4 janvier 1978 qui, pour des raisons d'opportunit, a tendu aux socits civiles
l'immatriculation au RCS. Celles-ci chappent dsormais la clandestinit, puisqu'elles doivent
comme l'ensemble des socits tre inscrites au RCS tenu au greffe du tribunal de commerce, cette
inscription n'entranant aucune prsomption de commercialit (C. com., art. L 123-7).
Nanmoins, il subsistait encore des socits civiles occultes, c'est--dire celles constitues avant
1978 qui pouvaient, tout en conservant la personnalit morale, ne pas se faire immatriculer et donc
s'abstenir de toute formalit de publicit, aussi longtemps que le Ministre public ou tout intress
ne les avaient pas mises en demeure de rgulariser leur situation (L. 4 janv. 1978, art. 4, al. 4). Or,
certaines socits n'taient en ralit que des " coquilles vides ". De plus, l'absence d'immatriculation
rendait opaque la transmission des parts sociales (Rapport AN n 2327, p 97). Aussi, l'article 44 de la
loi NRE du 15 mai 2001 a abrog cette disposition. Les socits civiles ont eu jusqu'au 1er novembre
2002 pour se faire immatriculer, sinon elles ont perdu la personnalit morale et leurs associs ont
t soumis aux rgles de la socit en participation.

C. Le fonctionnement de la socit civile


Jusqu' la rforme apporte par la loi du 4 janvier 1978, les socits civiles subissaient peu de
contraintes lgales. Les associs disposaient d'une quasi-totale libert pour dterminer le contenu
des statuts. Cependant les tiers contractants pouvaient ptir de cette souplesse de constitution,
compte tenu de la multiplicit des socits civiles et de leur mconnaissance du mode d'organisation
de ces groupements. Les associs minoritaires n'taient pas non plus l'abri de difficults dues
l'absence d'information et de protection.

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En dotant la socit civile d'un statut plus rigide, la loi de 1978 a accru la protection des tiers, sans
ngliger d'amliorer la situation des associs.

1. La grance de la socit civile


La loi du 4 janvier 1978 n'a pas compltement fait disparatre la libert confre aux associs pour
organiser la grance.Les articles 1846 1851 du Code civil posent des rgles souvent inspires de
celles applicables la socit en nom collectif. Elles sont essentiellement destines assurer la
scurit des tiers-contractants de la socit.

a) La condition juridique du grant


1 L'accession aux fonctions de grant
a. Les qualits requises pour tre grant
Aucune capacit juridique particulire n'est exige du grant d'une socit civile. Il convient
cependant de prendre en considration les engagements financiers que peut engendrer l'exercice de
cette fonction, notamment en cas de redressement ou de liquidation judiciaire de la socit. Il parait
donc difficile d'admettre qu'un incapable mineur (non mancip) ou majeur (sous tutelle, curatelle,
sauvegarde de justice) puisse tre grant d'une socit civile, eu gard aux limitations qui affectent
l'tendue de sa responsabilit.
La qualit d'tranger du grant ne fait pas chec l'accomplissement de sa mission. Signalons
toutefois que pour certaines activits rglementes, en particulier la gestion d'une socit civile
agricole, les trangers autres que les ressortissants des Etats de l'Union europenne doivent dtenir
la carte d'exploitant agricole.
Le grant peut tre une personne physique ou morale. Dans ce dernier cas, l'article 1847 du Code
civil prcise que les dirigeants de la personne morale grante sont soumis aux mmes conditions
et obligations et encourent les mmes responsabilits civile et pnale que s'ils taient grants en
leur propre nom, sans prjudice de la responsabilit solidaire de la personne morale qu'ils dirigent.
C'est la raison pour laquelle lorsqu'une personne morale est nomme grant, l'acte de nomination
doit indiquer le nom de ses reprsentants lgaux (D. 3 juill. 1978, art. 35).
Le ou les grants sont choisis parmi les associs ou en dehors d'eux. Mais, dans les socits
civiles professionnelles, les grants doivent obligatoirement tre associs (L. n 66-879, 29 nov.
1966, art. 11). Par ailleurs, la grance des groupements fonciers agricoles est rserve aux associs
qui exploitent les fonds dont le groupement est propritaire (L. n 70-1299, 31 dc. 1970, art. 6). De
mme, une exploitation agricole responsabilit limite (EARL) doit tre gre par un exploitant (L.
n 85-697, 11 juill. 1985, art. 14, al. 3).
Le grant associ n'est pas un tiers au contrat de socit (Cass. 3e civ., 25 mai 2005 : Bull. Joly
2005, p. 1133, note P. Le Cannu).
b. La dsignation du grant
Les statuts fixent librement le nombre des grants ; ils peuvent opter pour une grance unique
ou une cogrance. Etant donn la dsignation obligatoire d'un ou de plusieurs grants, lorsque la
socit s'en trouve dpourvue, tout associ peut demander au prsident du tribunal statuant sur
requte la dsignation d'un mandataire charg de runir les associs en vue de nommer un ou
plusieurs grants (C. civ., art. 1846, al. 5). La requte est adresse au prsident du tribunal de grande
instance dans le ressort duquel se situe le sige de la socit.
Lorsque cette situation s'est prolonge au-del d'un an, ce mme tribunal peut la demande de tout
intress, prononcer la dissolution anticipe de la socit (C. civ., art. 1846-1).S'agissant du mode
de dsignation, l'article 1846 du Code civil pose les rgles suivantes :
les grants sont nomms par les statuts, ou par un acte distinct ou encore par une dcision
des associs ;
les statuts fixent les rgles de dsignation du ou des grants ;
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sauf disposition contraire des statuts prvoyant des rgles de majorit plus importante (2/3,
3/4) ou mme l'unanimit, le grant est nomm par une dcision des associs reprsentant
plus de la moiti des parts sociales.
Contrairement au rgime antrieurement en vigueur qui privilgiait le grant statutaire, pratiquement
irrvocable par rapport au grant non statutaire, la lgislation actuelle n'tablit pas de hirarchie
entre les divers modes de dsignation des grants.
Dans le silence des statuts et s'il n'en a pas t dcid diffremment lors de la dsignation, le grant
est rput nomm pour la dure de la socit (C. civ., art. 1846, al. 4). En l'absence de disposition
particulire des statuts, le grant est rligible au terme de son mandat.

Les modalits de la grance


2 La cessation des fonctions du grant
La rvocation par les associs
L'article 1851, alina 1 du Code civil nonce comme principe, la rvocabilit du grant, sauf
stipulation contraire des statuts, par une dcision des associs reprsentant plus de la moiti des
parts sociales. A cet gard, la loi ne fait plus aucune distinction entre grants statutaires et non
statutaires, d'autant plus qu'en toute hypothse la dcision de rvocation doit tre prise avec un
juste motif.
La solution est identique celle retenue par le Code de commerce propos du grant de SARL, tant
en ce qui concerne la ncessit d'une dcision prise la majorit des associs, que l'existence d'un
juste motif. Cependant, dans la socit civile, les associs peuvent dans les statuts faire chec la
rgle de la majorit simple en exigeant une majorit qualifie (2/3, 3/4) ou mme l'unanimit.
Il ressort de la jurisprudence relative la rvocation des grants de SNC, de SARL et des membres
du directoire d'une socit anonyme, transposable aux grants de socits civiles, que constitue un
juste motif, le comportement fautif du grant prjudiciable la socit. C'est le cas de l'inconduite
notoire ou de l'incomptence du grant, de la violation par lui de dispositions statutaires ou lgales,
de la conclusion de contrats dsavantageux pour la socit mais dont il tirerait un profit exclusif, de
la msententente grave entre grants susceptible de compromettre les intrts de la socit...
La rvocation peut nanmoins correspondre un juste motif en l'absence de faute du grant,
pourvu qu'elle ne soit pas dcide d'une faon arbitraire et rponde l'intrt de la socit.
Exemple
Tel est le cas lorsque le grant d'une socit en situation financire difficile a perdu la confiance
des associs et des banques, au point de ne pouvoir oprer le redressement de l'entreprise.

La rvocation judiciaire
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Malgr la libert dont jouissent les associs dans l'organisation de la grance de la socit civile,
ils peuvent tre confronts des situations dans lesquelles ils se trouvent dans l'impossibilit
de rvoquer le grant. Il en va ainsi quand ce dernier possde lui seul plus de la moiti des
parts sociales, lorsque les statuts exigent l'unanimit pour la rvocation du grant qui de surcrot
est associ, ou lorsque ces statuts prvoient une majorit qualifie et que l'intress dispose de la
minorit de blocage.
Le grant n'en est pas pour autant inamovible car l'article 1851, alina 2 du Code civil prescrit une
rvocabilit pour cause lgitime du grant par les tribunaux, la demande de tout associ auquel
il appartient de prouver cette cause. La recevabilit d'une telle demande n'est pas subordonne
la condition que tous les associs ont t mis en cause (Cass. com., 13 janv. 2013 : BRDA 3/2013,
n 4 ; RJDA 5/2013, n 416).
Cette disposition permet dans une certaine mesure aux associs d'assurer le contrle de la gestion
sociale, quand bien mme ne dtiendraient-ils qu'une fraction minoritaire du capital.
Les consquences de la rvocation
En vertu de l'article 1851, alina 1 du Code civil la rvocation dcide sans juste motif ne peut tre
annule en justice. Elle occasionne simplement l'allocation de dommages et intrts.
Quant la rvocation justement motive et dcide rgulirement c'est--dire conformment la
procdure requise, elle n'entrane pas la dissolution de la socit, peu importe que le grant
soit associ ou non. Mais cette solution s'applique sauf clause contraire des statuts.
Le grant rvoqu titulaire de la qualit d'associ peut se retirer de la socit dans les conditions de
droit commun prvues pour le retrait d'un associ, moins que les statuts en conviennent autrement
ou que les autres associs dcident la dissolution anticipe de la socit.
Ce droit de retrait existe quel que soit le mode de rvocation du grant, par les associs ou le
tribunal, peu importe galement que celle-ci ait t ou non justifie.
La loi n'indique pas le dlai pendant lequel le grant peut se retirer et donc demander le
remboursement de ses parts. Dans le silence des statuts cet gard, le ou les nouveaux grants
agissant au nom de la socit, peuvent mettre en demeure le grant rvoqu de prendre parti sur
son retrait ventuel, dans un dlai raisonnable qu'ils dterminent. Il ne s'agit l que d'une facult et
non d'une obligation. Mais, ds lors que l'intress a exprim son choix, celui-ci est irrvocable.
Jurisprudence
CA Paris, 26 mars 1999 : BRDA 10/1999, p 5
b. Les autres causes de cessation des fonctions
A l'expiration normale du mandat, le grant doit cesser ses fonctions, sans qu'il soit ncessaire
de le mettre en demeure de le faire.
En l'absence d'une disposition statutaire cet gard, le grant a la possibilit de dmissionner
tout moment sans se prvaloir d'un motif lgitime. Il pourrait cependant tre tenu d'indemniser la
socit pour le prjudice caus celle-ci par son dpart intempestif, sauf dmontrer qu'il lui a t
impossible de poursuivre son mandat sans lui-mme subir un prjudice.Sans supprimer la facult
de dmissionner du grant, les statuts peuvent en amnager les conditions notamment en stipulant
un dlai de pravis.
La dmission n'exige aucune forme particulire. Il suffit d'une lettre recommande avec avis de
rception adresse aux autres grants s'ils sont plusieurs, aux associs si le grant est seul. Dans
cette dernire hypothse, l'intress doit convoquer en urgence les associs, afin qu'ils dsignent
un nouveau grant.Tout comme la rvocation, la dmission n'entrane pas, sauf clause contraire des
statuts, la dissolution de la socit.
Indpendamment des causes prcdemment dcrites, tout vnement touchant la personne du
grant (dcs, interdiction...) met fin ses fonctions.
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b) L'exercice des fonctions de grant


1 Les pouvoirs du grant
Les pouvoirs du grant de la socit civile sont comparables ceux du grant de la socit en nom
collectif. Que ce soit dans le cadre d'une grance unique ou d'une grance collective, la loi tablit une
distinction fondamentale entre les pouvoirs du grant dans l'ordre interne et ceux dtenus par lui vis-vis des tiers. Alors que les premiers sont dtermins par les statuts, les seconds sont d'ordre public.
a. Les pouvoirs dans les rapports avec les associs
Les associs disposent de la plus grande libert pour dterminer l'tendue des pouvoirs de la
grance, en particulier pour limiter ses pouvoirs en matire d'emprunt, d'alination de biens sociaux,
ou prvoir les modalits d'habilitation du grant pour accomplir tel ou tel acte.
En l'absence de dispositions statutaires, le grant peut effectuer tous les actes de gestion
que requiert l'intrt de la socit (C. civ., art. 1848, al. 1). Il convient de ne pas interprter
restrictivement le terme d'acte de gestion, si bien qu'un grant peut accomplir un acte de
disposition, pourvu qu'il soit conforme l'intrt social.
Les associs ont la facult en cas de pluralit de grants, de rpartir entre ces derniers les diffrentes
attributions. Ils peuvent, pour les actes les plus importants, prvoir l'accord de tous les grants. Ceuxci, dans le silence des statuts, exercent sparment leurs pouvoirs, tout en ayant chacun le droit de
s'opposer une opration avant qu'elle soit conclue (C. civ., art. 1848, al. 2).
Ainsi, dans un cas o une action en justice a t engage au nom d'une socit civile l'initiative
d'un de ses grants (demande d'annulation de la dsignation d'un dlgu syndical dans la socit),
l'opposition d'un cogrant la poursuite de cette instance a t dclare sans effet, parce qu'elle
a t forme aprs la dclaration de l'avocat de la socit au greffe du tribunal (Cass. soc., 3 mai
2011 : RJDA 8-9/2011, n 701 ; Dr. socits juill. 2011, n 128, ob s. H. Hovasse).
b. Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers
L'article 1849 du Code civil dcide que dans les relations avec les tiers, le grant engage la socit
par les actes entrant dans l'objet social. L'intrt social ne constitue pas seulement comme
l'gard des associs la seule limite que les tiers ne sont d'ailleurs pas fonds apprcier ; s'y ajoute
l'objet social tel que les statuts le dfinissent.
Il suffit aux tiers de s'assurer que le grant ne dpasse pas l'objet social et n'accomplit pas un acte
relevant de la comptence exclusive des associs, car les clauses limitatives des pouvoirs du grant
leur sont inopposables ; encore faut-il que le grant agisse au nom de la socit, car celle-ci ne serait
pas engage par l'acte qu'il aurait conclu en son nom personnel.
La socit demeure tout de mme lie envers les tiers, par les actes passs par le grant en
mconnaissance d'une disposition statutaire restrictive de ses pouvoirs, peu importe qu'ils
en aient eu connaissance ou non. Mais, tant donn la validit dans l'ordre interne d'une pareille
stipulation, les associs pourraient valablement rvoquer le grant et le poursuivre en rparation du
dommage caus la socit par l'acte indment conclu par lui.
Jurisprudence
Cass. 3e civ., 24 janv. 2001 : Bull. civ. III, n 10 ; JCP E 2001, n 17, p 7, note F.-X. Lucas ; LPA 27
sept. 2001, p 16, note D. Gibirila. - 12 juill. 2005 : Bull. Joly 2005, p. 231, note Y. Dereu.
De la mme manire, en cas de grance collgiale, l'opposition forme par un grant aux actes d'un
cogrant ne produit aucun effet l'gard des tiers, bien que ces derniers en aient eu connaissance
2 La responsabilit du grant
Chaque grant rpond individuellement l'gard de la socit et des tiers des infractions aux
lois et rglements, du non-respect des statuts, des fautes commises dans sa gestion (C. civ.,
art. 1850). Les dirigeants d'une personne morale grante encourent les mmes responsabilits que
s'ils taient grants en leur nom propre.
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D'une faon gnrale, il faut retenir que vis--vis des associs, le grant rpond de ses fautes dans
les conditions indiques par l'article 1850 du Code civil . A l'gard des tiers, la responsabilit des
actes juridiques incombe la socit. Le grant n'expose sa propre responsabilit que lorsqu'il
commet une faute personnellement imputable et extrieure au mandat social, l'instar des agents de
l'administration publique dont la responsabilit n'est engage qu'en prsence d'une faute dtachable
de leurs fonctions.
Pareille responsabilit suppose que le grant s'est rendu coupable d'une faute intentionnelle et
particulirement grave incompatible avec l'exercice normal des fonctions sociales (Cass. com., 25
janv. 2005 : RJDA 2005, n 584 ; Dr. socits 2005, n 129, obs. F.-X. Lucas). C'est le cas du
grant d'une SCI qui, venant de prendre connaissance de litiges venir, a opr un prlvement par
anticipation sur les bnfices dont le montant avait conduit la socit la cessation des paiements
(Cass. com., 6 nov. 2007 : Dr. socits 2008, n 27, obs. R. Mortier).
Par ailleurs, la loi du 5 janvier 1988, par l'insertion dans le Code civil d'un nouvel article 1843-5, a
tendu aux socits civiles le rgime procdural de l'action en responsabilit applicable dans les
SARL et les socits anonymes. Un associ va intenter une action individuelle en rparation d'un
dommage personnellement subi par lui. La loi lui confre galement le droit d'engager une action
sociale au nom et pour le compte de la socit.
La responsabilit solidaire est retenue envers les associs et les tiers, quand plusieurs grants
ont particip aux mmes faits. Nanmoins, dans les rapports entre eux, le tribunal dtermine la
part contributive de chacun dans la rparation du dommage. Celui des grants qui a effectivement
assum le paiement des indemnits dues, dispose d'une action rcursoire envers les autres, dans
les limites de la part contributive de chacun.

2. Les associs
a) Les droits des associs
Ces droits prsentent un aspect tantt individuel, tantt collectif.
1 Les droits individuels des associs
a. Les droits extra-pcuniaires
Le droit l'information
Les dispositions lgislatives et rglementaires organisent au profit des associs un vritable droit
de communication. Ainsi, toute poque de l'anne ont-ils le droit d'obtenir communication et de
prendre copie de tous les livres et documents sociaux (C. civ., art. 1855 ; D. 3 juill. 1978, art. 48),
sans compter qu'ils peuvent une fois l'an poser par crit des questions auxquelles le grant doit
donner une rponse au bout d'un mois.
Dans l'exercice de ce droit communication, tout associ peut se faire assister d'un expert choisi
parmi les experts agrs par la Cour de cassation ou les experts prs une cour d'appel.
De son ct, le grant doit la clture de l'exercice prsenter lors de l'assemble gnrale un
rapport de gestion faisant tat des bnfices et des pertes effectives ou prvisibles (C. civ.,
art. 1856). Ce rapport doit tre adress chaque associ quinze jours au moins avant la date de
l'assemble appele se prononcer sur la reddition de compte du grant ou tre joint la lettre
recommande avec avis de rception envoye chaque associ, en vue de la consultation crite.
Il doit galement tre tenu la disposition des associs au sige social.
Alors que la nullit s'attache au dfaut d'information des associs, notamment l'obligation du grant
de rendre compte par crit, cette sanction ne concerne pas les irrgularits formelles des actes
d'information, ds l'instant o celles-ci n'ont pas priv les associs d'une information suffisante.

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Jurisprudence
Cass.1re civ., 31 oct. 1989 : Bull. civ. I, n 339
Les associs peuvent introduire une action en justice visant obtenir la communication de
l'information laquelle ils peuvent prtendre, le cas chant en rfr ou sur le fondement de
l'injonction de faire (Rp. min. Mr Delalande : JOAN Q 30 nov. 1992, p 5456). Le grant qui
n'excute pas son obligation d'information des associs, engage sa responsabilit civile sur le
fondement de l'article 1382 du Code civil .
Le droit de retrait
La facult de retrait dont bnficie un associ constitue l'une des particularits des socits
civiles qui les distingue des socits commerciales o n'existe pas une telle possibilit,
except la SAS.
Un associ a donc le droit de se retirer totalement ou partiellement de la socit, dans les conditions
poses par les statuts ou, dfaut, aprs autorisation confre par une dcision unanime des autres
associs. Le retrait peut aussi tre autoris pour justes motifs par dcision de justice (C. civ., art.
1869 ).
L'apprciation des justes motifs donne lieu deux analyses :
l'une objective qui prend en considration l'intrt de la socit ;
l'autre subjective qui tient compte de la situation personnelle de l'associ.
Cette dernire conception reoit l'heure actuelle l'adhsion des tribunaux, le lgislateur n'ayant pas
voulu qu'un associ devienne prisonnier de la socit.
Exemple
Constitue ainsi un juste motif de retrait d'un associ, l'abus de majorit consistant pour les autres
associs l'carter de la vie sociale en ne lui communiquant aucun compte et en ne le convoquant
pas aux assembles gnrales, tout en s'opposant son retrait, afin de pouvoir profiter des fonds
apports par lui.

Jurisprudence
CA Nancy, 30 janv. 1991 : D 1992, somm. p 180. - Cass. 1re civ., 27 fvr. 1985 : Rev. socits
1985, p 620, note M. Jeantin
L'associ retir a droit au remboursement de la valeur de ses droits sociaux fixe d'un commun
accord ou dfaut par un expert dsign par les tribunaux. En l'absence de dispositions statutaires, la
valeur de ses droits sociaux doit tre dtermine la date la plus proche de celle du remboursement
de cette valeur (Cass. com., 4 mai 2010 : BRDA 10/2010, n 2 ; Bull. Joly Socits 2010, p. 660,
note F.-X. Lucas). Il peut toutefois demander reprendre ses apports qui se retrouvent en nature
dans la masse partager, charge ventuellement de soulte (C. civ., 1844-9, al. 3 ). Il demeure par
ailleurs tenu du passif antrieur dans les mmes conditions que l'associ cdant ses parts sociales.
La perte de la qualit dassoci ne saurait toutefois prcder le remboursement des droits sociaux.
Autrement dit, lassoci retrayant conserve ses droits et obligations tant qu'il n'a pas obtenu le
remboursement de ses parts sociales.
b. Les droits pcuniaires
Le droit de cder les parts
A l'image de toute socit de personnes gouverne par l'intuitus personae, la cession des parts
sociales suppose l'agrment de tous les associs. Nanmoins, les associs peuvent en vertu
de l'article 1861 du Code civil, droger cette rgle, en substituant une condition de majorit
l'unanimit ou, en dispensant d'agrment les cessions entre associs ou conjoints d'associs.
Inversement, les statuts peuvent imposer l'agrment aux cessions en principe libres intervenues au
profit des ascendants et descendants d'un associ.
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Le refus d'agrment n'oblige pas l'associ rester dans la socit. Celle-ci doit dans les six mois de
la notification du projet de cession, soit faire acqurir les parts de l'associ cdant par ses coassocis
ou par un tiers qu'elle agre, soit les acqurir elle-mme. Dans ce dernier cas, les parts sont annules
et le capital rduit en consquence (C. civ., art. 1862 ).
A dfaut d'accord entre les parties, le prix de cession est dtermin par expertise (C. civ., 1843-4).
Faute d'application dans le dlai imparti d'une des solutions prvoques, l'agrment est rput
acquis.
Il ne reste plus dsormais qu' rendre la cession opposable la socit. Il suffit qu'elle lui
soit notifie dans les formes de l'article 1690 du Code civil (signification par huissier ou acceptation
par acte notari), sauf pour les statuts organiser une cession par inscription porte sur le registre
des transferts de la socit. La cession est opposable aux tiers aprs sa publication au registre du
commerce et des socits (C. civ., art. 1865 - D. 3 juill. 1978, art. 52).
L'acte de cession doit enfin tre enregistr ; ce qui donne lieu au paiement par le cessionnaire
d'un droit de 4,8% calcul sur le prix de cession, alors que le cdant n'est impos qu'en cas de
ralisation d'une plus-value.
Le cdant est responsable du passif exigible au jour de son dpart, mais non de celui qui apparatrait
ultrieurement (C. civ., art. 1857).

Le droit de donner les parts en nantissement

Consacr par l'article 1866 du Code civil, ce droit permet l'associ de remettre ses parts en
nantissement un tiers (par exemple une banque) en garantie d'un prt que celui-ci vient de lui
consentir. Ce nantissement fait l'objet d'une publicit au RCS pour tre opposable aux tiers (D. 2
juill. 1978, art. 53 et svts).
Le crancier nanti non rembours l'chance, peut provoquer la vente force des parts pour tre
pay par prfrence sur le prix. Se pose alors la question du risque du refus d'agrment du
cessionnaire par les autres associs. Pour faire face cet obstacle, l'associ emprunteur doit
pralablement obtenir le consentement de ses co-associs au projet de nantissement. Leur accord
emporte agrment du cessionnaire en cas de ralisation force (C. civ., art. 1867, al. 2.)
2 Les droits collectifs des associs
a. Le contenu des droits collectifs
Les dcisions les plus importantes relvent de la comptence exclusive de la collectivit des
associs. Il s'agit de dcisions qui excdent les oprations de gestion habituellement confies au
grant. C'est le cas en particulier :
de la dsignation du grant, sauf lorsqu'elle a t faite par les statuts et de sa rvocation ;
de l'approbation des comptes et de l'affectation des rsultats ;
de la modification des statuts
Toute organisation sociale est en effet marque par une rpartition des taches. Les associs
dtiennent les pouvoirs les plus importants qui engagent l'avenir de la socit. Paralllement, ils
dlguent les fonctions quotidiennes de direction au grant qui en raison de la permanence de sa
situation, jouit d'une plus grande disponibilit.
Si en thorie les associs sont les matres de la socit, en ralit ils se bornent exercer une
surveillance plus ou moins troite sur la gestion quotidienne assure par le grant.
b. Les modalits d'exercice des droits collectifs
Les associs se prononcent l'unanimit (C. civ., art. 1852), encore que les statuts puissent
valablement prvoir le contraire.
Bien que l'initiative d'une consultation collective appartienne normalement au grant, une demande
de dlibration sur une question dtermine peut tout moment tre adresse ce dernier par un
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associ. En cas de refus du grant, le Prsident du tribunal de grande instance, saisi du litige, peut
ventuellement charger un mandataire de provoquer la runion (D. 3 juill. 1978, art. 39).
La mise en uvre des droits collectifs peut intervenir de trois manires (C. civ., art. 1853 et 1854).
Tout d'abord, les associs peuvent se runir en assemble sur convocation du grant envoye
au moins quinze jours avant. Cette modalit permet l'change des points de vue et donc
l'information des associs, mais prsente l'inconvnient de la lourdeur.
Ensuite, si les statuts le permettent, le grant organise une consultation crite. Il collecte
l'opinion des associs et dresse un procs-verbal constatant la dcision qui a t adopte.
Cette pratique a l'avantage de la facilit.
Enfin, la dcision est prise dans un acte sign par tous les associs. Ce procd prsente un
intrt, lorsque les dcisions prendre requirent l'unanimit. Chaque associ se rend alors
individuellement au sige social afin de ratifier le document.
Les dlibrations deviennent opposables aux tiers aprs leur publication au RCS (C. com., art. L
123-9).

b) Les obligations des associs


1 Les obligations l'gard de la socit
Vis--vis de la personne morale, les obligations des associs sont assez restreintes. Ceux-ci doivent
au dpart, librer l'apport souscrit dans les conditions nonces par les statuts.
En cours de fonctionnement, ils doivent se comporter d'une manire compatible avec l'affectio
societatis. Cette obligation implique pour eux de ne pas causer de dommage la socit, notamment
de ne pas lui faire concurrence s'ils ont ralis un apport en industrie (C. civ., art. 1843-3).
Par ailleurs, si la socit a pour seul objet de raliser une conomie, l'associ est tenu de participer
ses frais de fonctionnement, notamment par le versement d'une cotisation dont les statuts doivent
dterminer les modalits et les sanctions encourues en cas d'inexcution.
2 Les obligations l'gard des tiers
L'obligation aux dettes sociales institue par l'article 1857 du Code civil est tablie au seul profit des
tiers, si bien que les associs ne peuvent s'en prvaloir (Cass. com., 3 mai 2012 : RJDA 8-9/2012,
n 780 ; Lxb d. Aff. n 297, 24 mai 2012, note D. Gibirila ; Gaz. pal. 11 aot 2012, n 224, p. 21,
note C. Donzel-Taboucou). Elle est gouverne par trois principes.
Envers les tiers, l'article 1857 du Code civil prcise que les associs rpondent indfiniment des
dettes sociales la date d'exigibilit ou au jour de la cessation des paiements. L'insuffisance
du patrimoine social pour payer les cranciers autorise donc ceux-ci se retourner contre les
associs et saisir leurs propres biens. La solution se justifie en ce que la socit civile constitue
une socit de personnes autrement dit une socit risque illimit. Aucune clause lusive ou
limitative de responsabilit des associs ne peut tre insre dans les statuts. Seules sont valables
les renonciations individuelles des cranciers l'occasion de chaque contrat conclu avec la socit.
L'engagement des associs d'une socit civile n'atteint pas pour autant le degr de rigueur
rencontr dans la socit en nom collectif ou le groupement d'intrt conomique. Ils se trouvent
dans la mme position subsidiaire que la caution simple vis--vis du dbiteur principal.
Ils peuvent comme cette dernire se prvaloir des bnfices de discussion et de division. Leur
responsabilit tant conjointe et non pas solidaire, elle ne peut tre recherche qu'aprs que
les cranciers aient pralablement et vainement poursuivi la socit (C. civ., art. 1858). Cela
signifie qu'avant d'engager un recours contre chaque associ pris sparment, les cranciers doivent
d'abord mettre la socit en demeure de payer, puis intenter contre elle une action en justice et enfin
dmontrer qu'une fois munis d'un titre excutoire, les procdures d'excution se sont avres vaines.
Jurisprudence
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CA Versailles, 25 juin 1987 : RTD com. 1988, p 77, obs. E. Alfandari et M. Jeantin. - Cass. 3e civ.,
23 avr. 1992 : Rev. socits 1992, p 763, note B. Saintourens
Il ne suffit donc pas aux cranciers d'invoquer une simple mise en demeure de la socit reste
infructueuse, pour s'adresser aux associs eux-mmes. Il faut encore qu'ils aient effectivement
poursuivi la socit et procd l'excution du jugement. Autrement dit, ils doivent avoir
pralablement et vainement poursuivis les associs. L'inefficacit des poursuites contre la socit
doit tre constate avant d'engager des poursuives contre les associs (Cass. com., 27 sept. 2005 :
Dr. socits 2006, n 38, obs. J.-P. Legros ; Bull. Joly 2006, p. 235, note A. Reygrobellet). Il est donc
impossible de poursuivre simultanment la socit et les associs (Cass. 3e civ., 7 fvr. 2001 : RJDA
2001, n 775 ; Dr. socits 2001, n 84, obs. Th. Bonneau.
Les associs ne doivent tre inquits qu'en cas d'insuffisance du patrimoine social. La
preuve du caractre vain des poursuites rsulte souvent de l'ouverture d'une procdure de liquidation
judiciaire l'encontre de la socit. Auquel cas, en effet, il est peu prs certain que les cranciers
ne seront pas intgralement pays. La dclaration de crance la procdure de liquidation judiciaire
ouverte l'encontre de la socit ne dispense cependant pas le crancier d'tablir que le patrimoine
social est insuffisant pour le dsintresser (Cass. mixte, 18 mai 2007 : Defrnois 2007, p. 1571, obs.
D. Gibirila ; JCP G 2007, II, 10128, note J.-P. Legros). En cours de liquidation, les cranciers doivent
pralablement assigner la socit en la personne de son liquidateur.
Chaque associ ne rpond du passif qu' proportion de la part qu'il dtient dans le capital
social.
Exemple
Ainsi, l'associ qui possde 20% de ce capital n'est tenu sur son patrimoine personnel que du
cinquime des dettes sociales.
L'associ seulement apporteur en industrie est engag comme celui dont la participation est la moins
leve. Les cranciers sont donc obligs de diviser leurs recours entre les diffrents associs. De
plus, le redressement ou la liquidation judiciaire de la socit n'entrane pas celui des associs,
l'inverse de ce qui se passe en cas de solidarit.
Les statuts peuvent instaurer d'autres modes de rpartition du passif entre les associs (C. civ.,
art. 1844-1). Mais ces stipulations sont inopposables aux tiers qui peuvent s'en tenir la
part dtenue par chacun dans le capital. En consquence, l'associ condamn acquitter une
somme suprieure celle qui lui incombe en application des statuts doit s'excuter, quitte exercer
un recours contre ses coassocis.Cette limitation du passif n'impose absolument pas une mesure
analogue pour la rpartition des bnfices, celle-ci pouvant continuer s'oprer conformment au
droit commun.
Par drogation au droit commun, l'obligation au passif des associs est aggrave ou rduite selon
la nature de la socit dont ils sont membres. Elle est limite deux fois la fraction du capital dtenu
dans les socits civiles autorises faire une offre au public de titres financiers (L. 31 dc. 1970,
art. 4) et dans les groupements agricoles d'exploitation en commun (GAEC), ou limite au montant
des apports dans les exploitations agricoles responsabilit limite (L. 11 juill. 1985, art. 11) et
les socits immobilires de jouissance temps partag (L. 6 janv. 1986, art. 4). Prcisons que
depuis la loi n 2011-331 du 28 mars 2011 de modernisation des professions judiciaires ou juridiques
et certaines professions rglementes, la responsabilit dans les socits civiles professionnelles
(SCP) nest plus illimite et solidaire, mais conjointe comme dans la socit civile de droit commun (L.
29 nov. 1966, art. 15). Les associs sont tenus des dettes sociales exigibles avant leur retrait.
Pour les dettes exigibles aprs leur retrait opposable aux tiers, l'article 1857, alina 1 du Code civil
semble les dcharger de leur paiement, en imposant de se placer la date de l'exigibilit, afin de
dterminer les droits des associs dans la socit.

D. La dissolution de la socit civile


Il n'existe pas de causes spcifiques de dissolution de la socit civile. Il suffit de se rfrer aux
causes communes nonces par l'article 1844-7 du Code civil .On relvera simplement que la
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dconfiture, la faillite personnelle, la sauvegarde, le redressement ou la liquidation judiciaire d'un


associ ne constituent pas une cause de dissolution de la socit, sauf dcision unanime des autres
associs ou clause contraire des statuts (C. civ., art. 1860). Cependant, le retrait en tant qu'associ
du grant destitu peut amener les autres associs dissoudre la socit.
A moins que les statuts en disposent autrement, le dcs d'un associ n'entrane pas la dissolution
de la socit (C. civ., art. 1870). En l'absence de dissolution, la socit continue avec les seuls
associs survivants, sauf pour les associs de prvoir que celle-ci se poursuit soit avec le conjoint
survivant, soit avec un ou plusieurs des hritiers, soit avec toute autre personne dsigne par les
statuts ou, si ceux-ci l'autorisent, par disposition testamentaire.

2. La socit en nom collectif

Avant la loi du 24 juillet 1966, la socit en nom collectif tait tantt civile, tantt commerciale, selon
son objet. Elle est dsormais toujours commerciale en raison de sa forme.
La SNC est la socit dans laquelle, les associs ont " tous la qualit de commerant et rpondent
indfiniment et solidairement des dettes sociales " (C. com., art. L 221-1, al. 1).
Cette obligation indfinie et solidaire aux dettes sociales est le principal critre distinctif de
la SNC. Elle l'oppose toute autre forme de socit, mme la socit civile dans laquelle chaque
associ n'est tenu des dettes sociales que proportionnellement sa part dans le capital social (C.
civ., art. 1857 ).
La socit en nom collectif est avant tout une socit de personnes dans laquelle il est ncessaire
que les associs, en gnral peu nombreux, se connaissent et se fassent mutuellement confiance,
tant donn la responsabilit qui pse sur eux. Elle est fonde sur l'intuitus personae, c'est-dire que la personnalit de chaque associ joue un rle dterminant dans la constitution, le
fonctionnement et la dissolution de la socit.
La SNC est dirige par un ou plusieurs grants pris parmi les associs ou en dehors d'eux.Les
grants associs statutaires jouissent d'une grande stabilit, car ils ne peuvent tre rvoqus qu'
l'unanimit des autres associs. En outre, s'ils sont rvoqus sans juste motif, ils ont droit des
dommages et intrts.Les statuts peuvent limiter les pouvoirs du ou des grants, mais les clauses
prvoyant ces limitations n'ont d'effet que dans les rapports entre les grants et les associs ;
elles sont inopposables aux tiers.Une personne morale peut tre grante d'une socit en nom
collectif.
Malgr les risques d'une telle responsabilit, cette forme de socit prsente l'avantage d'tre d'une
constitution et d'un fonctionnement simples et de ne pas ncessiter un apport initial important,
puisqu'aucun minimum n'est fix pour le montant du capital social. Elle prsente galement l'intrt
que les cessions de parts soient soumises l'agrment de tous les associs, de sorte qu'il n'y a pas
de risque de voir un tiers devenir associ sans le consentement de ses futurs partenaires. En outre,
la loi de sauvegarde des entreprises du 26 juillet 2005 a mis fin l'incidence sur les associs en nom
collectif de la procdure collective ouverte l'encontre de leur socit.
La SNC est adopte pour l'exploitation de petites ou moyennes entreprises commerciales,
industrielles ou artisanales, ou encore pour raliser une affaire en commun, pour permettre une
premire tape de vie sociale lorsqu'est lance une entreprise. Nanmoins, cette forme sociale
tend disparatre en raison du risque que fait courir la responsabilit illimite et solidaire.

A. La constitution de la socit en nom collectif


La constitution de la SNC obit aux conditions de formes communes toutes les socits, tant en
ce qui concerne la rdaction des statuts que les mesures de publicit, sachant que malgr la qualit
de commerant attribue par la loi aux associs en nom collectif, il n'y a pas lieu de procder une
immatriculation individuelle de ceux-ci, en plus de celle de la socit.
S'agissant des conditions de fond, elles se rapportent aux associs et la socit elle-mme.

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1. Les conditions tenant aux associs


a) Le nombre des associs
A la diffrence de la SARL, la loi ne limite pas le nombre des associs, mais ceux-ci doivent tre au
moins deux.A la suite de la runion de toutes les parts entre les mains d'une seule personne (par
exemple, la suite d'un rachat, d'une succession), la situation doit tre rgularise dans le dlai d'un
an. A dfaut, pass ce dlai, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit.

b) La capacit pour tre associ


Tous les associs ont la qualit de commerant (C. Com., art. L 221-1). Il en rsulte que nul
ne peut faire partie d'une socit en nom collectif, s'il n'a pas la capacit spciale requise
pour faire le commerce.
L'exercice du commerce tant interdit tous les mineurs mancips ou non (C. civ., 487 ; C.
com., art. L 121-2), ceux-ci ne peuvent participer la constitution d'une socit en nom collectif ou
acqurir des parts d'une telle socit. Au cas o ils deviendraient propritaires par succession, la
socit devrait dans le dlai d'un an, tre transforme en une socit en commandite, les mineurs
devenant alors commanditaires (C. com., art. L 221-15, al. 2). A dfaut, la socit serait dissoute et
entrerait de plein droit en liquidation.
Le mineur mancip peut toutefois tre autoris tre commerant par le juge des tutelles, plus
prcisment le juge aux affaires familiales exerant la fonction de juge des tutelles des mineurs
depuis le 1er janvier 2010, au moment de la dcision d'mancipation, ou par le prsident du tribunal
de grande instance, sil a formul cette demande aprs avoir t mancip (C. com., art. L 121-2,
rdact. art. 2, L. n 2010-658, 15 juin 2010 relative lEIRL).
Le majeur alin qui ne bnficie d'aucune protection et le majeur sous sauvegarde de justice
peuvent signer un contrat de socit en nom collectif, mais ils ont le droit de le faire annuler sous
certaines conditions. Il n'en est pas de mme du majeur en tutelle qui ne peut entrer dans une SNC.
Le majeur en curatelle, sauf si le juge lui reconnat la capacit de le faire, ne peut non plus devenir
membre d'une SNC, mme avec l'assistance de son curateur.
Depuis le 1er juillet 1986, date d'entre en vigueur de la loi du 23 dcembre 1985, deux poux
peuvent seuls ou avec des tiers, tre associs dans une SNC. Cette loi a supprim l'interdiction
pour deux poux d'tre l'un et l'autre indfiniment et solidairement responsables des dettes d'une
mme socit.
Un tranger ne peut exercer une activit commerciale en France qu'aprs avoir pralablement
obtenu une carte de sjour. Par consquent, sauf s'il est ressortissant d'un des Etats membres de
l'Espace conomique europen ou s'il tablit sa rsidence en France, il, ne peut devenir associ
d'une SNC qu'aprs avoir obtenu cette carte. A dfaut, il s'expose des sanctions pnales.
Ne peuvent tre commerants, les fonctionnaires, les officiers ministriels ainsi que les membres des
professions librales (avocats, experts-comptables, commissaires aux comptes). En consquence,
ils ne peuvent participer une SNC.
Les personnes morales peuvent tre associes d'une SNC ; elles peuvent mme en tre grantes
(C. com., art. L 221-3, al. 2). Cependant, la nature civile de l'activit d'une SELARL est incompatible
avec la qualit de commerant requise pour constituer une SNC (CA Versailles, 28 oct. 2004 : Rev.
socits 2004 : p. 969, note I. Urbain-Parlani ; Dr. socits 2005, n 30, obs. J. Monnet).
Enfin, une mme personne physique ou morale peut adhrer plusieurs SNC et engager ainsi sa
responsabilit indfinie et solidaire dans plusieurs entreprises.

2. Les conditions relatives la socit


a) L'objet social
Une socit en nom collectif est toujours commerciale, quel que soit son objet (C. com., art.
L 210-1, al. 2). Comme pour toute socit, cet objet doit tre licite et non contraire la morale.
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Il existe certaines activits qui ne peuvent tre exerces sous la forme de socit en nom
collectif (assurances, laboratoire d'analyses mdicales).
D'autres sont l'objet d'une rglementation exigeant une qualification professionnelle ou des
diplmes (officines pharmaceutiques) ou encore des autorisations administratives (agences et
bureaux de voyage). De mme, une socit en nom collectif ne saurait faire une offre au public
de titres financiers ou mettre des titres ngociables, car cela contrarierait son caractre ferm.
La dtermination de l'objet social dans les statuts revt une trs grande importance,
puisqu'elle conditionne les limites des pouvoirs des grants vis--vis des tiers. En effet
(comme nous le verrons), toute limitation statutaire tant inopposable aux tiers, les grants disposent
de pouvoirs trs tendus pour engager la socit quant des actes entrant dans l'objet social.

b) Le capital social, les apports et les parts sociales


La loi ne fixe aucun capital minimal. Les cranciers sociaux sont en effet suffisamment garantis
par l'obligation indfinie et solidaire au passif qui incombe aux associs.
Les apports peuvent tre en espce, en nature ou en industrie. Gnralement, les apports en
nature consistent en un fonds de commerce. Ils sont valus dans le contrat de socit et forment
le capital social. Les apports en industrie, n'tant pas susceptibles d'une vente force, n'entrent pas
dans la composition du capital et ne peuvent donc pas donner lieu une attribution de parts sociales
reprsentatives d'une fraction de ce capital (C. civ., art. 1843-2).
Chaque associ a droit un certain nombre de parts sociales proportionnelles ses apports
en nature et en espces. La loi n'exige aucune valeur minimale des parts sociales. Elle n'impose
pas non plus la libration immdiate ou dans un dlai dtermin des parts sociales (versement des
espces ou mise la disposition de la socit du bien apport).
Les associs peuvent donc librement convenir que les parts reprsentatives d'apports en numraire
seront libres sur appel de la grance, au fur et mesure des besoins de la socit. Les statuts
prcisent en gnral quelle date ou dans quel dlai les apports devront tre librs. A dfaut, les
apports sont immdiatement exigibles et les sommes impayes produisent des intrts.

c) La rpartition des bnfices et des pertes


Comme pour toute socit, serait nulle la convention qui attribuerait l'un des associs la totalit des
bnfices. Il en serait de mme de la stipulation qui exonrerait de toute contribution aux pertes un ou
plusieurs associs. Mais il est licite de prvoir une rpartition non proportionnelle aux apports.

B. Le fonctionnement de la socit en nom collectif


1. La grance de la socit en nom collectif
La socit est administre par un ou plusieurs grants.

a) La condition juridique du grant


1 L'accession aux fonctions de grant
L'article L 221-3 du Code de commerce laisse une trs grande libert aux associs pour la nomination
du grant. Ainsi, peut-il tre dsign soit dans les statuts, soit par un acte ultrieur.
S'il est statutaire

S'il n'est pas statutaire

Le grant est nomm dans les conditions


requises pour la modification des statuts,
savoir l'unanimit, sauf clause contraire des
statuts.

Les conditions de sa nomination sont fixes


dans les statuts : l'unanimit ou la majorit.

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Il est possible de dsigner un ou plusieurs grants, lesquels peuvent tre associs ou non. Il n'est
pas non plus interdit de dsigner comme grant, une ou plusieurs personnes morales.
Le grant peut tre de nationalit trangre, auquel cas, il n'est pas tenu d'tre titulaire de la carte
de sjour, sauf s'il est aussi associ.
Dans le silence des statuts, tous les associs sont grants (C. com., art. L 221-3, al. 1). Chacun
d'eux dispose alors de la signature sociale.
Le grant, s'il est associ, doit avoir la capacit de faire le commerce. S'il ne l'est pas, il peut tre
choisi parmi toutes les personnes civilement capables. Ainsi, un mineur mancip peut tre grant
non associ ; ce qui n'est pas le cas d'une personne civilement incapable (mineur non mancip,
majeur en tutelle ou en curatelle).
Aucun texte ne l'interdisant, une mme personne peut en principe assumer plusieurs grances. Les
statuts peuvent cependant refuser cette facult.
2 La rmunration du grant
Dans la majeure partie des cas, le grant, statutaire ou non, reoit non seulement sa part dans les
bnfices, s'il est associ, mais encore un traitement fixe ou proportionnel qui le rmunre des
services qu'il rend la socit.
Les statuts peuvent, soit prciser le mode de calcul de cette rmunration, soit en laisser le soin
une dcision collective des associs prise la majorit qu'ils dterminent. Si la rmunration du
grant n'a pas t fixe et s'il n'a pas t prcis que les fonctions sont gratuites, les tribunaux
peuvent la dterminer eux-mmes, au besoin aprs avoir ordonn une expertise.
La rmunration du grant n'est pas un salaire. En consquence, le grant ne peut se prvaloir
du privilge des salaris. De mme, il ne bnficie pas des dispositions des articles R3252-1 et
suivants du Code du travail relatives l'insaisissabilit des salaires.
3 La cessation des fonctions du grant
a. La rvocation du grant
Les gnralits
Aux termes de l'article L 221-12 du Code de commerce, il convient cet gard de distinguer suivant
que le ou le grant est associ ou non, est statutaire ou non.La rgle commune ces diverses
hypothses est la suivante : si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner
lieu des dommages et intrts. Ceux-ci peuvent tre dtermins par les statuts, mais le juge
est habilit modifier ce montant s'il l'estime manifestement excessif ou drisoire (C. civ., art. 1152,
al. 2 ).
Les statuts peuvent cependant prvoir que la rvocation du grant se fera sans allocation de
dommages et intrts. En revanche, une clause des statuts qui reconnatrait au grant le droit
une indemnit, mme en cas de juste motif de rvocation, serait nulle s'il tait prouv que par son
montant, cette indemnit serait de nature dissuader les associs de prononcer la rvocation.
La rvocation des grants associs
Si tous les associs sont grants ou, si un ou plusieurs des grants sont des associs et ont t
nomms par les statuts, la rvocation de l'un d'entre eux ne peut tre dcide qu' l'unanimit des
autres. Elle entrane de plein droit la dissolution de la socit, sauf clause contraire des statuts ou
dcision unanime des associs prise en mme temps que la dcision relative la rvocation du
grant. Si donc, la socit a t dissoute l'issue de l'assemble au cours de laquelle un grant
associ a t rvoqu, sa continuation ne saurait tre dcide par les associs aprs la tenue de
cette assemble (Cass. com., 26 nov. 2003 : RJDA 3/2004, n 325 ; Petites affiches 26 juill. 2004,
n 148, p 17, note D. Gibirila).
A dfaut de dissolution, le grant rvoqu peut dcider de se retirer de la socit en demandant le
remboursement de ses droits sociaux. En cas de contestation, la valeur de ces droits est dtermine
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conformment l'article 1843-4 du Code civil par un expert dsign, soit par les parties, soit, dfaut
d'accord entre elles, par ordonnance du Prsident du tribunal de commerce statuant en rfr et
sans recours possible (D. 3 juill. 1978, art. 17 ; C. com., art. L 221-12, al. 1 ).
Si tout la fois, certains seulement des associs sont grants et n'ont pas t dsigns par les
statuts, mais par un acte postrieur, ce ou ces grants peuvent tre rvoqus de leurs fonctions
dans les conditions prvues par les statuts ( la majorit simple par exemple) ou dfaut, par une
dcision des autres associs, grants ou non, prise l'unanimit (C. com., art. L 221-12, al. 2).
Cette rvocation n'entrane ni la dissolution de la socit, ni la possibilit pour le grant
rvoqu de se retirer de la socit, sans l'accord des autres associs.
La rvocation des grants non associs
Ces grants peuvent tre rvoqus dans les conditions prvues par les statuts et en l'absence
de clause cet gard, par une dcision prise la majorit. Leur destitution ne remet pas en
cause le maintien de la socit.
La rvocation judiciaire
La loi du 4 janvier 1978 ayant abrog l'ancien article 1856 du Code civil, il n'existe plus en principe de
texte permettant la rvocation judiciaire pour cause lgitime d'un grant de socit en nom collectif.
Le lgislateur ne prvoit ce mode de rvocation que dans le cadre d'une socit civile et d'une SARL.
Toutefois, dans la pratique, la jurisprudence reconnat implicitement la validit de cette procdure,
en estimant que les fautes d'un grant de SNC constituent une cause lgitime de sa rvocation
judiciaire (Cass. com., 8 fvr. 2005 : RJDA 5/2005, n 582).
b. Les autres causes de cessation des fonctions
L'arrive du terme
La dure des fonctions du grant est fixe
soit dans les statuts,
soit dans l'acte constatant sa nomination.
Faute de prcision sur ce point, le grant peut rester en place aussi longtemps que dure la socit.
La survenance d'un vnement personnel
Il en est ainsi :
du dcs,
de la survenance d'une incapacit,
de l'interdiction d'administrer ou de grer une entreprise,
du prononc de la faillite personnelle
et de tout vnement tel que la maladie, empchant de manire durable le grant d'assumer
ses fonctions.
La dmission
Le grant statutaire ou non, associ ou non, peut dmissionner de ses fonctions. Toutefois, il
s'expose des dommages et intrts envers la socit, s'il dmissionne sans juste motif et
si cette dmission cause un prjudice la socit.La dmission produit effet, ds qu'elle a t
notifie aux autres associs. En consquence, elle n'a pas tre accepte par les associs. Elle
ne peut pas faire ultrieurement l'objet d'une rtractation de la part du grant dmissionnaire.Si le
grant est statutaire, la mention de son nom dans les statuts est caduque.Lorsque tous les grants
ont dmissionn de leurs fonctions et qu'il n'a pas t procd leur remplacement, les associs
deviennent de plein droit cogrants de la socit.

b) L'exercice des fonctions de grant


1 Les pouvoirs du grant
a. Les pouvoirs dans les rapports avec les associs
Ils sont librement dtermins par les associs dans les statuts (C. com., art. L 221-4, al. 1).
Ceux-ci peuvent ainsi limiter les pouvoirs du grant et subordonner l'autorisation pralable des
associs la possibilit pour lui de conclure tel ou tel acte.En cas de violation d'une clause restrictive
32
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de ses pouvoirs, les associs peuvent intenter contre le grant une action en rparation du prjudice
subi de ce fait ou le rvoquer sans dommages et intrts, compte tenu de l'existence d'un juste motif.
Pareille clause n'est pas opposable aux tiers.
Dans le silence des statuts, le grant peut accomplir tous les actes de gestion dans l'intrt
de la socit. Ainsi, le placement des capitaux disponibles, qui relve de la gestion financire, entre
dans les pouvoirs du grant (Cass. com., 12 dc. 2006 : RJDA 2007, n 358, 2e esp. ; Rev. socits
2007, p. 346, note F. Pasqualini et V. Pasqualini-Salerno).
L'acte de gestion, tant plus large que l'acte d'administration, peut comprendre des actes de
disposition ds lors que ceux-ci concernent l'exploitation de l'entreprise. Ainsi, le grant peut faire
tous les actes conservatoires, signer des effets de commerce, payer les dettes de la socit,
reprsenter celle-ci en justice. Mais il ne peut faire des actes tendant compromettre l'existence
de la personne morale (par exemple vendre le fonds de commerce) sans le consentement unanime
des associs.
En cas de pluralit des grants et dans le silence des statuts, chacun d'eux peut faire tous
les actes de gestion dans l'intrt de la socit, sauf opposition pralable d'un cogrant qui
entrane l'obligation de recueillir l'avis unanime des associs.
Si les statuts ont dtermin les pouvoirs des grants, les clauses relatives ces pouvoirs sont
valables dans les rapports des grants avec les associs. Les statuts peuvent rpartir les taches des
grants en fonction des comptences de chacun d'eux : direction administrative, direction technique,
direction commerciale ; ce qui n'empche pas chaque grant de faire opposition aux actes d'un autre
grant, puisque tous les grants sont responsables de la gestion.
b. Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers
A l'gard des tiers, ds l'instant o l'acte accompli par le grant entre dans l'objet social, la socit
se trouve engage. En contrepartie, le grant n'est pas tenu des engagements pris au nom et pour
le compte de la socit dont il est le reprsentant lgal (Cass. com., 3 avr. 2007 : RJDA 2007, n
730 ; Dr. socits 2007, n 117, obs. J. Monnet). Les clauses statutaires limitant ses pouvoirs sont
inopposables aux tiers (C. com., art. L 221-5 al. 1 et 3).La responsabilit solidaire des associs est
engage, mme par un acte effectu au mpris d'une clause des statuts limitant les pouvoirs du
grant.
En cas de pluralit de grants, ceux-ci peuvent sparment engager la socit par des actes entrant
l'objet social. Mme si un grant s'oppose aux actes d'un autre grant, cette opposition est sans effet
l'gard des tiers, moins d'tablir qu'ils en ont eu connaissance (C. com., art. L 221-5 al. 2).
2 La responsabilit du grant
a. La responsabilit civile
Le grant qui, dans l'exercice de ses fonctions, cause un dommage un tiers, engage en principe
sa socit. Toutefois, le grant est seul responsable s'il a commis une faute personnelle n'entrant
pas dans l'exercice de ses fonctions.
Qu'en est-il de sa responsabilit l'gard de la socit?
D'une faon gnrale, le grant engage sa responsabilit dans les cas suivants : la violation des
statuts, l'excs de pouvoirs, la mconnaissance des dispositions lgales et rglementaires, la faute
de gestion.
L'action en responsabilit
L'action sociale prescrite par l'article 1843-5 du Code civil peut tre exerce non seulement par
le reprsentant lgal de la socit, mais aussi par un ou plusieurs associs ; il s'agit dans ce
dernier cas de l'action sociale ut singuliLe but de cette action, mme exerce par des associs,
tant d'obtenir la rparation du prjudice subi par la socit, en cas de condamnation, les
dommages et intrts doivent tre allous cette socit et non pas aux demandeurs. Toute
clause des statuts ayant pour effet de subordonner l'exercice de l'action sociale l'avis pralable ou
l'autorisation de l'assemble ou qui comporterait par avance renonciation l'exercice de cette action,
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serait rpute non crite. Aucune dcision de l'assemble des associs ne peut avoir pour effet
d'teindre une action en responsabilit contre les grants pour une faute commise dans l'exercice
de leur mandat.Dans la socit en nom collectif, l'action sociale se prescrit par cinq ans
conformment au droit commun.

Les effets de la responsabilit


Le grant doit rparer le prjudice qu'il a caus. Les sommes alloues ce titre sont attribues
l'associ demandeur en cas d'action personnelle, la socit en cas d'action sociale.
En cas de pluralit de grants, chacun rpond de ses propres fautes. Il en est de mme si
les tches sont divises entre les grants. Toutefois, si ces derniers ont commis une faute en
commun ou si les statuts les obligent agir en commun, chacun peut tre poursuivi pour le tout.
Lorsqu'une personne morale est dirigeante, ses propres dirigeants encourent la mme
responsabilit civile que s'ils taient grants en leur propre nom, et cela, sans prjudice de la
responsabilit solidaire de la personne morale qu'ils dirigent.

b. La responsabilit pnale
Le grant d'une socit en nom collectif est pnalement responsable, en vertu soit du droit
commun, soit de quelques dispositions du droit des socits.
Exemple
Ainsi, peut-il tre pnalement condamn dans les cas suivants : abus de confiance, escroquerie (par
exemple usage d'un faux nom dans la dnomination sociale), infraction aux dispositions relatives
la nomination et l'exercice des fonctions des commissaires aux comptes.Constitue le dlit
d'abus de confiance le fait pour le grant de faire prendre en charge par sa socit des dpenses
personnelles (Cass. crim., 10 avr. 2002 : Rev. socits 2002, p. 566, note B. Bouloc ; Bull. Joly
2002, p. 974, note E. Dezeuze).
Quand une personne morale est grante, ses dirigeants encourent la mme responsabilit pnale
que s'ils taient grants en leur propre nom.

2. Les associs
a) Les droits extra-pcuniaires des associs
1 Les droits individuels
Outre le droit d'information annuelle en rapport avec la tenue de l'assemble charge d'approuver les
comptes, les associs peuvent exiger deux fois par an, des informations sur les affaires sociales.A
l'exclusion de tout mandataire et ventuellement assists d'un expert, ils peuvent consulter au sige
social tous les documents tablis par la socit ou reus par elle (livres de commerce, contrats,
factures, correspondances).
Les associs peuvent poser par crit, propos de la gestion sociale, des questions auxquelles il
doit tre rpondu galement par crit. Ils ont aussi le droit de participer aux assembles ou d'tre
consults par crit, d'accomplir des actes conservatoires du patrimoine et d'exercer certaines actions
en justice.
2 Les droits collectifs : les assembles d'associs
Certaines dcisions doivent obligatoirement tre prises par l'ensemble des associs runis en
assemble.La runion d'une assemble est obligatoire dans deux cas :
pour l'approbation des comptes ;
lorsqu'elle a t demande par un des associs.
Dans les autres cas, les statuts peuvent prvoir une consultation par correspondance (C. com., art.
L 221-6, al. 2).
Les statuts dterminent qui a le droit de convoquer l'assemble. A dfaut, ce droit appartient au
grant. Nanmoins, chaque associ peut obtenir la runion d'une assemble.
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Les statuts doivent aussi fixer les formes de la convocation. Celle-ci est adresse au plus tard quinze
jours avant la runion. Elle indique l'ordre du jour de cette runion.
Le commissaire aux comptes est convoqu toutes les assembles des associs (C. com., art. L
221-11, al. 2).
L'assemble appele statuer sur les comptes de l'exercice coul se runit dans le dlai de six
mois compter de la clture dudit exercice.
Les associs ont le droit d'obtenir communication des documents numrs par l'article L 221-7 du
Code de commerce : les comptes annuels ; le rapport de gestion et le rapport du commissaire aux
comptes adresss aux associs quinze jours au moins avant l'assemble annuelle ; l'inventaire tenu
la disposition des associs au sige social pendant les quinze jours prcdant l'assemble. Ces
documents doivent tre soumis l'approbation de l'assemble des associs.
En principe, les dcisions sont prises l'unanimit, mais les statuts peuvent prvoir une rgle
diffrente
Exemple
Majorit des deux-tiers ou de plus de la moiti).
Les dlibrations de toutes les assembles sont constates par un procs-verbal tabli sur un
registre spcial cot et paraph par un magistrat.

b) Les droits pcuniaires des associs


1 Le droit aux parts sociales
Les parts d'une SNC ne peuvent tre reprsentes par des titres ngociables (C. com., art. L 221-13,
al. 1). Il est interdit ce type de socit de faire une offre au public de titres financiers, pour
le placement de ses parts sociales.
C'est le propritaire des parts qui a la qualit d'associ, qui jouit des prrogatives attaches cette
qualit et en assume les obligations.
Le droit aux parts sociales confre leurs titulaires un certain nombre de prrogatives. Celles-ci
sont d'abord illustres par le droit aux bnfices sociaux. Cette rpartition des bnfices s'effectue
conformment aux statuts ou, dans le silence de ceux-ci, proportionnellement aux apports. En cas
d'apport en industrie, sauf clause contraire, la part de l'apporteur vaut celle de l'associ qui a le moins
apport en nature ou en numraire.
Les bnfices ainsi distribus aux associs portent le nom de dividendes.
La distribution de dividendes fictifs est prohibe et entrane la responsabilit civile et pnale
des grants.
Les SNC ne sont pas tenues de constituer une rserve lgale. Mais les statuts ou les associs
dlibrant en commun peuvent dcider de constituer des rserves avant de distribuer des bnfices.
En outre, les clauses d'intrt fixe, c'est--dire celles attributives d'un dividende fixe mme en
l'absence de bnfices, sont interdites (C. com., art. L 232-15).Ensuite, les associs ont droit au
remboursement de l'apport et au boni de liquidation.
2 La cession entre vifs des parts sociales
La socit en nom collectif, comme la socit civile, est constitue intuitu personae. Les associs
ont eu confiance lors de la constitution, les uns envers les autres. Cette rgle a pour contrepartie
l'impossibilit pour un associ de se retirer, afin d'y tre remplac par un tiers, aprs lui avoir cd
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ses parts, moins qu'il obtienne l'accord de tous les autres. Dans ce cas, l'ancien associ reste
solidairement responsable des dettes de la socit contractes antrieurement son dpart.
Les cessions des parts d'une SNC sont soumises aux conditions de validit du contrat de vente :
l'change des consentements, la capacit, l'accord sur le nombre de parts cdes et sur le prix...Elles
doivent tre constates par un acte sous seing priv ou notari (C. com., art. L 221-14, al. 1). Elles
doivent tre notifies la socit, cette notification pouvant rsulter :
soit du dpt d'un original de l'acte de cession au sige social, contre remise par le grant d'une
attestation de ce dpt ;
soit d'une signification par huissier ou d'une acceptation de la socit par l'intermdiaire de son
grant dans un acte authentique.
Cette formalit qui rend la cession opposable la socit, est indpendante de l'agrment du
cessionnaire que doivent donner les associs.
Pour tre opposable aux tiers, la cession doit, outre la formalit ci-dessus, faire l'objet d'une publicit
au RCS (C. com., art. L 221-14, al. 2). A cet effet, il convient de dposer au greffe du tribunal de
commerce, deux expditions de l'acte de cession, s'il a t tabli en la forme notarie, ou deux
originaux s'il est sous seing priv.
Lorsque la cession entrane soit le retrait, soit l'entre d'un associ, trois formalits supplmentaires
doivent tre effectues :
l'insertion dans un journal d'annonces lgales du lieu du sige social ;
l'inscription modificative au RCS ;
l'insertion au BODACC.
A dfaut d'accomplissement des formalits de publicit, la cession est inopposable aux tiers, sauf
s'il est tabli que ces derniers l'ont expressment connue. Ces formalits qui ne constituent pas
une obligation ne l'occasion du commerce entre commerants ou entre commerants et noncommerants, ne relvent pas de la prescription de l'article L 110-4 du Code de commerce, mais de
celle de droit commun (Cass. com., 25 sept. 2012 : JCP E 2012, n 50, 1759, note C. Lebel ; Lxb
d. Aff. n 312, 11 oct. 2012, note B. Saintourens).
Toute cession, mme entre associs, doit nonobstant toute clause contraire des statuts, tre
autorise par les associs se prononant l'unanimit. Si ces derniers n'agrent pas le
cessionnaire, celui-ci peut obtenir l'annulation de l'acte de cession.La cession entrane le transfert
du droit de proprit sur les parts sociales.
3 La transmission par dcs des parts sociales
L'article L 221-15 du Code de commerce dispose que le dcs d'un associ met fin la socit, sauf
clause contraire des statuts prvoyant sa continuation soit entre les associs survivants, soit avec
les hritiers ou des tiers.Si les statuts les y autorisent, les associs peuvent ne se prononcer pour
l'une de ces solutions qu'au moment du dcs de l'un d'entre eux.
a. La continuation de la socit entre les seuls associs survivants
Les parts du dfunt sont transmises de plein droit aux associs survivants. Ainsi, les ayants
droit de l'associ dcd n'acquirent aucun moment la qualit d'associ et n'ont droit qu' la valeur
des parts de leur auteur (C. com., L 221-15, al. 4). Ils sont seulement cranciers de la socit
La valeur des droits sociaux est, conformment aux dispositions de l'article 1843-4 du Code civil,
dtermine au jour du dcs, d'un commun accord entre les parties. En cas de contestation, elle
est fixe par un expert dsign par les parties ou, dfaut d'accord entre elles, par ordonnance du
Prsident du tribunal de commerce statuant en la forme des rfrs et sans recours possible (C.
com., art. L 221-15, al. 6 ). En principe, le prix est payable comptant.
L'efficacit de la clause de continuation est subordonne l'existence d'au moins deux associs
survivants. Si un seul associ survit, la runion entre ses mains de toutes les parts sociales ne peut
tre que temporaire et suppose une rgularisation dans le dlai d'un an. Si la socit est dissoute
l'expiration de ce dlai, l'associ survivant recueille tout l'actif social.A la suite du dcs d'un associ,
des formalits de publicit doivent tre respectes.
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b. La continuation de la socit avec tous les hritiers


En pareille hypothse, la socit se poursuit avec les associs et les hritiers de l'associ
dcd qui accdent de plein droit au statut d'associ en nom collectif.
Les statuts peuvent toutefois subordonner l'acquisition de la qualit d'associ par l'hritier,
l'agrment de la socit. Compte tenu du caractre d'intuitus personae de la SNC, cet agrment
doit, comme en cas de cession entre vifs, rsulter d'une dcision unanime des associs survivants.
En attendant l'agrment, les parts de l'associ restent son nom. Durant ce laps de temps, un
mandataire doit tre dsign pour prendre les mesures ncessaires.

Si l'agrment est donn, l'hritier acquiert la qualit d'associ avec effet rtroactif au jour du
dcs de son auteur.
Si cet agrment est refus, l'intress est cens n'avoir jamais acquis la qualit d'associ. Il
est seulement crancier de la socit et n'a droit qu' une indemnit correspondant la valeur
des droits sociaux de son auteur, ventuellement dtermine par un expert.

c. La continuation de la socit avec une personne dsigne ou dsigner


Les statuts peuvent galement dcider que la socit continuera :
soit avec le conjoint survivant ;
soit avec un ou plusieurs des hritiers ;
soit avec toute personne dsigne dans l'acte de socit ou, si les statuts l'autorisent, par
disposition testamentaire (C. com., art. L 221-15, al. 2 et 3)
Dans ces diffrentes hypothses, les statuts peuvent l encore stipuler que la ou les personnes
dtermines doivent faire l'objet d'un agrment confr dans les mmes conditions que
prcdemment. Selon certains auteurs (Hmard, Terr et Mabilat), le refus systmatique d'agrer
des hritiers ou un tiers dsigns dans les statuts risque d'entraner la dissolution de la socit.
Mais lorsque la socit continue dans ces conditions, l'article L 221-15, alina 5 du Code de
commerce prcise que " les bnficiaires de la stipulation sont redevables la succession de la
valeur des droits sociaux qui leur sont attribus ".

d. La prsence de mineurs parmi les hritiers


Les hritiers mineurs ne rpondent des dettes sociales qu' concurrence des forces de la
succession de leur auteur (C. com., art. L 221-15, al. 7). De plus, la socit doit dans le dlai d'un
an, compter du dcs, tre transforme en socit en commandite dont le mineur devient
commanditaire. Si celui-ci devait atteindre la majorit durant ce dlai d'un an, il ne serait pas
indispensable de procder cette transformation.A dfaut d'une telle transformation dans le dlai
imparti, la socit est dissoute puis liquide. Aucun dlai de grce n'est prvu par la loi et toute
rgularisation s'avre impossible.

c) Les obligations des associs


1 L'obligation aux dettes sociales
Les associs rpondent tous indfiniment et solidairement des dettes sociales (C. com., art.
L 221-1, al. 1).

Indfiniment, c'est--dire jusqu' extinction complte de la dette ;


solidairement, en ce que chacun d'eux peut tre engag pour la totalit de la dette, quitte
se retourner contre les autres pour leur propre part.

Aucune clause des statuts ne peut en affranchir les associs. La seule qualit d'associ d'une socit
en nom collectif suffit pour tre tenu du passif social (Cass. com., 29 sept. 2009 : BRDA 21/2009, n
2 ; RJDA 1/2010, n 52 ; Dr. socits dc. 2009, n 225, obs. D. Gallois-Cochet).
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Les associs d'une socit en nom collectif sont dbiteurs subsidiaires et non les coobligs de cette
dernire. Aussi, incombe-t-il au porteur d'un chque de rapporter la preuve de la dette sociale dont il
leur rclame le paiement, une telle preuve ne pouvant rsulter du seul titre excutoire obtenu contre
la socit (Cass. com., 20 mars 2012 : BRDA 7/2012, n 3 ; Lxb d. Aff. n 292, 12 avr. 2012, note
C. Lebel ; Dr. soc. juin 2012, n 102, obs. M. Roussille - Sur cet arrt, D. Gibirila, Conditions de
l'obligation aux dettes sociales des associs en nom collectif : RJDA 7/2012, p. 599).
.
Un tiers peut toutefois conclure une clause de non-recours par laquelle il renonce poursuivre
les associs d'une SNC (Cass. com., 22 mars 2011 : BRDA 8/2011, n 2 ; Dr. socits aot
2011, n 155, obs. J.-P. Legros). Pareille clause ayant pour seul objet d'empcher la socit
crancire de poursuivre les associs, elle n'exclut pas une demande d'ouverture d'une procdure
de redressement judiciaire l'encontre de la SNC. Cette demande n'quivaut pas une demande
de paiement ou de mise en uvre d'une voie d'excution, son gard ou celui de ses associs.
L'associ qui se retire de la socit reste tenu l'gard des tiers de la totalit des dettes sociales
antrieures son dpart. En revanche, il n'est pas en principe tenu des dettes sociales contractes
postrieurement son retrait. Cependant, il peut avoir en rpondre dans deux cas :
s'il n'a pas fait publier son dpart dans les formes prescrites par la loi ;
si, ayant cautionn les dettes de la socit sans limitation de dure, il n'a pas pris soin de
dnoncer son engagement au moment de son retrait.
Le nouvel associ qui entre dans la SNC en cours de vie sociale, rpond de tout le passif social,
mme antrieur son entre (CA Paris, 9 sept. 2003 : RJDA 3/2004, n 326).
Les cranciers sociaux peuvent saisir les biens personnels de l'associ et venir en concours sur ses
biens avec ses cranciers personnels. Ils ne peuvent poursuivre le paiement des dettes contre un
associ qu'aprs avoir vainement mis en demeure la socit par acte extrajudiciaire. Les associs
ne sont pas les coobligs de la socit (Cass. com., 20 mars 2012 : RJDA 7/2012, n 684. Sur cet
arrt, D. Gibirila, Conditions de lobligation aux dettes sociales des associs en nom collectif : RJDA
7/2012, p. 599). Ntant tenus des dettes sociales quaprs une mise en demeure de cette dernire,
leur obligation revt un caractre subsidiaire. La mise en demeure est considre comme vaine si
dans les huit jours, ventuellement prolongs par ordonnance du prsident du tribunal de commerce
statuant en rfr, la socit n'a pas pay sa dette ou constitu des garanties (C. com., art. L 221-1,
al. 2 et R 221-10). Lorsque la SNC a t mise en redressement ou en liquidation judiciaire avant
l'engagement des poursuites contre les associs, la dclaration de crance vaut mise en demeure,
et rend donc inutile la mise en demeure de cette socit par acte extra-judiciaire (Cass. com., 19 dc.
2006 : D 2007, act. jur. p. 92, obs. A. Lienhard ; Bull. Jloy 2007, p. 472, note C. Regnaut-Moutier).
Depuis l'entre en vigueur de la loi de sauvegarde des entreprises du 26 juillet 2005, l'ouverture d'une
procdure de redressement ou de liquidation judiciaire l'encontre d'une SNC ne s'tend plus aux
associs, en dpit de leur responsabilit indfinie et solidaire aux dettes sociales. La suppression
de cette sanction est heureuse, dans la mesure o celle-ci risquait de frapper un dbiteur in bonis.
2 La contribution aux pertes sociales
Les statuts doivent prvoir la rpartition des pertes entre les associs. A dfaut, celles-ci se
rpartissent au prorata des droits de chaque associ dans le capital social (C. civ., art. 1844-1, al. 1.).
Chaque associ n'est tenu de contribuer aux pertes lui incombant, qu'au jour de la dissolution de la
socit (Cass. com., 20 oct. 2003 : RJDA 3/2004, n 309). Mais les statuts peuvent prvoir que les
pertes devront tre apures par les associs ds leur constatation.
3 Les autres obligations
L'associ peut tre tenu d'une obligation de non concurrence, si les statuts le prvoient. Par
ailleurs, s'il n'a pas entirement libr son apport au moment de la constitution de la socit, il doit
rpondre aux appels du grant qui peut le contraindre en justice honorer ses engagements.

C. La dissolution de la socit en nom collectif


En dehors des causes de dissolution communes toutes les socits, il existe des causes
spcifiques la socit en nom collectif. Ce sont celles qui touchent l'intuitus personae, c'est38
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-dire celles qui concernent l'tat ou la capacit et le dcs d'un associ.Etant donn le caractre
personnel de la socit, il s'agit l de causes de dissolution de plein droit. Pour viter celle-ci,
la pratique a forg des clauses qui ont permis la continuation de la socit par des solutions
appropries. Celles-ci ont t reprises et valides par l'article L 221-12, alina 1 du Code de
commerce.Dans l'hypothse o les clauses de continuation sont ineffectives, la dissolution entrane
les consquences communes toutes les socits, c'est--dire la liquidation et le partage.

1. Les causes de dissolution tenant l'tat ou la capacit d'un associ


Selon le principe dict par l'article L 221-16 du Code de commerce, la socit est dissoute "
lorsqu'un jugement de liquidation judiciaire, une mesure d'interdiction d'exercer une profession
commerciale ou une mesure d'incapacit est prononce l'gard de l'un des associs ".
Dans le cas de tutelle ou de curatelle, l'associ serait dans l'impossibilit de s'occuper seul des
affaires de la socit et la prsence d'un tuteur ou d'un curateur serait contraire l'intuitus personae
qui caractrise la SNC. Dans le cas de liquidation judiciaire, l'associ ne pourrait continuer faire
partie de la socit en nom collectif, puisque dsormais il ne pourrait plus exercer le commerce.
Le Code de commerce prcise toutefois que la continuation de la socit peut tre stipule dans
les statuts ou dcide l'unanimit par les autres associs. Ceux-ci devront alors verser l'associ
exclu la valeur des droits sociaux qui sera dtermin l'amiable ou, dfaut, par un expert dsign
par voie de justice conformment l'article 1843-4 du Code civil .

2. Les causes de dissolution tenant au dcs d'un associ


En principe, le dcs d'un associ provoque la dissolution de la socit qui a t constitue
en raison de la personne mme des associs. La disparition de l'un deux ne doit pas obliger les
autres rester en prsence d'hritiers qu'ils ne connaissent pas (C. com., art. L 221-15).
Pourtant, le plus souvent une pareille dissolution ne correspond pas la volont prsume des
associs qui, l'origine, ont conclu le contrat de socit. Elle risque d'entraner des consquences
dsastreuses notamment lorsque la socit est prospre, car il faut alors la liquider. C'est pourquoi,
l'article L 221-15 du Code de commerce prvoit la possibilit d'insrer dans les statuts des clauses
dites de continuation qui permettent d'viter la dissolution de la socit.Ces clauses sont de trois
ordres :
clause de continuation avec les associs survivants ;
avec tous les hritiers de l'associ prdcd ;
avec certains hritiers de l'associ dfunt ou toute autre personne dsigne dans les statuts.

3. Le groupement d'intrt conomique


Le GIE est une institution juridique cre par l'ordonnance n 67-821 du 23 septembre 1967 (reprise
par le Code de commerce), afin de permettre aux entreprises d'unir leurs efforts l o elles ont des
intrts communs, tout en conservant leur entire indpendance.
La loi du 13 juin 1989, prise en application du rglement du Conseil des Communauts Europennes
du 25 juillet 1985 relatif aux groupements europens d'intrt conomique (GEIE), a modifi et
complt sur de nombreux points les rgles applicables aux GIE.

A. La constitution du GIE
1. Les conditions de fond
a) L'objet du GIE
Le GIE est destin faciliter ou dvelopper l'activit conomique de ses membres, amliorer
ou accrotre les rsultats de cette activit. Celle-ci doit par consquent se rattacher l'activit
conomique de ses membres et en constituer le prolongement. En aucun cas, le GIE ne doit se
substituer ses membres pour exercer leur activit. Il serait frapp de nullit, s'il absorbait
l'activit conomique de ses membres. Son but n'est pas de faire des bnfices pour lui39
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mme, mais rien ne lui interdit d'en raliser dans le cadre de l'activit auxiliaire qui lui est
impartie et dans ce cas, de les partager entre ses membres.
Le GIE doit avoir un but conomique. Il ne constitue donc pas une formule juridique valable pour
les groupements ayant une activit qui ne tend pas la satisfaction des besoins d'un march, tels
que par exemple les groupements de dfense de locataires, les groupements culturels, pour lesquels
on doit adopter la forme d'une association rgie par la loi du 1er juillet 1901.
En dfinitive, le GIE est un groupement de moyens qui se juxtapose aux entreprises sans les
faire disparatre, susceptible d'utilisation dans tous les secteurs de la vie conomique (industrie,
commerce, artisanat, agriculture).
Ainsi, peut-on y avoir recours pour une action commerciale commune, pour des travaux d'tudes,
pour la cration de services communs.
L'objet peut tre civil ou commercial, mais l'inverse des socits, hormis la socit en
participation et la socit cre de fait, le GIE n'est pas commercial par la forme, mais par l'objet.
Le caractre commercial se dduit de la seule mention du contrat autorisant le groupement
accomplir toute opration commerciale se rattachant son objet, sans quil y ait lieu de rechercher
lactivit relle du GIE (Cass. com., 15 juin 2010 : BRDA 18/2010, n 3 ; RJDA 11/2010, n
1089). En revanche, son immatriculation au registre du commerce et des socits n'emporte pas
prsomption de commercialit et, bien qu'ventuellement civil, il n'chappe pas en cas de cessation
des paiements, la procdure de redressement ou de liquidation judiciaires..
Le caractre commercial de l'objet du GIE autorise un de ses membres agir en justice contre
lui devant le tribunal de commerce, comptent pour connatre des contestations relatives aux
engagements entre commerants (C. com., art. L 721-3, 1. - Cass. com., 15 juin 2010 : BRDA
18/2010, n 3 ; RJDA 11/2010, n 1089).
L'objet du GIE doit tre licite, si bien que sont exclues les activits interdites ou immorales et celles
pour lesquelles, la loi exige une forme juridique dtermine.

b) Les conditions relatives aux membres


Le GIE doit comprendre au moins deux personnes ; aucun maximum n'est fix. Aussi, cesse
t-il d'exister s'il n'a plus qu'un seul membre.
Ces membres peuvent tre des personnes physiques ou morales. Ils doivent exercer une
activit conomique qui trouve son prolongement dans celle du groupement. Ils sont responsables
indfiniment et solidairement des dettes de celui-ci. Cependant, cette responsabilit n'a pas pour
consquence de leur confrer la qualit de commerant, quand bien mme le groupement aurait
un objet commercial.
Les membres du GIE doivent donc avoir la capacit requise pour disposer de leurs biens, mais
pas ncessairement celle exige pour tre commerant. Il en rsulte qu'un mineur mancip
peut tre membre d'un GIE, ainsi d'ailleurs qu'un mineur non mancip par l'intermdiaire de son
reprsentant lgal. Il en est de mme pour deux poux ou pour des personnes de nationalit
trangre, sans tre tenues de justifier de la carte de commerant tranger.

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UNJF - Tous droits rservs

c) Les autres conditions


La dnomination

Le GIE doit avoir une dnomination librement


choisie par ses membres.Afin de permettre
aux tiers de connatre exactement la nature
juridique de la personne morale avec laquelle
ils traitent, cette dnomination doit, sur
tous les actes et documents manant du
groupement et destins aux tiers, tre suivie
des mots groupement d'intrt conomique
ou du sigle GIE.

Le capital et les apports

Conformment l'article L 251-3, alina 1 du


Code de commerce, le GIE peut tre constitu
sans capital. Dans cette hypothse, les droits
et obligations des membres sont dtermins
librement dans les statuts.L'absence de
capital n'empche pas le GIE de recevoir de
ses membres, des apports en numraire, en
nature ou mme en industrie. De plus, la
constitution d'un capital n'est pas exclue par
le Code de commerce.

Le sige

Le sige du GIE doit tre prcis dans


le contrat. La loi du 13 juin 1989 nonce
qu'un GIE dont l'objet est commercial,
peut tre titulaire d'un bail commercial ;
par consquent, il peut bnficier de la
proprit commerciale, c'est--dire du droit
au renouvellement du bail, s'il peut justifier
qu'il est propritaire d'un fonds de commerce
exploit depuis plus de trois ans.

La dure

Le GIE doit tre constitu pour une dure


dtermine. Celle-ci est fonction du but
poursuivi lors de la constitution. Si par la suite,
elle se rvle trop courte, l'assemble des
membres a toujours la possibilit d'en dcider
la prorogation.

2. Les conditions de forme et de publicit


a) Les conditions relatives au contrat
Le contrat constitutif du GIE doit tre tabli par un acte crit sous seing priv ou notari. La
forme notarie n'est obligatoire qu'en prsence d'immeubles. S'il est sous seing priv, l'acte constitutif
doit tre dress en autant d'exemplaires qu'il y a de parties, plus un pour l'enregistrement, deux pour
le dpt au greffe.
Le contrat constitutif doit contenir un certain nombre de mentions :
dnomination,
lments d'identification des membres (nom...),
dure,
objet,
adresse.
Il faut ajouter cela, les indications relatives au fonctionnement, la dissolution et la liquidation
du groupement.

b) Les formalits de publicit


A l'inverse du rgime applicable aux socits, les fondateurs d'un GIE ne sont pas tenus de
procder l'insertion d'un avis de constitution dans un journal d'annonces lgales. En
41
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revanche, ils doivent effectuer un dpt au greffe et immatriculer le groupement au registre du


commerce et des socits, quel que soit son objet, civil ou commercial.
Cette dernire formalit est essentielle, car c'est seulement partir de l'immatriculation que le
groupement bnficie de la personnalit morale et, par voie de consquence, de la pleine capacit
juridique.
Dans les huit jours de cette immatriculation, le greffier doit publier un avis dans le bulletin officiel des
annonces civiles et commerciales (BODACC).

B. Le fonctionnement du GIE
1. L'administration du GIE
Le groupement est administr par une ou plusieurs personnes physiques ou morales. Lors de
sa nomination comme administrateur, la personne morale doit dsigner un reprsentant permanent
qui encourt les mmes responsabilits civile et pnale que s'il tait administrateur en son nom propre.
Les personnes de nationalit trangre, sauf les ressortissants des Pays membres de l'Union
europenne et les titulaires d'une carte de rsident, ne peuvent devenir administrateurs que si elles
dtiennent la carte de commerant tranger.
Les pouvoirs et attributions des administrateurs d'un GIE ne font l'objet d'aucune rglementation
spciale, tout au moins dans les rapports internes du groupement. Les ventuelles limitations de
pouvoirs, bien que licites, sont inopposables aux tiers. En effet, dans les rapports avec les tiers, un
administrateur engage le groupement par tout acte entrant dans l'objet social.
Le ou les administrateurs du groupement et les reprsentants permanents des personnes morales
administrateurs sont responsables individuellement ou solidairement envers le groupement ou les
tiers, des infractions aux dispositions lgislatives ou rglementaires applicables aux GIE, de la
violation des statuts du groupement, ainsi que de leurs fautes de gestion. Si plusieurs administrateurs
ont coopr aux mmes faits, le tribunal peut dterminer la part contributive de chacun, dans la
rparation du dommage.
La nomination des administrateurs, ainsi que la cessation de leurs fonctions, pour quelque
cause que ce soit, doivent faire l'objet de mesures de publicit : greffe du tribunal de commerce,
RCS, BODACC.

2. Les assembles des membres du GIE


L'assemble des membres du groupement est habilite prendre toute dcision, y compris
celle concernant la dissolution anticipe ou la prorogation de la dure du groupement dans
les conditions dtermines par le contrat (C. com., art. 251-10, al. 1).
Les membres du groupement fixent dans le contrat, les conditions de tenue des assembles. L'article
L 251-10 du Code de commerce impose seulement l'obligation de runir l'assemble, si cette runion
est demande par un quart au moins du nombre des membres du groupement.
Le contrat dtermine aussi quelles conditions de majorit, sont prises les dcisions ; faute de quoi,
celles-ci sont adoptes l'unanimit. Dans le silence du contrat, chaque membre dispose d'une voix
(C. com., art. L 251-10, al. 2).

3. Le contrle de la gestion et des comptes du GIE


Ce contrle s'opre selon des modalits librement dtermines dans le contrat constitutif
du groupement (C. com., art; L 251-12, al. 1).Le contrle de la gestion porte non seulement sur
la rgularit de celle-ci, mais galement sur son opportunit. Seules des personnes physiques
peuvent en tre charges. Sauf clause contraire, le ou les contrleurs sont choisis parmi les membres
du groupement ou en dehors d'eux. Si le groupement met des obligations, ils doivent tre nomms
par l'assemble (C. com., art. L 251-12, al. 2 ) ; dans le cas contraire, ils le sont dans les conditions
42
UNJF - Tous droits rservs

fixes par le contrat.Le contrle des comptes porte, outre sur la rgularit de ceux-ci, sur leur
sincrit. Il fait l'objet d'une rglementation plus stricte comportant l'intervention obligatoire d'un ou
plusieurs commissaires aux comptes, quand le groupement met des obligations ou lorsqu'il compte
au moins cent salaris la clture de l'exercice (C. com., art. L 251-12, al. 3 ; D. 1er mars 1985,
art. 19).

Le contrle du GIE

4. Les membres du GIE


a) L'admission et le retrait des membres
Les conditions et la procdure d'admission de nouveaux membres sont librement fixes dans
le contrat constitutif du groupement (C. com., art. L 251-9 ). Ainsi, peut-on envisager l'agrment
par tel ou tel organe du groupement ou la ncessit d'exercer une certaine profession ou activit.
Si les statuts n'ont rien prvu, l'admission est subordonne l'accord unanime des membres du
groupement.
Le contrat peut prvoir aussi les conditions dans lesquelles les membres du groupement pourront se
retirer de celui-ci ; d'o la possibilit par exemple, de prescrire l'interdiction de retrait avant l'expiration
d'une certaine priode. Mais en aucun cas, ce droit de retrait ne peut tre supprim par les statuts.
Le membre d'un GIE peut s'en retirer sans dlai lorsque le contrat de groupement ne contient aucune
disposition rglementant les conditions de retrait (Cass. com., 20 mars 2012 : BRDA 9/2012, n 2).
Le Code de commerce n'envisage pas l'exclusion ventuelle des membres du groupement. Rien
ne permet de penser que celle-ci soit prohibe. Il convient donc que les statuts prvoient une
43
UNJF - Tous droits rservs

telle exclusion, que celle-ci s'appuie sur des motifs srieux et que les droits de la dfense soient
strictement respects.
Toute modification concernant la composition du groupement entrane ncessairement la
modification du contrat de groupement. Elle doit faire l'objet d'un dpt au greffe et d'une inscription
modificatrice au registre du commerce et des socits.

b) Les droits et obligations des membres


L'admission d'une personne physique ou morale dans un GIE donne celle-ci le droit de participer
la vie du groupement, dans les conditions fixes au contrat.
Bien que le but essentiel du GIE ne soit pas la ralisation de bnfices, il arrive que les comptes de
fin d'exercice fassent ressortir un solde bnficiaire. Dans le silence des textes, les membres du
groupement disposent d'une libert totale pour dfinir les modalits de rpartition de ces bnfices.
A l'gard des tiers, les membres du groupement sont tenus des dettes de celui-ci, sur leur
patrimoine propre. En outre, ils sont en principe solidaires (C. com., art. L 251-6, al. 1).
Nanmoins, l'occasion de chaque transaction, le groupement peut obtenir du cocontractant que
celui-ci renonce au bnfice de la solidarit. Il semble mme possible que le crancier renonce
toute poursuite individuelle contre les membres et accepte que seul le patrimoine du GIE rponde
des dettes contractes envers lui.
En principe, le nouvel adhrent est responsable non seulement des dettes du groupement qui
natront postrieurement son entre, mais aussi de celles qui existent la date de son adhsion.
Il peut cependant tre exonr des dettes antrieures son entre dans le groupement. Quant
l'adhrent qui se retire, il est responsable de toutes les dettes contractes par le groupement jusqu'
l'inscription modificative au RCS constatant son retrait.
Depuis le 1er janvier 2006, date d'entre en vigueur de la loi de sauvegarde des entreprises du 26
juillet 2005, le jugement qui prononce l'ouverture d'une procdure de redressement ou de liquidation
judiciaire l'encontre d'un GIE ne produit plus d'effets l'gard de ses membres.
Dans le silence des textes, dans les rapports entre les membres, la contribution de chacun
d'eux au paiement des dettes du groupement est proportionnelle ses droits au partage des
bnfices ou, dfaut de prcision sur ce point, par " part virile ".
En cas d'apports, les membres du groupement sont tenus de librer leurs apports dans les conditions
fixes au contrat. Il leur appartient aussi de respecter les engagements qui ont pu tre mis leur
charge. Mais on ne saurait exiger d'eux une contribution qui n'aurait pas t prvue dans le contrat
ou librement accepte par eux.

C. Les vnements lis au GIE


1. Les transformations
La transformation en GIE d'une socit ou d'une association " dont l'objet correspond la dfinition
du groupement..." est expressment prvue, sans qu'elle entrane une dissolution ou la cration
d'une personne morale nouvelle (C. com., art. L 251-18).
En pratique une pareille transformation concerne des entreprises ayant pralablement procd
un regroupement de leurs activits par le recours des filiales communes ou des groupements
d'exploitation. Elle s'analyse comme une cessation d'entreprise occasionnant l'tablissement de
l'impt sur les socits.
Compte tenu de la responsabilit indfinie et solidaire qui pse sur les membres d'un GIE, la
transformation en un tel groupement d'une SARL, d'une socit anonyme ou d'une association
implique l'accord unanime de tous les associs ou de tous les socitaires.
44
UNJF - Tous droits rservs

S'agissant de la transformation d'un GIE en une socit ou une association, elle ne peut intervenir
sans perte de la personnalit morale. Cela tient la spcificit du GIE dont l'objectif premier n'est
pas, l'inverse de la socit, la ralisation et le partage des bnfices, et au fait qu' l'inverse de
l'association, il utilise des moyens propres pour faciliter ou dvelopper l'activit conomique de ses
membres.
La loi du 13 juin 1989 prvoit cependant qu'un GIE peut tre transform en une socit en nom
collectif, sans dissolution, ni cration d'une personne morale nouvelle (C. com., art. L 251-18, al.
2). Le mutisme de la loi incline penser qu'est interdite la mutation du groupement en SARL ou en
socit anonyme.

2. La dissolution du GIE
Les causes de dissolution du GIE sont celles retenues pour les socits de personnes (C. com., L
251-19 et L 251-20) :
l'arrive du terme fix au contrat ;
la ralisation ou l'extinction de l'objet ;
la dissolution anticipe ;
la dissolution judiciaire pour justes motifs ;
le dcs d'une personne physique ou la dissolution d'une personne morale membre, sauf
stipulation contraire ;
l'incapacit, la faillite personnelle, l'interdiction de diriger ou de contrler une entreprise ou une
personne morale de droit priv non commerante, sauf stipulation contraire
La dissolution donne lieu un dpt au greffe de l'acte constatant cet vnement et une inscription
modificative au RCS (C. com., art. R 123-105 et R 123-70). Elle entrane automatiquement la
liquidation du GIE dont la personnalit morale subsiste pour les besoins de la liquidation. Un
liquidateur est alors nomm conformment aux statuts, sinon par l'assemble des membres ou par
une dcision de justice.
Aprs paiement des dettes, l'excdent d'actif est rparti entre les membres dans les conditions
prvues au contrat ou dfaut, par parts gales (C. com., art. L 251-22, al. 2).
GIE

Associations

Sts
de
personnes
(SC,
SNC,
SCS)

Socits
en
participation

Personnalit
morale

oui

Petite capacit
juridique pour
les
associations
non reconnues
d'utilit
publique

oui

non

Immatriculation
au RCS

oui

non
;
dclaration ou
non
la
prfecture
;
reconnaissance
de
l'utilit
publique

oui

non

Capacit des
membres ou
associs

capacit civile
de
droit
commun, mais
solidarit

capacit civile
de
droit
commun

capacit
de
faire
le
commerce
pour
les
associs
en

capacit civile
de
droit
commun
ou
commerciale, si
l'objet
est
commercial

45
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nom et les
commandits
Responsabilit
des membres
ou associs

indfinie
solidaire

Capital

et

responsabilit
de
droit
commun
en
cas de faute

indfinie
et
solidaire pour
les associs en
nom et les
commandits,
indfinie
et
conjointe pour
les associs de
SC

seul celui qui


a contract est
responsable
(sauf rvlation
aux tiers)

avec ou sans
aucun
minimum

non

oui ; pas de
minimum

non

Objet

civil
ou
commercial

civil ; certains
domaines
lui
sont rservs :
religieux,
caritatif,
politique, etc

civil pour les


SC,
commercial ou
civil pour les
SNC et les SCS

civil
ou
commercial

Bnfices

pas
de
bnfices pour
lui-mme;
partage
ventuel selon
convention

activit
lucrative
admise, mais
interdiction de
partager
les
bnfices,
profiter d'une
conomie
seulement

partage
de
bnfices ou
profit
d'une
conomie

partage
bnfices

Fonctionnement Rle
des
(Gestion/
statuts
ou
administration)
du rglement.
Une personne
morale
peut
tre
administrateur
mais
dsignation
d'un
reprsentant
permanent

Libert
aux
statuts
pour
l'administrationet
la
gestion.
L'organe
souverain est
l'assemble

Tous
les
associs
en
nom et les
commandits
sont
grants
sauf
dsignation
d'un ou de
plusieurs
grants
(personne
physique
ou
morale).
Grant pour la
SC

Les
tiers
ignorent
la
participation.
Les associs
contractent en
leur
nom
personnel. Un
grant
reprsente la
participation
(socits
occultes).
Grant et tous
les
associs
(socits
ostensibles)

Rgime fiscal

IS au taux de
droit commun
sur les profits
tirs
d'une
activit
lucrative ; taux
rduit
pour
le patrimoine
immobilier

Socits
de
personnes
mais possibilit
d'opter pour l'IS

Socits
de
personnes
mais possibilit
d'opter
pour
l'IS. L'IS frappe
la part des
bnfices
attribus aux
associs

Socits
de
personnes,
hors champ de
l'IS

46
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de

inconnus
de
l'administration
Dissolution

Rpartition de
l'actif
par
partsgales,
sauf
clause
contraire

Dvolution

une
autre
association
;
reprise
en
nature ou en
numraire des
apports

Partage
des
actifs
dans
les
mmes
proportions
que
la
participation
dans le capital

47
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Selon
convention

la

Cours : Droit spcial des socits : les formes de socits


Auteur : Deen Gibirila
Leon n 2 : Les entreprises socitaires responsabilit limite

Table des matires


Section 1. La socit responsabilit limite.......................................................................................p. 3
1. Les avantages et inconvnients de la SARL......................................................................................................... p. 3
A. Les avantages de la SARL............................................................................................................................................................ p. 4
B. Les inconvnients de la SARL.......................................................................................................................................................p. 4

2. La constitution de la SARL.................................................................................................................................... p. 5
A. Les conditions relatives aux associs............................................................................................................................................p. 5
1. La capacit pour tre associ.....................................................................................................................................................................................p. 5
2. Le nombre d'associs................................................................................................................................................................................................. p. 6

B. Les conditions relatives la socit..............................................................................................................................................p. 6


1. L'objet social................................................................................................................................................................................................................ p. 6
2. Le capital social, les parts sociales et les apports..................................................................................................................................................... p. 7
a) Le capital social......................................................................................................................................................................................................... p. 7
b) Les parts sociales......................................................................................................................................................................................................p. 7
c) Les diffrentes catgories d'apports..........................................................................................................................................................................p. 7
1 Les apports en numraire........................................................................................................................................................................................p. 7
2 Les apports en nature..............................................................................................................................................................................................p. 8
3 Les apports en industrie.......................................................................................................................................................................................... p. 8

3. Le fonctionnement de la SARL.............................................................................................................................p. 8
A. La grance de la SARL................................................................................................................................................................. p. 8
1. La condition juridique du grant................................................................................................................................................................................. p. 8
a) L'accession aux fonctions de grant......................................................................................................................................................................... p. 8
1 Les qualits requises pour tre grant....................................................................................................................................................................p. 8
2 Le mode d'accession aux fonctions de grant........................................................................................................................................................ p. 9
b) Le mandat de grant................................................................................................................................................................................................. p. 9
c) La cessation des fonctions de grant..................................................................................................................................................................... p. 10
2. L'exercice des fonctions de grant........................................................................................................................................................................... p. 12
a) Les pouvoirs du grant............................................................................................................................................................................................p. 12
1 Les pouvoirs dans les rapports avec les associs................................................................................................................................................p. 12
2 Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers.......................................................................................................................................................p. 13
b) La responsabilit du grant..................................................................................................................................................................................... p. 13
1 La responsabilit civile...........................................................................................................................................................................................p. 13
2 La responsabilit aggrave....................................................................................................................................................................................p. 14
3 La responsabilit pnale........................................................................................................................................................................................ p. 14

B. Le contrle de la gestion de la SARL......................................................................................................................................... p. 15


1. Le contrle par les associs..................................................................................................................................................................................... p. 15
a) Les conventions rglementes................................................................................................................................................................................ p. 15
b) Lexpertise de gestion..............................................................................................................................................................................................p. 15
2. Le contrle par les commissaires aux comptes....................................................................................................................................................... p. 15

C. Les associs de la SARL............................................................................................................................................................ p. 16


1. Les droits et obligations individuels des associs.................................................................................................................................................... p. 16
a) Les droits extra-pcuniaires.....................................................................................................................................................................................p. 16
b) Les droits pcuniaires..............................................................................................................................................................................................p. 16
1 Les droits sur les parts sociales............................................................................................................................................................................p. 17
2 La transmission des parts sociales....................................................................................................................................................................... p. 17
a. La cession entre vifs.............................................................................................................................................................................................p. 17
b. La transmission par dcs et la liquidation de communaut............................................................................................................................... p. 18
c) Les obligations des associs...................................................................................................................................................................................p. 18

1
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2. Les droits collectifs des associs : les assembles d'associs................................................................................................................................p. 19


a) Les rgles communes aux assembles gnrales................................................................................................................................................. p. 19
1 La convocation des assembles............................................................................................................................................................................p. 19
2 La tenue des assembles......................................................................................................................................................................................p. 20
b) Les diffrentes sortes d'assembles....................................................................................................................................................................... p. 20
1 Les assembles gnrales ordinaires................................................................................................................................................................... p. 20
2 Les assembles gnrales extraordinaires........................................................................................................................................................... p. 21

4. La dissolution de la SARL.................................................................................................................................. p. 22
A. L'nonciation des diffrentes causes de dissolution....................................................................................................................p. 22
B. Le cas particulier des capitaux propres (ou actif net) infrieurs la moiti du capital social...................................................... p. 22

Section 2. L'entreprise unipersonnelle responsabilit limite........................................................p. 24


1. Les avantages et inconvnients de l'EURL......................................................................................................... p. 24
A. Les avantages de l'EURL............................................................................................................................................................ p. 24
B. Les inconvnients de l'EURL....................................................................................................................................................... p. 25

2. La cration de l'EURL.........................................................................................................................................p. 27
A. La cration par constitution d'une socit nouvelle (constitution "ab initio")............................................................................... p. 28
B. Les autres modes de constitution de l'EURL.............................................................................................................................. p. 29
1. La runion en une seule main de toutes les parts sociales d'une SARL.................................................................................................................p. 29
2. La transformation d'une socit civile ou commerciale en EURL............................................................................................................................ p. 29

3. Le fonctionnement de l'EURL............................................................................................................................. p. 30
A. La grance de l'EURL..................................................................................................................................................................p. 30
B. Les dcisions de l'associ unique............................................................................................................................................... p. 30

4. La dissolution de l'EURL.....................................................................................................................................p. 31

2
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Le type de socit hybride ou mixte est reprsent par les SARL pluripersonnelles et
unipersonnelles.
Elles ressemblent
personnes

aux

socits

de

Elles ressemblent aux socits de


personnes en raison de leur cration intuitu
personae, c'est--dire en considration de la
personne mme des associs. Ces derniers
possdent des parts sociales et non des
actions. Ces parts sont en principe incessibles
aux tiers trangers la socit, sauf
consentement de la majorit reprsentant au
moins la moiti des parts sociales. Toutefois,
contrairement aux socits commerciales de
personnes, le dcs ou l'incapacit d'un
de leurs membres ne provoque pas leur
dissolution.

Elles ressemblent
capitaux

aux

socits

de

Elles ressemblent aux socits de


capitaux et, par consquent, constituent une
petite socit de capitaux, parce que les
associs ne sont responsables que dans la
limite de leurs apports. En outre, le nom de
la socit n'est pas une raison sociale mais
une dnomination sociale. Enfin, si la socit
est dirige par des grants comme dans les
socits de personnes, ceux-ci s'apparentent
davantage aux administrateurs des socits
par actions qu'aux grants des socits de
personnes. On note une tendance de plus en
plus marque se rapprocher des socits de
capitaux.

Section 1. La socit responsabilit limite


Cre en France par la loi du 7 mars 1925, la SARL est aux termes de l'article L 223-1 du Code de
commerce , la socit " institue par une ou plusieurs personnes qui ne supportent les pertes qu'
concurrence de leurs apports ".
Le critre distinctif de cette socit rside donc, selon la loi, dans la limitation de responsabilit
des associs. De plus, le capital social de la SARL est divis en parts sociales qui ne sont pas
librement cessibles et non en actions. Ainsi la socit repose partiellement sur l'intuitus personae.
La SARL est toujours commerciale, quel que soit son objet (C. com., art. L 210-1, al. 2). Elle
n'est ni tout fait une socit de personnes, ni tout fait une socit de capitaux. C'est un type
original de socit dont les rgles de constitution et de fonctionnement sont inspires, tantt des
premires, tantt des secondes.

1. Les avantages et inconvnients de la SARL

Le choix de tel ou tel type de socit dpend des circonstances de fait propres chaque entreprise :
la nature de l'activit,
l'importance des investissements,
le nombre de participants.
Il en va bien videmment ainsi de la SARL qui, tenant la fois des socits de personnes et des
socits de capitaux, combine les avantages et inconvnients de ces deux catgories de socits.
3
UNJF - Tous droits rservs

A. Les avantages de la SARL


La SARL est une socit relativement ferme dont la responsabilit des associs est limite
au montant de leurs apports.Reposant sur l'intuitus personae, elle est constitue entre associs
qui se connaissent. Les petites entreprises disposant de capitaux peu importants et pour lesquelles
le souci de maintenir le caractre familial de l'affaire est prdominant, s'orientent gnralement non
seulement vers la SNC, mais aussi vers la SARL dont le nombre d'associs ne saurait dpasser cent.
Deux associs suffisent pour fonder la socit au lieu de sept dans la SA et mme une seule
personne depuis que la loi du 11 juillet 1985 a permis l'institution d'une SARL avec un seul
associ. La SARL est l'une des formules avec la SAS permettant la constitution d'une socit,
personne morale distincte ne comportant qu'un seul associ.
Sans tre librement cessibles, les parts peuvent nanmoins tre cdes sans le consentement
unanime des associs, comme c'est le cas dans la socit en nom collectif, si bien que ces associs
restent rarement prisonniers de leurs parts. En outre dans la SARL, la transmission des parts par
dvolution successorale ou liquidation de communaut et la cession des parts au conjoint, un
ascendant ou un descendant peuvent tre assorties d'une clause d'agrment, alors que cette clause
est interdite pour ces oprations, dans la socit anonyme. Il en est de mme des cessions des
parts entre associs.
Limitant la responsabilit des associs au montant de leurs apports ( la diffrence de la SNC),
sans qu'il soit besoin de recourir aux formalits de constitution et de fonctionnement d'une socit
anonyme et l'exigence de sept associs, la SARL est une formule d'autant plus intressante que
la loi pour l'initiative conomique du 1er aot 2003 n'impose plus de montant minimal du capital
social qui peut dsormais tre d'un euro.
Les apports en industrie peuvent tre rmunrs par des droits dans la SARL, mais non dans
la socit anonyme, encore faut-il que les statuts le prvoient.
Par ailleurs, les contrats de travail entre les grants non majoritaires et la socit sont possibles dans
la SARL. Si dans la socit anonyme classique, depuis la loi du 11 fvrier 1994 relative l'initiative
et l'entreprise individuelle , il n'est plus ncessaire que le contrat de travail soit antrieur de
deux ans au mandat social, le cumul de la fonction sociale et d'une activit salarie n'est permis
que dans la mesure o le nombre des administrateurs lis la socit par un tel contrat n'excde
pas le tiers des administrateurs en place. Ajouter cela qu'un administrateur dj en poste ne peut
conclure un contrat de travail avec sa propre socit ; ce qui n'est pas le cas du grant de SARL.
Une mme personne peut grer un nombre illimit de SARL, alors qu'elle ne peut exercer
simultanment plus de cinq mandats sociaux (directeur gnral, membre du directoire, directeur
gnral unique, membre du conseil d'administration ou de surveillance) de socits anonymes ayant
leur sige social sur le territoire franais.
Dans les groupes de socits, la SARL unipersonnelle permet de crer des filiales 100%
comme il en existe depuis longtemps l'Etranger.
En bref, de constitution facile et de gestion souple, la SARL prsente un certain attrait pour les petits
et moyens commerants qui acceptent de se mettre en socit, d'autant plus que leur situation
fiscale et sociale est des plus difficiles.

B. Les inconvnients de la SARL


La SARL ne peut pas mettre d'autres titres ngociables que des obligations. Les cessions de
parts sociales doivent tre constates par un acte soumis au droit d'enregistrement de 3%, aprs
application d'un abattement. En revanche, une transmission d'actions par simple virement de compte
compte, bien que soumise au mme droit de 3%, est plafonn 5000 euros par mutation. Les
cessions d'actions cotes, non constates par un acte, sont exonres.
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Un associ personne physique de SARL ne peut emprunter auprs de la socit ou faire


cautionner par elle ses engagements. Toute convention passe entre la socit et un associ est
soumise une rglementation spciale. Dans la socit anonyme, ces rgles ne concernent que les
dirigeants et les actionnaires qui disposent de plus de 10% des droits de vote.
La SARL n'offre souvent aux cranciers sociaux que fort peu de garanties ou des garanties
mdiocres.
La tendance des associs est de ne faire que des apports rduits et de ne constituer gnralement
une SARL qu'avec un capital trs faible, sans commune mesure avec les oprations entreprendre,
de manire limiter au maximum leur responsabilit.
C'est ce qui explique que lorsque les SARL ont recours au crdit, les banques exigent gnralement
l'engagement personnel du ou des grants de la socit, sous la forme d'une hypothque, d'un
cautionnement ou les deux la fois. Ajouter cela que les SARL reprsentent 85,7 % des
entreprises en situation de dfaillance conomique.
A cause de cette faiblesse de garantie, la SARL, bien que pouvant en principe tre constitue
pour un objet quelconque, n'a pas absorb toutes les activits commerciales. Elle est mme
considre comme dangereuse et exclue de certaines branches d'activit qui exigent des capitaux
levs, comme les entreprises d'assurances, de capitalisation et d'pargne, certaines entreprises
de spectacles et certaines catgories de dbits de boissons.
Pour pallier les inconvnients de la SARL, le lgislateur a align son rgime sur celui des
socits de capitaux, notamment sur le plan fiscal. Toutefois, si le prsident et le directeur
gnral d'une socit anonyme sont assujettis au rgime fiscal et social des salaris, quelle que
soit l'importance de leur participation dans le capital social, le grant de SARL ne peut bnficier du
rgime social que s'il n'est pas majoritaire. De surcrot, en cas de liquidation judiciaire de la socit
et de faute de gestion de sa part ayant entran une insuffisance, une action en responsabilit pour
insuffisance d'actif est plus souvent intente contre lui qu'envers un administrateur (C. com., art. L
651-2).

2. La constitution de la SARL

La cration de la SARL obit aux conditions de forme prescrites pour toutes les socits, aussi bien
en ce qui concerne la rdaction du contrat que la publicit.Quant aux conditions de fond, elles ont
trait,
d'une part aux associs,
d'autre part la socit elle-mme.

A. Les conditions relatives aux associs


1. La capacit pour tre associ
Il n'est pas ncessaire que les associs d'une SARL aient la capacit requise pour tre commerant
ou pour faire un acte de commerce isol, contrairement aux associs en nom collectif et
aux commandits qui sont investis de la qualit de commerant. Il leur suffit d'tre capable
d'administrer des biens.
Il s'ensuit que le mineur mancip peut souscrire des parts de SARL. Le majeur alin sans
aucune protection, les majeurs sous sauvegarde de justice, en curatelle et en tutelle peuvent entrer
dans une SARL. Un mineur non mancip peut galement participer une SARL. L'apport d'un
immeuble ou d'un fonds de commerce lui appartenant est autoris par le conseil de famille ou,
lorsque la valeur du bien apport nexcde pas cinquante mille euros, par le juge des tutelles, plus
prcisment le juge aux affaires familiales exerant la fonction de juge des tutelles des mineurs
depuis le 1er janvier 2010 (C. org. jud., art. L 213-3-1 J. Massip, Lextension des comptences
du juge aux affaires familiales : Defrnois 2010, p. 692), sil sagit dun mineur sous tutelle (C. civ.
art. 502). Il est autoris par ce juge, s'il s'agit d'un mineur sous administration lgale pure et simple,
mme si les deux parents y ont consenti, ou dun mineur sous administration lgale avec contrle
judiciaire (C. civ. art. 389-5 et 389-6).
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Deux poux peuvent participer ensemble une SARL. Ils peuvent mme tre cogrants et il n'est
plus ncessaire que la socit comprenne une troisime personne (C. civ., art. 1832-1).
Les Etrangers peuvent faire partie d'une SARL, sans avoir besoin d'une carte de sjour, sauf
disposition restrictive concernant la rglementation des investissements raliss par des Etrangers.
Les personnes morales peuvent tre associes d'une SARL, condition que celle-ci n'ait pas
pour objet, l'exploitation d'un laboratoire d'analyses mdicales (C. sant publ., art.L 6212-4).
Aucune incompatibilit ou interdiction ne limite donc l'accs une SARL.

2. Le nombre d'associs
La SARL est une socit originale, puisqu'elle peut tre constitue par une seule personne physique
ou morale qui devient ainsi associ unique. Cette socit est dite Entreprise unipersonnelle
responsabilit limite.
Une SARL pluripersonnelle pourrait au cours de son existence devenir unipersonnelle et fonctionner
ainsi durablement (C. com., art. L 223-1 et 223-4). Une possibilit identique n'existe actuellement
que dans le cadre de l'EARL (exploitation agricole responsabilit limite) et de la SASU.
Le nombre des associs ne peut dpasser 100, au lieu de 50, depuis l'ordonnance n 2004-274 du
25 mars 2004 portant simplification du droit et des formalits pour les entreprises. Au cas o, ce qui
est improbable, la socit se constituerait avec plus de 100 associs et serait immatricule, elle ne
serait pas nulle. Elle s'exposerait simplement une action en rgularisation. Mais, si en cours de vie
sociale, notamment la suite d'une dvolution successorale, la socit vient comprendre plus de
100 associs, elle dispose du dlai d'un an, et non de deux, comme avant la dite ordonnance (art.
11), pour faire cesser cette situation. Au bout d'un an, il faut ou bien que le nombre de ses membres
ait t ramen 100 au plus, ou bien, que la socit ait t convertie en une autre forme sociale.
dfaut de rgularisation dans le dlai imparti, la socit se trouve automatiquement dissoute (C.
com., art. L. 223-3 -C. com., art. R 210-15).

B. Les conditions relatives la socit


1. L'objet social
La SARL est commerciale par sa forme, quel que soit son objet civil ou commercial. Comme
pour toute autre socit, cet objet doit tre possible et licite. Il doit figurer dans les statuts (C.
com., art. L 210-2).

Certaines activits sont interdites aux SARL. C'est le cas notamment des entreprises
d'assurances, de capitalisation et d'pargne (C. com., art. L 223-1, al. 4 ).
D'autres activits sont formellement rserves par la loi un autre type de socit.

Exemple
Les socits d'investissement sont exclusivement rserves aux socits anonymes.
Toute socit qui, au mpris de cette rglementation, adopterait la forme de SARL, serait nulle
pour objet illicite.
Diverses activits ne peuvent tre exerces par les SARL que si certaines conditions relatives
notamment la qualification professionnelle des associs et des grants, sont remplies.

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Exemple
Il en est ainsi par exemple des socits exploitant une officine pharmaceutique, un laboratoire
d'analyses mdicales ou un tablissement de fabrication et de ventes en gros de produits
pharmaceutiques ; des socits d'expertise-comptable, de gomtres experts et d'architecture.
Les socits immobilires de gestion doivent ncessairement revtir la forme de SARL.

2. Le capital social, les parts sociales et les apports


a) Le capital social
La loi pour l'initiative conomique du 1er aot 2003 a supprim l'exigence d'un capital minimal lgal
qui jusque l s'levait 7500 euros.Ce capital est donc librement fix par les statuts (C. com., art.
L 223-2).
La SARL peut tre constitue avec un capital variable. Indication du montant du capital doit
figurer dans les statuts de la socit (C. com., art. L 210-2). Elle doit accompagner les indications
relatives la forme de la socit et la dnomination sociale dans tous les actes ou documents
manant de la socit et destins aux tiers (C. com., L 223-1 et R 123-238, 3).

b) Les parts sociales


La loi n 2003-721 pour l'initiative conomique du 1er aot 2003 prvoit que le montant du capital
social, fix par les statuts, est divis en parts sociales gales (C. com., art. L 223-2). Celles-ci sont
librement dtermines par les associs et le plus souvent mentionnes dans les statuts, quoique
les intresss puissent convenir du contraire. Les parts sociales ne peuvent tre reprsentes par
des titres ngociables (C. com., art. L 223-12). Toutefois, depuis l'ordonnance n 2004-274 du 25
mars 2004, la SARL peut mettre des obligations nominatives (C. com., art. L. 223-11 C. com., art.
L 223-2, modifi Ord. n 2004-274, 25 mars 2004, art. 12 : JO 27 mars 2004).
Les parts sociales doivent tre souscrites en totalit par les associs. Celles reprsentatives
d'apports en nature doivent tre libres intgralement lors de la constitution de la socit, c'est-dire lors de la signature des statuts. En revanche, depuis la loi NRE du 15 mai 2001, les parts
sociales reprsentatives des apports en numraire peuvent n'tre libres que d'un cinquime de
leur montant, au lieu de la totalit comme auparavant, lors de la constitution de la socit. La
libration du surplus intervient en une ou plusieurs fois sur dcision du grant, dans un dlai qui
ne peut excder cinq ans compter de l'immatriculation de la socit au registre du commerce (C.
com., art. L 223-7).

c) Les diffrentes catgories d'apports


1 Les apports en numraire
Les fonds correspondant aux apports en numraire doivent dans les huit jours de leur rception, tre
dposs pour le compte de la socit en formation par les personnes qui les ont reus,
soit la Caisse des dpts et consignations,
soit chez un notaire,
soit dans une banque.
La mention du dpt des fonds doit figurer dans les statuts.
Les fonds dposs sont indisponibles. Ils ne peuvent tre retirs qu'aprs l'immatriculation de la
socit au RCS.
Si la socit n'est pas constitue dans le dlai de six mois compter du premier dpt des fonds, ou si
elle n'est pas immatricule au RCS dans le mme dlai, les apporteurs peuvent, soit individuellement,
soit par un mandataire les reprsentant collectivement, demander au Prsident du tribunal de
commerce, l'autorisation de retirer le montant de leurs apports (C. com., art. L 223-8).
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Si les apporteurs dcident ultrieurement de constituer la socit, il doit tre nouveau procd au
dpt des fonds.
2 Les apports en nature
Tout bien meuble ou immeuble, corporel ou incorporel (immeuble au sens strict du terme,
droit au bail, fonds de commerce, brevet, crance...) peut tre apport, soit en toute proprit,
soit en jouissance ou en usufruit.
Chaque apport en nature doit faire l'objet d'une valuation dans les statuts. En principe, les associs
ne peuvent fixer la valeur des apports en nature qu'au vu d'un rapport tabli par un commissaire
aux apports, ce rapport tant lui-mme annex aux statuts. L'intervention d'un tel commissaire est
nanmoins facultative (C. com., art. L 223-9, al. 2), si aucun apport en nature n'a de valeur suprieure
trente mille euros, et si en outre, la valeur de l'ensemble des apports en nature n'excde pas la
moiti du capital social.
Le commissaire aux apports, choisi parmi les commissaires aux comptes ou parmi les experts inscrits
sur une des listes tablies par les cours et tribunaux, est nomm l'unanimit des futurs associs. A
dfaut d'accord entre ceux-ci, il est dsign par ordonnance du Prsident du tribunal de commerce
statuant sur requte du futur associ le plus diligent (C. com., art. L 223-9, al. 1 -C. com., art. R
223-6, al. 2).
Le commissaire aux apports est responsable dans les conditions de droit commun, des fautes
ventuellement commises dans l'exercice de ses fonctions. Il encourt galement une responsabilit
pnale, s'il a frauduleusement fait attribuer un apport en nature une valuation suprieure sa
valeur relle.
En principe, les associs ne sont pas obligs de tenir compte de l'valuation faite par le commissaire.
Mais s'ils retiennent une valeur suprieure celle propose par lui, ils sont pendant cinq ans
solidairement responsables de cette valeur l'gard des tiers. Cette responsabilit solidaire est
galement encourue, lorsque ces apports n'ont pas fait l'objet d'une vrification par un commissaire
aux apports.
3 Les apports en industrie
Les statuts d'une SARL peuvent dterminer les modalits selon lesquelles sont souscrites les parts
d'industrie (C. com., art. L 223-7, al. 2). Avant la loi NRE, seuls taient autoriss les apports en
industrie lis l'apport en nature d'un fonds commercial ou artisanal par l'apporteur en industrie ou
son conjoint. Il en va diffremment aujourdhui o il suffit que des apports en industrie soient
prvus dans les statuts, faute de quoi ils sont considrs comme inexistants (Cass. com., 14
dc. 2004 : RJDA 4/2005, n 383). Mais conformment l'article 1843-2 du Code civil qui pose ce
principe, les apports en industrie ne concourent pas la formation du capital social.

3. Le fonctionnement de la SARL
A. La grance de la SARL
La SARL est gre par un ou plusieurs grants dont le nombre est librement fix par les statuts
(C. com., art. L 223-18, al. 1).Lorsqu'il existe plusieurs grants, il est parfois constitu un conseil
de grance.

1. La condition juridique du grant


a) L'accession aux fonctions de grant
1 Les qualits requises pour tre grant
Le ou les grants sont choisis parmi les associs ou en dehors d'eux (C. com., art. L 223-18, al.
2). Toutefois, les statuts pourraient valablement rserver aux seuls associs, la possibilit d'tre
nomms grants de la socit.
Seules les personnes physiques peuvent assumer les fonctions de grant d'une SARL.
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Le mineur mancip peut sans restriction tre grant d'une SARL. Il n'en est pas de mme du mineur
non mancip, des majeurs en tutelle et en curatelle. Chacun des poux, quel que soit le rgime
matrimonial, peut sparment ou avec le conjoint tre grant, mme s'ils ne sont pas les seuls
associs (C. civ., art. 1832-1, al. 1).
Si le grant n'est pas ressortissant d'un Etat europen, il doit en principe tre titulaire d'une carte de
rsident ou, dfaut, d'une carte de sjour temporaire.
Ne peuvent accder la fonction de grant, les individus subissant certaines dchances issues
notamment de la faillite personnelle ou de l'interdiction de diriger (C. com., art. L 653-1 L 653-11)).
Il en est de mme des personnes qui exercent certaines professions ou occupent un emploi
incompatible avec cette fonction. C'est le cas des fonctionnaires, des avocats, des notaires, des
parlementaires et des membres du Gouvernement.
L'exercice par la socit de certaines activits rglementes entrane pour le grant l'obligation de
remplir diverses conditions particulires, telles que de diplmes.
Exemple
C'est le cas des cabinets d'experts-comptables, des officines de pharmacie, des laboratoires
d'analyses mdicales, des socits d'architecture...

2 Le mode d'accession aux fonctions de grant


Le grant est nomm par les associs dans les statuts ou dans un acte postrieur. Dans cette
dernire hypothse, sa dsignation doit intervenir bref dlai, car la publicit lgale laquelle est
subordonne l'immatriculation au RCS doit mentionner son identit.
La nomination du grant en cours de socit peut tre dcide la majorit de plus de la moiti
des parts sociales (52-1 L 3252-13 C. com., art. L 223-18, al. 2).Si la majorit requise n'est pas
obtenue sur une premire consultation, une seconde demeure possible au cours de laquelle il est
statu la majorit des votes mis.
Un nouveau grant est habilit reprsenter la personne morale tous les actes de la procdure
pnale suivie son encontre, compter de la date de sa nomination, peu importe que celle-ci n'ait
pas encore t publie au registre du commerce et des socits (Cass. com., 10 juill. 2012 : Lexbase
hebdo d. Aff. n 305, 19 juill. 2012).
Quelle que soit l'poque, le grant peut tre nomm pour une dure limite ou sans limitation. En
l'absence de dispositions statutaires, il est nomm pour la dure de la socit.

b) Le mandat de grant
Les fonctions de grant peuvent tre gratuites ou rmunres. Cette rmunration peut tre
fixe, proportionnelle ou mixte, c'est--dire comporter un pourcentage du chiffre d'affaires ou des
bnfices.
Les statuts peuvent,
soit en prciser le mode de calcul,
soit en laisser le soin une dcision collective des associs.
En l'absence de toute dcision relative la rmunration du grant, les tribunaux peuvent la
dterminer eux-mmes, au besoin aprs avoir ordonn une expertise.
Le fait pour le grant de s'attribuer des sommes dpassant les rmunrations auxquelles il est
statutairement en droit de prtendre, constitue le dlit d'abus de biens sociaux.
Les dispositions lgales (C. trav., L 3252-1 L 3252-13 et R 3252-1) limitant la saisissabilit des
salaires ne sont pas applicables la rmunration verse un grant pour l'exercice de ses
fonctions.
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La dtermination de la rmunration du grant relve de la comptence de lassemble des associs.


sa dtermination ne constitue pas une convention rglemente soumise la procdure dautorisation
prvue par larticle L 223-19 du Code de commerce. S'il est associ, mme majoritaire, le grant peut
prendre part au vote fixant cette rmunration (Cass. com., 4 mai 2010 : BRDA 9/2010, n 2; RJDA
8-9/2010, n 859. - 4 oct. 2011 : RJDA 12/2011, n 1036. Sur cet arrt, D. Gibirila, La participation
du grant majoritaire dune SARL au vote de la dcision fixant sa rmunration : RLDA dc. 2011,
n 3740). Il en va diffremment du salaire allou ce grant dans le cadre du contrat de travail quil
a conclu avec sa socit ; sa fixation obit ladite procdure.
Alors que dans le cadre de la socit anonyme, la question de l'exercice coupl d'une fonction sociale
et d'une activit salarie fait l'objet de dispositions textuelles spcifiques, le Code de commerce ne
se prononce pas propos du grant de SARL.
Ce vide juridique est combl par la jurisprudence qui admet la validit d'un tel cumul au sein d'une
mme socit, condition que le contrat de travail corresponde un emploi effectif spar du
mandat social et pour lequel l'intress reoit une rmunration distincte. L'activit salarie
doit de plus, tre accomplie dans un tat de subordination vis--vis de la socit.

c) La cessation des fonctions de grant


A l'instar du grant de SNC, il est mis fin aux fonctions du grant de SARL par l'arrive du terme ou
la survenance d'un vnement tel que le dcs, l'incapacit, l'interdiction de grer une entreprise,
le prononc de la faillite personnelle et de tout autre vnement empchant de manire durable le
grant d'assumer ses fonctions.Ce grant peut galement dmissionner.
En dehors de ces situations et conformment l'article L 223-25, alina 1 du Code de commerce, le
grant est rvocable sur dcision d'associs reprsentant plus de la moiti des parts sociales (CA
Paris, 10 oct. 2006 : RJDA 2007, n 168 ; Rev. socits 2007, p. 185, obs. I. Urbain-Parlani). Aussi,
la clause statutaire prvoyant la rvocation la rvocation des grants la dcision unanime des
associs est nulle. Est galement nulle toute stipulation allouant au grant, en cas de rvocation, une
indemnit qui, par son montant, est de nature dissuader les associs de prononcer celle-ci. Pareille
indemnit porte atteinte la libre rvocabilit du grant (Cas. com., 6 nov. 2012 : Lexbase hebdo d.
Aff. n 318, 29 nov. 2012, note C. Lebel Dr. socits fvr. 2013, n 26, obs. D. Gallois-Cochet Sur
cet arrt, D. Gibirila, Les enjeux de la rvocation d'un grant non associ de SARL : RJDA 2/2013,
p. 91 - ).Th. Favario, Grant de SARL : la validit conditionnelle de l'indemnit de rvocation : RLDA
fvr. 2013, n 4429). S'il s'agit d'une socit exploitant une entreprise de presse, la majorit requise
est d'au moins les trois quarts du capital social.
En l'absence de toute disposition lgale contraire, le grant, s'il est associ, participe au vote de
l'assemble.
La rvocation doit s'appuyer sur un juste motif, faute de quoi, il peut obtenir en justice des dommages
et intrts. Constitue un juste motif de rvocation du co-grant d'une SARL exploitant une agence
immobilire le fait qu'il n'ait pas justifi, comme il y tait tenu, qu'il remplissait les conditions requises
pour l'exercice de ses fonctions, ce qui a eu pour consquence que la socit a exerc son activit
en mconnaissance des dispositions lgales d'ordre public (CA Paris, 30 oct. 2007 : RJDA 2008, n
296). L'expression juste motif ne s'entend pas ncessairement d'une faute de l'intress ; elle est
dfinie non seulement en fonction du comportement de l'intress, mais encore et surtout au regard
de l'intrt social. C'est le cas de la msentente entre associs qui ne permet plus au grant d'assurer
sa mission (CA Paris, 25 avr. 2000 : Rev. socits 2000, p. 586, obs. Y. Guyon). Nanmoins, les
causes de la perte de confiance motivant la rvocation doivent tres explicites au moment de la prise
de dcision, d'autant plus que le grant a reu quitus de sa gestion, sans protestation de l'associ
majoritaire qui a initi la mesure d'viction (Cass. com., 12 fvr. 2013 : Lexbase hebdo d. Aff. n
330, 14 mars 2013, note D. Gibirila)
Ne constitue pas un juste motif de rvocation d'un grant de SARL ses prises de position violentes
l'gard de certains associs faisant suite leur refus de suivre ses mises en garde. Bien au contraire,
dans l'espce rapporte, l'attitude du grant a clairement montr sa volont de prserver les intrts
de la socit contre les drives de ces associs qui, poursuivant un but personnel, avaient voulu
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prlever des fonds alors que la socit devait faire face, de manire imminente, des engagements
immobiliers importants (Cass. com., 9 nov. 2010 : BRDA 22/2010, n 4).
Si la rvocation sans juste motif peut donner lieu indemnisation, en revanche, est nulle toute clause
statutaire ou conventionnelle qui reconnat au dirigeant social, en cas de rvocation mme justifie,
le droit une indemnit dont le montant est de nature dissuader les associs de le rvoquer. Ainsi, a
t considre comme exhorbitante une indemnit de rvocation d'un grant de SARL reprsentant
un an de sa rmunration, soit 66 000 nets de charges sociales (CA Amiens, 8 mars 2011 : BRDA
6/2011, n 2 ; RJDA 6/2011, n 539 ; Dr. socits juin 2011, n 109, obs. D. Gallois-Cochet ; Lexbase
hebdo 12 mai 2011, n 250, d. affaires, note D. Gibirila).
La rvocation n'est pas justifie lorsqu'elle repose sur la volont arbitraire des associs. Mme
non motive, la dcision de rvocation ne peut tre conteste, si elle a t rgulirement prise.
Les tribunaux ne peuvent que statuer sur l'allocation ventuelle de dommages et intrts au
grant rvoqu.
Une dcision de rvocation inspire par une intention vexatoire et contraire l'intrt social
caractrise de la part de ses auteurs, une volont de nuire constitutive d'un abus de droit (Cass.
com., 13 mars 2001 : RJ com. 2001, p. 235, obs. D. Gibirila ; Bull. Joly 2001, p. 891, note C. Prieto ;
Rev. socits 2001, p. 818, note B. Dondero). Est galement abusive, la rvocation juge dloyale
et intervenue en violation du principe du contradictoire, en ce qu'elle a t vote en assemble
gnrale aprs la rsolution dsignant un nouveau grant, donc sans que le grant destitu de
ses fonctions ait prsent sa dfense (CA Rouen, 16 dc. 2004 : Dr. socits 2005, n 52, obs. J.
Monnet ; RJDA 2006, n 36. - En ce sens, Cass. com., 9 nov. 2010 : BRDA 22/2010, n 4, grant
qui exerant depuis dix ans les fonctions de grant, a d, ds l'issue de l'assemble gnrale ayant
vot sa rvocation, remettre l'ensemble des clefs en sa possession donnant accs l'entreprise). Il
doit donc tre inform du projet de rvocation avant que celle-ci soit vote, mme si le grant nest
pas associ (CA Versailles, 25 janv. 2007 : RJDA 5/2007, n 502).
Hormis la convocation de l'assemble ou la consultation par correspondance sur la rvocation,
l'initiative d'un ou de plusieurs grants en cas de pluralit de ceux-ci, tout associ peut demander
au Prsident du tribunal de commerce statuant en rfr, la dsignation d'un mandataire charg de
convoquer l'assemble et de fixer son ordre du jour.
La rvocation du grant produit son plein effet ds la dcision des associs. Lorsque son nom figure
dans les statuts, la mention de ce nom devient caduque ds le jour de la rvocation.
Jurisprudence
Cass. com., 30 mai 1980 : Bull. civ. IV, n 181 : il a t jug que la dmission donne par un grant
sous la contrainte quivaut une rvocation susceptible de lui ouvrir le droit des dommages et
intrts.
Afin d'empcher l'inamovibilit d'un grant majoritaire ou galitaire contre qui une mesure de
destitution ne pourrait tre prononce, faute de rassembler le nombre de voix ncessaire, tout
associ peut demander en justice la rvocation du ou des grants. Auquel cas, la demande n'est
recevable que si elle est fonde sur une cause lgitime.
Celle-ci doit tre apprcie essentiellement en considration de l'intrt de l'entreprise qui ne
concide pas ncessairement avec celui des associs (Cass. com., 10 juill. 2007 : RJDA 2007, n
979 ; Bull. Joly 2007, p. 1337, note B. Saintourens).
En cas d'urgence, la rvocation peut tre dcide par le Prsident du tribunal de commerce du lieu
du sige social statuant en rfr.
La cessation pour une cause quelconque des fonctions du ou des grants doit faire l'objet de
mesures de publicit. Elle n'est opposable aux tiers que si elle est mentionne au RCS.

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2. L'exercice des fonctions de grant


a) Les pouvoirs du grant
1 Les pouvoirs dans les rapports avec les associs
L'tendue des pouvoirs du grant est librement dtermine par les associs dans les statuts
(C. com., art. L 223-18, al. 4 ). Ceux-ci peuvent limiter ses pouvoirs et imposer une autorisation
pralable de la collectivit des associs pour la conclusion de certains contrats ou la ralisation
d'oprations juges trop importantes pour tre laisses la seule initiative du ou des grants (par
exemple nantissement du fonds de commerce).
Pareille limitation de pouvoirs ne peut valablement rsulter que des statuts, lesquels ne peuvent tre
modifis que par l'assemble gnrale extraordinaire des associs statuant la majorit des troisquarts (Cass. com., 28 nov. 2006 : RJDA 2007, n 371 ; Dr. socits 2007, n 33, obs. J. Monnet).
A la suite de la violation par le grant d'une clause restreignant ses pouvoirs, les associs peuvent
lui demander rparation du prjudice subi de ce fait et le rvoquer au motif de la mconnaissance
des statuts privative de tout droit des dommages et intrts.
Si les statuts ne contiennent pas de clause dterminant les pouvoirs du grant, celui-ci peut accomplir
" tous les actes de gestion dans l'intrt de la socit " (C. com., art. L 221-4, al. 1 sur renvoi de
C. com., art. L 223-18, al. 4).
En revanche, peine de nullit du contrat, il est interdit au grant, comme d'ailleurs tout associ
personne physique, de contracter sous quelque forme que ce soit, des emprunts auprs de la socit,
de se faire consentir par elle un dcouvert en compte-courant ou autrement, ainsi que de se faire
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cautionner ou avaliser par elle leurs engagements avec les tiers. Cette interdiction a t leve au
profit des associs personnes morales.
Lorsqu'il existe plusieurs grants et que les statuts n'ont pas dtermin leurs fonctions respectives,
ni prcis qu'ils doivent agir conjointement, chacun peut intervenir sparment, sauf le droit pour les
autres de s'opposer toute opration non encore conclue (C. com., art. L 221-4, al. 2 sur renvoi de
C. com., art. L 223-18, al. 4).
2 Les pouvoirs dans les rapports avec les tiers
Vis--vis des tiers, le grant est le reprsentant lgal de la socit.
Il est " investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit
" (C. com., art. L 223-18, al. 5).
Toute clause statutaire limitant les pouvoirs du grant est inopposable aux tiers.
La socit est engage mme si les actes accomplis par le grant n'entrent pas dans l'objet social "
moins qu'elle ne prouve que le tiers savait que l'acte dpassait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer,
compte tenu des circonstances", tant exclu que la seule publication des statuts suffise constituer
cette preuve. Cependant, en aucun cas, le grant ne peut accomplir un acte pour lequel la loi attribue
expressment comptence aux associs (par exemple une modification des statuts).
En cas de pluralit de grants, chacun d'eux peut agir sparment. Le co-grant qui agit seul,
en sa qualit de grant engage la socit, peu importe l'absence d'accord de l'autre grant et le
dfaut d'approbation de l'assemble gnrale des associs, inopposables au co-contractant (Cass.
com., 3 dc. 2002 : RJDA 2003, n 397 ; Dr. socits 2003, n 131, obs. J. Monnet). L'opposition
forme par un grant aux actes d'un autre grant est sans effet l'gard des tiers, moins d'tablir
qu'ils en ont eu connaissance (C. com., art. L 223-18, dern. al.).

b) La responsabilit du grant
1 La responsabilit civile
En application de l'article L 223-22, alina 1 du Code de commerce , les grants sont responsables
individuellement ou solidairement, selon le cas, envers la socit, ou les tiers, des infractions aux
dispositions lgales ou rglementaires applicables aux SARL, des violations des statuts, des fautes
commises dans leur gestion.
l'gard des tiers, le grant n'engage sa propre responsabilit que s'il commet une faute
personnellement imputable et extrieure au mandat social, l'instar des agents de l'administration
dont la responsabilit n'est engage qu'en prsence d'une faute dtachable de leurs fonctions.
Jurisprudence
Cass. 1re civ., 16 nov. 2004, Bull. Joly 2005, p. 370, note B. Dondero, dirigeant d'une socit
exploitant une discothque qui a refus obstinment et apparemment sans raison de se conformer
la Sacem sur le versement des droits d'auteur que la socit n'avait pas pays. - Cass. com., 4
juill. 2006 : Bull. Joly 2007, p. 93, note B. Dondero, abstention dlibre du grant de payer la prime
d'assurance automobile malgr plusieurs relances de la compagnie d'assurance et prt du vhicule
dpourvu d'assurance, le contrat ayant t rsili, un salari de la socit, sans l'en informer. 6
nov. 2007 : RJDA 2/2008, n 157, volont dlibre du dirigeant coupable d'un prlvement dans la
trsorerie d'une socit, de faire chapper cette somme au gage des cranciers sociaux. - 10 fvr.
2009 : JCP E 2009, n 24, 1602, note B. Dondero ; PA 11 sept. 2009, n 182, p. 5, note J.-F. Quivy,
propos du prsident de conseil d'administration et du directeur gnral de SA, mais transposable.
- Sur cet arrt, D. Gibirila, la responsabilit des dirigeants l'gard des tiers, en raison de leur faute
intentionnelle et particulirement grave : RF compt. mai 2009, p. 28.

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En pratique, la faute dtachable ou sparable est celle commise pour des motifs personnels ou d'une
gravit exceptionnelle, excluant l'exercice normal des fonctions, quand bien mme auraient-ils agi
dans les limites de leurs attributions.
Remarque
Cette disposition textuelle ne s'applique pas aux grants de fait dont la responsabilit est dtermine
conformment au droit commun.
Si plusieurs grants ont coopr aux mmes faits dlictueux, le tribunal dtermine la part contributive
de chacun d'eux dans la rparation du dommage (C. com., art. L 223-22, al. 2).
La responsabilit du grant peut tre mise en cause par tout associ ou tiers pouvant justifier d'un
prjudice personnel ; il s'agit alors d'une action individuelle. Elle peut aussi tre engage
la suite d'une action sociale intente par un ou plusieurs associs, lorsque cette dernire vise
rparer le prjudice subi par la socit.
L'action sociale peut tre introduite par un associ agissant individuellement ou par des associs
dtenant au moins le dixime du capital, et ventuellement reprsents par un ou plusieurs d'entre
eux.
Le tribunal ne peut statuer sur cette action sociale que si la socit a t rgulirement mise en
cause par l'intermdiaire de ses reprsentants lgaux (C. com., art. R 223-32). Les dommages et
intrts ventuellement allous par les tribunaux reviennent intgralement la socit et non pas
aux demandeurs.
Toute clause des statuts ayant pour effet de subordonner l'exercice de l'action sociale l'avis
pralable ou l'autorisation de l'assemble ou qui comporterait par avance renonciation l'exercice
de cette action, est rpute non crite.
L'action en responsabilit contre le grant, tant sociale qu'individuelle, se prescrit par trois
ans compter du fait dommageable ou si celui-ci a t dissimul, compter de sa rvlation.
Cependant, si le fait est qualifi crime, l'action se prescrit par dix ans (C. com., art. L 223-23).
2 La responsabilit aggrave
Le ou les grants de droit ou de fait peuvent tre poursuivis en responsabilit, avec ou sans
solidarit, en cas de faute de gestion de leur part ayant contribu l'insuffisance d'actif rvle
par la mise en liquidation judiciaire de la socit (C. com., L 651-2 );
Ils peuvent galement subir certaines interdictions, dchances et sanctions (privation du
droit de vote, obligation de cder leurs parts sociales) accompagnant des mesures de
faillite personnelle ou d'interdiction de diriger, administrer, grer, contrler directement ou
indirectement, soit toute entreprise commerciale, artisanale, toute exploitation agricole et toute
personne morale, soit une ou plusieurs de celles-ci (C. com., art. L 653-1 L 653-11) ;
Enfin, ils peuvent, tre pnalement condamns pour banqueroute (C. com., art. L 654-1 et svts).
3 La responsabilit pnale
En plus des sanctions pnales applicables aux infractions qu'il peut commettre en d'autres
circonstances de la vie sociale (constitution de la socit, approbation des comptes, modification
des statuts), le grant encourt une responsabilit pnale particulire, au titre de sa gestion.
Ainsi, peut-il tre puni d'une peine de prison de cinq ans et d'une amende 375 mille euros en cas
(C. com., art. L 241-3) :
de rpartition entre les associs de dividendes fictifs, en l'absence d'inventaire ou au moyen
d'un inventaire frauduleux ;
de prsentation d'un faux bilan destin dissimuler la vritable situation de la socit ;
d'usage des biens ou du crdit de la socit contraire l'intrt de celle-ci, ou dans un but
personnel ou pour favoriser une autre socit dans laquelle le grant est intress.

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Au surplus, le grant peut tre personnellement et pnalement responsable, en cas de violation


des rgles du droit du travail et de la scurit sociale, l'gard des salaris de la socit.

B. Le contrle de la gestion de la SARL


Le contrle de la gestion est principalement assur par les associs, mais aussi dans certains cas
par des commissaires aux comptes.

1. Le contrle par les associs


a) Les conventions rglementes
Les conventions intervenues directement ou par personne interpose entre la socit et l'un de ses
grants ou associs doivent en principe tre soumises au contrle des associs (C. com., art. L
223-19, al. 1).
Par exception, les conventions portant sur des oprations " courantes et conclues des conditions
normales " chappent ce contrle.
Sauf cas particulier de convention conclue par un grant non associ et en l'absence de commissaire
aux comptes, il n'existe pas dans la SARL d'autorisation pralable. Le contrle est effectu
a posteriori par la collectivit des associs sur le rapport pralable, du commissaire aux
comptes, s'il en existe un.
En prsence d'un tel commissaire, le grant doit l'aviser des conventions intervenues, dans le dlai
d'un mois compter de leur conclusion. Le grant ou le commissaire aux comptes tablit un rapport
prsent l'assemble ou joint aux documents adresss aux associs en cas de consultation crite.
La collectivit des associs statue sur ce rapport et approuve ou dsapprouve les conventions.
Le refus de ratification ou d'autorisation pralable par les associs n'entrane pas la nullit des
conventions en cause, mais les consquences dommageables pouvant en rsulter pour la socit
restent la charge du ou des grants.
L'action en responsabilit doit tre intente dans le dlai de trois ans dater de la conclusion de
la convention ou si elle a t dissimule, compter de sa rvlation (C. com., art. L 223-23).
Le dfaut de rapport, comme le dfaut de consultation des associs entrane les mmes sanctions
que le refus de ratification.

b) Lexpertise de gestion
Un ou plusieurs associs reprsentant au moins le dixime du capital social peuvent individuellement
ou en se groupant demander la dsignation dun ou de plusieurs experts chargs de prsenter un
er
rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion (C. com., art. L 223-37, al. 1 ). Pareille demande
peut galement tre faite par le ministre public et le comit dentreprise (C. com., art. L 223-37, al. 2).
Le rapport du ou des experts doit tre dpos au greffe du tribunal de commerce et adress par
les soins du greffier au demandeur, au grant, au ministre public, au comit dentreprise et au
commissaire aux comptes, sil en existe. De plus, il doit tre annex celui tabli par le commissaire
aux comptes en vue de lassemble gnrale suivante et recevoir la mme publicit (C. com., art.
L 223-37, al. 4 et R 223-30, al. 3).

2. Le contrle par les commissaires aux comptes


Une SARL est tenue de dsigner au moins un commissaire aux comptes, si la clture d'un exercice
elle dpasse deux des trois seuils suivants (C. com., art. L 223-35, al 2 ) :
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Total du bilan

Chiffre d'affaires hors taxe

Nombre moyen de salaris

1,55 million d'euros

3,1 millions euros

50

Lorsque la socit ne dpasse pas ces seuils, la nomination d'un commissaire aux comptes
est facultative. Mais elle peut tre impose par ordonnance du Prsident du tribunal de commerce
statuant en la forme des rfrs, la demande d'un ou plusieurs associs reprsentant au moins le
dixime du capital (C. com., art. L 223-35, al. 3) et art. R 221-5, sur renvoi de l'art. R 223-27)..
Les commissaires aux comptes sont nomms pour six exercices par les associs runis en
assemble ordinaire, la majorit des parts sociales sur premire convocation, la majorit simple
ensuite. Ils exercent les mmes fonctions, sont soumis aux mmes obligations, encourent les mmes
responsabilits, sont rmunrs et rvoqus dans les mmes conditions que les commissaires aux
comptes des socits anonymes (C. com., art. L 223-39, al 1).

C. Les associs de la SARL


1. Les droits et obligations individuels des associs
a) Les droits extra-pcuniaires
Outre le droit d'information pralable la tenue de l'assemble ordinaire annuelle et celui pralable
toutes les autres assembles ou toute consultation crite, les associs jouissent d'un droit de
communication permanent de certains documents.
Chaque associ a le droit toute poque de prendre connaissance au sige social, des documents
suivants concernant les trois derniers exercices :
l'inventaire,
les comptes annuels,
les rapports soumis aux assembles,
les procs-verbaux de ces assembles.
Ce droit de communication permanent doit tre exerc par l'associ en personne. Cependant, il peut
se faire assister par un expert inscrit sur une liste des cours et des tribunaux.
Tout associ a le droit toute poque, d'obtenir au sige social, la dlivrance d'une copie certifie
conforme des statuts en vigueur au jour de la demande. Il peut deux fois par exercice poser par crit
des questions au grant sur tout fait de nature compromettre la continuit de l'exploitation.
Un ou plusieurs associs, s'ils reprsentent au moins le dixime du capital social, peuvent, soit
individuellement, soit en se regroupant, demander en justice la dsignation d'un ou de plusieurs
experts expert charg de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion(C. com.,
art. L 223-37 et R 223-30). Les associs ont galement le droit de participer aux assembles et
d'exercer certaines actions en justice.

b) Les droits pcuniaires


En dehors du droit sur les parts sociales, l'associ dispose de droits lis aux rsultats de la
SARL et incarns par le droit aux bnfices, ainsi que par le droit aux rserves.La rpartition
de ces bnfices s'effectue conformment aux statuts, avec les particularits suivantes :
la SARL est tenue de constituer une rserve lgale ;
les clauses d'intrt fixe (attribution d'un dividende fixe mme en l'absence de bnfices) sont
interdites ;
la mise en paiement des dividendes doit avoir lieu dans le dlai maximal de neuf mois aprs
la clture de l'exercice ;
aucune rptition de dividendes ne peut tre exige des associs, en dehors du cas de
distribution de dividendes fictifs.
Les associs ont par ailleurs droit au remboursement de l'apport et au boni de liquidation.
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1 Les droits sur les parts sociales


Les droits des associs dans le capital, c'est--dire les parts sociales, ne peuvent tre reprsents
par des titres ngociables ( ordre, nominatifs ou au porteur). De plus, il est interdit la SARL de
faire une offre au public de titres financiers, cette interdiction tant sanctionne par la nullit des
contrats conclus et des titres mis irrgulirement.
En principe, c'est le propritaire des parts qui a la qualit d'associ, qui exerce des prrogatives
attaches cette qualit et en assume les obligations.
Cependant, les parts sociales sont des valeurs patrimoniales et en consquence, sont soumises
au mme rgime que tous les biens figurant dans un patrimoine. Elles peuvent par exemple tre
alines, faire l'objet d'un usufruit, tre donnes en gage.
Dans l'hypothse d'un usufruit, l'usufruitier a droit aux fruits de la part sociale, c'est--dire aux
dividendes. Mais il ne peut participer la vie sociale que s'il a t agr par la socit. Le nupropritaire a droit au remboursement des apports, aux distributions de rserves et au boni de
liquidation.
Le crancier d'un associ peut saisir les parts que dtient son dbiteur dans une SARL et les faire
vendre. La saisie est gnralement pratique sous la forme d'une saisie-attribution.
2 La transmission des parts sociales
a. La cession entre vifs
La cession de parts sociales doit tre constate par crit, par acte notari, ncessairement s'il s'agit
d'une donation ou, par acte sous seing priv.
Pour tre opposable la socit et aux tiers, l'acte doit avoir t signifi la socit par acte
extrajudiciaire, ou accept par elle dans un acte authentique. Cependant l'opposabilit la socit
peut rsulter du dpt d'un original de l'acte au sige social. L'opposabilit aux tiers ncessite la
publication de l'acte dfinitif au RCS.
L'acte de cession doit dans le dlai d'un mois tre enregistr et dpos en double exemplaire au
greffe du tribunal de commerce du sige social. Si la cession de parts entrane une modification
dans la grance, elle doit tre publie dans le mois dans un journal d'annonces lgales, et des
dclarations modificatives doivent tre faites dans le mme dlai au RCS.
La cession de parts entrane pour l'acqureur l'obligation au passif mme antrieur. Aussi, est-il
souvent insr dans l'acte une clause dite de " garantie de passif ", selon laquelle le vendeur s'engage
faire son affaire personnelle du passif imprvu.
Les rgles varient selon qu'il s'agit pour un associ de cder totalement ou partiellement ses parts
un autre associ ou un tiers. Toute cession une personne trangre la socit doit tre
autorise. Mais la procdure utilise tend faciliter les cessions et permettre un associ dsireux
de se retirer de la socit d'obtenir le rachat de ses parts, au cas o l'acqureur propos ne serait
pas agr.
L'associ dsirant cder ses parts, doit notifier son projet par acte extrajudiciaire ou par lettre
recommande avec demande d'avis de rception, d'une part la socit, d'autre part tous les
associs. Dans le dlai de huit jours, le grant doit convoquer l'assemble des associs, afin qu'elle
dlibre sur le projet de cession ou si les statuts le permettent, consulter les associs par crit sur
ledit projet (C. com., art. R 223-12).
L'autorisation de cession est donne expressment la majorit en nombre des associs
reprsentant au moins la moiti des parts sociales, moins que les statuts prvoient une majorit
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plus leve. Elle est tacite en ce sens que la cession est autorise, si la socit n'a pas fait connatre
la dcision des associs dans le dlai de trois mois compter de la dernire des notifications prvues
(C. com., art. L 223-14, al. 2).
Le refus d'agrment doit tre notifi par lettre recommande avec demande d'avis de rception
l'associ cdant. Celui-ci est alors en droit d'obliger ses coassocis acheter ou faire acheter
les parts dont la cession est envisage, sauf s'il renonce la cession de ses parts. Lorsqu'aprs
le refus d'agrment, les associs ou la socit n'ont pas procd au rachat des parts dans le dlai
imparti, l'associ peut raliser la cession initialement prvue.
A l'inverse de la cession des tiers, la cession de parts entre associs est libre, sauf autre disposition
des statuts, afin de protger les associs contre tout renversement d'alliances. Mais, si l'agrment
prvu par les statuts est refus, le vendeur a droit au rachat de ses parts par ses coassocis.
Le rgime de la libre cessibilit entre associs s'applique aux cessions entre conjoints et entre
ascendants et descendants ; mais, s'ils ne sont pas dj associs, les statuts peuvent stipuler leur
agrment aux conditions qu'ils prvoient (C. com., art. L 223-13).
Enfin, lorsque la cession entrane la runion de toutes les parts dans une mme main, la
socit devient automatiquement EURL.
b. La transmission par dcs et la liquidation de communaut
Au dcs d'un associ, ses parts sont librement transmissibles " par voie de succession " (C. com.,
art. L 223-13, al. 1), si bien que sauf nonciation contraire des statuts, la SARL n'est pas dissoute
par le dcs d'un associ (C. com., art. L 223-41, al. 2 ).
Les dispositions issues de l'ordonnance du 25 mars 2004 permettent aux statuts de prvoir une
clause de continuation (C. com., art. 223-13, al. 3 5). Elles confrent aux associs la libert de
dterminer le successeur de l'associ dcd, l'instar de l'article L 221-15, alina 3 du Code de
commerce qui permet de stipuler la poursuite d'une SNC soit avec le conjoint survivant, soit avec
un ou plusieurs hritiers, soit avec toute autre personne dsigne dans les statuts ou, si ceux-ci
l'autorisent, par testament. Les hritiers ou ayants-droit de l'associ dcd seront associs dans la
SARL proportionnellement aux parts qu'ils recueilleront lors du partage de la succession du dfunt.
Les statuts peuvent cependant subordonner un agrment l'entre dans la socit du
conjoint ou d'un hritier (C. com., art. L 223-13, al. 2). Mais, contrairement au rgime antrieur
l'ordonnance du 25 mars 2004, les modalits d'agrment sont dsormais celles applicables aux
cessions un tiers. En cas de refus d'agrment, les autres associs doivent acheter ou faire acheter
par des tiers ou par la socit elle-mme, les parts du conjoint ou des hritiers non agrs, dans le
dlai de trois mois compter du refus. A dfaut, l'agrment du conjoint ou des hritiers est rput
acquis.
De mme, les parts sociales sont librement cessibles en cas de liquidation de communaut.
Mais les statuts, comme en matire de succession, peuvent imposer l'agrment par la socit, avec
les mmes solutions possibles en cas de refus.
Enfin, lorsque la cession entrane la runion de toutes les parts sociales dans une mme main, la
socit devient automatiquement une EURL.

c) Les obligations des associs


A l'gard des tiers, les associs ne sont tenus du passif social que dans la limite du montant de leurs
apports. Ils peuvent cependant tre tenus au del de ce montant,
si des apports en nature ont t effectus l'occasion de la constitution de la socit ou
lors d'une augmentation du capital et qu'ils n'ont pas tenu compte de l'valuation faite par le
commissaire aux apports ;
s'ils se sont comports comme des grants de fait et ce titre ont commis une faute de gestion
ayant provoqu une insuffisance d'actif, lorsqu'en cas d'ouverture d'une procdure collective de
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UNJF - Tous droits rservs

la socit, la rsolution d'un plan de sauvegarde ou de redressement ou la liquidation judiciaire


a fait apparatre cette dfaillance financire (C. com., art. L 651-2) ;
s'ils ont cautionn une ou plusieurs dettes de la socit.

Dans les rapports des associs entre eux, les pertes sociales sont rparties selon les rgles
fixes dans les statuts. A dfaut de clause statutaire, cette rpartition doit tre faite
proportionnellement aux apports de chacun des associs.
S'agissant des autres obligations, sauf stipulation contraire des statuts, un associ de SARL n'est,
en cette qualit, tenu ni de s'abstenir d'exercer une activit concurrente de celle de la socit ni
d'informer celle-ci d'une telle activit. Il doit seulement s'abstenir d'actes de concurrence dloyale
pnale de ceux-ci peut tre engage. Ainsi, n'a pas commis de faute engageant sa responsabilit
l'gard de ses coassocis, l'associ d'une SARL de construction qui, sans en informer ses
coassocis, a entrepris pour le compte d'une socit civile immobilire un projet de constructions
concurrent de celui de la SARL (Cass. com., 15 nov. 2011 : BRDA 23/1011, n 1 ; D. 2012, p. 134,
note Th. Favario ; Gaz. Pal. 11 fvr. 2012, n 42, p. 19, note B. Saintourens ; Rev. socits 2012, p.
292, note L. Godon). Par ailleurs, mme s'il fut un temps salari de la socit, l'intress ne saurait
se voir reprocher d'avoir constitu une socit dveloppant une activit concurrente celle de la
SARL, si son contrat de travail ne stipulait pas d'obligation de non-concurrence (Cass. com., 19 mars
2013 : Dr. soc. juin 2013, n 102, obs. M. Roussille).

2. Les droits collectifs des associs : les assembles d'associs


En principe les dcisions sont prises collectivement par les associs runis en assemble (C. com.,
art. L 223-27, al. 1). Ce mode de consultation est mme obligatoire dans deux cas :
pour l'approbation annuelle des comptes ;
lorsque la runion a t demande par un ou plusieurs associs reprsentant au moins, soit
la fois le quart en nombre des associs et le quart des parts sociales, soit seulement la moiti
des parts sociales.
Dans tous les autres cas, les statuts peuvent prvoir une consultation par correspondance.
Ils peuvent galement limiter cette consultation certaines dcisions.
Exemple
Dcisions entranant une modification des statuts.
Par ailleurs, l'article L 223-227, al. 3 du Code de commerce issu de loi de modernisation de l'conomie
du 4 aot 2008 autorise le recours la visioconfrence si les statuts le prvoient. Seront donc
rputs prsents pour le calcul du quorum et de la majorit des associs participant l'assemble par
visioconfrence ou par des moyens de tlcommunication permettant leur identification. Le recours
ces techniques est cependant interdit pour les assembles d'approbation des comptes annuels et
des comptes consolids. En outre, les statuts peuvent stipuler un droit d'opposition l'utilisation de
ces moyens au profit d'un nombre dtermin d'associs et pour une dlibration dtermine.
Seul le grant peut procder une consultation crite des associs. Cette facult n'est pas
reconnue au commissaire aux comptes ou au mandataire dsign en justice. Ces derniers ne sont
habilits qu' convoquer une assemble.

a) Les rgles communes aux assembles gnrales


1 La convocation des assembles
Le soin de convoquer les assembles incombe la grance. S'il y a pluralit de grants, le droit
de convocation peut tre librement dtermin dans les statuts et confi, soit chaque grant, soit
tous les grants agissant collectivement. En l'absence de clause statutaire, chacun des grants
peut convoquer l'assemble sans que les autres puissent faire opposition.
Si les grants peuvent s'opposer toute opration envisage par l'un d'eux, cette possibilit ne
concerne pas la convocation aux assembles, mais seulement la conclusion d'une opration (CA
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Paris, 5 nov. 1999 : D 2000, act. jur. p. 19, obs. A. Lienhard ; Bull. Joly 2000, p. 170, note P. Le
Cannu).
En cas de carence du grant, c'est au commissaire au comptes, s'il en existe un, de faire le
ncessaire. Un ou plusieurs associs dtenant la moiti des parts ou dtenant s'ils reprsentent
au moins le quart des associs, le quart des parts sociales, peuvent demander la runion d'une
assemble (C. com., art. 223-27, al. 3.). Tout associ peut aussi demander au Prsident du tribunal
de commerce statuant en rfr, la dsignation d'un mandataire charg de convoquer l'assemble
et de fixer son ordre du jour.
Les convocations doivent tre adresses chacun des associs par lettre recommande (C. com.,
art. R 223-20, al. 1), 15 jours au moins avant la date de la runion. L'ordre du jour de l'assemble
doit y tre indiqu.
En l'absence de dispositions lgales ou rglementaires cet gard, les associs fixent librement
dans les statuts, le lieu de runion des assembles.
Quinze jours au moins avant la date de toute assemble, la grance doit adresser aux associs les
documents suivants concernant l'exercice coul :
les comptes annuels,
le rapport du grant sur sa gestion,
le texte des rsolutions proposes,
et le cas chant, le rapport du commissaire aux comptes.
En outre, pendant ce dlai de 15 jours, les mmes documents doivent tre tenus au sige social,
la disposition des associs qui peuvent en prendre connaissance ou copie. Il en est de mme pour
l'inventaire, mais ils ne peuvent en prendre copie.
L'envoi pralable du texte de rsolution a pour but de permettre aux associs de rflchir sur les
dcisions soumises l'assemble. Ils peuvent donc, en cours de sance, apporter ce texte des
modifications et le complter par des rsolutions supplmentaires. Ajouter cela, qu' compter de
la date de communication des documents sociaux, tout associ a la facult de poser par crit des
questions auxquelles le grant est tenu de rpondre au cours de l'assemble gnrale.
2 La tenue des assembles
Aucun associ ne peut tre exclu de l'assemble (C. com., art. L 223-28, al. 1). Le commissaire
aux comptes, s'il en existe, a galement accs toutes les assembles (C. com., art. L 223-39,
al. 2).
Un associ peut se faire reprsenter par son conjoint, sauf si la socit ne comprend que les
deux poux. Il peut aussi se faire reprsenter par un autre associ, mais seulement si le nombre
des associs est suprieur deux. Enfin, il ne peut se faire reprsenter par une autre personne
(tiers non associ) que si les statuts le permettent.
L'assemble est prside par le grant ou l'un des grants. Toutefois, si aucun d'eux n'est
associ, elle est prside par l'associ prsent et acceptant qui possde ou reprsente le plus grand
nombre de parts et en cas d'galit de parts entre deux associs, par le plus g.
Chaque associ dispose d'un nombre de voix gal au nombre de parts sociales qu'il possde.
Le droit de vote ne peut tre exerc que par lui ou son mandataire. Il est incessible.
Les dlibrations sont constates par un procs-verbal tabli sur un registre cot et paraph.

b) Les diffrentes sortes d'assembles


1 Les assembles gnrales ordinaires
Ces assembles ont pour objet
de statuer sur les comptes de l'exercice coul,
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d'autoriser la grance effectuer telle ou telle opration subordonne dans les statuts l'accord
pralable des associs,
de procder la nomination ou au remplacement des grants (et le cas chant des
commissaires aux comptes),
d'approuver les conventions intervenues entre la socit et un de ses grants ou associs
et plus gnralement, de statuer sur toutes les questions qui n'entranent pas de modification
des statuts.

Les dcisions ordinaires sont valablement adoptes :


sur une premire consultation, par un total de voix correspondant plus de la moiti des parts
sociales (majorit absolue), que ce rsultat soit obtenu par le vote d'un seul ou de plusieurs
associs ;
sur une seconde consultation, par la majorit des voix mises (majorit relative), quel que
soit le nombre des associs ayant particip au vote.
Toutefois, les statuts peuvent carter cette seconde consultation et par l mme, imposer la majorit
absolue pour toutes les dcisions ordinaires. Par ailleurs, ils peuvent imposer une majorit plus
leve que la majorit lgale, par exemple les deux tiers ou les trois quarts.
2 Les assembles gnrales extraordinaires
Ces assembles sont destines se prononcer sur les modifications des statuts. Celles-ci
sont dcides par les associs reprsentant au moins les trois quarts des parts sociales (C. com.,
art. L 223-30). Aucun quorum n'est requis. En principe, il n'est pas possible d'aggraver dans les
statuts ces conditions de majorit.
Pour les socits constitues aprs la loi du 4 aot 2005 sur les petites et moyennes entreprises,
les dcisions sont prises la majorit des deux-tiers des parts dtenues par les associs prsents
ou reprsents. L'assemble ne dlibre valablement que si ces associs possdent un nombre
minimal de parts sociales (quorum) :
sur premire convocation, un quart des parts sociales ;
sur deuxime convocation, un cinquime de celles-ci.
Le Code de commerce prvoit tout de mme quelques exceptions cette majorit des trois quarts
des parts sociales. L'unanimit est requise dans les cas suivants :
le changement de nationalit de la socit (C. com., art. L 223-30, al. 1);
la transformation en socit en nom collectif, en socit en commandite ou en socit
par actions simplifie;
laborption de la socit par une socit par actions simplifie ;
l'augmentation des engagements des associs (C. com., 223-30, al. 5).
En cas de cession de parts des tiers ou d'autorisation de nantissement de parts, une majorit en
nombre des associs reprsentant au moins la moiti des parts sociales doit tre atteinte (C. com.,
art. L 223-14, al. 1 et L 223-15).
La majorit absolue de plus de la moiti des parts suffit d'une part pour la rvocation d'un grant
mme statutaire sur premire convocation, sauf si les statuts prvoient une majorit plus forte ;
d'autre part, pour la transformation en socit anonyme, sous rserve que l'actif net figurant au bilan
excde 750 mille euros (C. com., art. L 223-43, al. 2).
Enfin, en cas d'augmentation de capital par incorporation de rserves ou de bnfices, la
dcision peut tre prise par les associs reprsentant seulement plus de la moiti des parts
sociales(C. com., art. L 223-30, al. 3).
Les principales dcisions extraordinaires vont porter sur :
les augmentations et rductions de capital ;
les fusions, scissions et apports partiels d'actif ;
les transformations de SARL en un autre type de socit ;
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l'opportunit de prononcer la dissolution de la socit, la suite de la perte de plus de la moiti


du capital social.
Toutes les modifications apportes aux statuts doivent faire l'objet de formalits de publicit.

4. La dissolution de la SARL

La SARL n'est pas dissoute par les causes lies l'intuitus personae :
la liquidation judiciaire,
la faillite personnelle,
l'interdiction de diriger,
l'incapacit frappant un des associs.
Elle n'est pas non plus dissoute par le dcs d'un associ, sauf stipulation contraire des statuts (C.
com., art. L 223-41).

A. L'nonciation des diffrentes causes de dissolution


Les causes de dissolution de la SARL sont celles communes toutes les socits :
l'arrive du terme,
l'extinction ou la perte de l'objet,
l'annulation du contrat de socit,
la dissolution judiciaire,
ou la dcision des associs (C. civ., art. 1844-7).
La SARL est galement dissoute comme toute socit, par l'effet d'un jugement ordonnant la
liquidation judiciaire de la socit. Toutefois, depuis la loi n 85-697 du 11 juillet 1985, la runion
de toutes les parts dans une seule main n'est plus susceptible d'entraner la dissolution de
la SARL qui devient une EURL.
A ces causes s'ajoutent le cas particulier de dissolution lorsque le nombre des associs est
suprieur 100, sauf transformation, notamment en socit anonyme.
Les causes de dissolution sont aussi celles des socits anonymes, en particulier, les capitaux
propres (actif net) infrieurs la moiti du capital social.

B. Le cas particulier des capitaux propres (ou actif net) infrieurs la


moiti du capital social
La socit se trouve alors dans une situation financire prilleuse pour ses cranciers. Par
consquent, le ou les grants doivent dans les quatre mois qui suivent l'approbation des
comptes, consulter les associs pour savoir s'il y a lieu ou non de procder la dissolution
anticipe de la socit (C. com., art. L 223-42, al. 1). Ds lors,
ou bien la dissolution est prononce la majorit exige pour la modification des statuts
(majorit des trois-quarts des parts sociales) ;
ou bien elle n'est pas prononce.
Dans cette dernire hypothse, la socit est tenue de rduire son capital d'un montant au moins
gal celui des pertes qui n'ont pu tre imputes sur les rserves, si dans ce dlai, les capitaux
propres (actif net) n'ont pas t reconstitus concurrence d'une valeur au moins gale la moiti
du capital social (C. com., art. L 223-42, al. 2).
Ces dispositions ne sont pas applicables aux socits en redressement ou liquidation judiciaire.
Dans les deux cas, qu'il s'agisse d'une dcision de dissolution ou de continuation de la socit
avec rduction du capital social, la rsolution adopte est publie dans un journal d'annonces
lgales, dpose au greffe du tribunal de commerce du lieu du sige social et inscrite au RCS.
Si le grant ou le commissaire aux comptes n'a provoqu aucune dcision ou si les associs n'ont
pu valablement dlibr, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit (C.
com., art. L 223-42, al. 4). Il en est de mme, si les dispositions prvues par l'article L 223-42, alina
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2 du Code de commerce n'ont pas t appliques. Il en va de mme en cas d'inapplication des


dispositions de l'article L 223-42, alina 2 du Code de commerce prvoyant la rgularisation de la
situation dans le dlai de deux ans.
Dans tous les cas, le tribunal peut accorder la socit un dlai maximal de six mois pour
rgulariser la situation. Il ne peut prononcer la dissolution si, au jour o il statue sur le fond, cette
rgularisation a eu lieu.

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Section 2. L'entreprise unipersonnelle responsabilit limite


En vue de procurer l'exploitant individuel la scurit que ne lui offre pas le statut de commerant
qui implique une responsabilit totale, deux solutions avaient t successivement envisages.

La premire consistait admettre l'existence d'un patrimoine d'affectation regroupant


dans un patrimoine complmentaire et distinct du patrimoine personnel, l'ensemble des
biens professionnels constituant le gage des cranciers. Elle a t rejete probablement
cause du fort ancrage dans les mentalits du concept de l'unicit du patrimoine.

La seconde rsidait dans la constitution d'une socit avec une seule personne. Elle
a t retenue en dpit du bouleversement qu'elle devait instaurer dans le droit des socits,
notamment par la reconsidration des notions de partage et d'affectio societatis entrane par
ce type de socit.
Toujours est-il que la socit unipersonnelle introduite dans le droit franais sous la forme
d'Exploitation agricole responsabilit limite (EARL) et d'Entreprise unipersonnelle
responsabilit limite prsente l'avantage de mettre en harmonie les textes avec la ralit. On
avait en effet, dj pu constater que bon nombre de socits fonctionnaient avec une seule personne
par le recours des prte-noms ou des associs fictifs.

1. Les avantages et inconvnients de l'EURL


A. Les avantages de l'EURL
Ils rsultent des quatre objectifs viss par le projet de loi prcit :

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Limiter la responsabilit indfinie qui pse


sur le patrimoine priv et professionnel
de l'entrepreneur individuel (commerant ou
artisan) et par ce biais, favoriser son esprit
d'initiative.En effet, le principal avantage de
l'EURL est de permettre pareil entrepreneur
de sparer de son patrimoine personnel,
les biens affects l'entreprise, limitant
ainsi sa responsabilit au patrimoine social,
l'instar du fonctionnement d'une SARL
(responsabilit limite aux apports).Jusqu'
prsent, l'entrepreneur, tenu de supporter
tous les risques sur l'ensemble de ses biens,
gage commun des cranciers, avait souvent
recours aux socits de faade ; d'o le
deuxime objectif poursuivi par le lgislateur.

A dfaut de supprimer totalement le


recours aux socits fictives, l'objectif est au
moins d'en rduire le nombre car il semble
que la plupart des socits anonymes et
SARL fonctionnant en France, soient de
faade. La majorit d'entre elles emploie
moins de dix salaris.La constitution de
socits fictives devrait tre galement vite
du fait que dans les groupes de socits,
l'EURL offre une structure d'accueil aux
filiales contrles 100 %.

Offrir un cadre juridique, fiscal, social


nouveau et adapt l'entreprise individuelle,
et lui assurer une meilleure gestion malgr les
contraintes imposes.

Faciliter et encourager la transmission


des entreprises familiales. Mise en socit,
l'entreprise peut se transmettre plus
facilement. En effet, cette cession de
proprit s'effectue par la cession des droits
sociaux (parts ou actions de la socit). La
transmission de l'entreprise peut s'effectuer
partiellement ou progressivement si cela est
ncessaire, sans compter que l'imposition est
moindre.

B. Les inconvnients de l'EURL


Dans l'ensemble, nous retrouvons les inconvnients dj voqus propos de la SARL, auxquels
s'ajoutent d'autres critiques.

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Comparativement

l'entreprise
individuelle, le fonctionnement de l'EURL
est infiniment plus contraignant par les
obligations qu'il engendre : constatation
des engagements sur un registre spcial,
obligation de nommer le cas chant un
commissaire aux comptes, dpt au greffe
des comptes annuels...

L'espoir de limiter la responsabilit


constitue un leurre.
En premier lieu, les cranciers sociaux,
en particulier les tablissements de
crdit, ne se contentent pas de la
garantie offerte par le capital social jug
d'autant plus insuffisant que depuis la loi
pour l'initiative conomique du 1er aot
2003, il n'existe plus de montant minimal
lgal. Ils exigent le cautionnement de
l'associ unique.
En second lieu, dans l'hypothse d'une
procdure collective de la socit,
l'associ unique est souvent mis en
cause soit par une responsabilit pour
insuffisance d'actif en cas de faute de
gestion ayant fait apparatre celle-ci, soit
par une obligation aux dettes sociales,
notamment pour avoir dispos des biens
de la personne morale comme des ses
biens propres (C. com., art. L 651-2 et L
652-1).

En prsence d'un associ unique


personne physique, la socit demeure
en principe soumise au rgime fiscal des
socits de personnes. En consquence, les
bnfices de la socit, qu'ils soient distribus
ou non, sont directement assujetties
l'IRPP entre les mains de l'associ unique.
L'adhsion un centre de gestion agr
permet malgr tout de bnficier des mmes
avantages qu'un entrepreneur individuel.
En outre, depuis le 1er janvier 2011,
lEURL est concurrence par lentreprise
individuelle responsabilit limite (EIRL)
instaure par la loi n 2010-658 du 15
juin 2010 pour laquelle peuvent opter
les entrepreneurs individuels, sans engager
la totalit de leur patrimoine. Ladoption
de ce statut dentrepreneur individuel leur
permet de sparer le patrimoine personnel
du patrimoine professionnel, en crant un
patrimoine daffectation. LEURL nayant pas
connu le succs escompt, les entrepreneurs
individuels peuvent prfrer lEIRL prsente
comme plus aise constituer et plus souple
faire fonctionner (D. Gibirila, L'entrepreneur
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individuel responsabilit limite aprs les


textes de dcembre 2010 : Bull. Joly Socits
2011, p. 234).
A l'inverse, lorsque l'associ unique est une
personne morale, la socit est soumise de
plein droit l'impt sur les socits, sans
possibilit d'opter pour le rgime fiscal des
socits de personnes, quelle que soit sa
forme juridique.
4

Le grant de l'EURL ne bnficie


absolument pas du rgime social des
salaris. Il doit s'affilier au rgime
des travailleurs indpendants (assurance
vieillesse, assurance maladie et maternit,
allocations familiales).

2. La cration de l'EURL

L'EURL, c'est--dire la SARL constitue d'un seul associ, est soumise l'ensemble des
rgles prvues pour toutes les SARL. Il n'est drog ce principe que lorsque l'application
d'une disposition de droit commun est expressment carte par la loi (Rp. min. n 34086
Mr H. Gouze : JOAN Q 3 dc. 1990, p 5548 ; Bull. Joly 1991 p 87).

Le recours la forme sociale d'EURL peut concerner les activits industrielles et de service,
les activits commerciales, artisanales, ainsi que les professions librales, sous rserve que
les rgles dontologiques applicables ces dernires l'autorisent (Rp. min. n 339 : JOAN Q
11 aot 1986, p 2661 ; Rev. socits 1986, p 666).

En ce qui concerne les activits prohibes aux EURL, il faut procder une assimilation aux
SARL :
banques,
assurances,
pargne,
capitalisation,
spectacles autres que cinmatographiques.

Bref, l'instar de la SARL pluripersonnelle, l'objet social de l'EURL peut tre de toute nature, civile
ou commerciale, ds lors qu'il est licite et possible.
La cration de l'EURL peut rsulter de plusieurs modalits.

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A. La cration par constitution d'une socit nouvelle (constitution "ab


initio")
En dehors de la constitution d'une socit unipersonnelle afin d'exercer une activit nouvelle, la
cration peut rsulter de la mise en socit d'une entreprise individuelle prexistante.
A quelques diffrences prs, la constitution d'une EURL rpond des rgles identiques celles
prvues pour la mise sur pied d'une SARL pluripersonnelle. Certes, il ne s'agit pas d'un contrat
comme pour la SARL, mais d'un acte unilatral de volont soumis au rgime juridique des
contrats.
La constitution d'une EURL suppose l'observation des rgles de forme et de fond conditionnant la
validit d'une telle socit.
L'EURL est ouverte toute personne sans distinction (C. com., art. L 223-1 , modifi par L.
n 85-697, 11 juill. 1985 crant l'EURL). C'est dire que l'associ unique peut tre aussi bien une
personne physique qu'une personne morale, qui effectue seul les apports. En outre, la loi Madelin
du 11 fvrier 1994 a supprim l'interdiction nonce par l'article L 223-5 du Code de commerce issu
de la loi du 11 juillet 1985 ; dsormais une mme personne physique peut tre associe unique
dans plusieurs EURL.
S'agissant des conditions de fond relatives l'associ, elles mritent quelques observations.
En raison de la prsence d'un seul associ, la volont de collaborer ne semble pas conditionner
l'existence de l'EURL. Cette notion suppose en effet une pluralit d'associs. Or, l'EURL, socit
part entire, doit respecter l'affectio societatis naturellement considre comme une des conditions
de validit du contrat de socit.
Pour mettre fin cet antagonisme, il convient d'attribuer l'affectio societatis un sens plus large. Si
au sens littral du terme, elle traduit l'intention de s'associer, dans le cadre de l'EURL, elle
exprime l'intention de crer une socit, c'est--dire la volont pour l'associ unique de se
comporter en tant que tel. Ainsi, doit-il se comporter en tant que membre d'une personne morale,
en respectant l'objet social et en vitant toute confusion entre les biens constitutifs du patrimoine
social et ses biens personnels.
La socit unipersonnelle pourrait tre tenue pour fictive en raison tant de l'utilisation par l'associ
unique des biens sociaux comme tant les siens, que de l'utilisation pour les besoins de la socit
de ses biens personnels.

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En ce qui concerne l'associ unique personne morale, une EURL, bien qu'elle-mme personne
morale, ne peut avoir pour associ unique une autre socit responsabilit limite
compose d'une seule personne. Il faut en dduire qu'une EURL peut tre associe dans toutes
les autres formes sociales :
socit anonyme,
responsabilit limite,
en nom collectif,
en commandite simple ou par actions.
Les personnes morales autres que les EURL peuvent tre associ unique d'une ou plusieurs
EURL. En consquence, une socit anonyme ou responsabilit limite peut tre socit mre
dans un groupe compos de filiales constitues sous la forme d'EURL.

B. Les autres modes de constitution de l'EURL


1. La runion en une seule main de toutes les parts sociales d'une SARL
Selon l'article L 223-4 du Code de commerce, la constitution d'une EURL peut rsulter de la runion
en une seule main de toutes les parts sociales d'une SARL pluripersonnelle, la suite notamment du
retrait ou du dcs d'un associ ou encore du refus d'agrment. Ce texte prcise que les dispositions
de l'article 1844-5 du Code civil relatives la dissolution judiciaire ne sont pas applicables en pareille
circonstance.
La substitution de l'EURL la SARL pluripersonnelle s'opre au moment o la cession des parts
emportant runion de tous les droits sociaux dans une mme main devient opposable aux tiers. Cette
opposabilit intervient aprs l'accomplissement des formalits prescrites par l'article 1690 du Code
civil (signification par acte extrajudiciaire ou acceptation par la socit dans un acte authentique) et
le dpt au greffe du tribunal de commerce en annexe au registre du commerce et des socits de
deux expditions ou de deux exemplaires de l'acte de cession (C. com., art. L 221-14, sur renvoi de
C.. com., art. L 223-17, C. com., art. R 221-9, art. 14, sur renvoi de l' art R 223-13)).
Cette substitution ne constitue pas une transformation au sens juridique du terme, dans la
mesure o elle n'aboutit pas un changement de forme sociale.
En principe, il n'est pas ncessaire de procder une modification des statuts de la SARL
aprs chaque cession de parts sociales (Rp. min. Just. Mr Peretti : JOAN Q 29 sept. 1973, p
3909 - rp. min. Mr Le Douarec : JOAN Q 16 oct. 1968, p 3327). Le Code de commerce n'impose
pas non plus une harmonisation des statuts en cas de mutation de la pluralit l'unicit d'associ
et rciproquement.
Il n'est pas ncessaire d'accomplir une quelconque formalit, si la cession de droits sociaux ne donne
lieu aucune modification statutaire. En revanche, si elle s'accompagne d'un changement de grant,
il convient d'effectuer les formalits suivantes :
insertion d'un avis dans un journal d'annonces lgales du dpartement du sige social,
dpt au greffe du tribunal de commerce de ce dpartement,
inscription modificative au registre du commerce et des socits,
insertion au BODACC.
La runion de toutes les parts sociales en une main unique entrane un changement de rgime
fiscal. Lorsque la SARL pluripersonnelle est soumise l'impt sur les socits (IS), les incidences
fiscales sont identiques celles de la transformation d'une socit de capitaux en une socit de
personnes ; le rgime d'imposition devient dsormais celui de l'IRPP.
Remarque
Prcisons enfin que l'associ d'une SARL pluripersonnelle devenu associ unique la suite du
retrait ou du dcs de son coassoci peut dcider de dissoudre la socit.

2. La transformation d'une socit civile ou commerciale en EURL


Les textes ne se prononcent pas sur cette question : aucune disposition lgale ou
rglementaire n'autorise ou n'interdit la transformation en EURL d'une socit civile ou
commerciale ne comprenant plus qu'un seul membre. Par ailleurs, l'article 1844-5 du code civil
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s'applique ds l'instant o la socit concerne n'est pas une SARL ; ce qui signifie que pendant le
dlai d'un an accord l'associ unique pour rgulariser la situation, ce dernier continue remplir
toutes les fonctions sociales et excuter tous les actes relevant de la comptence des organes de
direction ou de gestion et va donc pouvoir procder la modification des statuts.
La rgularisation va s'illustrer
soit par le retour la forme initiale avec l'entre dans la socit d'un ou de plusieurs autres
associs,
soit par la transformation du groupement social d'origine, notamment en EURL.
Par consquent, si les conditions ncessaires la transformation rgulire de la socit civile ou
commerciale en EURL sont remplies, cette mutation, en application de l'article 1844-3 du code civil,
n'entranera pas la cration d'un tre moral nouveau avec toutes les consquences fiscales que cela
entrane.

3. Le fonctionnement de l'EURL
A. La grance de l'EURL
Les dispositions relatives au grant de SARL sont applicables l'EURL.
Ce principe ne connat d'exception que lorsque l'application d'une rgle de droit commercial est
expressment carte par la loi.
Ce n'est pas le cas de l'article L 223-18 du Code de commerce qui nonce que la SARL est gre
par une ou plusieurs personnes physiques pouvant tre dsignes en dehors des associs. Ce texte
s'applique donc aux EURL qui peuvent tre diriges par un ou plusieurs grants non pourvus de la
qualit d'associ.
La loi du 11 juillet 1985 n'a pas apport de profondes modifications au cadre gnral de l'organisation
de la fonction de grant. Elle s'est borne apporter quelques amnagements, notamment en
matire de conventions. Ainsi, lorsque le grant est un tiers et qu'il n'existe pas de commissaire
aux comptes, les conventions passes entre ce grant et l'EURL (autres que celles portant sur des
oprations courantes et conclues des conditions normales) sont soumises l'approbation pralable
de l'associ unique (C. com., art. L 223-19, al. 2).

A l'gard de l'associ, les pouvoirs du grant sont dtermins par les statuts et dans le silence
de ceux-ci, par l'article L 221-4 du Code de commerce . En application de ce texte, ce grant
peut accomplir tous les actes de gestion conformes l'intrt social. Il en dcoule que
les statuts, dans la dtermination des pouvoirs des grants, peuvent soit les restreindre, soit
accorder ces derniers des prrogatives n'excdant en aucun cas ce qu'autorise la loi.
Vis--vis des tiers, le grant est investi des plus larges pouvoirs pour intervenir en toute
circonstance pour le compte de la socit, sous rserve des pouvoirs expressment
dvolus par la loi l'associ unique (C. com., art. L 223-18, al. 5 ). Les actes accomplis par
lui doivent tre conformes l'objet social (C. com., art. L 221-5).
Le grant peut dans l'exercice de ses fonctions engager sa responsabilit, d'autant plus que si tant
galement associ unique, il confond son patrimoine avec celui de la socit ; ce qui l'expose
diverses sanctions civiles et pnales.
Le grant non associ et l'associ unique non grant peuvent bnficier d'un contrat de travail, sous
rserve des conditions gnrales requises pour le cumul d'un mandat social et d'une activit salarie
(Cass. soc., 11 juill. 2012 : Bull. Joly 2012, p. 774, note G. Dedessus-Le-Moustier, selon lequel la
qualit d'associ unique non grant n'est pas exclusive de celle de salari, censurant CA Poitiers,
8 sept. 2009 : BRDA 6/2010, n 4).

B. Les dcisions de l'associ unique


Dans l'EURL, l'associ unique, outre qu'il puisse cder librement ses parts toute personne,
exerce les pouvoirs dvolus par la loi l'assemble gnrale des associs des SARL
pluripersonnelles (C. com., art. L 223-1, al. 2, issu de L. n 85-697, 11 juill. 1985). Il doit donc
se prononcer sous la forme de dcisions unilatrales sur toutes les questions qui relvent de la
comptence de cette assemble gnrale.
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Ces pouvoirs concernent aussi bien les dcisions ordinaires relevant du fonctionnement courant
de la socit (approbation annuelle des comptes, nomination du grant, des commissaires aux
comptes et renouvellement de leurs fonctions), que les dcisions extraordinaires ayant trait aux
modifications des statuts (changement de dnomination ou du sige social, modification de l'objet
social, augmentation ou rduction du capital, dissolution de la socit).
A l'inverse de l'associ de SARL qui peut se faire reprsenter aux assembles (C. com., art. L 223-28
), l'associ unique doit prendre personnellement ses dcisions. Il ne peut dlguer ses pouvoirs un
tiers, sous peine de nullit ouverte tout intress (C. com., art. L 223-31). Il n'en est pas de mme
des pouvoirs qu'il dtient de la grance pour lesquels il peut donner procuration quelqu'un, s'il est
la fois associ unique et grant. En effet, l'interdiction de dlgation de pouvoirs ne touche que les
dcisions qui, dans la SARL pluripersonnelle, relvent de la comptence d'une assemble.
L'associ unique qui n'est pas grant, bnficie, outre du droit d'information pralable
l'approbation des comptes, du droit de communication de certains documents faisant tat
du fonctionnement de la socit (bilans, comptes de rsultat, annexes, inventaires, rapports du
grant, procs-verbaux) et du droit de se prononcer sur ces documents.
Cet associ unique, exerant les fonctions dvolues lassemble des associs dans la SARl, est
habilit aux lieu et place de celle-ci rvoquer le grant non associ (Cass. com., 9 mars 2010 :
BRDA 6/2010, n 1 ; RJDA 5/2010, n 531. Sur cet arrt, D. Gibirila, La rvocation du grant non
associ dune EURL : Rev. Lamy dr. aff. Mai 2010, n 2840).
En contrepartie de ses droits, l'associ unique connat toutes les obligations inhrentes sa
situation d'associ.
Enfin, la qualit dassoci unique nexclut pas celle de salari, en prsence dun grant non associ
de la socit (Cass. soc., 11 juill. 2012, n 11-12.161). Lassoci unique non grant peut donc
valablement conclure un contrat de travail avec la socit, sous rserve quil le mentionne sur le
registre des dcisions collectives.

4. La dissolution de l'EURL

L'ensemble des causes de dissolution rencontr propos de la SARL s'tend de plein droit l'EURL,
en particulier la chute des capitaux propres en dessous de la moiti du capital social (C. com.,
art. L 223-42 ).
La dissolution d'une EURL n'chappe pas la rgle selon laquelle la dissolution d'une
socit devenue unipersonnelle mais non rgularise, sauf s'il s'agit l'origine d'une SARL, ne
s'accompagne pas d'une liquidation. Elle entrane la transmission universelle du patrimoine social
l'associ unique, sous rserve d'un droit d'opposition ouvert aux cranciers sociaux (C. civ., art.
1844-5).
Cette solution peut cependant tre pnalisante pour l'associ unique de l'EURL ou de la SASU, car il
s'expose au risque de payer l'intgralit des dettes sociales, en dpit de sa responsabilit limite au
montant de ses apports. Aussi, la loi NRE du 15 mai 2001 a cart l'application de cette disposition,
quand cet associ est une personne physique.

31
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Entreprise individuelle

Eurl

Capital minimum

Pas de capital spcifique. Le


patrimoine de l'entreprise et
celui de l'entrepreneur sont
confondus.

Pas de capital spcifique.


Droits
d'enregistrement
selon la nature de l'apport et
le rgime fiscal choisi par la
socit

Responsabilit

L'entrepreneur
est
responsable des dettes de
son entreprise de faon
illimite. Toutefois, pour les
poux maris sous le rgime
de la communaut,l'poux
commerant ne peut, sauf
convention
contraire,engager les gains
et salaires de son conjoint.

Associ unique non grant :


limite son apport
Associ unique grant :
en cas de faute de gestion,
peut tre responsable sur
ses biens personnels.
En
pratique,
les
tablissements de crdit
demanderont l'associ
unique et son poux, le
cas chant, de se porter
caution rendant ainsi illusoire
la limitation de responsabilit

Imposition des bnfices

Les revenus de l'entreprise


sont intgrs aux revenus
personnels de l'entrepreneur
et sont taxs selon la nature
de l'activit exerce au titre
des BIC, BNC, BA

Associ unique personne


physique :rgime fiscal des
socits
de
personnes.Possibilit
d'option pour l'IS
Associ unique personne
morale : IS

Imposition des bnfices

L'adhsion de l'exploitant
individuel ou de l'associ
unique un centre de
gestion agr lui ouvre droit
un abattement sur son
bnfice rel de 20% ramen
10% au-del d'un certain
seuil ; abattement supprim
pour la fraction qui excde
une certaine limite.
Le salaire du conjoint
commun en biens de
l'exploitant individuel ou de
l'associ n'est dductible
que sous certaines limites
identiques dans les deux cas
et dont les montants varient
en fonction de l'adhsion ou
non un centre de gestion
agr.

L'adhsion de l'exploitant
individuel ou de l'associ
unique un centre de
gestion agr lui ouvre droit
un abattement sur son
bnfice rel de 20% ramen
10% au-del d'un certain
seuil ; abattement supprim
pour la fraction qui excde
une certaine limite.
Le salaire du conjoint
commun en biens de
l'exploitant individuel ou de
l'associ n'est dductible
que sous certaines limites
identiques dans les deux cas
et dont les montants varient
en fonction de l'adhsion ou
non un centre de gestion
agr.

Cession de l'entreprise

Fraction du prix (Total des


droits)
<22 500 (0)
<22 500 <105 000 (7%)

Droit de 4,80% sur la valeur


des parts

32
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>105 000 e (14,20%)


Statut social du dirigeant

Travailleur
indpendant.
Relve de la protection
sociale des non-salaris :
assurance
maladiematernit ;
assurance
vieillesse
(commerants
et
industriels,
artisans,professions
librales) ;
cotisation personnelle
d'allocations familiales.
Possibilit
de
dduire
dans certaines limites les
cotisations
destines

financer la protection sociale


complmentaire.

Idem (loi n. 86-76 du 17janv.


1986, art. II)

Pouvoirs

L'entrepreneur individuel a
tout pouvoir dans son
entreprise

L'associ unique a des


pouvoirs
limits.Il
doit
respecter le formalisme et
la rglementation propres au
droit des socits

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Cours : Droit spcial des socits : les formes de socits


Auteur : Deen Gibirila
Leon n 3 : Les socits de capitaux

Table des matires


Section 1. La socit anonyme...............................................................................................................p. 4
1. La constitution de la socit anonyme................................................................................................................. p. 5
A. Les conditions de fond...................................................................................................................................................................p. 5
1. Les conditions relatives aux actionnaires................................................................................................................................................................... p. 5
a) La capacit pour tre actionnaire..............................................................................................................................................................................p. 5
b) Le nombre d'actionnaires.......................................................................................................................................................................................... p. 5
2. Les conditions relatives la socit...........................................................................................................................................................................p. 5
a) L'objet social.............................................................................................................................................................................................................. p. 5
b) La dnomination sociale............................................................................................................................................................................................p. 6
c) Le capital social......................................................................................................................................................................................................... p. 6

B. Les conditions de forme.................................................................................................................................................................p. 7

2. Le fonctionnement de la socit anonyme........................................................................................................... p. 7


A. L'option entre la formule classique et la formule nouvelle d'administration de la socit anonyme.............................................. p. 7
1. Les avantages de la formule dualiste.........................................................................................................................................................................p. 8
a) La sparation de la direction et du contrle............................................................................................................................................................. p. 8
b) La scurit des fonctions de membre du directoire..................................................................................................................................................p. 8
c) La facilit de choix des membres du directoire........................................................................................................................................................ p. 8
d) Le contrle des dirigeants......................................................................................................................................................................................... p. 8
e) La responsabilit attnue des membres du conseil de surveillance.......................................................................................................................p. 9
2. Les inconvnients de la formule dualiste....................................................................................................................................................................p. 9

B. Les organes de gestion................................................................................................................................................................. p. 9


1. La socit anonyme avec conseil d'administration.....................................................................................................................................................p. 9
a) Le conseil d'administration...................................................................................................................................................................................... p. 10
1 La composition du conseil d'administration.............................................................................................................................................................p. 10
2 Les pouvoirs du conseil d'administration................................................................................................................................................................ p. 10
b) Les administrateurs..................................................................................................................................................................................................p. 11
1 La condition juridique des administrateurs............................................................................................................................................................ p. 11
a. L'accession aux fonctions d'administrateur...........................................................................................................................................................p. 11
c. Le cumul du mandat d'administrateur et d'un contrat de travail...........................................................................................................................p. 12
2 La responsabilit des administrateurs................................................................................................................................................................... p. 13
b. La responsabilit aggrave...................................................................................................................................................................................p. 14
c. La responsabilit pnale....................................................................................................................................................................................... p. 15
c) Le prsident du conseil d'administration................................................................................................................................................................. p. 15
1 Le statut du prsident du conseil d'administration................................................................................................................................................ p. 16
2 Le rle du prsident du conseil d'administration................................................................................................................................................... p. 16
d) La direction.............................................................................................................................................................................................................. p. 17
1 Le directeur gnral et le directeur gnral dlgu............................................................................................................................................ p. 17
b. Les dispositions spcifiques au directeur gnral................................................................................................................................................p. 17
2 Les directeurs techniques...................................................................................................................................................................................... p. 18
2. La socit anonyme directoire...............................................................................................................................................................................p. 19
a) L'accession au directoire......................................................................................................................................................................................... p. 19
b) L'exercice des fonctions de membre du directoire..................................................................................................................................................p. 19
c) La cessation des fonctions de membre du directoire............................................................................................................................................. p. 20
1 La rvocation..........................................................................................................................................................................................................p. 20
2 La dmission.......................................................................................................................................................................................................... p. 21

C. Les organes de surveillance et de contrle.................................................................................................................................p. 21


1. Les organes de contrle communs aux deux types de socits anonymes............................................................................................................ p. 21

1
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a) Le contrle par les actionnaires.............................................................................................................................................................................. p. 21


1 Le contrle exerc titre individuel...................................................................................................................................................................... p. 21
2 Le contrle exerc titre collectif......................................................................................................................................................................... p. 21
b) Le contrle par les commissaires aux comptes......................................................................................................................................................p. 22
c) Le contrle par le comit d'entreprise..................................................................................................................................................................... p. 23
2. Le conseil de surveillance, organe de contrle spcifique la socit anonyme moderne..................................................................................... p. 23
a) L'accession aux fonctions de membre du conseil de surveillance......................................................................................................................... p. 23
b) L'exercice des fonctions de membre du conseil de surveillance............................................................................................................................ p. 24
c) La cessation des fonctions de membre du conseil de surveillance........................................................................................................................ p. 24

D. Les actionnaires........................................................................................................................................................................... p. 25
1. Les droits individuels des actionnaires..................................................................................................................................................................... p. 25
a) Les droits extra-pcuniaires.....................................................................................................................................................................................p. 25
b) Les droits pcuniaires : la dtention d'actions........................................................................................................................................................ p. 25
2. Les droits collectifs des actionnaires : les assembles d'actionnaires..................................................................................................................... p. 26
a) Les rgles communes toutes les assembles..................................................................................................................................................... p. 26
1 La convocation des assembles............................................................................................................................................................................p. 26
2 La tenue des assembles......................................................................................................................................................................................p. 26
3 Le droit de vote dans les assembles.................................................................................................................................................................. p. 27
b) Les assembles gnrales ordinaires..................................................................................................................................................................... p. 27
1 L'organisation des assembles gnrales ordinaires............................................................................................................................................ p. 27
a. La tenue des assembles gnrales ordinaires...................................................................................................................................................p. 27
b. Les conditions de validit des dlibrations.........................................................................................................................................................p. 27
2 Les attributions des assembles gnrales ordinaires..........................................................................................................................................p. 28
a. Les comptes annuels............................................................................................................................................................................................ p. 28
b. L'emploi des bnfices......................................................................................................................................................................................... p. 28
3. Les assembles gnrales extraordinaires...............................................................................................................................................................p. 29
a) L'organisation des assembles gnrales extraordinaires......................................................................................................................................p. 29
1 La composition de l'assemble..............................................................................................................................................................................p. 29
2 Les dlibrations de l'assemble...........................................................................................................................................................................p. 29
b) Les pouvoirs des assembles gnrales extraordinaires....................................................................................................................................... p. 30
1 L'tendue des pouvoirs..........................................................................................................................................................................................p. 30
2 Les limites des pouvoirs........................................................................................................................................................................................ p. 31

3. La dissolution de la socit anonyme................................................................................................................ p. 31


A. Les causes de dissolution des la baisse d'un seuil................................................................................................................p. 31
1. La rduction du nombre des actionnaires moins de sept..................................................................................................................................... p. 31
2. La rduction du capital au dessous du minimum lgal............................................................................................................................................ p. 31
3. La rduction des capitaux propres (actif net) de la socit un montant infrieur la moiti du capital social...................................................... p. 32

B. Les autres causes de dissolution................................................................................................................................................ p. 32


1. La dissolution anticipe............................................................................................................................................................................................. p. 32
2. La dissolution judiciaire pour justes motifs............................................................................................................................................................... p. 32

Section 2. La socit par actions simplifie (SAS).............................................................................p. 34


1. La SAS pluripersonnelle..................................................................................................................................... p. 34
A. Les caractristiques de la SAS....................................................................................................................................................p. 34
1. Les dispositions gnrales........................................................................................................................................................................................ p. 34
2. Les dispositions particulires.................................................................................................................................................................................... p. 34

B. La constitution de la SAS............................................................................................................................................................ p. 35
1. La constitution directe de la SAS............................................................................................................................................................................. p. 35
a) Les associs de la SAS.......................................................................................................................................................................................... p. 35
b) Le capital social....................................................................................................................................................................................................... p. 35
2. La constitution par transformation d'une socit existante.......................................................................................................................................p. 35

C. Le fonctionnement de la SAS......................................................................................................................................................p. 35
1. La direction de la SAS.............................................................................................................................................................................................. p. 35
a) Les rgles communes aux dirigeants et au prsident............................................................................................................................................ p. 36
b) Les rgles spcifiques au prsident........................................................................................................................................................................p. 36
2. Les dcisions collectives........................................................................................................................................................................................... p. 37
3. L'entre et la sortie des associs............................................................................................................................................................................. p. 37

D. La disparition de la SAS.............................................................................................................................................................. p. 38

2. La SAS unipersonnelle....................................................................................................................................... p. 40
A. L'associ unique...........................................................................................................................................................................p. 40
1. Les prises de dcisions par l'associ unique........................................................................................................................................................... p. 41

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2. L'interdiction de dlgations par l'associ unique.....................................................................................................................................................p. 41


3. Le rle de l'associ unique....................................................................................................................................................................................... p. 41
4. Les conventions passes entre la socit et l'associ unique................................................................................................................................. p. 42

B. Le prsident de la SASU............................................................................................................................................................. p. 42
1. Le statut du prsident............................................................................................................................................................................................... p. 43
2. L'exercice des fonctions de prsident.......................................................................................................................................................................p. 43
a) Les pouvoirs du prsident l'gard des tiers......................................................................................................................................................... p. 43
b) La responsabilit du prsident................................................................................................................................................................................ p. 44

3
UNJF - Tous droits rservs

Ce sont des socits conclues en raison des capitaux qu'apportent les associs et c'est pourquoi
on les appelle ainsi.
La socit anonyme est le type de socit de capitaux l'tat pur. En effet, les parts sociales
sont uniquement reprsentes ici par des actions ngociables ; cela lui vaut d'tre qualifie de socit
ouverte et la responsabilit de chaque associ est limite au montant de son apport, c'est--dire de
son action. Le commerce est exerc par la socit sous une dnomination sociale et non une raison
sociale laissant supposer que les associs sont indfiniment et solidairement responsables ; ce qui
n'est pas le cas. C'est la forme sociale rserve aux " affaires de grande dimension ".
Remarque
Il faut y ajouter la socit en commandite par actions qui constitue le type particulier de socit
de capitaux attnu par l'lment personnel et se rapproche de la socit en commandite
simple. Comme celle-ci, elle comprend deux catgories d'associs : les commandits et les
commanditaires.
La dernire ne, la socit par actions simplifie (SAS), a t instaure par la loi du 3 janvier 1994
afin d'chapper au formalisme pesant de la socit anonyme qui, s'il se justifie pour protger les
intrts des actionnaires minoritaires ou de simples apporteurs de capitaux, constitue un handicap
quand il s'agit de donner naissance une structure de rapprochement ou de coopration. C'est une
socit qui, bien qu'empruntant certaines dispositions propres la socit anonyme, n'incarne pas
une socit de ce type. Elle se situe tout de mme aux cts de la socit anonyme et de la socit en
commandite par actions parmi les socits de capitaux. Tout comme elles, la responsabilit de ses
membres est limite au montant de leurs apports, mais elle ne peut, leur diffrence, se constituer
avec offre au public de titres financiers. En outre, d'une part, depuis la loi du 12 juillet 1999 sur
l'innovation et la recherche, elle peut ne comprendre qu'un associ, personne physique ou morale:
d'autre part, avec la loi de modernisation de l'conomie du 4 aot 2008, elle peut se constituer avec
un capital librement fix par les statuts.

Section 1. La socit anonyme


La socit anonyme est dfinie comme la socit " dont le capital est divis en actions et qui est
constitue entre des associs qui ne supportent les pertes qu' concurrence de leurs apports " (C.
com., art. L 225-1) ; c'est ce qui les distingue des socits de personnes.
La socit anonyme est toujours commerciale par sa forme, quel que soit son objet (C. com., art.
L 210-1, al. 2). Elle est le type mme de socit de capitaux groupant des actionnaires qui peuvent
ne pas se connatre et dont la participation la socit est fonde sur les capitaux qu'ils ont investis
dans l'entreprise.
Sur le plan juridique, l'actionnaire n'a pas le statut de commerant, si bien qu'il n'engage sa
responsabilit qu' concurrence de l'apport effectu par lui. Sa participation aux pertes est donc
limite, alors que son espoir de gain demeure infini.
De plus, l'inverse de la SNC, de la SARL et de la SAS, la socit anonyme jouit de la facult de
faire une offre au public de titres financiers. Par cette offre, grce divers procds de publicit et
par l'intermdiaire de rseaux bancaires, elle a la possibilit de s'adresser au plus large public pour
placer ses titres.
Du point de vue de leur mode de gestion, il existe deux types de socits anonymes.

4
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La socit anonyme de type classique

La socit anonyme de type nouveau

Gre par un conseil d'administration dont les


membres sont choisis parmi les actionnaires
si les statuts l'exigent. Celui-ci dsigne
un prsident et un directeur gnral, tous
deux obligatoirement personnes physiques.
Ce dernier, charg de la direction de la
socit, est ventuellement assist d'un ou de
plusieurs directeurs gnraux dlgus, eux
aussi personnes physiques. Il peut cumuler sa
fonction avec celle de prsident.

Fonctionne selon un systme de gestion


inspir du droit allemand. Elle comprend :
d'une part, un directoire compos de
personnes physiques, actionnaires ou
non, charg de l'administration et de la
direction de la socit ;
d'autre part, un conseil de surveillance
groupant des personnes physiques ou
morales, ayant la qualit d'actionnaire
si les statuts l'imposent. Le rle de ce
dernier organe est essentiellement de
nommer les membres du directoire, de
contrler leur gestion et ventuellement
de les rvoquer, si les statuts le
prvoient.

1. La constitution de la socit anonyme


A. Les conditions de fond
1. Les conditions relatives aux actionnaires
a) La capacit pour tre actionnaire
Il n'est pas ncessaire que les actionnaires d'une socit anonyme aient la capacit requise
pour tre commerant. Il en rsulte un certain nombre de consquences :

Le mineur mancip peut souscrire des actions. Le mineur non mancip le peut galement,
mais par l'intermdiaire de son tuteur ou de son administrateur lgal.
Le majeur alin sans aucune protection, les majeurs sous sauvegarde de justice, en
curatelle et en tutelle peuvent entrer dans une socit anonyme.
Un tranger peut faire partie d'une telle socit sans ncessairement tre titulaire de la carte
de sjour.
Il n'existe aucune incompatibilit ou interdiction limitant l'accs une socit anonyme.
Toute personne qui le dsire peut en devenir actionnaire. Les personnes morales peuvent tre
actionnaires d'une telle socit, condition que celle-ci n'ait pas pour objet, l'exploitation d'un
laboratoire d'analyses mdicales.

b) Le nombre d'actionnaires
Une socit anonyme ne peut valablement tre constitue qu'avec au moins sept actionnaires
(C. com. art. L 225-1). Il n'est pas fix de maximum au nombre des actionnaires.
Si au cours de la vie sociale, le nombre des actionnaires devient infrieur sept, la socit
dispose du dlai d'un an pour rgulariser sa situation grce la vente d'actions par un
associ des tiers, ou la transformation en une socit d'un autre type. A dfaut, tout
intress peut demander sa dissolution au tribunal de commerce qui peut toutefois accorder un
dlai supplmentaire de six mois au maximum, afin de rgulariser la situation. En outre, il ne peut
prononcer la dissolution, si le jour o il statue sur le fond, cette rgularisation a eu lieu (C. com.,
art. L 225-247 ).

2. Les conditions relatives la socit


a) L'objet social
Comme pour toute socit, l'objet doit tre possible et licite. Il doit figurer dans les statuts.Certaines
dispositions sont propres aux socits anonymes.
5
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Ainsi, leur est interdite, l'exploitation d'agences de placement des artistes du spectacle. Sans compter
que certaines activits sont formellement rserves par la loi un ou plusieurs autres types de
socits.
Exemple
Une socit immobilire de gestion doit revtir la forme de SARL, l'exploitation d'une officine de
pharmacie doit se faire sous la forme de SNC ou de SARL.
Toute socit qui, au mpris de cette rglementation adopterait la forme de socit anonyme serait
nulle pour objet illicite.
En revanche, doivent ncessairement se constituer sous la forme de socit anonyme :
les socits d'investissement en valeurs mobilires ;
les socits de crdit diffr ;
les socits d'conomie mixte locale ;
les entreprises franaises d'assurances, autres que les mutuelles C. assur., art. L 322-1).

b) La dnomination sociale
La socit anonyme est dsigne par une dnomination sociale qui doit tre prcde ou
suivie de la mention de la forme de la socit et du montant du capital social.
Le choix de la dnomination sociale est libre, sous rserve qu'il ne s'agisse pas d'une marque
dj dpose ou qu'il ne puisse y avoir de confusion dans l'esprit du public avec une autre socit,
mme exerant dans un secteur diffrent.
Le nom d'un ou de plusieurs associs peut tre inclus dans cette dnomination, mais il ne saurait
y figurer seul.
Exemple
Etablissements Martin et fils, socit anonyme au capital de 37 mille euros.

c) Le capital social
Le capital social est constitu par des apports effectus, soit en nature, soit en numraire,
mais non en industrie (C. com., art. L 225-3 ).
Les apports en industrie ne peuvent pas confrer la qualit d'actionnaire d'une socit anonyme.
En pratique, les personnes qui mettent la disposition de la socit leurs connaissances techniques
ou professionnelles, sont lies cette socit, selon les circonstances, soit par un contrat de travail,
soit par un contrat d'entreprise.
Le capital social minimal est fix 37 mille euros, quand bien mme la socit anonyme ferait une
offre au public de titres financiers, lordonnance n 2009-80 du 22 janvier 2009 ayant supprim le
statut des socits faisant appel public lpargne (C. com., art. L 224-2, al. 1). Nanmoins, lorsque
les titres financiers sont admis aux ngociations sur un march rglement, loprateur de ce march
doit fixer les critres de capital des socits.
Par drogation au montant de 37 mille euros, le capital minimal s'lve :
300 euros pour les socits de rdacteurs de presse (C. com., art. L 224-2, al. 3) ;
18 500 euros pour les socits coopratives (L. n 47-1775, 10 sept. 1947, art. 27, al. 2) ;
225 mille euros, pour les socits mettrices de titres de crances ngociables autres que les
tablissements de crdit et les entreprises d'investissement (C. mon. fin., art. D 213-8) ;
6
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225 mille euros, pour les socits d'conomie mixte locales ayant pour objet la construction
d'immeubles destins la vente ou la location et 150 mille euros pour celles ayant pour objet
la ralisation d'oprations d'amnagement (CGCT, art. L 1522-3) ;
800 mille ou 480 mille euros, non compris les apports en nature, pour les socits d'assurances,
selon la nature de leurs activits (C. assur., art. R 322-5).
La rduction du capital un montant infrieur au minimum fix ne peut tre dcide que sous la
condition suspensive d'une augmentation de capital rgularisant la situation de la socit.
L'indication du capital social doit figurer dans les statuts de la socit.Le capital social est divis
en actions dont la valeur nominale est librement fixe dans les statuts (C. com., art. L 228-8,
al. 1). Ce n'est pas pour autant qu'une SA soit autorise mettre des actions sans valeur nominale.
Les actions cres lors de la constitution de la socit doivent tre souscrites en totalit.
Elles ne peuvent tre mises avant l'immatriculation de la socit au RCS.
Comme dans toute socit, les actionnaires doivent participer aux bnfices ou conomies et aux
pertes, tant entendu que cette participation n'est pas obligatoirement proportionnelle aux apports.
Cependant, la contribution de chaque actionnaire aux pertes sociales ne peut excder sa part
dans le capital social (C. com., art. L 225-1 h).

B. Les conditions de forme


Sur de nombreux points, la rglementation applicable aux formalits de constitution et aux modalits
de fonctionnement de la socit anonyme varie selon que celle-ci fait ou non une offre au public de
titres financiers (C. com., art. L 225-2 L 225-11, constitution avec offre au public C. com., art. L
225-12 L 225-16, constitution sans offre au public).
La loi n'exige pas de projet de statuts, lorsqu'il s'agit de constituer une socit anonyme sans offre
au public. Mais dans la pratique, il est ncessaire d'en tablir un, et mme dans certains cas, un
contrat valant promesse de socit, avant de recueillir les fonds.
En ralit, la constitution d'une socit anonyme avec offre au public est assez rare. Dans
laffirmative, les diverses formalits sont accomplies par une ou plusieurs personnes physiques
appeles fondateurs. Les personnes dchues du droit d'administrer ou de grer une socit ou
auxquelles l'exercice de ces fonctions est interdit, ne peuvent pas tre fondateurs (C. com., art. L
225-2, al. 4). Les fondateurs tablissent et signent un projet de statuts (C. com., art. L 225-2, al. 1).
Conformment l'article L 411-1 du Code montaire et financier , cette offre est constitue par
l'une des oprations suivantes :
une communication adresse, quels quen soient la forme et le moyen, des personnes et
prsentant une information suffisante sur les conditions de loffre et des titres offrir, de manire
mettre un investisseur en mesure de dcider dacheter ou de souscrire ces titres financiers ;
un placement de titres financiers par des intermdiaires financiers.

2. Le fonctionnement de la socit anonyme

Trois catgories d'organes jouent un rle dans le fonctionnement de la socit anonyme :


les organes de direction et de gestion ;
les organes de surveillance et de contrle ;
les organes de dlibration : les assembles d'actionnaires.
Les attributions de ces divers organes sont fixes par la loi, et les statuts ne peuvent les modifier
que dans des limites trs troites.

A. L'option entre la formule classique et la formule nouvelle


d'administration de la socit anonyme
Le Code de commerce laisse toute libert aux actionnaires pour choisir l'une ou l'autre solution :
soit le systme traditionnel, dit moniste, avec un conseil d'administration, un prsident et un
directeur gnral, s'il n'y a pas cumul de ces deux fonctions ;
soit le systme moderne, dit dualiste, comprenant un directoire et un conseil de surveillance.
Mais il ne permet pas de les combiner. Comparativement l'ancienne formule, la nouvelle
prsente la fois des avantages et des inconvnients.
7
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1. Les avantages de la formule dualiste


a) La sparation de la direction et du contrle
Le nouveau type de gestion favorise une sparation entre la direction de la socit et le
contrle de cette direction, alors qu'en principe, la fonction du conseil d'administration ne se limite
pas au contrle de la direction, mais s'tend la participation aux dcisions de gestion.
Le directoire assume la direction de la socit, alors que le conseil de surveillance nomme les
membres du directoire et contrle leur gestion, sans pouvoir s'immiscer dans la conduite des affaires
sociales.
Nanmoins, la loi NRE du 15 mai 2001 a quelque peu assoupli le fonctionnement de la socit
anonyme classique :
d'une part, en rpartissant plus conformment la pratique, les attributions entre la direction
gnrale et le conseil d'administration, celui-ci devant veiller la bonne marche de la socit
et fixer l'orientation stratgique des activits sociales ;
d'autre part, en dissociant les fonctions de prsident du conseil d'administration de celles
de directeur gnral, tout en permettant qu'elles soient exerces par une mme personne
physique.

b) La scurit des fonctions de membre du directoire


Les membres du directoire jouissent d'une plus grande scurit de fonction que les administrateurs
et le prsident du conseil d'administration. En effet, leur rvocation donne lieu des dommagesintrts, si elle intervient sans juste motif. De plus, ces membres peuvent cumuler leurs
fonctions avec un contrat de travail dont le bnfice leur reste acquis, mme s'ils cessent
d'appartenir au directoire.
Dans le systme classique, le prsident et les administrateurs sont rvocables tout moment et
sans motif, respectivement par le conseil d'administration et l'assemble gnrale ordinaire des
actionnaires. Ils n'ont droit une indemnisation, que si leur destitution s'est accompagne de
circonstances vexatoires ou injurieuses.
Enfin, les possibilits de cumul de leurs fonctions avec une activit salarie sont limites. Ce cumul
est interdit aux administrateurs en poste et un salari ne peut devenir administrateur que sous
certaines conditions.
Cependant, bien que rvocables tout moment, le directeur gnral et les directeurs gnraux
dlgus ont droit une indemnisation, en cas d'viction sans juste motif. En outre, s'ils ne sont pas
administrateurs, ils peuvent conclure un contrat de travail avec leur socit.

c) La facilit de choix des membres du directoire


A la diffrence des administrateurs et du prsident du conseil d'administration, auxquels les statuts
peuvent imposer de dtenir des actions de la socit, les membres du directoire peuvent tre
choisis en dehors des actionnaires. Cela permet de faire appel, soit des techniciens de
l'entreprise, soit mme des personnes extrieures celle-ci, sans tre tenu de leur cder le
nombre d'actions qui leur aurait t ncessaire pour accder aux fonctions d'administrateur.

d) Le contrle des dirigeants


En dpit de la position prminente du directoire, les actionnaires disposent de moyens d'action
sur les dirigeants. Ce sont leurs reprsentants au conseil de surveillance qui choisissent tous les
membres du directoire et dsignent ceux habilits reprsenter la socit l'gard des tiers, alors
que le conseil d'administration ne peut nommer le ou les directeurs gnraux dlgus, que sur
proposition du directeur gnral.
Par ailleurs, dans les rapports avec les actionnaires, les pouvoirs du directoire sont plus
restreints que ceux du directeur gnral, car certaines oprations (cessions d'immeubles ou
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de participations, constitutions de srets) ne peuvent tre conclues qu'avec l'autorisation du


conseil de surveillance.

e) La responsabilit attnue des membres du conseil de surveillance


La responsabilit des membres du conseil de surveillance est sensiblement moins tendue que celle
des administrateurs car, la diffrence de ces derniers, ils ne sont pas responsables des actes
de gestion.

2. Les inconvnients de la formule dualiste


La formule du directoire et du conseil de surveillance n'est pas une panace. Le rle de ce conseil
peut s'avrer en pratique purement illusoire. Ou bien il est passif, ou bien il est entre les mains d'une
autre socit ou de banques dont il dfend les intrts.
Si le conseil de surveillance dtient effectivement le pouvoir, il fixe la ligne de gestion du directoire qui
se borne obir. Quant au directoire, tant confi plusieurs personnes, il risque d'tre un conseil
d'administration restreint.
En outre, la pratique a rvl que la rpartition des pouvoirs entre les diffrents organes de la
socit n'est pas satisfaisante.Ainsi, l'absence d'intervention du prsident dans le choix des autres
membres du directoire, notamment des directeurs gnraux, nuit la cohsion des organes de
direction.
L'impossibilit pour le conseil de surveillance, sauf disposition statutaire contraire, de rvoquer les
membres du directoire qu'il a lui-mme nomms ne favorise pas le contrle que ce conseil est charg
d'exercer sur le directoire, d'autant plus que depuis la loi NRE, ledit conseil ne peut plus proposer
cette rvocation l'assemble gnrale..
Depuis l'entre en vigueur de la loi du 24 juillet 1966, la nouvelle formule de gestion de la socit
anonyme n'a pas abouti aux rsultats escompts.
Les statistiques rvlent que le nombre de socits adoptant le directoire et le conseil de
surveillance est en baisse et que plusieurs d'entre elles sont revenues au systme classique du
conseil d'administration.

B. Les organes de gestion


La gestion de la socit anonyme s'opre selon deux modalits diffrentes : soit avec un conseil
d'administration, soit avec un directoire.

1. La socit anonyme avec conseil d'administration


C'est la solution traditionnelle, seule possible jusqu'au 1er avril 1967. Elle est encore le type le plus
courant de gestion, bien que le nouveau rgime avec directoire et conseil de surveillance paraisse
avoir un certain succs auprs des grandes entreprises.
La gestion de la socit anonyme est plus complexe que celle des socits de personnes. Dans
ces dernires, le grant assure seul la marche de la socit. Dans la socit anonyme, il existe
un organe collgial, le conseil d'administration. Celui-ci peut contrler la marche de la
socit, prendre les dcisions importantes, mais non assurer la gestion journalire. Il faut
que quelqu'un soit charg de diriger la socit.
La loi du 15 mai 2001 relative aux nouvelles rgulations conomiques (NRE) a boulevers la
rpartition des attributions au sein de la socit anonyme classique. Elle tend :
d'une part, dissocier la prsidence du conseil d'administration de la direction gnrale de la
socit,
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d'autre part, distinguer les pouvoirs du conseil d'administration, du prsident et du directeur


gnral.

a) Le conseil d'administration
1 La composition du conseil d'administration
La socit anonyme de type classique est gre par un conseil d'administration compos de
trois membres au moins dont le nombre maximal fix par les statuts est de dix-huit membres.
Ce nombre peut tre dpass pendant trois ans en cas de fusion, sans toutefois tre suprieur
vingt-quatre (C. com., art. L 225-17, modifi par L. NRE, 15 mai 2001 et L 225-95 ).
Les administrateurs ne peuvent agir isolment ; les dcisions relatives aux affaires sociales
doivent tre prises quand ils sont runis en conseil. Les statuts dterminent les rgles de convocation
et de dlibration du conseil (C. com., art. L 225-36-1). Celui-ci ne dlibre valablement que si la
moiti au moins de ses membres est prsente. Les dcisions sont prises la majorit des membres
prsents ou reprsents (C. com., art. L 225-37).
L'assemble gnrale ordinaire des actionnaires doit obligatoirement nommer au conseil
d'administration un ou plusieurs reprsentants des salaris actionnaires, lorsque ces derniers
dtiennent au moins 3% du capital social (C. com., art. L 225-23, al. 1, modifi par L. n 2002-73,
17 janv. 2002). Ils sont soumis aux mmes conditions de nomination que les autres administrateurs
et assument les mmes pouvoirs et responsabilits. En outre, les statuts de socits anonymes
relevant du secteur priv peuvent prvoir la prsence au sein du conseil d'administrateurs lus par
le personnel salari et sigeant avec voix dlibrative (C. com., art. L 225-27 et L 225-28).
La loi 2011-103 du 27 janvier 2011 a pos le principe de la reprsentation quilibre des femmes
et des hommes au sein du conseil dadministration (C. com., art. L 225-17, al. 2 D. Gibirila,
La loi relative la reprsentation quilibre des femmes et des hommes au sein des conseils
dadministration et de surveillance et lgalit professionnelle : Lexbase hebdo n 238, 10 fvr.
2011, d. aff.). Si au 28 janvier 2011, lun des deux sexes na pas t reprsent au sein du conseil
dadministration, au moins une personne de ce sexe a d tre nomme lors de la plus prochaine
assemble gnrale ordinaire ayant statuer sur la nomination dadministrateurs. Le non-respect
de cette dclaration de principe applicable toutes les socits anonymes nest assortie daucune
sanction particulire.

2 Les pouvoirs du conseil d'administration


Avant l'entre en vigueur de la loi NRE du 15 mai 2001, le conseil d'administration tait investi des
pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit. L'article 106, 1
de cette loi redfinit son rle dans la gestion sociale, en distinguant notamment son pouvoir de
gestion et son pouvoir de contrle.
Dsormais, cet organe dtermine les orientations de l'activit de la socit et veille leur
mise en uvre. Sous rserve des pouvoirs expressment attribus aux assembles d'actionnaires
et dans la limite de l'objet social, il se saisit de toute question intressant la bonne marche de la
socit et rgle par ses dlibrations les affaires qui la concernent. Il procde aux contrles
et vrifications qu'il juge opportuns.
Le voeu du lgislateur est donc de rpartir les fonctions de gestion entre le directeur gnral qui
assure la gestion courante et le conseil d'administration qui contrle celle-ci et dcide des orientations
stratgiques de la socit.
La socit est engage par les actes du conseil d'administration qui ne relvent pas de l'objet
social, moins qu'elle prouve que le tiers savait que l'acte dpassait cet objet ou qu'il ne
pouvait l'ignorer, compte tenu des circonstances.
Il convient de souligner que l'article 106 de la loi NRE n'a pas repris dans sa nouvelle rdaction de
l'article L 225-35 du Code commerce, la rgle de l'inopposabilit aux tiers des dispositions des statuts
limitant les pouvoirs du conseil d'administration. Ainsi, tandis que les dpassements de l'objet social
ou les clauses limitatives des pouvoirs du directeur gnral sont inopposables aux tiers (C. com.,
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art. L 225-56, I), celles restreignant les pouvoirs du conseil d'administration ne le seraient plus. Cette
situation se justifie par les nouvelles attributions du conseil d'administration.
Remarque
Les cautions, avals et garanties donns par la socit anonyme relvent, eu gard leur gravit,
de la seule comptence du conseil (C. com., art. L 225-35, al. 4), avec toutefois la possibilit pour
ce dernier de donner une autorisation au Directeur gnral, dans la limite d'un montant qu'il fixe.

b) Les administrateurs
1 La condition juridique des administrateurs
a. L'accession aux fonctions d'administrateur
Avec la loi de modernisation de l'conomie (LME) du 4 aot 2008, les administrateurs ne doivent
avoir la qualit d'actionnaire que si les statuts le prvoient. Dans cette hypothse, ces mandataires
sociaux disposent du dlai de six mois pour rgulariser leur situation, en cas de non-respect de cette
obligation statutaire (C. com., art. L 225-25).
Il faut tre capable d'tre mandataire d'aprs le droit commun, mais il n'est pas ncessaire
d'avoir la capacit de faire des actes de commerce. Peuvent donc tre administrateurs :
les mineurs mancips ;
deux poux ou l'un d'eux ;
une personne physique aussi bien qu'une personne morale, notamment une autre socit qui
exercera alors ses fonctions par l'intermdiaire d'un reprsentant personne physique qu'elle
choisit librement (C. com., art. L 225-20 - Cass. com., 29 sept. 2009 : JCP E 2009, n 46,
2066, note H. Hovasse, propos d'un majeur en curatelle pour le poste de prsident du conseil
d'administration);
les trangers, mme non titulaires de la carte de sjour, sauf dans les socits du secteur public
ou concessionnaires des services publics
Ne peuvent non plus tre administrateurs les personnes frappes par le tribunal de commerce de
l'interdiction de diriger, administrer ou grer une socit prononce leur encontre directement, ou
la suite d'une faillite personnelle ou encore d'une banqueroute (C. com., art. L 653-2, L 653-8 et
L 654-6).
Il ne faut pas tre frapp par certaines incompatibilits. Ainsi, ne peuvent tre administrateurs, un
fonctionnaire, un notaire, un parlementaire, et en gnral tous les officiers ministriels.
L'article L 225-19 du Code commerce prvoit que les statuts doivent fixer une limite d'ge pour
les administrateurs et qu' dfaut, le nombre des administrateurs ayant dpass l'ge de
soixante-dix ans, ne peut tre suprieur au tiers des administrateurs en poste.Les fonctions
d'administrateur peuvent tre bnvoles. Mais le plus souvent, elles sont rmunres, en particulier
par des jetons de prsence fixes, dtermins et rpartis librement par le conseil d'administration (C.
com., art. L 225-45).
Les administrateurs peuvent se voir attribuer par le conseil, une rmunration pour une mission
exceptionnelle, sans compter qu'ils ont droit au remboursement des frais engags dans l'intrt de
la socit.
Le mandat des administrateurs est temporaire. Sa dure est fixe par les statuts, sans pouvoir
excder six ans, quel que soit le mode de nomination, dans les statuts pour les premiers membres
du conseil, ou en assemble pour les membres nomms en cours de vie sociale (C. com., art. L
225-18, al. 1, rdact. L. n 2012-387, 22 mars 2012, art. 6, relative la simplification du droit et
l'allgement des dmarches administratives). Mais si la nomination a t rgulirement publie, ni
la socit, ni les tiers ne pourront invoquer cette nullit afin dchapper leurs engagements (C.
com., art. L 210-9).
Les administrateurs sont rligibles. Nanmoins, ladministrateur dont le mandat est parvenu son
terme ne fait pas lobjet dune rvocation lorsque lassemble gnrale dont lordre du jour mentionne
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rgulirement la question du renouvellement du mandat dcide de ne pas le renouveler (CA Paris,


7 juill. 2004 : RJDA 2/2005, n 156).
Les administrateurs sont rvocables ad nutum, c'est--dire tout moment, discrtionnairement,
quel que soit leur mode de nomination.
La dcision de rvocation est prise par l'assemble gnrale ordinaire, la majorit simple. Elle n'a
pas besoin d'tre motive et les administrateurs rvoqus ne sauraient de ce chef, rclamer des
dommages et intrts. L'assemble peut prendre cette mesure, mme si la question ne figure pas
son ordre du jour (C. com., art. L 225-18). Le dfaut d'inscription de la rvocation d'un dirigeant,
en loccurrence un administrateur, l'ordre du jour ne suffit pas rendre celle-ci abusive, ds lors
qu'il a t convoqu et ne sest pas rendu la runion ; il sest alors lui-mme exclu des dbats (CA
Paris, 28 avr. 2011 : BRDA 15-16/2011, n 2 ; Dr. soc. nov. 2011, n 195, obs. M. Roussille).
Cette rgle est d'ordre public ; la facult de rvocation ne pourrait tre ni restreinte, ni
supprime directement ou indirectement, par une clause des statuts (.Cass. com., 14 mai 2013 :
D 2013, p. 1270, obs. A. Lienhard ; Lexbase hebdo, d. Aff. n 341, 6 juin 2013, note D. Gibirila).
Un abus de droit rsulterait des circonstances injurieuses ou vexatoires de la rvocation, ou du nonrespect de la procdure du contradictoire ouvrant droit des dommages et intrts. En contrepartie
un administrateur est toujours libre de donner sa dmission sans avoir justifier sa dcision.
Le prsident ou le directeur gnral est tenu de communiquer aux administrateurs toutes les
informations ncessaires au bon exercice de leur tche (C. com., art. L 225-35, al. 3 , modifi par la
loi de scurit financire du 1er aot 2003). Une rtention d'information pourrait entraner la nullit
de la dlibration du conseil.
La loi NRE du 15 mai 2001 a pos la rgle qui interdit quiconque d'exercer simultanment
plus de cinq mandats d'administrateur de socits anonymes ayant leur sige social sur le
territoire franais. A dfaut, l'administrateur doit dans les trois mois de sa nomination, se dmettre
de l'un de ses mandats. A l'expiration de ce dlai, il est rput s'tre dmis de son nouveau mandat
et doit restituer les rmunrations perues, sans que de ce fait soit remise en cause la validit
des dlibrations auxquelles il a pris part. Cette limite n'affecte pas les administrateurs personnes
morales, mme s'il s'agit d'EURL, sauf cas de fraude.
Avant la loi du 29 octobre 2002 assouplissant les rgles fixes par la loi NRE en matire de cumuls de
mandats dans les socits anonymes, seuls chappaient cette limite les mandats exercs dans les
socits non cotes contrles par celle dans laquelle l'intress exerait dj l'un de ses mandats,
la drogation n'tant pas applicable au mandat de prsident du conseil d'administration (C. com.,
art. L 225-21, al. 2, anc).
Depuis cette loi de 2002, la drogation concerne les socits contrles dont les titres sont
cotes, ainsi que le mandat de prsident du conseil d'administration (C. com., art. L 225-21,
al. 2 nouv. - BRDA 21/2002, p 12, n 23). En outre, les fonctions d'administrateur et de membre du
conseil de surveillance exerces dans les socits non cotes contrles par une mme socit
(socits surs) ne comptent que pour un seul mandat, sous rserve que le nombre de mandats
dtenus ce titre n'excde pas cinq (C. com., art. L 225-21, al. 3, nouv.).
c. Le cumul du mandat d'administrateur et d'un contrat de travail
La dualit de fonctions demeure limite par l'interdiction faite un administrateur dj en place de
devenir salari, sauf dmissionner de ses fonctions de mandataire social et de ne pas cumuler
les deux postes. Cette prohibition a pour origine l'impossibilit pour un administrateur de recevoir
une rmunration permanente ou non, autre que celles prvues aux articles L 225-45, L 225-46, L
225-47 et L 225-53 du Code de commerce et donc de percevoir un salaire issu d'un contrat de travail.
La mme solution s'impose celui qui, aprs avoir renonc au contrat de travail le liant la socit
lors de sa nomination en qualit d'administrateur dsire redevenir salari de l'entreprise. Il ne peut,
malgr toute convention contraire, que renoncer au mandat social.
Un salari de la socit peut fort bien devenir administrateur. Il suffit donc que la conclusion
du contrat de travail soit antrieure l'entre du salari au conseil d'administration. L'intress
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peut alors cumuler les deux fonctions de salari et de mandataire social, condition qu'elles soient
nettement distinctes, que le contrat de travail corresponde une tche effective et que dans l'exercice
de l'activit salarie il continue rester sous la subordination de la socit, mme si en fait il
ne reoit pas d'ordre. Le salari nomm au conseil d'administration perd son contrat de travail
lorsque ses fonctions anciennes sont absorbes par ses fonctions anciennes dont elles ne peuvent
tre distingues. En l'absence de convention contraire, le contrat de travail d'un salari devenu
mandataire social et qui a cess d'tre li la socit par un lien de subordination est suspendu
pendant le temps o il est mandataire (Cass. soc., 8 oct. 2003 : Defrnois 2004, p. 581, obs. D.
Gibirila). A dfaut, de constater son effectivit, le contrat peut tre entach de nullit et constituer
un abus de biens sociaux.
Seul chappe la condition dantriorit du contrat de travail, et peut donc devenir salari un
administrateur dont la socit ne dpasse pas, la clture dun exercice social, les seuils dfinissant
les PME prvus larticle 2 de lannexe de la recommandation 2003/361/CE de la Commission du
6 mai 2003 concernant la dfinition des micros, petites et moyennes entreprises, si son contrat de
travail correspond un emploi effectif (C. com., art. L 225-21-1, al. 1, issu de L. n 2012-387, 22 mars
2012, art. 6, II, relative la simplification du droit et l'allgement des dmarches administratives).
Il faut donc, dune part que la socit occupe moins de 250 salaris, dautre part que son chiffre
d'affaires annuel n'excde pas 50 millions d'euros ou que son total du bilan annuel ne dpasse pas
43 millions d'euros.
Le nombre des administrateurs lis la socit par un contrat de travail ne saurait toutefois excder
le tiers (C. com., art. L 225-22). En revanche, un administrateur dj en place ne peut devenir
salari, sauf dmissionner de ses fonctions de mandataire social et ne pas cumuler les
deux postes. Le contrat de travail conclu avec sa socit par un administrateur en fonction est
frapp de nullit absolue qui chappe donc toute possibilit de confirmation (Cass. soc., 18 mai
2005 : RJDA 11/2005, n 1243). Cette nullit entrane l'obligation pour l'administrateur de restituer
les rmunrations reues par lui (Cass. soc., 2 fvr. 2006 : RJDA 7/2006, n 794). Le salari qui
a renonc son contrat de travail lors de sa nomination comme administrateur, ne peut redevenir
salari sans renoncer son mandat social.
Le prsident du conseil d'administration qui invoque l'existence d'une relation de travail, doit apporter
la preuve de la relation du contrat de travail (Cass. soc., 30 oct. 2001 : RJDA 2002, n 385). A
l'inverse, il appartient celui qui soutient qu'il a t mis fin au contrat de travail par la nomination du
salari des fonctions de mandataire social d'en rapporter la preuve.
2 La responsabilit des administrateurs
L'existence de la responsabilit
Bien que la loi NRE attribue au directeur gnral une partie des pouvoirs de gestion du conseil
d'administration, la responsabilit pour faute prvue par l'article L 225-251 du Code de commerce
est maintenue l'encontre des administrateurs. Des procs en responsabilit sont frquemment
intents contre eux.
Leur responsabilit est en principe rgie par le droit commun. Elle peut tre engage vis--vis
des associs ou des tiers, soit en raison d'infractions aux lois et rglements, soit en raison de fautes
commises dans leur gestion (C. com., art. L 225-251).
En principe, leur responsabilit est individuelle, sauf cas de responsabilit collective o il
y a responsabilit solidaire. En consquence, la victime peut poursuivre l'un quelconque des
administrateurs et lui rclamer la rparation de tout le dommage, quitte pour celui qui a t
condamn, se retourner contre les autres, chacun tant alors contraint de le rembourser en
proportion de ses fautes.
La mise en oeuvre de la responsabilit : les actions sociales et les actions individuelles
Les actions en responsabilit diriges contre les administrateurs donnent lieu une distinction
entre les actions sociales et les actions individuelles. Les actions engages par des tiers lss,
des cranciers, sont toujours individuelles. Celles intentes dans l'intrt des actionnaires sont tantt
sociales, tantt individuelles.
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Malgr certaines controverses, il faut considrer avec la jurisprudence, comme individuelles, les
actions fondes sur un prjudice particulier l'actionnaire demandeur ou certains actionnaires
seulement, lequel est distinct de celui prouv par la collectivit sociale.
Ainsi, est individuelle l'action exerce par un actionnaire qui, la suite de faux renseignements
donns par le conseil d'administration sur une prtendue prosprit de la socit, a achet des
actions de la socit.
En revanche, est sociale l'action fonde sur un prjudice qui touche la socit elle-mme, qui est
commun et gal pour tous les actionnaires. Il en est de mme de l'action qui tend au maintien ou
la reconstitution du patrimoine social.
Exemple
L'action intente contre des administrateurs qui, par une gestion maladroite, ont conduit la socit
la ruine.
L'actionnaire isol peut videmment exercer l'action individuelle. Mais plusieurs actionnaires
subissant individuellement un prjudice issu des mmes faits, peuvent se grouper pour
charger un ou plusieurs d'entre eux d'agir en leur nom auprs des juridictions civiles (C.
com., art. R 225-167). Les dommages-intrts allous en vertu de cette action individuelle reviennent
intgralement aux actionnaires ayant subi un prjudice personnel.
L'action sociale est intente par la socit, plus prcisment au nom de celle-ci par ses
reprsentants lgaux. La loi offre galement la possibilit un ou plusieurs actionnaires d'exercer
individuellement une action sociale dite action sociale ut singuli. L'action sociale peut donc tre
engage soit par un actionnaire seul, soit par un groupe d'actionnaires reprsentant au moins
le vingtime du capital social (au lieu du dixime dans les SARL). Mais, depuis la loi du 8 aot 1994
portant diverses dispositions d'ordre conomique et financier, l'action peut aussi tre introduite
par toute association d'actionnaires rpondant aux conditions fixes par l'article L 225-120 du
Code de commerce. Elle ne peut tre engage qu' l'encontre des dirigeants (administrateurs,
directeur gnral), alors qu'est irrecevable l'action sociale forme par des actionnaires contre des
tiers (Cass. com., 19 mars 2013 : BRDA 8/2013, n 4 ; Lexbase hebdo, d. Aff. n 336, 25 avr. 2013,
note C. Lebel).
La raison de l'action sociale ut singuli est que les actionnaires doivent pouvoir vaincre l'inertie des
dirigeants, que l'on suppose peu enclins agir au nom de la socit contre eux-mmes. Ils pourraient
aussi se regrouper pour l'exercer. Les demandeurs vont agir ainsi en rparation de l'entier prjudice
subi par la socit, mais les dommages et intrts obtenus sont allous celle-ci (C. com., art. L
225-252).
L'article 1843-5 du Code civil rpute non crite toute clause des statuts ayant pour effet de
subordonner l'exercice de l'action sociale l'avis pralable ou l'autorisation de l'assemble
ou qui comporterait par avance renonciation cet exercice. De mme, aucune dcision ne
peut avoir pour effet d'teindre une action en responsabilit contre les dirigeants.
Les actions en responsabilit se prescrivent par trois ans, sauf en cas de crime o la prescription
est de dix ans.
b. La responsabilit aggrave
En principe, les administrateurs en tant que mandataires, ne doivent pas tre tenus du passif
social. Mais lorsque la socit fait l'objet d'une de sauvegarde, de redressement ou de liquidation
judiciaire, la loi permet au tribunal de commerce de dcider que les dettes sociales soient supportes
en tout ou partie, avec ou sans solidarit, par tous les dirigeants sociaux ou certains d'entre eux (C.
com., art. L 225-52).La disposition s'applique l'ensemble des dirigeants, qu'ils soient de droit ou
de fait, rmunrs ou non (C. com., art. L 225-255).
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Sous l'empire de la loi du 13 juillet 1967 (art. 99), il appartenait au dirigeant poursuivi, pour chapper
la condamnation au comblement de passif social, de faire la preuve qu'il avait apport la gestion
des affaires sociales, toute l'activit et la diligence ncessaires. Depuis la loi du 25 janvier 1985,
modifie par celle du 10 juin 1994 et reprise par le Code de commerce, doit tre apporte la preuve
que le dirigeant a commis une faute de gestion ayant contribu l'insuffisance d'actif de la socit
(C. com., art. L 651-2).
Avec la loi de sauvegarde des entreprises du 26 juillet 2005 et l'ordonnance du 18 dcembre 2008,
en cas de liquidation judiciaire rvlant une insuffisance d'actif, l'intress s'expose une action en
responsabilit s'il s'est rendu coupable d'une faute de gestion ayant contribu cette insuffisance
(C. com., art. L 651-2).
Les sommes payes par les administrateurs en excution de la condamnation la responsabilit
pour insuffisance d'actif entrent dans le patrimoine du dbiteur, c'est--dire de la socit anonyme.
Elles sont rparties au marc le franc entre tous les cranciers.
De plus, peuvent tre prononces l'encontre de l'intress, des sanctions de faillite personnelle ou
encore d'interdiction de diriger, grer, administrer, contrler directement ou indirectement, soit toute
entreprise commerciale ou artisanale, toute exploitation agricole et toute personne morale, soit une
ou plusieurs de celles-ci (C. com., art. L 653-1 L 653-11).
Ces mesures de faillite personnelle peuvent en outre tre prises l'gard du dirigeant condamn
combler l'insuffisance d'actif qui ne s'acquitte pas de sa dette. Elles entranent la perte automatique
du droit de vote de l'administrateur frapp dans les assembles gnrales de la socit. De plus, le
tribunal peut enjoindre l'intress de cder ses actions ou ordonner leur cession force.
Enfin, les administrateurs s'exposent aux sanctions pnales de la banqueroute (C. com., art. L 654-1
L 654-7).
c. La responsabilit pnale
La loi prvoit des dlits punis de peines correctionnelles pouvant aller jusqu' cinq ans de
prison et 375 mille euros d'amende (C. com., art. L 242-6) :
dlit de distribution de dividendes fictifs ;
dlit de prsentation de bilan inexact ;
dlit d'usage des fins personnelles, des biens ou du crdit de la socit ; le but personnel
recherch peut tre aussi bien matriel (Cass. crim., 22 sept. 2004 : RJDA 10/2005, n 1120)
que moral, et rsulter notamment du souci d'entretenir de bonnes relations avec un parti
politique (Cass. crim., 21 sept. 2005 : RJDA 12/2005, n 1358) ;
dlit d'usage des fins personnelles de leurs pouvoirs et des voix dont ils disposent.
En pratique, la responsabilit pnale s'adresse essentiellement au prsident du conseil
d'administration, encore plus au directeur gnral et au directeur gnral dlgu, les simples
membres administrateurs tant plus rarement poursuivis sur le plan pnal.

c) Le prsident du conseil d'administration


La loi NRE du 15 mai 2001 a instaur la dissociation entre les fonctions de Prsident du
conseil d'administration et de directeur gnral, qui peuvent toutefois tre cumules. En toute
hypothse, les socits demeurent libres d'opter ou non pour la dissociation.
C'est le conseil d'administration qui dispose de la facult de choisir entre les deux modalits
d'exercice de la direction gnrale prvues par la loi et dtermines par les statuts (C. com., art.
L 225-51-1). Il peut sans attendre la fin du mandat de directeur gnral, renoncer la dissociation
ou au contraire, l'instaurer.
Le conseil n'est pas tenu par son choix initial ; il peut tout moment changer les modalits d'exercice,
sauf stipulation contraire des statuts.
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1 Le statut du prsident du conseil d'administration


C'est en principe le prsident lu par le conseil d'administration qui anime celui-ci (C. com., art.
L 225-51 ).Il est obligatoirement une personne physique et non une socit agissant par son
reprsentant. S'il est tranger, il doit tre muni de la carte de rsident ou de la carte de sjour, sauf
s'il est ressortissant d'un Etat membre de l'Espace conomique europen.
Ds lors que la qualit d'actionnaire est exige par les statuts pour devenir administrateur, la
personne qui ne dtient aucune action et ne rgularise pas sa situation, est rpute dmissionnaire.
N'ayant plus la qualit d'administrateur, elle a de ce fait perdu celle de prsident du conseil
d'administration (Cass. com., 7 juin 2011 : BRDA 12/2011, n 3 ; LPA 21 sept. 2011, n 188, p. 8,
obs. D. Gibirila ; Rev. socits 2011, p. 631, note B. Saintourens ; Dr. socits oct. 2011, n 172,
obs. D. Gallois-Cochet)
Le conseil d'administration nomme le prsident pour une dure maximale de six ans qui ne peut
excder celle de son mandat d'administrateur, tout en tant rligible. Sa nomination doit faire l'objet
d'une publicit dans un journal d'annonces lgales, au greffe du tribunal de commerce et enfin d'une
inscription au RCS.
Ce mme conseil peut rvoquer le Prsident sans motif et tout moment. Cette rgle dite de la
rvocabilit ad nutum est d'ordre public. Elle conduit donc la nullit d'engagements par lesquels
la socit, en cas de cessation des fonctions, devrait verser une indemnit au Prsident, lui accorder
un contrat de travail ou racheter ses actions.
La socit engagerait toutefois sa responsabilit, si cette rvocation se faisait dans des conditions
vexatoires ou de manire intempestive ou encore, ne respecterait pas le principe de la
contradiction.
Le prsident qui a t rgulirement convoqu, mais a choisi de ne pas assister au conseil
d'administration, ne peut se plaindre du non-respect du principe du contradictoire (CA Paris, 26
janv. 2006 : Rev. socits 2006, p. 429, note I. Urbain-Parlani). Les juges du fond apprcient
souverainement les faits constitutifs de l'abus de droit commis l'gard du prsident et du prjudice
moral dont il lui est d rparation.
Le conseil d'administration dtermine galement la rmunration de son prsident (C. com.,
art. L 225-47 ). Outre ce qu'il peut percevoir en tant que membre du conseil, le Prsident reoit
en gnral une allocation spciale en rmunration de ses fonctions. Cette rmunration peut
comprendre un fixe et un pourcentage sur les bnfices ou le chiffre d'affaires.
La loi NRE a abrog l'ancien article L 225-49 du Code commerce qui limitait deux le nombre de
mandats de prsident du conseil d'administration. Celui-ci peut dsormais, comme un simple
administrateur, cumuler cinq mandats. Ainsi, une mme personne physique peut dtenir cinq
mandats de prsident ou deux d'administrateur et trois de prsident. Sauf disposition diffrente
des statuts, la limite d'ge est fixe soixante-cinq ans (C. com., art. L 225-48, al. 1).
2 Le rle du prsident du conseil d'administration
Avec l'entre en vigueur de la loi NRE, le prsident du conseil d'administration perd son pouvoir de
direction gnrale et de reprsentation de la socit qui est transfr au directeur gnral. Son rle
est donc considrablement rduit (C. com., L 225-51). La loi de scurit financire du 1er aot 2003
va mme jusqu' le priver de son pouvoir de reprsenter le conseil d'administration que lui avait
attribu la loi NRE. Cependant, en tant que prsident :
il organise et dirige les travaux de ce conseil dont il rend compte l'assemble gnrale ;
il veille au bon fonctionnement des organes de la socit et s'assure en particulier, que les
administrateurs sont en mesure de remplir leur mission.

Le prsident peut assumer la direction gnrale de la socit en qualit de directeur gnral,


si le conseil d'administration a choisi le cumul de ces deux fonctions. Ce n'est que dans cette
hypothse que le titre de prsident-directeur gnral se justifie rellement. Il est alors soumis toutes
les rgles applicables au directeur gnral, notamment celles relatives au cumul de mandats. Il ne
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saurait toutefois cumuler son poste de prsident avec celui de directeur gnral dlgu (BRDA
21/2002, p 4, n 5).
Les limites apportes aux prrogatives du prsident rsultent des pouvoirs attribus aux
assembles d'actionnaires, au conseil d'administration et bien videmment au directeur
gnral, sauf cumul de la prsidence et de la direction gnrale.

d) La direction
1 Le directeur gnral et le directeur gnral dlgu
Lorsque le prsident du conseil d'administration n'assume pas la direction gnrale, celle-ci
est dvolue une autre personne physique nomme par le conseil d'administration et portant
le titre de directeur gnral (C. com., art. L 225-51-1).
Dans les conditions fixes par les statuts, le conseil choisit entre ces deux modalits d'exercice de
la direction gnrale ; il informe les actionnaires et les tiers de ce choix.
Sur proposition du directeur gnral, le conseil d'administration peut nommer une ou plusieurs
personnes physiques, appeles directeur gnral dlgu, charges d'assister le directeur gnral
(C. com., art. L 225-53, al. 1). Les statuts fixent le nombre maximal de directeurs gnraux dlgus,
qui ne peut dpasser cinq (C. com., art. L 225-53, al. 2).
Le directeur gnral et le directeur gnral dlgu sont obligatoirement des personnes
physiques (C. com., art. L 225-51-1, al. 1 et L 225-53, al. 1). Faute d'une disposition particulire de
la loi, ces personnes sont choisies parmi les administrateurs ou non.
Le conseil dtermine leur rmunration et leur limite d'ge qui est de soixante-cinq ans, sauf
stipulation particulire des statuts (C. com., art. L 225-54).
Le directeur gnral est rvocable tout moment par le conseil d'administration, mais plus comme
auparavant, sur proposition du prsident (C. com., art. L 225-55, al. 1). Il en est de mme, sur
proposition du directeur gnral, du directeur gnral dlgu. Si leur rvocation est dcide sans
juste motif, elle donne lieu des dommages-intrts, sauf pour le directeur gnral lorsqu'il exerce
les fonctions de prsident du conseil d'administration. A l'instar de la rvocation, la dcision de nonrenouvellement du mandat du directeur gnral ou, comme cela a t jug, d'un directeur gnral
dlgu, peut ouvrir droit rparation sur le fondement de l'article 1382 du Code civil, en cas d'abus
de droit tenant des circonstances humiliantes ou vexatoires ou au non-respect du principe de la
contradiction (CA Paris, 29 janv. 2013 : Dr. socits juin 2013, n 103, obs. D. Gallois-Cochet).
L'article L 225-56 du Code de commerce modifi par la loi NRE transfre au directeur gnral
les pouvoirs auparavant dtenus par le prsident et au directeur gnral dlgu, ceux autrefois
rservs au directeur gnral.
b. Les dispositions spcifiques au directeur gnral
La condition juridique du directeur gnral
Le directeur gnral est soit le prsident du conseil d'administration, soit une personne
physique nomme par le conseil et en dehors de toute proposition du prsident, en cas de
fonctions dissocies (C. com., art. 225-51-1, al. 1). Dans ce dernier cas, il est choisi parmi les
membres de cet organe ou en dehors d'eux ; il n'est donc pas ncessairement actionnaire de la
socit. Il n'a pas la qualit de commerant. Mais, s'il est tranger non ressortissant d'un des Etats
membres de l'Espace conomique europen, il doit justifier d'une carte de commerant tranger,
sauf s'il est titulaire d'une carte sjour ou de rsident.
Une personne ne peut exercer plus d'un mandat de directeur gnral de socits anonymes ayant
leur sige social sur le territoire franais (C. com., art. L 225-54-1, al. 1). De plus, elle ne doit dtenir
aucun mandat de membre du directoire ou de directeur gnral unique. Enfin, elle ne saurait tre
titulaire de plus de quatre mandats d'administrateur ou de membre du conseil de surveillance d'une
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autre socit, dans la mesure o la loi limite cinq le nombre global de mandats sociaux (C. Com.,
art. 225-94-1, al. 1) ; ceux exercs dans les filiales non cotes ne sont pas pris en compte.
Par exception, depuis la loi du 29 octobre 2002, le directeur gnral peut exercer pareilles fonctions
dans une autre socit anonyme, condition que celle-ci soit contrle au sens de l'article L 233-16
du Code de commerce par la socit dont il est dj directeur gnral et que les titres de la
socit contrle ne soient pas admis aux ngociations sur un march rglement (C. com., art. L
225-54-1, al. 2 et L 225-94, al. 2). La drogation s'applique galement lorsque le deuxime mandat
concerne une autre fonction de direction, notamment celle de directeur gnral de la socit mre
ou de membre du directoire de la filiale. En outre, l'exercice de la direction gnrale par un
administrateur est dcompt pour un seul mandat.
L'exercice des fonctions de directeur gnral
A l'instar du prsident sous le rgime antrieur la loi NRE, le directeur gnral tire de la loi des
pouvoirs propres. Ainsi, assume-t-il sous sa responsabilit la direction gnrale de la socit et
reprsente-t-il la socit dans ses rapports avec les tiers (C. com., art. L 225-51-1, al. 1 et L 225-56,
I, al. 2). C'est dire qu'il est investi des plus larges pouvoirs pour agir en toute circonstance au
nom de la socit, sous rserve que l'acte accompli par lui relve de l'objet social et ne soit
pas expressment dvolu aux assembles d'actionnaires ou au conseil d'administration (C.
com., art. L 225-56, I, al. 1). Ainsi, sauf clause contraire des statuts, elle tire des articles L 225-51-1
et L 225-56, I du Code de commerce le pouvoir d'ester en justice au nom de la banque et, par
consquent, de procder une dclaration de crance (Cass. com., 12 juill. 2011 : Lexbase hebdo
28 juill. 2011, n 261, d. affaires).
Pour autant, la socit est engage par les actes excdant l'objet social, moins de prouver que le
tiers savait que l'acte dpassait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer eu gard aux circonstances ; la
seule publication des statuts ne suffit pas constituer cette preuve.
Dans l'ordre interne, n'tant pas ncessairement administrateur, le directeur gnral peut demander
au prsident de convoquer le conseil d'administration sur un ordre du jour dtermin. Il ne saurait
dlguer un tiers l'intgralit de ses pouvoirs.Les pouvoirs du directeur gnral peuvent tre
limits par les statuts ou par le conseil d'administration. Ceux-ci peuvent notamment subordonner la
conclusion ou l'application d'un contrat pass avec un tiers l'accord dudit conseil.
Au niveau de la responsabilit, outre celle qu'il assume ventuellement en tant qu'administrateur,
ce qu'il n'est pas obligatoirement, le directeur gnral encourt une responsabilit supplmentaire en
tant que charg de la direction gnrale de la socit.
Il endosse la responsabilit pnale du chef d'entreprise et la responsabilit civile dont il a t question
propos du grant de SARL. Il peut s'exonrer de cette responsabilit, s'il a donn une dlgation
de pouvoirs une personne investie de la comptence, de l'autorit et des moyens requis pour faire
respecter les mesures rglementaires.
En cas de liquidation judiciaire de la socit, sa responsabilit est plus volontiers recherche.
Lorsqu'une action en responsabilit pour insuffisance d'actif est intente, sa faute de gestion est
plus facile prouver que celle de tout autre administrateur, si bien que les sanctions atteignant sa
personne ou le frappant pcuniairement sont plus frquentes.
Quant la responsabilit pnale de la personne morale, elle n'carte pas celle du directeur gnral,
auteur ou complice des mmes faits (C. pn., art. 121-2).
2 Les directeurs techniques
Du directeur gnral et du directeur gnral dlgu, mandataires du conseil d'administration, il faut
soigneusement distinguer ceux qu'on appelle aussi des directeurs, mais qui sont des directeurs
techniques.
Ce sont des employs suprieurs lis la socit, non point par un mandat, mais par un contrat de
travail : directeur commercial, directeur du personnel, directeur des fabrications...

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Un directeur technique, comme tout autre salari de la socit, peut tre nomm administrateur, tout
en conservant le bnfice de son contrat de travail (C. com., art. L 225-22 ). Mais un administrateur
ne peut devenir salari et donc pas directeur technique, moins qu'il abandonne son mandat social.

2. La socit anonyme directoire


Les articles L 225-57 et suivants du Code de commerce permettent aux fondateurs d'une socit
anonyme d'adopter dans les statuts lors de sa constitution ou en cours de vie sociale, par dcision
de l'assemble gnrale extraordinaire, un nouveau rgime de gestion inspir du droit allemand. De
plus, la socit qui a adopt ce systme peut revenir au rgime traditionnel, par une modification
statutaire.
Ce choix s'effectue partir du constat d'une certaine dfaillance de l'organisation classique :
d'une part, le conseil d'administration ne joue que rarement un rle actif de dcision ;
d'autre part, le contrle des actionnaires sur les dirigeants est souvent illusoire.
Dans la formule nouvelle, sont nettement distingus la gestion confie au directoire et le contrle
dvolu au conseil de surveillance.

a) L'accession au directoire
La direction est assure par un directoire compos de cinq membres au plus (sept, si la
socit est cote) nomms par le conseil de surveillance qui confre l'un d'eux la qualit de
prsident.Ce sont ncessairement des personnes physiques, un mineur mancip pouvant tre
membre d'un directoire. Ils peuvent tre choisis en dehors des actionnaires, cumuler leur mandat
social avec un contrat de travail, mais non faire partie du conseil de surveillance.
Le directoire est nomm pour une dure que les statuts fixent entre deux et six ans. Dans leur
silence, la dure du mandat est de quatre ans. En cas de vacance, le remplaant est nomm pour
le temps qui reste courir jusqu'au renouvellement du directoire, et ce, dans le dlai de deux mois.
Ses membres sont rligibles.
Sauf disposition diffrente des statuts, la limite d'ge des membres du directoire est de soixantecinq ans (C. com., art. L 225-60, al. 1).
Dans les socits dont le capital social est infrieur 150 mille euros, le directoire peut ne comporter
qu'un seul membre qui prend le titre de directeur gnral unique (C. com., art. L 225-58).
Nul ne peut exercer plus d'un mandat de directeur gnral, de membre du directoire ou de directeur
gnral unique de socits anonymes ayant leur sige social sur le territoire franais. La loi NRE
qui est l'origine de cette disposition avait assorti cette limitation d'une drogation relative un
deuxime mandat susceptible d'tre exerc dans une socit qui est contrle au sens de l'article L
233-16 du Code de commerce par la socit dans laquelle l'intress est dj membre du directoire
ou directeur gnral unique (C. com., art. L 225-67).
La loi du 29 octobre 2002 assouplissant les rgles fixes par la loi NRE en matire de cumul de
mandats dans les socits anonymes, permet l'exercice de deux mandats de direction dans les
socits contrles dont les titres sont cots (C. com., art. L 225-54-1, al. 2 et L 225-67, al. 2 - BRDA
21/2002, p 12, n 23). Elle reconnat en outre, la facult d'exercer au sein d'un groupe des " mandats
croiss ", dans la mesure o une personne titulaire d'un mandat de directeur gnral unique ou de
membre du directoire dans une socit contrle ou, l'inverse, un directeur gnral unique ou un
membre du directoire est admis exercer un mandat de directeur gnral dans une socit contrle
(C. com., art. L 225-54-1, al. 2 et L 225-67, al. 2 et L 225-94, al. 2). Enfin, indpendamment du rgime
particulier des groupes de socits, une personne titulaire d'un mandat de direction dans une socit
dont les titres ne sont pas cots, peut en dtenir un second dans une autre socit non cote.
Les autres conditions de capacit sont les mmes que celles indiques pour les administrateurs.

b) L'exercice des fonctions de membre du directoire


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Sous rserve des pouvoirs du conseil de surveillance et des assembles, et dans la limite de l'objet
social, le directoire est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances
au nom de la socit (C. com., art. L 225-64, al. 1).
C'est le prsident du directoire qui reprsente la socit dans les rapports avec les tiers. Vis-vis de ces derniers, la socit est engage par les actes du directoire qui ne relvent pas de l'objet
social, moins qu'elle prouve que le tiers savait que l'acte dpassait cet objet ou qu'il ne pouvait
l'ignorer, compte tenu des circonstances (C. com., art. L 225-64, al. 2).
Les dispositions des statuts limitant les pouvoirs du directoire sont inopposables aux tiers (C. com.,
art. L 225-64, al. 3).
Le directoire est contrl par le conseil de surveillance dont les premiers membres sont
nomms par l'assemble constitutive.
Les responsabilits civile, pnale et aggrave des membres du directoire sont les mmes que celles
des administrateurs et autres dirigeants de la socit anonyme classique (C. com., art. L 225-6, II,
al. 1).

c) La cessation des fonctions de membre du directoire


Hormis la rvocation et la dmission, les fonctions des membres du directoire prennent fin :
par l'arrive du terme,
l'application de la limite d'ge,
le dcs,
la transformation ou la dissolution de la socit,
l'adoption en assemble gnrale extraordinaire du rgime traditionnel avec conseil
d'administration, prsident et directeur gnral.

1 La rvocation
Avec la loi NRE, les membres du directoire ou le directeur gnral unique peuvent tre rvoqus :
soit par l'assemble gnrale des actionnaires, la proposition du conseil de surveillance
n'ayant plus intervenir,
soit directement par ce conseil, si les statuts le prvoient (C. com., art. L 225-6, II, al.).
Si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner lieu des dommages et intrts.
Ainsi, la rvocation d'un membre du directoire trouve un juste motif dans l'existence entre deux
membres de cet organe d'une msentente de nature compromettre l'intrt social (Cass. com.,
19 dc. 2006 : Bull. Joly 2007, p. 502, note P. Le Cannu ; Rev. socits 2007, p. 331, note B.
Saintourens). En revanche, la participation d'un membre du directoire une autre socit n'ayant pas
le mme objet social ne constitue pas un acte de concurrence dloyale qui serait un juste motif de
rvocation (Cass. com., 20 juin 2006 : RJDA 2006, n 1237 ; Bull. Joly 2007, p. 252, note G. Auzero).
Au cas o l'intress aurait conclu avec la socit un contrat de travail, la rvocation de ses fonctions
de membre du directoire n'aurait pas pour effet de rsilier le contrat.
En cas de changement du mode de gestion de la socit, par substitution de la formule du conseil
d'administration celle du directoire et du conseil de surveillance, les membres du directoire ne
peuvent invoquer la suppression de leur poste rsultant de ce changement comme cause de
rvocation sans juste motif, moins de prouver que ce changement a t dcid dans l'unique but
de leur nuire.
S'agissant seulement de retirer au prsident sa qualit, tout en le laissant membre du directoire,
ce pouvoir de rvocation est discrtionnaire et ce prsident ne peut prtendre des dommages et
intrts, sous prtexte que la rvocation a t prononce sans juste motif
En effet, le pouvoir de confrer un des membres du directoire la qualit de prsident implique
le pouvoir de lui retirer cette qualit celui qui en est investi. La rvocation du prsident,
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indpendamment de ses fonctions de membre de cette collgialit, peut donc intervenir tout
moment sur dcision du conseil de surveillance sans la ncessit dun motif. Lintress doit
cependant tre en mesure de sexpliquer et sa rvocation ne doit pas tre accompagne de
circonstances vexatoires ou brutales (CA Versailles, 17 mars 2005 : RJDA 12/2005, n 1361 ; Rev.
socits 2005, p. 917, note I. Urbain-Parlani ; Bull. Joly 2005, p. 1264, note P. Le Cannu).

2 La dmission
Un membre du directoire peut tout moment dmissionner. Mais s'il prend cette dcision sans
juste motif et sans pravis, il peut lui tre rclam des dommages et intrts par la socit, si elle
a subi un prjudice.
Un tel membre frapp d'une mesure d'interdiction ou de dchance du droit de diriger une socit
ou exerant une profession ou une activit incompatible avec ses fonctions, doit dmissionner. Il est
dmissionnaire d'office s'il est titulaire d'un nombre de mandats suprieur au maximum fix par la loi.

C. Les organes de surveillance et de contrle


Comme pour la gestion de la socit, il y a lieu pour les organes de surveillance et de contrle de
distinguer suivant qu'il s'agit de la socit anonyme avec conseil d'administration ou de la socit
anonyme avec directoire. Le Code de commerce consacre au contrle des socits anonymes les
articles L 225-218 L 225-242, R 225-161 R 225-164, R 823-3, R 823-4, R 823-5, R 823-8 et
R 823-9.

1. Les organes de contrle communs aux deux types de socits anonymes


Dans la socit anonyme avec conseil d'administration, tout comme dans celle gre par un
directoire, les actionnaires ont un droit de surveillance, de contrle sur la gestion de la
socit.Paralllement, ils exercent ce droit titre permanent par des mandataires, les commissaires
aux comptes.Les comits d'entreprise jouent galement un rle important en matire de contrle.

a) Le contrle par les actionnaires


1 Le contrle exerc titre individuel
Pour remplir cette mission de contrle dans les meilleures conditions possibles, des garanties trs
importantes sont donnes par la loi aux actionnaires minoritaires, afin de lutter contre les abus de
majorit. Ceux-ci traduisent une situation dans laquelle des actionnaires minoritaires se plaignent
d'une dcision portant atteinte leurs intrts et abusivement prise par des actionnaires majoritaires.
Ainsi, un ou plusieurs actionnaires reprsentant 5% (1/20e) du capital, au lieu du dixime avant la
loi NRE, peuvent faire dsigner en justice un mandataire charg de convoquer l'assemble gnrale
(C. com., art. L 225-103, al. 2). Ils peuvent aux mmes conditions de capital poser deux fois par
exercice des questions crites sur " tout fait de nature compromettre la continuit de l'exploitation
". Il s'agit l d'une procdure dite "d'alerte".
Ces mmes actionnaires peuvent obtenir en justice la rcusation d'un ou plusieurs commissaires
aux comptes dsigns par l'assemble gnrale et la nomination d'autres commissaires aux
comptes (C. com., art. L 225-233). Ils peuvent ensuite demander en justice la nomination d'un expert
charg de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion (C. com., art. L 225-231).
Cette demande peut tre le prlude une action en annulation d'une dlibration ou en responsabilit
contre les dirigeants, mais reste ouverte mme si ces actions sont d'ores et dj prescrites. Elle ne
doit cependant pas tendre remettre en cause l'ensemble de la gestion.
Enfin, les actionnaires peuvent requrir l'inscription de projets de rsolution l'ordre du jour de
l'assemble, ds lors qu'ils reprsentent 5 % du capital social.
2 Le contrle exerc titre collectif
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Est en principe licite, toute convention intervenue directement ou par personne interpose entre la
socit et
son directeur gnral, l'un de ses directeurs gnraux dlgus, l'un de ses administrateurs,
l'un des membres du directoire ou du conseil de surveillance ;
l'un de ses actionnaires disposant d'une fraction des droits de vote suprieure 10% ;
la socit contrlant une socit actionnaire disposant d'une fraction des droits de vote
suprieure 10%.
Sont seulement interdits et alors frapps d'une nullit absolue, leurs emprunts auprs de
la socit, le dcouvert consenti par celle-ci, l'aval ou le cautionnement par elle de leurs
engagements auprs des tiers..
Ces conventions, l'exception de celles portant sur des oprations courantes et conclues des
conditions normales, sont soumises une procdure spciale, pour viter que les dirigeants
sacrifient les intrts de la socit au profit des leurs (C. com., art. L 225-38 L 225-43 et L 225-86
L 225-91).
Ces conventions doivent tre portes la connaissance du conseil d'administration ou de
surveillance, pour tre pralablement autorises par lui.
Les conventions non autorises peuvent tre annules, si elles ont eu des consquences
dommageables pour la socit (C. com., art. L 225-42). Laction en nullit se prescrit par trois ans
compter de la date de la convention ou de sa rvlation. Lannulation peut toutefois intervenir plus
de trois ans aprs sa conclusion, si la convention rglemente a t sciemment dissimule (Cass.
com., 8 fvr. 2011 : JCP E 2011, n 8, 1151, note B. Dondero Sur cet arrt, D. Gibirila, Lannulation
plus de trois aprs sa conclusion dune convention rglemente sciemment dissimule : RLDA avr.
2011, n 3359).
La nullit ne peut tre invoque que par la socit et non par le tiers contractant (Cass. com., 14
mars 1994 : LPA 1er fvr. 1995, n 14, p 15, note D. Gibirila). Elle peut tre couverte par un vote
de l'assemble effectu sur un rapport spcial du commissaire aux comptes exposant les motifs de
l'irrgularit.
Aprs l'obtention de l'autorisation du conseil, le prsident en informe les commissaires aux comptes.
Sur rapport de ceux-ci, les conventions sont ensuite soumises l'approbation de l'assemble
gnrale.
Lorsqu'elles ont t conclues sans avoir t approuves par cette dernire, les conventions
produisent leurs effets l'gard des tiers (sauf annulation en cas de fraude), mais leurs
consquences prjudiciables pour la socit peuvent tre mises la charge des administrateurs,
des membres du directoire ou du conseil de surveillance avec qui ces conventions ont t passes.
La rmunration du prsident de la socit tant dtermine unilatralement par le conseil
d'administration, chappe au contrle instaur pour les conventions passes entre les
administrateurs et la socit.

b) Le contrle par les commissaires aux comptes


Il doit y avoir au moins deux commissaires aux comptes dans les socits anonymes qui
ont des filiales ou des participations et sont astreintes publier des comptes consolids (C.
com., art. L 225-228, al. 3).
Aucune personne physique ou morale ne peut exercer les fonctions de commissaire aux comptes,
sans tre pralablement inscrite sur une liste spciale dresse dans le ressort de chaque cour
d'appel par une commission rgionale d'inscription (C. com., art. L 822-1 et L 822-2 ).
Depuis la loi du 1er mars 1984 relative la prvention des difficults des entreprises et modifie
par celle du 10 juin 1994, les fonctions de commissaire aux comptes peuvent tre exerces par des
socits, sous quelque forme que ce soit, et non plus comme jusque l, sous la seule forme d'une
socit civile professionnelle.
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Remarque
Il existe une compagnie nationale des commissaires aux comptes et des compagnies rgionales.
Les commissaires aux comptes sont nomms par l'assemble constitutive, puis par l'assemble
ordinaire annuelle pour six exercices. Ils peuvent tre relevs de leurs fonctions avant terme, en
cas de faute ou d'empchement, mais uniquement par dcision de justice, la demande du conseil
d'administration, du directoire, du comit d'entreprise, d'un ou de plusieurs actionnaires reprsentant
au moins 5% (1/20e) du capital social ou de l'assemble gnrale (C. com., art. L 225-233).
Les commissaires aux comptes ont pour mission permanente :
de vrifier les livres et les valeurs de la socit,
de contrler la rgularit et la sincrit des comptes sociaux,
de vrifier la sincrit des informations donnes par le conseil d'administration aux actionnaires
(C. com., art. L 225-235).
A toute poque de l'anne, ils peuvent oprer toutes vrifications et tous contrles qu'ils jugent
opportuns. Ils font connatre aux administrateurs le rsultat de leurs contrles, les irrgularits
dcouvertes, leurs observations et conclusions. Ils prsentent un rapport l'assemble gnrale
annuelle et ont le pouvoir de convoquer cette assemble.
Les commissaires aux comptes doivent rvler au Procureur de la rpublique les faits dlictueux dont
ils ont connaissance (C. com., art. L 225-228, al. 2). Ils doivent galement dclencher une procdure
d'alerte, si des difficults sociales apparaissent (C. com., art. L 612-3).

c) Le contrle par le comit d'entreprise


Ce comit a un certain droit de contrle. Deux ou quatre de ses membres assistent aux sances
du conseil d'administration ou de surveillance, tant entendu que tous les membres du comit
disposent des mmes droits de communication que les actionnaires. Depuis la loi NRE du 15 mai
2001, deux membres de ce comit peuvent assister aux assembles gnrales (C. trav., L 2323-67,
al. 3).
En outre, avant l'assemble annuelle, le comit d'entreprise qui peut se faire assister d'un expertcomptable rmunr par la socit, se voit communiquer les documents annuels, peut convoquer
pour les entendre, les commissaires aux comptes, et formuler des observations qui sont transmises
l'assemble gnrale.
Ce mme comit peut en cas de difficults, dclencher une procdure d'alerte. En effet, aux termes
de l'article L 2323-78 du Code du travail, lorsqu'il a connaissance de faits de nature affecter de
manire proccupante la situation conomique de l'entreprise, il peut demander l'employeur de
lui fournir des explications.

2. Le conseil de surveillance, organe de contrle spcifique la socit


anonyme moderne
a) L'accession aux fonctions de membre du conseil de surveillance
Le conseil de surveillance est compos d'un nombre de membres compris entre trois et dix-huit
fix par les statuts. Ce nombre peut tre dpass pendant trois ans en cas de fusion de socits
anonymes, sans toutefois tre suprieur vingt-quatre (C. com., art. L 225-69, al. 1, modifi par L.
(NRE) 15 mai 2001 et L 225-95). Il peut s'agir de personnes physiques ou morales.
En outre, la rgle de mixit (femmes-hommes) mise par la loi n 2011-103 du 27 janvier 2011
propos de la composition du conseil dadministration vaut pour celle du conseil de surveillance.
Les fonctions de membre du conseil de surveillance et de membre du directoire au sein d'une mme
socit sont incompatibles.
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La limite d'ge est la mme que celle des administrateurs. S'applique galement la limite relative
l'impossibilit d'exercer simultanment plus de cinq mandats de membre du conseil de surveillance
dans les socits anonymes ayant leur sige social sur le territoire franais, avec les drogations
apportes par la loi NRE et celle du 29 octobre 2002 qui assouplit ses rgles relatives au cumul de
mandats (C. com., art. L 225-94-1, al. 1 et 2 - BRDA 21/2002, p 12, n 23). Cette dernire limite ne
vise pas les personnes morales.
Contrairement lentre au directoire, les statuts peuvent subordonner laccession au conseil
la dtention d'un nombre dactions de la socit qu'ils dterminent, la LME du 4 aot 2008 ayant
cependant mis fin l'obligation pour les membres dudit conseil d'tre actionnaire (C. com., art.
L 225-72). Les intresss qui cessent de remplir la condition pose par les statuts, sont rputs
dmissionnaires doffice, sauf rgularisation de leur situation dans les six mois. Ne vaut pas
rgularisation la transmission dune action par un actionnaire au membre coopt, au titre dun prt
de consommation, nayant pas donn lieu une inscription en compte au nom de ce dernier (Cass.
com., 15 nov. 2011 : Lexbase hebdo 24 nov. 2011, n 274, d. Le Quotidien et 12 janv. 2012, n
279, d. affaires, note B. Saintourens).
Les membres du conseil de surveillance sont nomms par l'assemble gnrale constitutive
ou par l'assemble gnrale ordinaire. Les premiers membres dans les socits ne faisant pas
une offre au public de titres financiers sont toutefois obligatoirement dsigns par les statuts.
La dure de leurs fonctions est statutairement dtermine, sans pouvoir excder six ans en cas de
nomination par les assembles gnrales, et trois ans en cas de nomination dans les statuts. Ils sont
rligibles, sauf stipulation contraire des statuts.
En cas de vacance d'un ou de plusieurs siges, le conseil de surveillance peut, entre deux
assembles gnrales, procder des nominations titre provisoire (C. com., art. L 225-78).
Depuis la loi Madelin du 11 fvrier 1994, les membres de ce conseil peuvent tre lis la socit par
un contrat de travail. Il suffit que l'activit salarie soit effective, distincte de leur fonction de contrle
et exerce dans un tat de subordination juridique.

b) L'exercice des fonctions de membre du conseil de surveillance


Les dcisions sont prises en runion. Le conseil ne dlibre valablement que si la moiti au moins
de ses membres est prsente. Les dcisions sont adoptes la majorit des membres prsents.
Ses attributions sont de deux sortes.

En premier lieu, le conseil de surveillance exerce un contrle permanent de la gestion


de la socit par le directoire.A toute poque de l'anne, il opre les vrifications et les
contrles qu'il juge opportuns et peut se faire communiquer les documents qu'il estime utiles
l'accomplissement de sa mission. Une fois par trimestre au moins, le directoire prsente un
rapport au conseil de surveillance. Aprs la clture de chaque exercice, il prsente les diffrents
documents comptables ce conseil qui expose l'assemble annuelle ses observations.
En second lieu, les statuts peuvent subordonner l'autorisation pralable du conseil de
surveillance, la conclusion des oprations qu'il numre. Les cautions, avals et garanties,
sauf dans les socits exploitant un tablissement bancaire ou financier, sont ncessairement
soumis cette autorisation. Il en est de mme pour la cession d'immeubles par nature, la
cession totale ou partielle de participation et la constitution de srets (C. com., art. L 225-68).
Les membres du conseil de surveillance, n'tant pas chargs de la gestion, n'encourent aucune
responsabilit pour les actes de gestion et leur rsultat. Leur responsabilit est donc bien moins
lourde que celle qui pse sur les administrateurs. Ils ne sont soumis ni au rglement ventuel de
tout ou partie des dettes sociales, ni la faillite personnelle, ni aux interdictions ou dchances, sauf
sils se comportent comme des dirigeants de fait (Cass. com., 12 juill. 2005 : RJDA 2/2006, n 169).
Ils peuvent toutefois tre personnellement condamns verser des dommages-intrts la socit
sils ont laiss les membres du directoire commettre des fautes sans ragir.

c) La cessation des fonctions de membre du conseil de surveillance


Un certain nombre d'lments ou d'vnements contribue l'expiration des fonctions de membre
du conseil de surveillance :
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l'arrive du terme prvu lors de la nomination ;


l'application des rgles concernant la limite d'ge ;
le dcs ;
la nomination au directoire, les fonctions au conseil de surveillance cessant ds l'entre au
directoire ;
l'adoption en assemble gnrale extraordinaire du rgime traditionnel avec conseil
d'administration, prsident et directeur gnral ;Ces fonctions s'achvent galement par la
dmission qui obit aux mmes rgles que pour les administrateurs et par la rvocation qui
peut tre prononce tout moment par l'assemble gnrale ordinaire (C. com., art. L 225-75,
al. 2). Le prsident est rvocable de son mandat par le conseil de surveillance, mais conserve
sa qualit de membre de cet organe.
En revanche, la dissolution de la socit ne met pas fin aux fonctions du conseil de surveillance (C.
com., art. L 237-16).

D. Les actionnaires
1. Les droits individuels des actionnaires
En contrepartie de l'apport effectu lors de l'entre dans la socit, l'actionnaire dispose d'un titre de
capital qui lui confre deux sries de prrogatives de nature diffrente, mais toutes deux essentielles.

a) Les droits extra-pcuniaires

En premier lieu, toute poque, les actionnaires peuvent obtenir communication des
documents prsents aux assembles lors des trois derniers exercices, ainsi que des
procs-verbaux et feuilles de prsence des assembles tenues pendant ces trois
exercices (C. com., art. L 225-117). Ce droit de prendre connaissance emporte celui de
prendre copie.
En second lieu, dans les quinze jours qui prcdent la date des assembles gnrales, tout
actionnaire a le droit de prendre connaissance et copie de la liste des administrateurs,
des comptes, des rapports, des rsolutions proposes, du montant global des
rmunrations verses aux cinq personnes les mieux payes ou dix si l'effectif dpasse
deux cents salaris (C. com., art. L 225-115 et R 225-89).
Par ailleurs, le rapport prsent par le conseil d'administration ou le directoire l'assemble gnrale
ordinaire annuelle des actionnaires doit rendre compte de la rmunration totale et des avantages
de toute nature verss par la socit, durant l'exercice chacun de ses mandataires sociaux. Il doit
galement indiquer le montant des rmunrations et des avantages que chaque mandataire de la
socit a reu durant l'exercice des socits contrles par celle-ci (C. com., art. L 225-102, al. 1
et 2). Il doit enfin, comprendre la liste de l'ensemble des mandats et fonctions exercs par chacun
des mandataires sociaux durant l'exercice.
Toute socit par actions en gnral, la socit anonyme, en particulier, doit dans le mois qui suit son
assemble gnrale, dposer en double exemplaire au greffe du tribunal de commerce, les comptes
annuels, le rapport de gestion, le rapport des commissaires aux comptes, la proposition d'affectation
du rsultat soumise l'assemble et la rsolution d'affectation (C. com., art. R 232-15).
Cette formalit est destine informer les actionnaires, sur la vie sociale.

b) Les droits pcuniaires : la dtention d'actions


Le terme action dsigne :
d'une part, le droit qui permet un associ d'une socit anonyme, d'une socit en
commandite par actions ou d'une socit par actions simplifie, de participer aux assembles
et de se faire attribuer une fraction des bnfices et du boni de liquidation ;
d'autre part, le titre ngociable qui constate ce droit et se transmet par simple virement de
compte compte.
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Du point de vue pcuniaire, les actions confrent leurs titulaires certains droits :
Un droit aux dividendes

Un droit sur les bnfices


mis en rserve

Un droit prfrentiel de
souscription

Distribus par la socit


dans
les
conditions
numres
par
les
statuts
ou

dfaut,
proportionnellement
au
montant de leurs apports.
Dans l'hypothse o l'objet
social consiste seulement
raliser des conomies,
l'intress va profiter des
services mis sa disposition
par la socit.

C'est--dire
un
droit

l'attribution
gratuite
d'actions,
en
cas
d'augmentation de capital
par
incorporation
de
rserves et un droit au boni
de liquidation.

En cas d'augmentation de
capital par apports en
numraire.

Les actions se distinguent des parts sociales et des parts d'intrt des associs dans les SNC, les
SARL et les socits civiles. A l'inverse de ces dernires qui sont seulement cessibles, les actions
ont le double avantage de la libre cessibilit puisque l'accord des associs n'est pas ncessaire,
sauf existence d'une clause d'agrment des cessionnaires, et de la libre ngociabilit, puisqu'elles
peuvent se transmettre par simple virement de compte compte.

2. Les droits collectifs des actionnaires : les assembles d'actionnaires


Les actionnaires se runissent pour dlibrer dans des assembles gnrales dites, constitutives,
ordinaires et extraordinaires. Ces diffrentes assembles sont gouvernes par des rgles
communes.

a) Les rgles communes toutes les assembles


1 La convocation des assembles
Le droit de convocation dans la socit anonyme appartient en principe au conseil d'administration,
au directoire ou au directeur gnral unique (C. com., art. L 225-103, I ) et facultativement au conseil
de surveillance (C. com., art. L 225-103, III).
A dfaut, l'assemble gnrale est convoque par les commissaires aux comptes (C. com., art. L
225-103, II ), les liquidateurs, les actionnaires majoritaires en capital ou en droits de vote aprs
une offre publique d'achat ou d'change ou aprs une cession de bloc de contrle. Elle peut l'tre
galement par un mandataire dsign en justice la demande :
de tout intress, en cas d'urgence ;
du comit d'entreprise, galement en cas d'urgence (L 2323-67, al. 1) ;
d'un ou plusieurs actionnaires reprsentant au moins 5% (1/20e) du capital social (C. com., art.
L 225-103, II modifi par L. NRE) ;
d'une association d'actionnaires de la socit, si les actions de cette dernire sont admises
sur un march rglement.Le droit de convocation d'une assemble gnrale est galement
ouvert un administrateur provisoire
2 La tenue des assembles
L'assemble est prside par le prsident du conseil d'administration ou de surveillance ou
en son absence par la personne prvue par les statuts, assist de scrutateurs qui sont les
deux actionnaires disposant du plus grand nombre de voix, et d'un secrtaire(C. com., art. R
225-100 et R 225-101).
Un procs-verbal est tabli, une feuille de prsence est dresse contenant le nom des actionnaires
avec le nombre d'actions et de voix de chacun d'eux (C. com., art. L 225-114).
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Un actionnaire peut se faire reprsenter par un autre actionnaire ou par son conjoint (C. com., art. L
225-106, al. 1). Les administrateurs usent largement de cette possibilit en invitant les actionnaires
adresser des pouvoirs en blanc dans lesquels le nom du mandataire n'est pas indiqu. Ils remplissent
le blanc leur nom et runissent ainsi un grand nombre de voix.
Par ailleurs, un vote distance de l'actionnaire est possible grce au dcret du 3 mai 2002. Il
appartient l'actionnaire intress de faire la demande du formulaire permettant un tel vote, par
crit, par courrier lectronique ou tlcopie.
L'ordre du jour de l'assemble est arrt par l'auteur de la convocation, mais les actionnaires
reprsentant 5 % (1/20e) du capital, ainsi que le comit d'entreprise, peuvent requrir l'inscription de
projets de rsolution l'ordre du jour. L'assemble ne peut dlibrer sur une question qui n'est pas
l'ordre du jour. Par exception, elle peut toujours rvoquer des administrateurs ou des membres du
conseil de surveillance et procder leur remplacement (C. com., art. L 225-105).
3 Le droit de vote dans les assembles
Le droit de vote est en principe proportionnel la quotit du capital que reprsente chaque
action (C. com., art. L 225-122). Sont seulement autorises les actions droit de vote double au
profit des actions nominatives immatricules depuis deux ans au moins, au nom du mme titulaire.
C'est une prime la fidlit (C. com., art. L 225-123 et L 225-124).
Les statuts peuvent limiter le nombre des voix dont chaque actionnaire dispose dans les assembles,
condition que cette limitation soit impose toutes les actions, sans distinction de catgorie (C.
com., art. L 225-125).

b) Les assembles gnrales ordinaires


1 L'organisation des assembles gnrales ordinaires
a. La tenue des assembles gnrales ordinaires
Les assembles gnrales ordinaires sont toutes les assembles runies au cours de la vie
sociale pour un but autre que la modification des statuts qui relve des assembles gnrales
extraordinaires, ou la vrification et l'approbation des apports en nature en cas d'augmentation du
capital, qui sont du ressort des assembles constitutives.
Il doit obligatoirement y avoir une assemble gnrale par an, pour la prsentation des
comptes : c'est l'assemble gnrale annuelle. Elle est runie dans les six mois de la clture
de l'exercice (C. com., art. L 225-100). L'exercice concidant le plus souvent avec l'anne civile,
l'assemble doit donc se tenir avant le 1er juillet, sauf prolongation du dlai par dcision de justice.
Toutefois, en dehors de l'assemble gnrale ordinaire annuelle, il peut y avoir mais c'est
exceptionnel, d'autres assembles ordinaires en cours d'anne, par exemple pour autoriser un
emprunt obligataire ou pour faire part aux actionnaires d'un vnement trs important pour
la vie de la socit. On appelle parfois ces assembles, assembles ordinaires runies
extraordinairement, qu'il faut viter de confondre avec les assembles extraordinaires
proprement dites.
b. Les conditions de validit des dlibrations
Tous les actionnaires ont un droit d'entre dans ces assembles. Ce droit est d'autant plus
assur que la loi NRE a supprim la possibilit pour les statuts de subordonner le droit de participer
aux assembles gnrales d'actionnaires la dtention d'un nombre minimal d'actions.
Le quorum est, sur premire convocation, du cinquime des actions ; sur deuxime convocation,
aucun quorum n'est requis. La majorit est la majorit simple, c'est--dire la moiti plus une des voix
dont disposent les actionnaires prsents ou reprsents (C. com., art. L 225-98, dern. al.).
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Si des actions font l'objet d'un usufruit, c'est l'usufruitier qui vote dans ces assembles, et le nupropritaire, dans les assembles gnrales extraordinaires, sous rserve d'une disposition contraire
des statuts (C. com., art. L 225-110).
2 Les attributions des assembles gnrales ordinaires
Les assembles ordinaires peuvent avoir dlibrer sur les ordres du jour les plus divers :
rlire ou remplacer les administrateurs ou les membres du conseil de surveillance et les
commissaires aux comptes et fixer leur rmunration ;
autoriser les actes du conseil d'administration ou du directoire qui excdent leurs pouvoirs ; par
exemple, les missions d'emprunts obligataires ;
approuver les conventions passes entre les administrateurs et la socit.
recevoir les comptes et s'il y a lieu, les approuver ;
rgler l'emploi des bnfices ;
Seuls, ces deux derniers points seront tudis.
a. Les comptes annuels
Le conseil d'administration doit prsenter aux actionnaires annuellement avec son rapport,
l'inventaire et les comptes (bilan, compte de rsultat et annexe) ainsi qu'en annexe au bilan,
un tat des garanties et srets donnes par la socit (C. com., art. L 232-1 ).
Le rapport doit exposer la gestion de la socit durant l'exercice coul, son volution prvisible,
les vnements importants survenus entre la date de la clture de l'exercice et celle laquelle il est
tabli, ses activits en matire de recherche et de dveloppement.
L'assemble entend le rapport du conseil d'administration ou du directoire et celui des commissaires
aux comptes. Elle entend galement, s'il en a t formul, les observations du comit d'entreprise.
Des questions peuvent tre poses au prsident de l'assemble qui, gnralement, donne quelques
indications sur l'exercice en cours. Puis, l'assemble vote sur l'approbation des comptes.
b. L'emploi des bnfices
S'il y a lieu, l'assemble statue sur l'emploi des bnfices, sur proposition du conseil
d'administration ou du directoire.
Il s'agit des bnfices distribuables, c'est--dire du bnfice de l'exercice, diminu des pertes
antrieures ainsi que des sommes porter en rserve, en application de la loi ou des statuts, et
augment du report bnficiaire. Ces bnfices, du point de vue fiscal, sont soumis, qu'ils soient ou
non distribus, l'impt sur les socits.
Un prlvement d'un vingtime doit tre fait annuellement pour former la rserve lgale, jusqu' ce
qu'elle atteigne un dixime du capital social (C. com., art. L 232-10). Un autre prlvement peut tre
effectu pour constituer une rserve extraordinaire. Il faut galement prlever une rserve spciale
de participation des travailleurs ; les sommes portes cette rserve sont dductibles de l'assiette
de l'impt sur les socits.
En dehors des rserves, le bnfice est en principe distribu sous forme de dividende aux
actionnaires, mais il peut y avoir constitution d'un report nouveau.
L'assemble dcide en pareil cas, de laisser une somme en instance d'affectation (dividende ou
rserve) jusqu' la prochaine assemble annuelle. Par ailleurs, depuis la loi du 5 janvier 1988, les
statuts peuvent prvoir que l'assemble a la facult d'accorder chaque actionnaire le droit de
demander que le dividende lui soit vers en actions spcialement mises cet effet.
Si on distribuait des dividendes ne correspondant pas des bnfices rels, effectivement raliss
et distribuables, il y aurait dividendes fictifs.
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Cette distribution entranerait la responsabilit pnale des administrateurs ou du directoire. Mais les
actionnaires conserveraient les dividendes ainsi distribus, en dehors du cas o ceux-ci auraient
t rpartis sans que l'assemble ait approuv les comptes et constat l'existence de sommes
distribuables et o il serait tabli que les actionnaires avaient connaissance du caractre irrgulier
de cette distribution (C. com., art. L 232-17).
La mise en paiement des dividendes doit avoir lieu dans le dlai maximal de neuf mois aprs la
clture de l'exercice (C. com., art. L 232-13).
Il est interdit de stipuler un intrt fixe ou intercalaire au profit des actionnaires, en vertu duquel ils
percevraient un intrt titre de rmunration des apports, qu'il y ait ou non des bnfices. Si de
tels intrts taient distribus, les actionnaires devraient les restituer.
Parfois, l'actionnaire ne peroit pas les dividendes et les laisse la disposition de la socit dans
le cadre d'un compte courant qu'il a auprs d'elle. Il ne s'agit cependant l que d'une avance et non
d'un apport en socit.

3. Les assembles gnrales extraordinaires


Deux sries de rgles sont prescrites :
les unes sont relatives l'organisation des assembles gnrales extraordinaires,
les autres portent sur leurs pouvoirs.

a) L'organisation des assembles gnrales extraordinaires


1 La composition de l'assemble
La participation de tout actionnaire est d'ordre public ; il n'est pas possible de subordonner
l'accs l'assemble la dtention d'un nombre minimum d'actions (C. com., art. L 225-113). Toute
clause contraire des statuts est rpute non crite.
Lorsque les actions font l'objet d'un dmembrement entre un nu-propritaire et un usufruitier c'est
en principe le premier qui vote l'assemble gnrale extraordinaire, alors que le second vote
l'assemble ordinaire.
Toutefois, cette disposition n'est pas d'ordre public, depuis la modification de l'article L 225-110 du
Code commerce par la loi du 5 janvier 1988. Il s'ensuit la possibilit pour l'usufruitier de se faire
octroyer le droit de vote aux assembles gnrales extraordinaires, sous rserve que l'attribution de
ce droit ne confre pas l'usufruitier des pouvoirs lui permettant de porter atteinte la substance
des actions, objet de l'usufruit (C. civ., art. 618).
2 Les dlibrations de l'assemble
Les rgles communes toutes les assembles sont applicables aux assembles gnrales
extraordinaires. Mais compte tenu de la gravit des dcisions entrant dans la comptence de ces
assembles, quelques rgles particulires ont t dictes ce sujet.
Cette assemble ne peut valablement dlibrer que si le quorum du quart des actions est atteint sur
premire convocation. Sur deuxime convocation, le quorum est rduit au cinquime. Ce deuxime
quorum ne peut jamais tre davantage rduit, l'assemble devant tre reporte une date qui ne
peut tre postrieure deux mois (C. com., art. L 225-96, al. 2).
Les dcisions ne sont valablement prises qu' la majorit des deux tiers des voix dont disposent
les actionnaires prsents ou reprsents. Cette exigence qui est d'ordre public, permet tout
actionnaire ou groupe d'actionnaires possdant plus du tiers des droits de vote (minorit de
blocage) de paralyser toute modification statutaire.
L'exigence de la majorit des deux tiers comporte toutefois des exceptions.
Certaines dcisions, bien que modifiant les statuts, sont prises une majorit simple. C'est le
cas de la dcision d'augmentation de capital par incorporation de rserves, qu'elle se ralise
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par l'attribution d'actions nouvelles aux actionnaires (C. com., art. L 225-129, al. 2) ou par
l'augmentation du montant nominal des titres.
Inversement, certaines dcisions requirent une majorit plus importante, voire l'unanimit.

Exemple
Tel est le cas d'une augmentation de capital ralise par une majoration du montant nominal des
actions, moins qu'elle soit effectue par l'incorporation de rserves ou de primes de fusion ou
d'mission (C. com., art. L 225-127, al. 3).Il en est galement ainsi, lorsque l'assemble dcide de
transformer la socit anonyme :
en socit en nom collectif : tous les actionnaires doivent donner leur accord ;
en socit commandite simple ou par actions : majorit des deux tiers et accord unanime des
futurs associs commandits ;
en SARL : majorit des trois-quarts du capital social.
Les dcisions prises par l'assemble gnrale extraordinaire doivent tre publies, afin d'tre
rendues opposables aux tiers. Comme l'assemble a pour mission de modifier les statuts, les
formalits de publicit sont identiques celles imposes pour la constitution de la socit.
Enfin, la nullit de l'assemble peut tre prononce, en application :
soit de l'article L 235-1, alina 1 du Code de commerce, en cas de violation d'une disposition
expresse de la loi et des dispositions rgissant la nullit des contrats ;
soit de la thorie de l'abus de majorit, lorsqu'il apparat que la modification statutaire est
dcide contrairement l'intrt social et cre une rupture d'galit entre les actionnaires.

b) Les pouvoirs des assembles gnrales extraordinaires


1 L'tendue des pouvoirs
Aux termes de l'article L 225-96, alina 1 du Code de commerce, seule cette assemble a
comptence pour modifier les statuts dans toutes leurs dispositions. Toute clause contraire
est rpute non crite. A ce titre, elle fait l'objet de rgles spcifiques destines viter que la
modification du pacte social soit effectue d'une faon dsinvolte et au mpris des droits lgitimes
des actionnaires.
L'assemble extraordinaire peut donc oprer des modifications importantes.
Exemple
L'extension ou la restriction de l'objet social ;
l'augmentation ou la rduction du capital social ;
le changement de dnomination sociale ;
le transfert du sige social, sous rserve de la possibilit pour le conseil d'administration ou
de surveillance de transfrer ce sige dans le mme dpartement ou dans un dpartement
limitrophe ;
la transformation de la socit ou sa dissolution anticipe ou encore la prorogation de sa
dure ;
la modification des conditions de transmission des actions ou de leur valeur nominale ;
la modification des dispositions statutaires relatives l'administration ou la direction de la
socit ;
la modification des modalits de rpartition des bnfices.
L'assemble extraordinaire est galement habilite se prononcer sur la dcision de fusionner la
socit anonyme avec une autre socit ou encore d'en oprer la scission. Elle peut aux conditions
de majorit qui s'imposent elle, prendre des dcisions qui relvent normalement de la comptence
de l'assemble ordinaire.
Exemple
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La rvocation d'un membre du conseil d'administration ou encore de la nomination des


administrateurs effectue la suite d'une fusion ou d'une scission (C. com., art. L 225-18, al. 1).
Cette assemble pourrait, de surcrot, prendre des dcisions relevant de la comptence d'une
assemble ordinaire, la majorit simple requise pour les dlibrations de cette dernire, si elle a
t convoque en qualit d'assemble mixte la fois extraordinaire et ordinaire. En ce cas, le calcul
du quorum et de la majorit va s'effectuer en tenant compte de la nature de chacune des rsolutions
proposes.
2 Les limites des pouvoirs
Outre que, comme l'ensemble des organes sociaux la comptence de l'assemble
extraordinaire est limite par l'intrt de la socit, on relve qu'il lui est interdit d'empiter
sur les prrogatives que la loi attribue expressment aux organes de gestion et d'administration.
De mme, elle ne peut porter atteinte aux droits intangibles. C'est ce qui explique qu'il ne lui est
pas possible de priver l'actionnaire du droit la rpartition des bnfices, du droit de cder ses
actions, du droit d'agir en justice contre la socit, du droit de vote en dehors des cas prvus
par la loi, ou encore qu'elle ne peut exclure un actionnaire de la socit.
On ne peut non plus dcider en assemble extraordinaire d'augmenter les engagements des
associs traduisant une aggravation de la dette contracte par eux envers la socit ou les
tiers. Cette dcision suppose en effet, conformment l'article 1836 alina 2 du Code civil,
l'accord de tous les actionnaires intresss.
Enfin, en application de l'article L 225-97 du Code de commerce , l'assemble extraordinaire
ne peut modifier la nationalit de la socit anonyme que si le pays d'accueil a conclu avec la
France une convention spciale permettant d'acqurir sa nationalit et de transfrer le sige
social sur son territoire en conservant la socit sa personnalit juridique. Dans le cas o
cette reconnaissance ne serait pas acquise, le transfert du sige social l'Etranger devrait tre
dcide l'unanimit.

3. La dissolution de la socit anonyme

Les causes de dissolution communes toutes les socits jouent pour la socit anonyme.En
revanche, n'entrent pas ici en ligne de compte les causes intressant l'intuitus personae : dcs,
incapacit d'un associ...Il en est de mme de la dissolution par la volont unilatrale quand la dure
de la socit est indtermine, l'actionnaire pouvant toujours vendre ses actions pour sortir de la
socit. Il n'est alors jamais prisonnier de son titre.
Quant aux causes de dissolution particulires la socit anonyme, elles n'entranent pas la
dissolution automatique de la celle-ci qui doit tre prononce par le tribunal de commerce.

A. Les causes de dissolution des la baisse d'un seuil


Dans ces diffrentes circonstances, le tribunal de commerce, saisi de la demande de dissolution,
" peut accorder la socit un dlai maximal de six mois pour rgulariser la situation ; il ne peut
prononcer la dissolution si, le jour o il statue sur le fond, cette rgularisation a eu lieu " (C. com.,
art. L 225-247).

1. La rduction du nombre des actionnaires moins de sept


A l'instar des autres causes, elle ne provoque pas la dissolution de plein droit de la socit. Celleci, en effet, doit tre demande au tribunal de commerce par une personne qui y a intrt. Mais la
demande ne peut tre forme avant l'expiration du dlai d'une anne, partir de la rduction du
nombre des actionnaires au dessous de sept.

2. La rduction du capital au dessous du minimum lgal


Ce minimum est de 225 mille euros pour les socits faisant une offre au public de titres
financiers et de 37 mille euros pour les autres. Une rduction ne peut tre dcide que sous
la condition suspensive d'une augmentation de capital destine amener celui-ci un montant au
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moins gal au montant minimal prvu, moins que la socit se transforme en socit d'un autre
type (C. com., art. L 224-2, al. 2).
A dfaut, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit, aprs avoir mis les
reprsentants en demeure de rgulariser la situation par acte extrajudiciaire.

3. La rduction des capitaux propres (actif net) de la socit un montant


infrieur la moiti du capital social
La dissolution de la socit n'est pas immdiate, mais les dirigeants ont l'obligation de
consulter les actionnaires (C. com., art. L 225-248, al. 1).
Le conseil d'administration ou le directoire, selon le cas, est tenu de runir une assemble gnrale
extraordinaire, dans les quatre mois qui suivent l'approbation des comptes ayant fait apparatre cette
perte, pour dcider s'il y a lieu de prononcer ou non la dissolution anticipe (C. com., art. L 225-248,
al. 1).
C'est une disposition d'ordre public, pnalement sanctionne, laquelle les statuts ne
sauraient droger. Si l'assemble gnrale n'est pas runie ou si elle n'a pas dlibr valablement
sur dernire convocation, tout intress peut demander en justice la dissolution de la socit (C.
com., art. L 225-248, al. 4 et R 210-15).
La dissolution ventuellement dcide par l'assemble occasionne la liquidation. Si la dissolution
n'est pas proclame, la socit est tenue de rduire son capital d'un montant au moins gal celui
des pertes qui n'ont pu tre imputes sur les rserves, si dans ce dlai, les capitaux propres (actif
net) n'ont pu tre reconstitus concurrence d'une valeur au moins gale la moiti du capital social
(C. com., art. L 225-248, al. 2).
Ces dispositions ne sont pas applicables aux socits en redressement ou liquidation
judiciaire.
La rsolution adopte par l'assemble gnrale, quelle qu'elle soit, continuation de la socit
ou dissolution, doit tre publie : greffe du tribunal de commerce, RCS, journal d'annonces
lgales.

B. Les autres causes de dissolution


1. La dissolution anticipe
La dissolution anticipe de la socit anonyme peut tre dcide en toute hypothse par
l'assemble gnrale extraordinaire (C. com., art. L 225-246). Celle-ci est seule comptente pour
en dcider, puisque la dissolution est une modification apporte la dure qui est prvue dans les
statuts.
Le plus souvent, la dissolution anticipe est le prlude une opration de fusion ou de scission.
Elle est dfinitive lorsqu'elle a t prononce et publie.
Si la socit a mis des obligations, l'assemble gnrale des obligataires peut exiger le
remboursement de ces obligations et la socit peut l'imposer, en cas de dissolution anticipe non
provoque par une fusion ou une scission (C. com., art. L 228-76).

2. La dissolution judiciaire pour justes motifs


Elle peut intervenir pour quelque cause que ce soit, notamment par la msentente grave entre
les actionnaires qui entrave le fonctionnement de la socit et entrane l'impossibilit de runir un
conseil d'administration.

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Chaque actionnaire, sauf s'il est l'auteur de ce trouble, dispose du droit de demander la
dissolution, et c'est au tribunal de commerce d'apprcier souverainement la lgitimit et la
gravit des motifs invoqus.
hypothse par l'assemble gnrale extraordinaire (C. com., art. L 225-246). Celle-ci est seule
comptente pour la dcider, puisque la dissolution anticipe est une modification apporte la dure
qui est prvue dans les statuts. Le plus souvent, cette dissolution est le prlude une opration de
fusion ou de scission. Elle est dfinitive lorsqu'elle a t prononce et publie.
Si la socit a mis des obligations, l'assemble gnrale des obligataires peut exiger le
remboursement de ces obligations et la socit peut l'imposer, en cas de dissolution anticipe non
provoque par une fusion ou une scission (C. com., art. L 228-76).

La dissolution de la SA

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Section 2. La socit par actions simplifie (SAS)


1. La SAS pluripersonnelle
A. Les caractristiques de la SAS
1. Les dispositions gnrales
Le formalisme important qui caractrise la socit anonyme constitue un obstacle l'laboration
d'une structure de rapprochement ou de coopration. Aussi, le lgislateur a-t-il voulu crer une
nouvelle forme de socit par actions chappant au dirigisme de la socit anonyme qui laisse peu de
place la libert individuelle, et la responsabilit indfinie et solidaire des membres des structures
plus souples telles que la SNC ou le GIE. Aussi la loi n 94-1 du 3 janvier 1994 a-t-elle introduit dans
le droit franais la socit par actions simplifie qui est appele connatre un regain d'intrt, en
raison des contraintes imposes la socit anonyme par la loi NRE du 15 mai 2001
Cette structure socitaire se caractrise essentiellement par deux points.
En premier lieu, elle constitue un moyen de coopration ; ce qui implique :
un petit nombre de membres ;
un actionnariat stable ; d'o des clauses d'inalinabilit ou d'agrment ;
un contrle des associs entre eux et leur mutuelle connaissance ;
un quilibre entre les associs excluant une position de vrai minoritaire de l'un d'eux ;
une absence de formalisme.
En second lieu, l'organisation de la SAS est imprgne de libert contractuelle. Conformment
la loi, il revient aux statuts de dterminer les modalits de fonctionnement de la socit, notamment,
mis part quelques exceptions lgales, les modes de consultation, les rgles de majorit et les
dcisions prises collectivement. Pareillement, de nombreuses dispositions lgales ne deviennent
effectives que dans la mesure o elles sont envisages par les statuts. Ces derniers peuvent ainsi
stipuler une clause d'inalinabilit des actions n'excdant pas dix ans.
La SAS est marque par un fort intuitus personae des " associs ", terme qui a t prfr par le
lgislateur celui plus exact, d'actionnaires.
Bien qu'elle emprunte certaines de ses dispositions impratives la socit anonyme (C. com., art.
L 227-1, al. 3), la socit par actions simplifie n'appartient pas une socit de ce type, tout en
relevant de la catgorie des socits par actions. Ainsi, contrairement aux socits anonymes autres
que les coopratives agricoles (C. com., art. L 231-1), la SAS peut tre constitue avec un capital
variable.
En outre, la loi de modernisation de l'conomie du 4 aot 2008 (LME) permet la SAS d'mettre
des actions rsultant d'apports en industrie (C. com., art. L 227-1, al. 4). Il appartient aux statuts de
dterminer les modalits de souscription et de rpartition de ces actions qui sont inalinables.

2. Les dispositions particulires


La loi du 12 juillet 1999 sur l'innovation et la recherche a permis la SAS de comprendre un associ
unique, personne physique ou morale (SASU) (C. com., art. L 227-1, al. 2). Elle ne change pas pour
autant de forme, elle reste une SAS, l'image de l'EURL qui demeure une SARL. Elle peut donc
se constituer avec un seul associ ou devenir unipersonnelle et redevenir pluripersonnelle.
La constitution d'une SASU est intressante dans les groupes de socits o l'on peut ainsi
crer des filiales 100%, en vitant le formalisme et la lourdeur de la socit anonyme sept
actionnaires. Elle peut procurer plus d'avantages pour les entrepreneurs individuels que l'EURL :
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en effet, elle offre une grande libert statutaire d'organisation et les droits d'enregistrement sont
moins levs pour les cessions d'actions que les cessions de parts sociales, ce qui peut faciliter
la transmission de l'entreprise.
La SASU prsente cependant des inconvnients. En cas de dpt de liquidation judiciaire
de la socit, l'associ unique s'expose une action en responsabilit pour insuffisance d'actif
(C. com., 651-1 L 651-4). La dissolution de la SASU met la totalit des dettes sociales la
charge de l'associ unique, s'il est une personne morale ; celui-ci les assume donc comme un
associ en nom collectif. Depuis la loi NRE, cette solution ne s'applique plus l'associ unique
personne physique.

B. La constitution de la SAS
1. La constitution directe de la SAS
a) Les associs de la SAS
Depuis la loi du 12 juillet 1999 la SAS peut tre compose la fois de personnes physiques et
morales (C. com., L 227-1, et comme pralablement dit, d'un seul associ. Cela constitue un des
aspects intressant de cette forme sociale, par rapport la socit anonyme qui doit obligatoirement
comprendre sept actionnaires (C. com., art. L 225-1).
La loi ne prvoit pas de nombre maximal d'associs comme la SARL, mais compte tenu de
l'intuitus personae qui marque la SAS, ce nombre est ncessairement peu lev.

b) Le capital social
La loi de modernisation de l'conomie (LME) du 4 aot 2008 a supprim l'obligation d'un capital
minimal. Le montant du capital librement dcid par les associs doit figurer dans les statuts, mme
s'il est symbolique (C. com., art. L 227-2, al. 2). Au moment de la constitution de la socit, le capital
peut n'tre libr que de la moiti de son montant. Ds lors, le surplus doit tre vers en une ou
plusieurs fois, dans le dlai de cinq ans partir de l'immatriculation de la socit, sur appel
La SAS ne peut faire une offre au public de titres financiers : d'o le caractre ferm de cette socit
(C. com., art. L 227-2). Cela n'empche pas les socits qui en sont associes de faire une offre
au public de titres financiers.
Les autres dispositions relatives au capital social sont rgies par le droit commun des socits
anonymes, en vertu de l'article L 227-1, alina 3 du Code de commerce .

2. La constitution par transformation d'une socit existante


Hormis la naissance directe l'initiative d'au moins deux associs, l'mergence d'une SAS peut
rsulter de la transformation d'une socit existante. Le plus souvent, c'est une socit anonyme
qui se transforme en SAS ; auquel cas, la socit doit avoir au moins deux annes d'existence,
le bilan de ses deux premiers exercices doit avoir t approuv et doit tre tabli un rapport du
commissaire aux comptes attestant que les capitaux propres sont au moins gaux au capital social
(C. com., art. L 225-243 225-245). Le tout est que soit obtenu le consentement unanime des
associs pour la transformation, quel que soit le type de socit transforme (C. com., art. 227-3)
La socit dsireuse de se transformer doit rpondre aux caractristiques de la SAS :
un capital libr d'au moins la moiti de son montant ;
l'impossibilit de faire une offre au public de titres financiers.
La transformation d'une socit en SAS est subordonne aux formalits identiques celles
prescrites pour la socit anonyme.

C. Le fonctionnement de la SAS
1. La direction de la SAS
Selon l'article L 227-5 du Code de commerce, les statuts fixent les conditions dans lesquelles la
socit est dirige. A ce sujet, les associs bnficient d'une trs grande libert, sous rserve que
soit dsign un prsident pour reprsenter la socit l'gard des tiers (C. com., art. L 227-6).
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a) Les rgles communes aux dirigeants et au prsident


Au choix des associs, la socit peut tre dirige par une seule personne, le prsident,
ou par un ou plusieurs organes collgiaux (conseil d'administration, directoire, conseil de
surveillance, comits...). Les statuts dterminent le nombre de dirigeants de chacun de ces organes
et leur mode de fonctionnement (convocation, quorum, vote...). Ils fixent les conditions d'accs aux
fonctions de dirigeant : la ncessit ou non d'tre actionnaire, l'exigence ou non de comptences
techniques spcifiques. S'il s'agit d'une personne morale, son reprsentant peut tre un reprsentant
lgal ou une personne spcialement habilite pour la reprsenter. La loi n'impose pas de dsigner
un reprsentant permanent comme dans la socit anonyme.
Seuls doivent tre mentionns au RCS, au titre des personnes ayant le pouvoir d'engager titre
habituel la socit, le prsident et, le cas chant, le directeur gnral et les directeurs gnraux
dlgus auxquels les statuts ont attribu le pouvoir de reprsenter la socit (C. com. art. R 123-54,
2, a - Rp. min. 12583 M. R. du Luart : JO Snat Q 9 sept. 2010, p. 2367 ; JCP E 2010, n
37, act. 501 ; BRDA 18/2010, n 2). Par ailleurs, si la SAS est reprsente l'gard des tiers par
son prsident et, lorsque les statuts le prvoient, par un directeur gnral ou un directeur gnral
dlgu dont la nomination est soumise publicit, cette rgle n'exclut pas la possibilit, pour
ces reprsentants lgaux, de dlguer le pouvoir d'accomplir des actes dtermins tels que celui
d'engager ou de licencier des salaris (Cass. mixte, 19 nov. 2010, 2 esp. : Bull. Joly 2010, p. 981,
note M. Germain et P.-L. Prin ; JCP E 2010, n 48, 2049, note A. Couret et B. Dondero ; JCP S
2010, n 48, 1512, note J.-M. Albiol et E. Boucaya ; Gaz. pal. 9 dc. 2010, p. 9, note A.-F. ZattaraGros Sur cet arrt, D. Gibirila, La dlgation du pouvoir de licencier dans la socit par actions
simplifie : Journ. socits dc. 2010, p. 70 D. Allix, Pouvoir de licencier dans les socits par
actions simplifies : RJDA 1/2011, p. 9).
Les statuts prcisent la dure des fonctions des dirigeants et les conditions de cessation de
leurs fonctions. Ils peuvent par exemple prvoir une rvocation ad nutum ou pour justes motifs,
accompagne ou non de l'allocation d'une indemnit. Il convient toutefois que le droit de rvoquer
ne s'exerce pas abusivement et respecte le principe des droits de la dfense.
Si ce n'est le prsident, les dirigeants de la SAS ne disposent que de pouvoirs confrs par les statuts
et non par la loi ; d'o une trs grande inscurit pour les tiers qui n'ont pas ncessairement
connaissance de l'tendue de ces pouvoirs. Plus prcisment, les directeurs gnraux et les
directeurs gnraux dlgus ne sont investis du pouvoir de reprsenter la socit lgard des
tiers que si une clause statutaire le prvoit expressment (Cass. com., 21 juin 2011 : RJDA 10/2011,
n 823 ; LPA 22 sept. 2011, n 189, p. 10, obs. D. Gibirila ; Dr. socits oct. 2011, n 174, obs. D.
Gallois-Gochet) et si celle-ci figure dans les statuts dposs au greffe du tribunal de commerce
(Cass. com., 14 dc. 2010 : BRDA 24/2010, n 6 ; RJDA 2/2011, n 162).
Aucun texte n'autorise ou ne prohibe le cumul du mandat de dirigeant ou de prsident avec un
contrat de travail. En l'absence de clause statutaire particulire, un salari peut exercer des fonctions
directoriales et un dirigeant ou prsident un poste peut conclure un contrat de travail avec la socit.
Les responsabilits des dirigeants et du prsident de la SAS sont celles des administrateurs
ou des membres du directoire de la socit anonyme (C. com., art. L 227-8). Les dirigeants de
la personne morale nomme dirigeant ou prsident de la SAS sont soumis aux mmes conditions
et obligations et encourent les mmes responsabilits civile et pnale que s'ils taient dirigeant ou
prsident en leur nom propre, sans prjudice de la responsabilit solidaire de la personne morale
qu'ils dirigent (C. com., art. L 227-7).

b) Les rgles spcifiques au prsident


Seul organe obligatoire de la SAS, le prsident peut tre une personne physique ou morale
(C. com., art. L 227-7). Comme pour les dirigeants, les modalits de sa dsignation sont librement
dtermines par les statuts : unanimit des associs, majorit simple ou renforce, nomination
systmatique de l'associ majoritaire, prsidence tournante...). Il en va de mme des conditions de
cessation des fonctions de prsident.

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Lorsque les statuts dune SAS stipulent que la rvocation du prsident peut intervenir tout moment
le juge na pas contrler les motifs de la rvocation, ni se prononcer sur la valeur ou la
pertinence des griefs formuls par la socit lencontre du dirigeant. Il doit limiter son examen aux
circonstances dans lesquelles la rvocation est intervenue, et dire si elles ont t vexatoires, ont
port atteinte lhonneur du dirigeant, ou si la rvocation a t dcide brutalement sans respect du
principe de la contradiction et des droits de la dfense (CA Paris, 29 juin 2010 : Bull. Joly Socits
2010, p. 879, note D. Poracchia).
Ainsi, la rvocation du prsident par l'assemble gnrale est rgulire, quand bien mme n'auraitelle pas t prvue l'ordre du jour et que les statuts auraient stipul que l'assemble peut, en
toutes circonstances, rvoquer un ou plusieurs membres du conseil de direction et procder leur
remplacement (CA Toulouse, 22 janv. 2008 : RJDA 11/2008, n 1141 ; Bull. Joly 2008, p. 479,
note P.-L. Prin).
Dans les rapports avec les tiers, et l'exemple de ceux confrs par la loi au directeur gnral de la
socit anonyme, le prsident de la SAS est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute
circonstance au nom de la socit, dans la limite de l'objet social. Nanmoins, la SAS est engage
mme par les actes du prsident qui ne relvent pas de l'objet social, sauf prouver que le tiers
savait que l'acte litigieux excdait cet objet ou qu'il ne pouvait l'ignorer au regard des circonstances,
la seule publication des statuts ne suffisant pas constituer cette preuve. Les dispositions statutaires
limitatives des pouvoirs du prsident sont inopposables aux tiers (C. com., art. L 227-6, al. 3).
Dans les relations entre associs, les statuts peuvent limiter les pouvoirs du prsident en prvoyant
notamment que certaines oprations dtermines soient subordonnes la consultation ou
lautorisation pralable de tel associ ou groupe dassocis ou de tel organe de la socit ou encore
que les engagements excdant un certain montant doivent tre soumis une double signature.
Cependant, Les dispositions statutaires limitatives des pouvoirs du prsident sont inopposables aux
tiers (C. com., art. L 227-6, al. 4).
Dans la limite des dispositions statutaires, le prsident peut dlguer ses pouvoirs. Cette
dlgation ne doit pas cependant tre gnrale ou dfinitive.

2. Les dcisions collectives


Les statuts dterminent les dcisions que doit adopter la collectivit des associs, ainsi que les
conditions et les formes dans lesquelles elles doivent tre prises (C. com., art. L 227-9, al. 1). Le mode
de consultation (runion en assemble, vote par correspondance, consultation crite, dcision dans
un acte...), sa mise en oeuvre, la procdure suivre, les pouvoirs des diffrents organes rsultent
des statuts, sous rserve, de certaines rgles imposes par la loi.
Le lgislateur exige en effet que certaines dcisions importantes, notamment celles
traditionnellement dvolues aux assembles gnrales ordinaires et extraordinaires des socits
anonymes, soient prises par la collectivit des associs. C'est le cas de la nomination des
commissaires aux comptes, de l'approbation des comptes annuels, des oprations portant sur le
capital social (augmentation, rduction, amortissement), des oprations de fusion, scission, d'apport
partiel d'actif, de la dissolution... Pour ces dcisions, il convient de se rfrer aux statuts pour
connatre les conditions de quorum et de majorit applicables.
Par ailleurs, la rgle de l'unanimit doit tre respecte pour l'adoption et la modification de
certaines clauses statutaires, en particulier celles prvoyant l'inalinabilit des actions, l'agrment
des cessions d'actions, l'obligation pour un actionnaire de cder ses actions, la suspension des droits
de vote, l'exclusion d'un actionnaire.

3. L'entre et la sortie des associs


La loi permet aux statuts de rglementer l'entre et la sortie des associs. Ainsi, l'article L 227-13
du Code de commerce introduit une disposition novatrice qui autorise les statuts prvoir
l'inalinabilit de toutes les actions ou de certaines d'entre elles pour une dure n'excdant
pas dix ans. Une pareille clause permet d'tablir une cohsion dans l'actionnariat et de constituer
des noyaux durs particulirement stables, sans empcher l'entre de nouveaux actionnaires et la
conclusion de pactes d'actionnaires solides et durables. Nanmoins, compte tenu de la priode
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assez longue durant laquelle l'actionnaire va rester prisonnier de son titre, elle peut conduire une
paralysie. Toute cession effectue en violation de la clause d'inalinabilit est nulle (C. com.,
L 227-15). Toute modification de cette clause ncessite l'accord unanime des associs (C. com.,
art. L 227-19).
Les statuts peuvent galement soumettre les cessions d'actions entre actionnaires et l'gard des
tiers, l'agrment pralable de la socit (C. com., art. L 227-14). Il y a l une diffrence avec
la socit anonyme pour laquelle la jurisprudence n'autorise pas de clause d'agrment pour les
cessions intervenant entre actionnaires. Un tel agrment dans la SAS permet de contrler l'volution
de la rpartition du capital et l'importance respective de chaque associ. Les statuts doivent prciser
l'organe comptent pour statuer sur l'agrment.
En vue de raffermir l'intuitus personae, les statuts peuvent obliger toute socit associe confronte
un changement de contrle au sens de l'article L 233-3 du Code de commerce (la dtention directe
ou indirecte d'une fraction du capital confrant la majorit des droits de vote dans les assembles
gnrales d'une socit), informer la SAS. Peu importe l'opration qui a suscit cette modification
de contrle (cession, fusion, augmentation de capital...). Il convient cependant de prciser l'organe
habilit tre inform de ce changement. La socit informe dudit changement peut alors dcider
dans les conditions fixes par les statuts, de suspendre l'exercice des droits non pcuniaires de cet
associ et l'exclure.
Cette clause peut utilement complter une clause d'agrment qui pourrait tre dtourne par
une prise de contrle.
En vertu de l'article L 227-16 du Code de commerce, les statuts peuvent prvoir qu'un associ soit
tenu de cder ses actions et de quitter la socit. De la mme manire peuvent-ils instaurer
la suspension des droits non pcuniaires de cet associ, aussi longtemps qu'il n'a pas
procd la cession. L'exclusion peut tre la sanction du comportement fautif d'un des associs
et que les statuts devront prciser : faute de gestion, exercice ou participation une activit
concurrente, violation d'une clause statutaire notamment de la clause d'inalinabilit, non-rvlation
d'un changement de majorit... Les statuts devront galement dterminer l'organe comptent pour
dcider l'exclusion, la procdure suivre et les droits de la dfense, l'information des autres associs,
les conditions de rachat des droits de l'associ exclu...
Cette clause peut tre un moyen d'viter la dissolution de la socit ou au moins de faire
cesser une situation de blocage.

D. La disparition de la SAS
La SAS s'expose la fois aux causes de dissolution communes toutes les socits et certaines
causes propres aux socits anonymes, telles que la perte de la moiti du capital social.
La conversion de la SAS en une autre forme sociale est dcide la majorit fixe dans les statuts
ds lors que les clauses statutaires modifiables qu' l'unanimit peuvent subsister tel quel sous la
nouvelle forme. A dfaut, la transformation requiert l'accord unanime des associs.
La dcision de transformation est prise collectivement par les associs et est prcde d'un rapport
du commissaire aux comptes attestant que le montant des capitaux propres est au moins gal au
montant du capital social (C. com., art. L 225-244, sur renvoi de l'art. L 227-1, al. 3), sachant que
cette rgle est inapplicable en cas de transformation en socit en nom collectif (C. com., art. L
225-245, al. 1). En outre, contrairement la socit anonyme, la transformation de la SAS n'exige
pas que celle-ci ait au moins deux ans d'existence.

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2. La SAS unipersonnelle
Une seule personne peut constituer une socit par actions simplifie. La situation est alors
comparable celle de lEURL. La SAS avec un seul associ est soumise aux mmes rgles quune
SAS avec plusieurs associs, sauf en ce qui concerne certains particularismes.
La SAS unipersonnelle offre de nombreux avantages dans les groupes pour la la constitution de
filiales. A la diffrence de lEURL, une SAS peut sans limite tre associe unique dune autre SAS.
En outre, la prsidence peut galement tre assure par la SAS associe unique. Si une EURL
ne peut tre associe unique dune autre EURL, rien empche quune EURL soit lunique associe
dune SASU.
Depuis le 1er janvier 2009, le rgime dapprobation des comptes des SASU dont lassoci unique
personne physique est prsident est align sur celui des EURL dont lassoci unique est seul grant.
Le dirigeant est dispens de dposer le rapport de gestion au greffe du tribunal de commerce et peut
approuver les comptes par simple dpt au registre du commerce et des socits de linventaire et
des comptes annuels dment signs.
Tout comme lEURL, le risque majeur de la SAS unipersonnelle rside dans la dissolution. Celleci entrane opre transmission universelle du patrimoine de la socit, donc y compris le passif,
lassoci unique personne morale . Celui-ci est alors indfiniment tenu des dettes sociales, ce qui
remet en cause la limitation de responsabilit. Mais lassoci unique personne physique chappe
cet inconvnient.

A. L'associ unique
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1. Les prises de dcisions par l'associ unique


Lassoci unique exerce les pouvoirs dvolus aux associs lorsque les textes de la SAS prvoient
une prise de dcision collective (C. com., art. L 227-1, al. 2). Une dcision unilatrale peut donc tre
prise dans tous les domaines o la loi instaure une dcision collective : approbation des comptes,
nomination du commissaire aux comptes, augmentation ou rduction de capital, fusion, scission,
transformation, dissolution
Lassoci unique peut ainsi, par dcision unilatrale, transformer la SASU en EURL. Nanmoins,
comme pour la SAS pluripersonnelle, cette mutation sociale ne peut tre dcide que sur rapport
dun commissaire aux comptes attestant que le montant des capitaux propres est au moins gal au
montant du capital social (C. com., art. L 225-244 et L 227-1, al. 3).
Les dcisions peuvent tre prises dans les formes retenues par lassoci unique dans les statuts
(C. com., art. L 227-9). Tout mode de consultation est rserv dans les statuts, si bien quil choisit
la technique la plus simple. Ces dcisions doivent tre rpertories dans un registre. Le dfaut de
tenue du registre expose lassoci unique une demande de nullit des dcisions prises par tout
intress. Les conventions passes entre la SASU et son associ non dirigeant nont pas figurer
dans le registre.
Aucune disposition nexige une cotation du registre. Pour autant, des motifs de fiabilit et de preuve
commandent que ce registre soit prsent volontairement au greffe du tribunal de commerce pour
lapposition dun paraphe.

2. L'interdiction de dlgations par l'associ unique


Lassoci unique ne peut dlguer ses pouvoirs, cette interdiction tant expressment dicte pour
les dcisions relatives aux comptes sociaux. Effectivement dans les SAS unipersonnelles, seul le
prsident est habilit arrter le rapport de gestion et, ventuellement, les comptes consolids. Cest
donc lassoci unique qui approuve les comptes, aprs rapport du commissaire aux comptes sil en
existe un, dans le dlai de six mois compter de la clture de lexercice (C. com., art. L 227-9, al. 3).
Linterdiction de dlgation peut tre interprte comme ne concernant que lapprobation des
comptes. Elle peut galement tre perue par analogie avec lassoci unique de lEURL, auquel
cas linterdiction vaut pour toutes les dcisions qui impliquent une dcision collective et, par
consquent, relvent du domaine exclusif de lassoci unique.
Une dlgation irrgulire est sanctionne, la demande de tout intress, par la nullit des
dcisions prises en violation des rgles requises poses par larticle L 227-9 du Code de commerce.
Linterdiction de dlgation de pouvoirs ne vise pas la dlgation que lassoci unique pourrait
consentir un prpos dans lexercice des fonctions de prsident.

3. Le rle de l'associ unique


Sil en existe un, le commissaire aux comptes doit, conformment au droit commun, tre convoqu
toutes les assembles des associs. Cette convocation doit tre faite par lettre recommande avec
demande davis de rception (C. com., art. L 823-1 et R 823-9).
Ntant pas oblig de runir une assemble avec lui-mme, lassoci unique peut prendre sa dcision
par tout autre moyen prvu par les statuts. Il ne peut toutefois sopposer au contrle et la mission
du commissaire aux comptes. Aussi, le dirigeant de la SASU doit tre en mesure de prouver quil a
tenu inform ledit commissaire sur les dcisions adopter en matire de comptes et la procdure
quil va suivre.

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Lassoci unique dcide de laffectation du rsultat et de la distribution ventuelle dun dividende en


prsence dun bnfice distribuable.
Si dans la SAS pluripersonnelle, le dlai habituel de six mois pour approuver les comptes simpose,
en revanche la loi exige le respect de ce dlai pour la SAS unipersonnelle.
Quand lassoci unique nassume pas les fonctions de direction, les statuts prvoient son profit un
droit de communication des documents comptables et sociaux (rapport de gestion, comptes, rapport
du commissaire aux comptes). En effet, contrairement lEURL, ce droit dinformation nexiste pas
pour la SASU.
La publicit des comptes au greffe du tribunal de commerce concerne la SAS unipersonnelle.
Lassoci non prsident peut poser deux fois par exercice des questions ayant trait tout fait de
nature compromettre la continuit de lexploitation.
Dans la SAS pluripersonnelle astreinte tablir des comptes consolids, lassemble gnrale
nest pas tenue de les approuver, car larticle L 225-100 du Code de commerce qui prescrit cette
approbation ne sapplique pas la SAS. Dans les SASU dont lassoci unique nest pas prsident,
larticle L 227-9, alina 3 du Code de commerce nonce que lassoci unique approuve les comptes.
Cette dernire disposition intresse, outre les comptes annuels, les comptes consolids, bien quil
existe de ce fait une incohrence entre les textes applicables aux SAS pluripersonnelles et ceux
applicables aux SAS unipersonnelles.
Dans la ralit, lorsque lassoci unique est une personne morale, la SASU est gnralement
dispense dtablir des comptes consolids parce quelle se trouve elle-mme sous le contrle dune
entreprise qui linclut dans ses comptes consolids publis en vertu de larticle L 233-17 du Code
de commerce.

4. Les conventions passes entre la socit et l'associ unique


En prsence dune SAS comprenant un seul associ, il est seulement fait mention au registre des
dcisions des conventions intervenues directement ou par personnes interposes entre la socit
et son prsident (C. com., art. L 227-10, al. 4).
En revanche, la convention passe entre la socit et son associ unique non dirigeant na pas
figurer sur le registre des dcisions. Le commissaire aux comptes, sil en existe un, nest pas non
plus tenu dtablir de rapport, ce dernier visant assurer linformation des associs, ce qui en pareille
circonstance ne se justifie absolument pas (Lettre du ministre de la justice du 22 dc. 2003 : Bull.
CNCC 2003, p. 573). LANSA (Association nationale des socits par actions), quant elle, suggre
de faire tablir un rapport par le commissaire aux comptes pour les conventions non intervenues entre
la socit et son prsident, plus prcisment celles conclues avec lassoci unique non dirigeant et
celles passes avec une socit contrlant lassoci unique non dirigeant.
Larticle L 227-10 du Code de commerce ne prvoit pas dapprobation de la convention par lassoci
unique. Une semblable approbation ne se justifie pas lorsque lassoci unique est le prsident de la
SASU. A linverse, lapprobation par lassoci unique peut se rvler utile lorsque le prsident nest
pas associ.
Sagissant des conventions courantes et conclues des conditions normales, moins quen raison
de leur objet et de leurs implications financires, elles ne soient significatives pour aucune des
parties, elles sont communiques aux commissaires aux comptes. A ce sujet, le Code de commerce
ndicte aucune drogation en faveur des SASU. Aussi, les conventions sont communiques le
cas chant au commissaire aux comptes. Lassoci unique non prsident a le droit den obtenir
communication.

B. Le prsident de la SASU
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1. Le statut du prsident
La prsence dun prsident tant obligatoire, celui-ci est souvent lassoci lui-mme. Lintress se
dsigne alors comme prsident dans les statuts pour une dure plus ou moins longue. Un tiers peut
tout de mme tre dsign en qualit de prsident par lassoci unique, la fonction de prsident
pouvant tre confie une personne physique ou morale, la diffrence du grant de lEURL. La
socit nomme cette fonction nest pas tenue de dsigner un reprsentant permanent.
Le statut du prsident est donc le mme que celui du de la SAS.
Le prsident associ unique est en fait irrvocable. Mais quand la prsidence est assure par une
tierce personne, lassoci unique peut rvoquer le grant dans les termes inscrits dans les statuts :
rvocation ad nutum, cest--dire discrtionnaire ou rvocation contrle, cest--dire pour juste
motif, allocation dune indemnit
La socit ne peut se prvaloir lgard des tiers de la nomination ou de la cessation des fonctions
de prsident, tant quelles ne sont pas rgulirement publies.
La rmunration du prsident est dtermine lors de la nomination ou conformment aux stipulations
statutaires.
Lassoci unique qui exerce les fonctions de prsident peut dcider que celles-ci soient rmunres
ou non. En labsence de rmunration, il ne peut percevoir que des dividendes ce qui suppose
lapprobation des comptes de lexercice faisant apparatre lexistence de sommes distribuables. Bien
que des acomptes sur dividendes soient possibles, la procdure est lourde et implique lintervention
dun commissaire aux comptes.
La situation sociale du prsident dpend galement du versement dun salaire.
A la diffrence dun entrepreneur individuel, le prsident ne peut procder des prlvements
personnels dans la caisse sociale sans commettre de dlit dabus de biens sociaux.
Lassoci unique prsident ne peut cumuler sa fonction sociale avec une activit salarie au sein de
sa socit et bnficier de lassurance chmage.
Le fait que le prsident de la SASU soit associ unique ne change pas son statut au regard des
organismes de scurit sociale. Il est assujetti au rgime gnral de la scurit sociale (C. sc. soc.,
art. L 311-3, 23), mais doit percevoir une rmunration. Son statut social est assimil de droit au
rgime des travailleurs indpendants, linverse de celui du grant de lEURL.

2. L'exercice des fonctions de prsident


a) Les pouvoirs du prsident l'gard des tiers
Le prsident, associ ou non, engage la socit envers les tiers. Il est investi des pouvoirs les
plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit, dans la limite de lobjet social.
Lengagement de la socit concerne mme les actes du prsident qui ne relve pas de lobjet social,
sauf pour celle-ci dmontrer que le tiers avait connaissance du dpassement de lobjet social ou
ne pouvait lignorer compte tenu des circonstances.
Le prsident doit donc bnficier dune entire confiance de la part de lassoci unique, compte tenu
des pouvoirs lgaux dont il dispose. A dfaut, ce dernier pourrait aisment le rvoquer au motif de
divergence de points de vue sur la gestion sociale.
Le prsident de la SASU peut, dans les limites statutaires, dlguer son pouvoir de reprsentation
un tiers. Encore faut-il que cette dlgation soit limite dans son domaine et sa dure, faute de quoi
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elle serait inoprante. Elle peut tre librement rvoque ou conformment aux clauses statutaires,
le dlgant devant justifier ses pouvoirs vis--vis des tiers.

b) La responsabilit du prsident
La responsabilit du prsident dune SAS unipersonnelle est identique celle du prsident dune
SAS pluripersonnelle. Par ailleurs, la SASU peut tre pnalement responsable.
Lassoci unique, frquemment prsident, ne doit pas confondre son patrimoine avec celui de la
socit. Ds lors quil souhaite bnficier de la prsomption de responsabilit limite ses apports,
il doit viter toute dcision ou tout acte susceptible de crer une confusion entre le patrimoine
personnel et le patrimoine social. Il doit prendre des dcisions dans lunique intrt de la socit.
En cas de mise en liquidation judiciaire de la socit rvlant une faute de gestion du prsident ayant
contribu linsuffisance dactif de la socit, le tribunal de la procdure collective peut dcider de
mettre entirement ou partiellement les dettes sociales la charge de tous les dirigeants de droit ou
de fait ou de certains dentre eux seulement ayant contribu la faute de gestion. En prsence de
plusieurs dirigeants, le tribunal peut par dcision motive les dclarer solidairement responsables
(C. com., art. L 651-2).
Laction en responsabilit pour insuffisance dactif se prescrit par trois ans compter du jugement
prononant la liquidation judiciaire. Pour la mise en uvre de cette action en paiement de tout ou
partie du passif, le prsident du tribunal peut charger le juge-commissaire dobtenir, malgr toute
disposition lgislative contraire, communication de tout document ou information sur la situation
patrimoniale des dirigeants et des reprsentants permanents des dirigeants personnes morales de
la part des administrations, des organismes publics, des organismes de prvoyance et de scurit
sociale et des tablissements de crdit (C. com., art. L 651-4).

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