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Introduction:
En France, on distingue les personnes physiques et les personnes morales (l’INSEE en décompte 2
millions) et 2 millions d’ « entreprises individuelles ».
Une société nait d’un contrat et elle est encadrée par le droit (des règles). Lorsqu’un entrepreneur crée
une société, elle s’isole pour se protéger derrière cette personne morale .
Il y a plusieurs sortes de société: société de capitaux, SARL, SA, SAS, société de personne (protège
moins l’entrepreneur car ils ont le statut de commerçant, ils n’ont donc pas le statut de personne
morale)
ENTREPRISE
Société
On va donner a notre société la
EI personnalité morale au moment
Unité du patrimoine de l’immatriculation du R.C.S
(La personnalité de l’entrepreneur se - Nom
confond avec la personnalité de - Nationalité
l’entreprise)
- Domicile
- Séparation du patrimoine
La société n’est pas nécessairement une entreprise, en droit, un propriétaire à trois droits: usus,
fructus, abusus. (Ex: appartement)
- Usus : le droit d’user d’une chose.
- Fructus : le droit d’en percevoir les revenus
- Abusus : le droit d’en disposer (ex: le vendre, le détruire, le donner...)
Une association a le droit de réaliser un bénéfice mais elle n’a pas le droit de partager ce bénéfice
alors qu’une société en a le droit.
- la cause est la finalité, comme la construction d’un immeuble, à la fin du contrat la société́
peut se séparer.
- les réserves
Les réserves légales sont celles qui sont imposées par la loi
Les réserves statutaires sont parfois prévues par les statuts
Les réserves libres
3. L’affectio societatis
Volonté de collaborer sur un pied d’égalité à prouver que l’entreprise devienne une société de fait et
de pouvoir prétendre à la moitié de la société.
● la publicité de la désignation
La publication est nécessaire pour que l’on sache qui est le dirigeant (idem pour la révocation du
dirigeant) cette publication est réalisé à la fois auprès du RCS mais aussi auprès du BODACC et
auprès d’un journal d’annonce légal (JAL).
2. Les pouvoirs du dirigeant
● l’organe de gestion
Principe: le dirigeant gère de la façon la plus étendu et en toute circonstance au nom de la société. En
tant qu’organe de la gestion, les dirigeants ont tout pouvoir pour diriger la société. Ils sont multitâches
(ils recrutent, gèrent, animent la politique menée dans l’entreprise)
Ce pouvoir de gestion peut être limité
Ainsi si le dirigeant ne respecte pas les limites légales, les limites statuaires, les limites de l’objet
social ou de l’intérêt social, les associés peuvent le révoquer mais aussi engager sa responsabilité.
● organe de représentation
a) Quid si l’acte dépasse l’objet social
- si la société est à risque limité, la société est engagée par l’acte réalisé par le dirigeant en
dehors de l’objet social, donc l’acte demeure valable et doit être exécuté, sauf à démontrer que le tiers
contractant est de mauvaise foi.
- Si la société est à risque illimité, la société n’est jamais engagée pour les actes en dehors de
l’objet social.
1.3. la responsabilité des dirigeants
a) la responsabilité civile
la responsabilité civile des dirigeants est souvent engagé dans le secteur économique actuel.
Il est à noter qu’il s’agit d’un moyen efficace, notamment pour les associés minoritaire d’agir
puisque faute de pouvoir révoquer les dirigeants, ils pourront au moins mettre en œuvre leur
responsabilité.
Responsabilité des dirigeants au regard de la société et des associés
Responsabilité des dirigeants au regard des tiers
b) La responsabilité pénale
Depuis que la responsabilité pénale des personnes morales existe, les dirigeants en tant que tels sont
moins condamnés.
c) La responsabilité fiscale
Il peut être tentant pour le dirigeant de différer les dettes fiscales quand la société a des difficultés.
C’est pourquoi la loi prévoit le mécanisme de solidarité fiscale.
A. Les Associés
1. Notion d’associé ou d’actionnariat
D’un point de vue générale un associé est un apporteur qui en contrepartie de l’apport bénéficie d’un
droit d’intervention dans les affaires sociales compte tenu de sa qualité d’associé.
2. Les attribue des associés
- Les droits politique
L’associé est en droit de participer aux décisions collectives. Les décisions collectives sont prises en
AG. Ainsi l’associé a le droit d’être informé sur la politique sociale et les comptes. Il peut aussi
participer aux AG et voter.
- Les droits financier ou pécuniaire
Les parts ou action donnent droit à une part de bénéfice appelé dividende. A minima si une société
n’est pas constituée pour faire du bénéfice elle peut aussi réaliser une économie. La réserve légale est
de 5% des bénéfices nets.
A la fin de la société, le boni de liquidation sera distribué entre les associés.
- Les droits patrimoniaux
Détenir des bien sociaux c’est détenir un patrimoine qui peut être revendu
L’obligation de désigner un CAC n’entre pas en vigueur pour l’exercice en cours (celui ou le seuil
est dépassé), mais l’exercice suivant. Lorsque les seuils sont dépassés, la non-nomination d’un CAC
est un délit sanctionné de 2 ans d’emprisonnement et 30 000 euros d’amande.
2. L’AMF
AMF créée par la loi de sécurité financière le 1er aout 2003. Née de la fusion entre la commission des
opérations boursière COB et le conseil des marchés financier CMF.
L’AMF est le gendarme de la bourse mais elle ne joue un rôle que dans le cas des SA cotées en
bourse.
La 1er classification consiste à opposer les sociétés à risques limités aux sociétés à
risques illimités
La SA, SAS SARL et les sociétés par action simplifiés, elles font partie des société a risque limités
SNC risque illimités
2ème classification société de personnes et sociétés de capitaux
Sociétés de personnes ce sont les personnes qui compte le plus
Sociétés de capitaux : SARL
La distinction fondamentale entre les sociétés de capitaux et les sociétés de personnes, outre la
responsabilités des associés (limités aux apports dans une sociétés de capitaux), est la place du projet
des associés : dans une société de personnes, le projet est central.
SNC
A. La constitution
La réponse indéfinie et solidaire aux dettes sociale n’obliges pas la constitution d’un capital social
minimum. La libération du capital social (s’il existe) n’étant pas indispensable, elle est libre. Il peut
être constitué d’apport en numéraire, en nature ou en industrie.
La SNC comprend au minimum 2 associés, personnes physique ou morale (sauf personne morale
société civile). Elle suit le régime général de constitution des sociétés pour son enregistrement, son
immatriculation, sa publicité, sa durée, etc…
C. La gérance de la SNC
La nomination de l’exercice de la gérance
La gérance est nommée dans les statuts ou par un acte séparé. Cette nomination fait l’objet d’une
publication au greffe du tribunal de commerce.
Le gérant non associé peut bénéficier d’un contrat de travail en complément de son mandat de gestion.
Les associés sont tous de plein droit gérants.
La responsabilité de la gérance
Si une personne morale est gérant, ses dirigeants sont soumis au même régime et encourent les mêmes
responsabilités civiles et pénales que s’ils étaient gérant en leur propre nom.
La fin de la gérance
Dans tous les cas, si la révocation est décidée ad nutum, elle peut donner lieu à des dommages-intérêts.
Le gérant révoqué peut décider de se retirer de la société en demandant le remboursement de ses
droits sociaux. La révocation peut être demandée en justice. Il peut aussi démissionner.
II. La SARL/EURL
La SARL sous sa forme pluripersonnelle, elle est la seul société commerciale a connaitre un nombre
minimum d’associés (2 associés), mais également un nombre maximum (100 associés). Cette
disposition vient renforcer l’intuitu personae dans les SARL. En outre, le capital de la société demeure
composé de parts sociales.
A. La constitution
Objet social : en principe toute activité économique peut être constituée sous forme de
SARL
Les associés : 2 associés minimum à 100 associés maximum
- Lorsque 2 associés se partagent le capital à égalité, les risques de blocage de la société sont réels :
les décisions doivent être prises à l’unanimité puisqu’avec 50% des parts aucun associé ne dispose
d’une majorité décisif
- Les gérants égalitaires bénéficient de la protection sociale des salariés. Et depuis 2011, ils peuvent
cumuler leur fonction de gérant avec un contrat de travail.
Le capital social
Les apports en numéraires : les parts représentant les apports en numéraire doivent être
libérées d’au moins 1/5 de leur montant, le solde dans les 5 ans de l’immatriculation
Les apports en nature
L’intervention du commissaire aux apports est facultative si aucun apport en nature est > à 30
000 euros ET si la valeur totale des apports en nature n’excède pas la moitié du K social. Dans
tous les autres cas il est possible de faire une évaluation sous la responsabilité des associés.
Les apports en industrie : il va être rémunéré comme le plus petit des associés.
EXEMPLE :
Pierre apporte sa formation et son expérience de cuisinier
Antoine apporte 10 000 euros
Paul apporte un véhicule d’une valeur de 10 000 euros
Louise apporte un studio évalué à 40 000 euros
K social = 60 000 euros
On imagine que le K est divisé en parts de 100 euros et que le bénéfice de cette année est de 7000
euros.
- Pierre : 100 parts fictives donc 1000 euros sur les 7000 de dividendes (7000 * 100/1000)
- Paul : 1000 euros
- Antoine : 1000 euros
- Louise : 4000 euros
B. La gérance
1. Statut du gérant
Nomination, révocation, durée, gérance unique ou collégiale
Il doit être nécessairement une personne physique
La nomination d’un gérant va faire l’objet d’une publicité auprès du RCS. Normalement le gérant est
nommé pour la durée de la société sauf clause contraire. La révocation a lieu par le biais des associés
via AGO à la majorité absolue.
AGO : assemblée générale ordinaire
RCS : registre du commerce des sociétés
Le cumul avec contrat de travail
Un salarié de la société même non associé peut devenir gérant. A l’inverse un gérant de la société
peut aussi devenir salarié en plus. Le titre est alors gérant salarié :
- Que le gérant soit minoritaire (minorité de part sociales)
- Il faut que les fonctions exercées au titre de la gérance soient bien séparées de celles exercées au
titre de contrat de travail
- Un emploi fictif
La responsabilité
Le gérant a une responsabilité civile, pénale et fiscale.
Statut fiscale et social
La condition sociale du gérant majoritaire est moins attractive que celle du gérant minoritaire,
puisque, contrairement à ce dernier, il ne relève pas du régime général de la sécurité social, mais de
celui des TNS, et il ne peut cumuler son mandat social avec un contrat de travail.
En ce qui concerne l’AGE, pour une société créée avant le 2 aout 2005 : aucune condition de quorum,
la majorité est fixé au ¾ des parts sociales (75%)
Si la société a été constituée après la loi du 2 aout 2005, une règle de quorum doit être remplie pour
les modification de statut : sur une 1er convocation il faut que les associés présent ou représentés
possèdent au moins ¼ des parts sociales. Sur 2ème convocation ce quorum est d’1/5 des parts sociales.
Dans les 2 cas il faut une majorité de 2/3 (67%).
Droit financier
Les associés ont droit aux dividendes, aux réserves distribuées et au boni de liquidation.
Nécessité d’un agrément
En matière d’agrément, les parts sociales ne peuvent être cédées à des tiers qu’avec le consentement
de la majorité des associés représentant au moins la moitié des parts sociales (clause statutaire
contraire possible mais uniquement avec une majorité plus forte)
Ex : 5 associés, 500 parts sociales. Pour que l’agrément puisse se faire jour, il faut que 3 associés
soient d’accord et que ces 3 associés représentent au moins 250 parts.
Par ailleurs les parts sociales sont aussi librement transmissibles et cessibles envers la famille entre
vifs ou à cause de mort. Là encore les statuts peuvent prévoir un système d’agrément.
Malgré une simplification tendant à « renforcer l’attractivité » des SA, ces dernières rentent
destinées a réalisés des projets d’envergure. Rares sont les petites et moyennes entreprises qui
choisissent la SA, sauf quand celle-ci est obligatoire. Ce phénomène est également dû à
l’émergence de la SAS, qui est beaucoup plus flexible.
Enfin, avec les sociétés en commandite par actions (SCA ; v. infra), la société anonyme ou la
société européenne (si elle a été transformée) sont les seules sociétés à pouvoir être cotées en
Bourse (marché financier règlementé où s’échangent uniquement les actions de sociétés).
SA est à risque limité car les actionnaires ne supportent le risque social qu’à concurrence de leur
apport.
Le SA est une société de capitaux car d’un point de vue général l’apport compte plus que les
qualités de la personne (intuitu personae). Elle est anonyme car la personnalité des
actionnaires est éclipsée par les capitaux qu’ils ont réunis.
A. Généralités
Le droit commun des sociétés est applicable à la SA, à l’exception de la possibilité de réaliser des
apports en industrie. Ils sont explicitement interdit dans les SA par le code de commerce.
Les action de la SA sont négociables et donc librement cessibles.
B. Direction
En principe, les sociétés anonymes sont administrées par des conseils d’administration composé de
minimum de 3 personnes et maximum 18 personnes.
Toutefois, la lois prévoit que la société puisse être « dirigée par un directoire composé de 5 membres
au plus »
C. Assemblée d’actionnaire
Les actionnaires sont réunis en AG ordinaire (AGO) au moins une fois par an, dans les 6 mois après
de la clôture de l’exercice. L’AGO se déroule, sauf clause contraire, au siège social de la société ou
tout autre lieu du département.
Tous les actionnaires peuvent participer à l’assemblée générale extraordinaire (AGE)
Il ressort des débats à l’assemblée nationale que la notion de jetons de présence avait pour effet de
faire penser que le rôle de certains administrateurs n’était « que » de siéger en conseil et de
percevoir une certaine rémunération importante pour cela. Pour supprimer cette image,
l’article 185 de la loi a supprimé́ le terme de « jetons de présence » et l’a remplacé́ par celui de
« rémunération ».
D. Le contrôle
La loi sous-entend également qu’il pèse sur le dirigeant une obligation de diligence et de loyauté.
la jurisprudence a, par plusieurs arrêts, retenu que les dirigeants de SA devraient placer l’intérêt de la
société et des actionnaires avant leur propres intérêts.
La rémunération des dirigeants de la SA est également décidée et contrôlée par les actionnaires.
Enfin, depuis la loi PACTE, s’il n’a pas été désigné de commissaire aux comptes, le rapport de gestion
présenté en AGO est établi par le président du conseil.
Les principes relatifs aux sociétés cotées ne seront pas abordés dans ce cours. Les SA peuvent
se transformer en SE, elle existe depuis une loi du 26/07/2005.
Néanmoins, la SA ne peut être créée que dans des conditions très spécifiques. Elle s’adresse
donc à un public très particulier – ce qui explique son nombre réduit. D’après la base de
données de l’ETUI (European Trade Union Institute), au 12 mars 2018, 2 943 SE étaient
enregistrées dans l’intégralité́ des pays de l’UE, dont 38 en France – parmi lesquelles figurent
LVMH et Dassault Systèmes.
IV. La SAS/SASU
Les acteurs sociaux ont été entendus par le législateur, qui a créé en 1994 (L.n°94-1, 3 janv.1994) la
société́ par actions simplifiée (SAS). La forme unipersonnelle de la SAS, la société́ par actions
simplifiée unipersonnelle (SASU), et né quelques années plus tard, en 1999, à la suite de la loi
n°99-587 sur l’innovation et la recherche.
La SAS est une forme de société par action dont elle hérite la responsabilité des associés, limitée à
leurs apports et de la libre négociabilité des titres de capital. Toutefois ses actions ne peuvent être
cotées sur un marché réglementé.
La SAS réunit tous les avantages des SA ordinaires (responsabilité limitée, négociabilité des titres),
sans leur inconvénients (nombre d’actionnaires, organisation rigide et complexe, limite d’âge des
dirigeants, publicité de leur rémunération…)
A. Constitution
N’importe qui peut être associé dans une SAS, une personne physique, morale ou un groupement.
Depuis 2008 le capital de la SAS est librement déterminé par les statuts, il n’existe plus de capital
minimum. Le capital peut être constituée d’apport en numéraire, en nature et depuis 2008 en
industrie.
La SAS définit librement dans ses statuts ses règles d’organisation et de fonctionnement.
B. Fonctionnement
Le fonctionnement de la SAS est essentiellement conventionnel : tout est prévu dans les statuts.
La SAS donne à la volonté des associés un rôle décisif dans l’organisation des assemblées et sa
direction interne.
Les statuts fixes les conditions dans lesquelles la société est dirigée.
Pour protéger les tiers, il est maintenu l’obligation pour la SAS d’être représentée par un président,
qui engage la société même pour des actes étrangers à l’objet social.
La SASU :
Utilisation
Au sein de groupes de sociétés, la SASU se constitue souvent par transformation de filiales, dont le
capital est détenu par un associé ultra majoritaire.
Elle peut être utilisée par des sociétés d’investissements à risque ou capital risque
Fonctionnement
Pour l’essentiel, on lui applique le régime général des SAS avec quelques particularités liées à
l’associé unique.
L’associé unique se prononce donc par décision unilatérale pour désigner le président de la société,
qui peut être lui-même ou un tiers.