Introduction 1e Partie PDF

UNIVERSITE ALIOUNE DIOP DE BAMBEY
INGENIERIE JURIDIQUE
L3 IJ : Tronc commun JA & CYBER
DROIT DES GROUPEMENTS D’AFFAIRES
PLAN
INTRODUCTION
I. La notion de société
II. La société et les autres groupements
III. Les Sources du droit des sociétés
Première Partie : LE DROIT COMMUN DES GROUPEMENTS
D’AFFAIRES
Chapitre I : La constitution des sociétés commerciales

Chapitre II : Le fonctionnement des sociétés commerciales
Chapitre III : La dissolution des sociétés commerciales
Chapitre IV : Les liens entre les sociétés
Deuxième Partie : LES REGLES SPECIFIQUES A CHAQUE
TYPE DE SOCIETE
Chapitre I : Les sociétés de personnes

Chapitre II : Les sociétés de capitaux
Chapitre III : La société mixte : SARL
1
Dr. WANE Droit des Groupements d’Affaires 2019-2020
INTRODUCTION
Face à la dispersion des règles juridiques, l’assainissement de l’environnement des affaires et

l’exigence de sécurité juridique en matière en droit économique et des affaires dans l’espace
OHADA a pousser les promoteurs à moderniser le droit des sociétés commerciales, partant
d’une éventuelle harmonisation qui finalement donna naissance à une uniformisation. C’est
ainsi que l’Acte Uniforme relatif au droit des sociétés commerciales et du groupement
d’intérêt économique est adopté le 17 avril 1997, révisé le 30 janvier 2014 à Ouagadougou et
entrera en vigueur le 05 mai 2014. Ce droit des groupements d’affaires joue un rôle
fondamental dans l’organisation dans activités économiques. Dès lors, il convient d’apporter
quelques éléments de précision sur la notion de société en la distinguant des autres
groupements.
I : La notion de Société
Dans le langage courant et au sens du droit la notion de société porte une double acception.
Tantôt elle renvoie à une entité distincte de ses membres du fait qu’elle a acquis une
personnalité morale ; tantôt elle suffit à traduire la relation juridique unissant plusieurs
personnes. La société est non seulement la forme naturelle du groupement commercial mais
aussi et surtout une structure d’accueil, une technique d’organisation juridique de l’entreprise.
Choisir la forme d’une société, c’est choisir son statut légal en fonction de plusieurs critères
déterminants. Pour circonscrire le champ d’application de cet enseignement, il est utile, tout
d’abord, de rappeler le concept de société. En reprenant l’article 4 de l’AU relatif au Droit
des sociétés commerciales et du GIE, est une la société commerciale, au sens de la loi
communautaire, toute entité économique « créée par deux ou plusieurs personnes qui
conviennent, par un, contrat, d’affecter à une activité des biens en numéraire ou en nature,
dans le but de partager le bénéfice ou de profiter de l’économie qui pourra en résulter ». Elle
peut être instituée, dans les cas prévus par la loi, par l’acte de volonté d’une seule personne.
Comment donc distinguer la société commerciale des autres groupements de personnes et de
biens ?
2
II : Société et autres groupements

Par souci de pédagogie, la définition de la société, héritée de l’article 1832 du C. Civ., doit
être complétée par une approche comparative de la notion de société par rapport à d’autres
formes de groupements dont les notions sont très voisines.
La vie d’une société conduit des personnes physiques et morales à se rapprocher pour exercer
leurs activités qui peuvent de différents ordres. Ainsi, une vue synoptique des groupements
permet de distinguer : Les syndicats, les sociétés commerciales, les groupements d’intérêts
économiques, les sociétés civiles et les associations.
Société et syndicats : La définition du syndicat permet d’élucider sa différence d’avec la

société. Ainsi, le syndicat est un groupement de personnes physiques ou morales pour la
défense ou la gestion de leurs intérêts professionnels communs. Il regroupe des personnes
exerçant la même profession, des métiers similaires ou connexes, qui ont pour objet exclusif
l'étude et la défense des droits ainsi que des intérêts matériels et moraux tant collectifs
qu'individuels.
Société et Association : Alors que la société a pour but de partager les bénéfices pouvant
résulter de l’action commune, l’association quant à elle est la convention par laquelle deux ou
plusieurs personnes mettent en commun, d’une façon permanente, leurs connaissances ou
leurs activités dans un but autre que de partager des bénéfices.
Société et GIE :
A la différence de la société caractérisée par la volonté de collaborer à une œuvre commune,
le GIE à la lumière de l’article 869 de l’AU est un groupement qui a pour but exclusif de
mettre en œuvre pour une durée déterminée, tous les moyens propres à faciliter ou à
développer l'activité économique de ses membres, à améliorer ou à accroître les résultats de
cette activité.
Le GIE n’est ni une société ni une association, en ce sens que doit être un prolongement de
l’activité de ses membres, ce qui limite nécessairement l’étendue de son objet. C’est un
instrument de collaboration entre des entreprises préexistantes, plus simple que la société et
plus efficace que l’association.
3
Société et coopérative : La société coopérative est une sorte d’entreprenariat humaniste. Pour
ce faire, elle fait appel à des concepts étrangers à la société commerciale, tel que l’altruisme.
Dans cette perspective, elle se rapproche plus de l’association. En cela, sa finalité première
n’est pas de réaliser et de partager un profit comme la société, mais de proposer des axes
d’amélioration le sort de ses membres.
Société commerciale et société civile : c’est une distinction formelle qui repose sur le critère
fondamentale de commercialité : les commerçants et les non-commerçants. La société civile
correspond, tout simplement, au particulier alors que la société commerciale est soumise au
statut spécifique de commerçant. (Ex. domaines de l’agriculture, immobilier, professions
libérales, activités intellectuelles, etc.)
III : Les sources du droit des sociétés

Pour l’essentiel, les sources du droit des groupements d’affaires peuvent être classées en deux
familles à savoir le droit commun uniforme (A) et le droit de chaque État partie (B).
A--- Le droit commun uniforme

Il s’agit principalement de :
1- L’Acte uniforme relatif au droit commercial général

L’Acte uniforme du 15 décembre 2010 relatif au droit commercial général est une source non
négligeable du droit des sociétés puisqu’il s’applique C’est ainsi qu’il définit un certain
nombre d’obligations qui s’imposent aux sociétés commerciales, en tant que commerçantes. Il
en est ainsi des obligations comptables, consacrées aux articles 13 et suivants, que doivent
accomplir les sociétés commerciales.
2- L’Acte uniforme relatif au droit des sociétés commerciales et du GIE

L’AUS est l’épicentre du droit OHADA en matière de régulation des sociétés commerciales.
Depuis l’avènement de l’OHADA, cet acte uniforme a connu une évolution au gré des besoins
de la pratique, qui ont conduit à la révision de la version initiale, c’est-à-dire celle de 1997. La
nouvelle version adoptée en Conseil des ministres de l'OHADA le 30 janvier 2014 à
Ouagadougou est intervenue dans un cadre bien précis. Il était, en effet, reproché à l’AUS
4
originaire de 1997 d’être réservé aux acteurs à forte capacité financière et donc aux
investisseurs étrangers. Les rapports Doing Business de 2005 ont d’ailleurs laissé entendre
que le droit de l’OHADA n’était pas favorable au développement. Désormais, avec l’Acte
Uniforme révisé, il est possible, dans nos économies, de viser davantage de stabilité juridique
et donc un mouvement en hausse des investissements, étrangers notamment.
Mais, il faut surtout relever que, la réforme était attendue par tous les praticiens avec un
intérêt particulier. Sur le plan structurel, cette réforme était envisagée comme une solution aux
besoins de la pratique, car elle a permis la création, à côté des formes de sociétés déjà
connues, de la société par actions simplifiée et de la société à capital variable et la
reconnaissance de la validité des pactes d'actionnaires, ainsi que des bureaux de
représentation, facilitant ainsi la création et l’aménagement des sociétés en fonction de ces
besoins de la pratique. Sur un plan plus fonctionnel, la recherche de l'efficacité a été la
principale motivation qui a conduit le législateur OHADA à se mettre au diapason des
technologies de la communication en offrant la possibilité, tant aux associés qu'aux
administrateurs de participer, les uns aux assemblées et les autres aux réunions du Conseil
d'administration par visioconférence ou par d'autres moyens de télécommunication. En outre,
le nouvel Acte Uniforme adopte avec l'administration provisoire et le traitement des abus de
majorité et de minorité des mesures destinées à améliorer la gestion des conflits au sein de
l'entreprise. Enfin, se trouvent consacrées les notions d'actions de préférence et de valeurs
mobilières composées, entre autres.
B) Le droit interne de chaque État partie

En ce qui concerne l’application du droit interne, le législateur de l’Ohada précise dans
l’article 1er, in fine que « les sociétés commerciales et groupements d’intérêt économique
demeurent soumis aux lois non contraires au présent Acte uniforme qui sont applicables dans
l’État où se situe leur siège social ». En la matière, certaines dispositions du COCC ont
survécus, il s’agit en l’occurrence des articles 765 et suivants (Contrats des personnes
morales).
En ce qui concerne la détermination des sanctions en droit pénal des sociétés, l’acte uniforme
comporte des incriminations, mais le législateur communautaire n’empiète pas la souveraineté
propre aux États partie leur laissant la latitude de déterminer les sanctions applicables (Art. 5
Traité Ohada).
5
Après ces précisions préliminaires, de manière fort concrète, nous commencerons par analyser
le droit commun des groupements d’affaires (Première Partie) avant d’examiner les règles
spécifiques à chaque type de société (Deuxième Partie).
Première Partie : LE DROIT COMMUN DES GROUPEMENTS D’AFFAIRES
Les différentes sociétés retenues par le législateur "Ohadien" partagent en commun un certain
nombre de règles qui ont trait à la naissance (Chapitre I), à la vie (Chapitre II) et à la
disparition (Chapitre III). Aussi, les principes qui régissent les liens entre les sociétés
(Chapitre IV) sont de portée générale, donc doivent être respectés par toutes les structures.
Chapitre I : La constitution des sociétés commerciales
L’analyse de la définition légale proposée par l’article 4 de l’AUSCGIE offre une vision
synoptique permettant de relever les éléments qui ponctuent le processus de constitution. Il
s’agit du contrat, autrement appelé statuts, acte constitutif ou charte statutaire - des apports
que les associés mettent en commun ; la vocation aux bénéfices et aux pertes, marquant le
risque que l’on accepte de courir en fondant une société ou en y entrant ; l’intérêt commun
que poursuivent les associés en créant la société, autrement dit l’affectio societatis.
La déclinaison de ces éléments passe nécessairement par la détermination des conditions de
formation (Section I), ce qui nous conduira à appréhender les différentes sanctions prévues
par la loi communautaire en cas de manquement aux obligations dans la phase de création
(Section II).
Section I : Les conditions de formation

Au sens de la loi OHADA, la naissance d’une société commerciale suppose la conclusion
d’un contrat conforme à un certain nombre de conditions, aussi de fond (Parag I) que de
forme (Parag II).
6
Parag I : Les conditions de fond

Elles peuvent être étudiées sous trois volets relatifs à la volonté de s’associer usuellement
appelée affectio societatis (A), à l’intention de participer aux résultats et l’affectation d’un
ensemble de biens (B).
A : La volonté de s’associer : affectio societatis

1--- Le contenu de la notion
En l’absence d’une définition légale, l’affectio societatis est une notion à géométrie variable
qui donne au droit une touche de subjectivisme. En tout cas, l’examen de la jurisprudence
confirme de manière constante qu’il ne saurait y avoir de société sans une volonté de
s’associer. En filigrane, cette posture conforte l’idée selon laquelle " point de société sans
affectio societatis". C’est un élément déterminant du contrat de société consistant
essentiellement en un état d’esprit particulier et se matérialise par une participation aux
affaires sociales, faite sur un pied d’égalité avec les autres associés. L’affection societatis est
un désir de collaboration volontaire et active, intéressée et égalitaire. La notion d’affectio
societatis recouvre à la fois l’égalité entre les associés et la volonté de participer à
l’exploitation.
2--- L’utilité de la notion

D’emblée, il y a lieu de noter la constante remise en cause de l’utilité de l’affectio societatis
comme élément fondamental du contrat de société. Il est évident que dans le cadre de la
spéculation des titres boursiers dans les sociétés de capitaux, son utilité est moindre voire
inopérant. Cette remarque est encore perceptible pour la société unipersonnelle. Peut-on parler
de volonté de s’associer ?
En dehors de ces considérations, la notion d’affectio societatis retrouve tout son sens dans les
sociétés de personnes comportant plusieurs associés. En ce sens, la jurisprudence exige à ce
que l’on fasse preuve d’affectio societatis lorsqu’on invoque l’existence d’un contrat de
société. Aussi, sa présence, lie le juge et l’empêche, par conséquent, de considération qu’une
société est fictive, de la déclarer nulle. Enfin, la notion retrouve tout son éclat en cours de vie
sociale. En effet, les associés peuvent se brouiller, ce qui pourra dépraver la volonté de
s’associer. Très simplement, l’affectio societatis est un moyen de détecter la qualité d’associé,
ou tout au moins un instrument de classification des associés.
7
B : L’intention de participer aux résultats

Cette règle renvoie explicitement à deux volets coexistant : l’intention de profiter des
bénéfices ou d’une économie résultant du contrat de société, d’une part, et l’intention de
contribuer aux pertes éventuelles, d’autre part.
1--- Les contours notionnels

Le concept de société implique la recherche de bénéfices ou d’économies. La vocation
effective des associés aux bénéfices se rattache d’ailleurs à l’affectio societatis, qui régente à
la constitution et au fonctionnement des sociétés.
La première utilité de cet aspect de l’acte constitutif est qu’il permet de caractériser ce contrat
et de la distinguer d’autres relations juridiques dans lesquelles les parties les parties mettent
une valeur à la disposition des autres. Ainsi à la lecture de l’article 4 de l’AUSCGIE, sera
qualifiée de société commerciale, tout groupement dont les membres manifestent l’intention
de recevoir une fraction des bénéfices réalisés en commun.
La qualité d’associe implique une prise effective de risque. La volonté de courir ensemble
certains risques, se solde en définitive par un partage des pertes. La contribution aux pertes
n’est que l’envers de la vocation aux bénéfices. L’existence ou l’absence d’une participation
aux bénéfices et aux pertes, permet de tracer la frontière entre le contrat de société et les
contrats voisins.
Par exemple, si une personne apporte une somme d’argent à la société et reçoit la garantie
d’un remboursement ferme quoiqu’il arrive, elle est considérée comme un prêteur car elle ne
court pas les risques sociaux.
2--- La prohibition des clauses léonines

Il arrive que les clauses imaginées par la pratique portent atteinte à l’esprit des dispositions du
droit communautaire sur le fondement des articles 154 et 127 s. AUSCGIE. Il ne peut être
admis que la totalité du profit soit attribuée à un seul des associés ou mettre une trop mauvaise
situation à un associé. Il suffit, pour ce faire, que la vocation de l’un des associés aux
bénéfices sociaux disparaisse.
8
Toutefois pour lever toute équivoque, il importe de distinguer les clauses léonines des clauses
d’intérêts fixes (garantir une rémunération fixe de leur apport indépendamment de la
réalisation d’un bénéfice) ou intercalaires (clause d’intérêt fixe limitée à une durée
déterminée) et des clauses de rachat (promesse de rachat d’actions ou de parts sociales à prix
fixe ou à prix plancher --- un associé promet de racheter les parts en cas de chute de la valeur
ex… valeur initiale 100, il promet de reprendre à 100). La seule limite pour ces clauses est
qu’elles ne portent pas atteinte aux intérêts légitimes du porteur de ces parts. En somme, les
clauses léonines sont des clauses qui remettent en cause l’intention de l'associé de participer
aux résultats.
C : L’affection en commun des apports

L’apport apparait comme le premier élément du contrat de société. Pour devenir associé, il
faut apporter quelque chose qui va consolider le lien de droit entre la société et l’associé. Il
s’agit d’une somme d’argent, la mise à disposition d’un bien ou le savoir-faire de l’activité de
l’associé.
1--- La typologie des apports

Il s’agit des apports en numéraire (a), en nature (b) et des apports en industrie (c).
a) Apport en numéraire
Les apports en numéraire sont les contributions qui portent sur une somme d'argent. Ils sont
effectués par les membres fondateurs qui sont incorporés dans le capital social de la société
(Art. 61 AUSCGIE). En contrepartie de ces sommes d'argent qui comprendront le capital
social, ils reçoivent des titres de la société (parts sociales ou actions) en leur qualité d’associé.
Ce type d’apport est le plus commode à réaliser et a l’avantage de ne poser aucune difficulté
d’évaluation. Les apports doivent être libérés intégralement lors de la création de la société.
En cas de retard, l’article 43 souligne que « les sommes restant dues à la société portent de
plein droit intérêt au taux légal à compter du jour où le versement devait être effectué sans
préjudice de dommages et intérêts, s’il y a lieu ».
b) Apport en nature
L’apport en nature porte sur des biens en nature mobiliers ou immobiliers, corporels ou
incorporels (Art. 40–2° AUSCGIE). Il peut d’agir, par exemple d’un immeuble, d’un brevet
d’invention, véhicule, un fonds de commerce, etc.
9
L’apport en nature est traité comme une opération de cession dès lors que l’apporteur
transfère la propriété du bien à la société, qui en devient propriétaire. Il peut également mettre
à disposition pour un simple usage. Dans cette hypothèse, la société peut jouir du bien,
comme le ferait un locataire dans ses relations avec son bailleur. A la fin de la société, cette
dernière devra rendre à l’associé concerné le bien mobilier ou immobilier apporté en
jouissance. Le bien apporté en créance, pour qu’il soit opposable au débiteur et aux tiers
suppose la notification par un huissier au débiteur ou acceptation par acte authentique.
La libération intégrale des apports telle que prévue à l’article 45 alinéa 2 doit être
matérialisée par une évaluation claire par les associés dans les statuts et dans les cas prévus
par l’Acte Uniforme (Article 312 SARL et article 400 SA), cette évaluation est contrôlée par
un commissaire aux apports conformément à l’article 49 de l’Acte Uniforme).
c) Apport en industrie
L’apport peut enfin être en industrie dès lors qu’un associer s’engage à apporter son activité
personnelle à la société. C’est le travail que l’associé s’engage à faire au profit de la société.
Cet apport peut porter sur la fourniture de connaissances techniques ou professionnelles de
services, d’une influence mais à condition qu’elle soit licite. Plus simplement, l’apport en
industrie renvoie à la fourniture d’un travail (Art. 40-3° AUSCGIE). Comme les deux autres
apports, l’apport en industrie est mentionné dans les statuts de la société, même s’il n’a pas
vocation à concourir à la formation du capital social, il augmente le nombre de parts de
l’associé apporteur (Art. 50-3 al. 1er AUSCGIE).
Bien que l’Acte Uniforme ne le précise pas, l’apport en industrie ne peut être admis dans les
sociétés dont la responsabilité des associés est limitée au montant de leurs apports (SA,
SARL). Cette restriction se comprend dans la mesure où lorsque l'apport est effectué en
industrie ou en crédit, les créanciers sociaux ne peuvent exercer sur lui de saisie.
La grande difficulté que pose l’apport en industrie est celui de son évaluation. En effet, le
risque qui prévaut est celui d’une surévaluation. Cette tentation dénature, tout simplement,
l’équilibre des rapports entre associés en accordant plus de droits qu’il n’en devrait détenir à
l’apporteur. Plus grave, cette situation donne une image trompeuse de la solvabilité de la
société aux tiers.
2--- Le régime juridique des apports

10
A la lumière des développements précédents, les apports en numéraire et des apports en

nature constituent principalement le capital social. Suivant le commun accord des différents
associés, le montant des apports est librement arrêté et mention en est faite dans les statuts.
Tout capital social d’une société est divisé en parts sociales ou en actions, selon la forme de la
société (Art. 61 AUSCGIE). Les titres de mêmes catégories ont la même valeur nominale
déterminée dans les statuts dans le respect des dispositions de l’Acte Uniforme (Conf. Art. 56
AUSCGIE). Au fur et à mesure du fonctionnement de la société, la valeur réelle (celle que
l’on considère généralement lors de la vente desdits titres, appelée valeur vénale ou valeur
intrinsèque) varie selon sa santé financière et sa solvabilité. Le capital initial d’une société
n’est pas figé, il peut donc évoluer par une augmentation (par de nouveaux apports, par
exemple) ou réduit (par remboursement d’une partie de leurs apports aux associés, par
exemple) dans les conditions fixées par l’Acte uniforme et les statuts (Conf. Art. 67).
Parag II : Les conditions de forme

Le contrat de société consensuel est matérialisé par l’acte constitutif qui est établi par écrit (A)
dont la régularité est assujettie à une forme particulière de publicité (B).
A : L’acte de société ou les statuts

Le contrat de société précède les statuts et existe indépendamment de ceux-ci. L'acte
constitutif de société est un contrat ou un acte unilatéral- également appelé les statuts, l’acte
de naissance constitue la charpente de la société et déterminent les règles substantielles de
fonctionnement de celle-ci. C’est la clef de voûte de la phase de création. Les statuts
matérialisent le contrat de société et permettent, en outre, de renseigner les tiers qui traiteront
avec la société. C’est l’acte de naissance de la société (Art. 12 AUSCGIE). Pour cette raison,
les statuts vont faire l’objet d’un écrit hormis la société de fait et la société en participation
(Art. 864 et suivant AUSCGIE), d’un enregistrement et d’une publicité.
Selon les dispositions de l’article 10 de l’AU, « les statuts sont établis par acte notarié ou par
tout acte offrant des garanties d’authenticité dans l’État du siège de la société déposé avec
reconnaissance d’écritures et de signatures par toutes les parties au rang des minutes d’un
notaire ». Le législateur autorise la constitution d’une société par acte sous seing privé à
condition d’être ainsi enregistré auprès d’un notaire. Les statuts retranscrivent les clauses qui
déterminent les règles de la société et régissent les rapports avec les personnes étrangères à la
société, les rapports entre associés eux-mêmes et les pouvoirs de ses représentants.
11
L’article 13 précise le contenu des statuts et les mentions obligatoires. Ainsi quelle que soit la
forme sociale, certains éléments se retrouvent toujours dans les statuts ; il en est ainsi pour la
forme, l’objet, l’appellation, la durée, le siège social et le capital social.
La forme de la société (SA- SARL- SNC...) - La dénomination sociale (Il faut veiller à
trouver une dénomination qui n’est pas encore attribuée à une autre société, pour éviter des
confusions ou encore une concurrence déloyale) - Le siège social (adresse de la société) - La
durée (déterminée ou indéterminée) - Le capital social (le montant du capital, sa souscription,
la libération, les modalités d’augmentation ou de réduction du capital,..) L’objet social (dans
les statuts, il faut préciser l’activité que la société se propose d’exercer) - Représentation de
la société (la désignation du ou des organes de gestion, leurs pouvoirs et la manière de les
exercer) - Les assemblées générales (es règles relatives aux assemblées générales, la
répartition des bénéfices, l’exercice social et les obligations comptables, etc.) Dissolution-
liquidation (bien entendu le contenu des statuts peut varier selon le type de société souhaite,
cette énumération n’est donc pas exhaustive et la loi détermine pour chaque type de société
les mentions obligatoires que l’acte de constitution et les statuts devront contenir et les règles
que la société devra observer).
La société étant un organisme évolutif, en cas changements dans les rapports entre associés ou
dans son environnement, peut apporter des modifications aux statuts « dans les conditions
prévues par l’Acte Uniforme, pour chaque forme de société » (Art. 72 AUSCGIE) (il faudra,
par exemple, tenir une assemblée générale extraordinaire).
B : La publicité de l’acte de société

La publicité des sociétés s’inscrit dans un ensemble plus vaste qu’est la publicité légale. Cette
publicité légale porte en elle d’importants enjeux économiques et juridiques. En vertu de
l’article 97 AUSCGIE, « à l’exception de la société en participation, toute société doit être
immatriculée au Registre du commerce et du crédit mobilier ». Ce registre est le support
principal du droit des affaires, véritable pivot de la publicité légale des entreprises.
L’immatriculation permet à la société d’accéder à la qualité de sujet de droit, en lui conférant
une personnalité morale.
12
Les formalités de publicité sont effectuées à la diligence et sous la responsabilité des

représentants légaux de la société qui peuvent aussi donner mandat à toute personne
d’accomplir en leur nom et pour leur compte. Ils doivent adjoindre avant enregistrement au
Registre du commerce et du crédit mobilier (RCCM) une déclaration sur l’honneur dans
laquelle ils rapportent avoir effectué toutes les opérations nécessaires à la constitution de la
société, c’est-à-dire, la diffusion de la création au Journal d’Annonces Légale (JAL) et le
dépôt des actes et des pièces du Tribunal du commerce (Art. 73 AUSCGIE). Cette
déclaration de régularité et de conformité est exigée à peine de rejet de la demande
d’immatriculation toute société, à l’exception de la société en participation (Art. 74-1
AUSCGIE). La loi communautaire prévoit une dérogation à cette règle. A cet effet, la
demande peut être reçue malgré l’absence d’une déclaration de conformité, si une déclaration
notariée de souscription et de versement des fonds a été établie et déposée. Pour plus amples
détails sur ce point, il convient de se référer à l’Acte Uniforme sur le Droit Commercial
Général.
Ø Il y a lieu de se poser une question centrale, quel est le sort des sociétés non-
immatriculées ?
La pratique des sociétés commerciales permet d’en déceler deux : la société de participation et
la société de fait.
---- La société en participation : C’est un contrat de société que les associés ont souhaité ne
pas faire immatriculer au RCCM. La société en participation est par conséquent dépourvue de
personnalité morale (Art. 114 AUSCGIE). Elle est une société comme toutes les autres sauf
que du point du droit, elle n’a pas de patrimoine, ne peut pas ester en justice car n’ayant de
jouissance. Lorsque la durée de la société n’est pas fixée, la dissolution pourra résulter d’une
notification adressée par un associé aux autres.
---- La société de fait : Cette société est reconnue par le juge, essentiellement lorsque des
personnes se comportent comme des associés sans avoir formellement constitué une société
(Art. 115 AUSCGIE). Il en est ainsi lorsque deux ou plusieurs personnes créent une société
reconnue par l’Acte Uniforme sans accomplir les formalités légales constitutives. Elle est
soumise au régime de la société en participation.
Section II : Les sanctions de l’inobservation des conditions de formation

Les sanctions pour violation des conditions de formation sont de deux ordres, la nullité et
l’imputabilité d’une responsabilité indépendante de la nullité.
13
Parag I : La nullité de l’acte constitutif

De diverses circonstances, dont la principale repose sur la volonté de protéger les tiers, ont
poussé le législateur à restreindre les causes de nullité En ce sens, la théorie des nullités des
sociétés a connu une évolution qui tend à l’éloigner du régime général des nullités. Dans cet
esprit, pour qu’il y ait nullité, il faut qu’une disposition le prévoie expressément (Art. 242
AUSCGIE). L’Acte Uniforme n’a prévu que deux (2) causes de nullité. C’est l’article 245
qui énonce que l’accomplissement des formalités de publicité est requis à peine de nullité ».
Et ces formalités ne concernent que les sociétés de personnes (SNC et SCS). Aussi, l’article
315 prévoit que dans une SARL : «l’associé ou les associés doivent tous intervenir à l’acte
instituant la société, en personne ou par mandataire justifiant d’un pouvoir spécial. A défaut,
la société est nulle ». Ce sont ces deux seuls cas de nullité qui sont prévus.
En cas de nullité de la société ou de ses actes, de ses décisions ou de ses délibérations, fondée
sur l’absence ou le vice de consentement ou sur l’incapacité de l’associé, la régularisation est
possible dans les six mois, sous peine de forclusion (Article 248 AUSCGIE). En droit
commun sénégalais, le COCC prévoit en ses articles 765 et s. des causes de nullité, telles
que l’absence de consentement, l’illicéité de l’objet, mais aussi l’incapacité de tous les
associés fondateurs.
Quel que soit la nullité, le délai d’action est de 3 ans à partir du jour de l’immatriculation,
assorti d’un délai de régularisation qui peut être déterminé d’office par le tribunal. La nullité
entraine la disparition de l’acte de société pour l’avenir (Art. 253 AUSCGIE).
Parag II : La responsabilité en dehors de la nullité

Il ressort des termes de l’article 78 de l’Acte Uniforme, « les fondateurs, ainsi que les
premiers membres des organes de gestion, de direction ou d’administration, sont
solidairement responsables du préjudice causé soit par le défaut d’une mention obligatoire
dans les statuts, soit par l’omission ou l’accomplissement irrégulier d’une formalité prescrite
pour la constitution de la société ». Le délai de prescription de l’action en responsabilité est de
trois (3) ans à partir du jour de l’immatriculation au RCCM (Art. 80 AUSCGIE).
14
Chapitre II : Les règles communes de fonctionnement
Le bon fonctionnement des sociétés commerciales est tributaire du respect des statuts qui
mettent en place et organisent les différents organes inhérents à la vie de la société.
L’aliénation de biens indispensables à la réalisation de l’objet social incombe aux associés
officiant en qualité d’organe de décision, qui selon la forme de la société peut être différent de
l’organe de gestion. L’étude des règles communes de fonctionnement des sociétés invite à
livrer de manière liminaire la portée de l’organe de contrôle. Ce qui nous conduit à analyser
les principaux acteurs qui interfèrent dans la vie de la société (Section I) avant d’appréhender
les contours des crises émaillant son fonctionnement (Section II).
Section I : Les acteurs du fonctionnement de la société

Les acteurs impliqués dans la vie de la société commerciale composent les trois organes
inhérents au bon fonctionnement de la structure. Il s’agit de l’organe de gestion (Parag I),
l’organe de décision (Parag II) et l’organe de contrôle (Parag III).
Parag I : Les dirigeants

L’objet social détermine le programme d’activités professionnelles que la société se propose
d’exercer au cours de sa vie sociale. Pour atteindre cet objectif, le dirigeant est placé à la tête
de la société par un acte juridique, une cooptation des associés mentionnée dans les statuts. A
ce titre, il convient d’apprécier l’étendue des pouvoirs des dirigeants (A) afin de bien pouvoir
situer leur responsabilité (B).
A---- Le pouvoir des dirigeants

Les pouvoirs des dirigeants sont souvent définis par la loi, mais le législateur laisse parfois
cette mission aux statuts. Les dirigeants des sociétés commerciales ont des pouvoirs variables
qui sont généralement classés sous deux angles : les pouvoirs à l’égard des associés et à
l’égard des tiers. Ils peuvent accomplir tous les actes de gestion dans l’intérêt de la société.
La société étant représentée par ses dirigeants ne peuvent l’engager que dans la limité de
l’objet social à l’égard des tiers en signant des actes en son nom Art. 121 AUSCGIE (DG de
la SA et Gérant SARL --- ne peuvent le faire les membres du Conseil d’administration).
15
Pour plus d’efficacité dans l’encadrement des pouvoirs des dirigeants, le législateur a prévu
des limitations des actes pouvant être accomplis par ceux-ci. Ces restrictions peuvent
également relever du champ conventionnel, par exemple en mentionnant dans les statuts la
soumission de la validité de certains actes à l’examen de l’organe de décision (Art. 123
AUSCGIE).
Relativement aux sociétés de personnes (SNC et SCS), les actes des dirigeants doivent
impérativement rester dans le cadre de l’objet social, ce qui n’est pas le cas pour les sociétés
de capitaux (Art. 488 – 498 pour les SA et 329 SARL).
B---- La responsabilité des dirigeants

Il incombe aux dirigeants le devoir d’informer correctement les associés, le devoir
d’accomplir leur mission en conformité avec l’objet social, avec loyauté, diligence… Ces
obligations sont déclinées dans la nouvelle sémantique de Corporate Governance.
En vertu de l’article 161 de l’AU, « chaque dirigeant social est responsable individuellement
envers les tiers des faute qu’il commet dans l’exercice de ses fonctions. Si plusieurs dirigeants
ont participé aux mêmes faits, leur responsabilité est solidaire à l’égard des tiers. Toutefois,
dans les rapports entre eux, la juridiction compétente détermine la part contributive de chacun
dans la réparation du dommage ». (Voir pour plus amples détails les Art. 330 et s 740 et s.)
Les responsabilités encourues par le dirigeant sont de trois ordres : civile – pénale et fiscale.
En effet, il peut causer un préjudice aux tiers par ses fautes ou ses manquements ---Il s’expose
à des sanctions pénales (emprisonnement - amende - fermeture d’établissement, etc.) en cas
de commission d’une infraction et enfin il peut transgresser les règles fiscales par une
inexécution par la société de ses obligations à l’égard de l’administration des impôts.
Parag II : Les associés

Dans une vision traditionnaliste, l’associé se trouve placé au cœur du fonctionnement de la
société.
A---- Les droits et obligations des associés

L’organe de décision, composée d’associés tire de l’acte de société, ce qui emporte en
contrepartie le respect d’un certain nombre d’obligations.
16
---- Par rapport aux droits qui résultent du contrat de société, il y a en première ligne, le droit
d’information sur les affaires de la société, celui de prendre part aux décisions collectives
(Art. 125). Tout associé a le droit de recevoir une part du bénéfice social (Art. 143), de céder
ses titres ou de ne pas le faire. A ce titre, les droits des associés tiennent notamment aux droits
personnels, des droits de créances.
----- Pour ce qui est des obligations des associés, la première qui leur attribue la qualité
d’associé est essentiellement la réalisation des apports car toute société suppose des apports et
tout associé doit impérativement faire au moins un apport (Art. 4 = définition du contrat de
société). Il y a lieu de mentionner, toujours au sens de l’article susvisé, l’obligation qui
incombe aux associés de contribuer aux dettes sociales. (Responsabilité limitée : juste perdre
les apports, pas son patrimoine ---- alors que responsabilité illimitée concours de l’ensemble
du patrimoine, comme par exemple dans la SNC). Toutefois, cette obligation apparaît
seulement au moment de la disparition de la société et non en cours d’exploitation. Cette
contribution est fonction du prorata des apports, mais la règle n’est pas d’ordre public. Pèse
également sur les associés une obligation de loyauté qui ne semble pas être affirmée
expressément par les textes.
B---- Les décisions prises par les associés

Les associés prennent un certain nombre de décisions qui régulent la vie de la société. La
décision la plus est l’approbation des comptes sociaux (Art. 137 et s.). En effet, l’organe de
gestion établit à la fin de chaque exercice un rapport exhaustif des comptes annuels qui sera
soumis à l’approbation des associés. Généralement, les décisions sont prises dans le cadre
d’une Assemblée (Assemblée d’actionnaires de la SA). C’est tout le sens de la participation
aux décisions collectives lors de sessions qui garantissent la discussion entre associés.
La dernière réforme de l’Acte Uniforme a apporté des modifications substantielles dans le

droit des sociétés. Ainsi, l’Acte Uniforme révisé institue le cadre juridique du fonctionnement
des organes délibérants avec notamment l’admission des convocations des réunions et
assemblées par E-mail, la tenue des assemblées générales par visioconférence. Les votes par
correspondance sont réceptionnés par la société au moins vingt quatre (24) heures avant la
tenue de l’assemblée.
17
Parag III : L’organe de contrôle

Le contrôle de la gestion d’une société d’un organe autonome. Ainsi, par exemple, pour toute
SA au sein de laquelle est instaurée un directoire, le législateur donne les pouvoirs de contrôle
au Conseil de surveillance.
Ce rôle éminemment important est joué par les commissaires aux comptes qui sont des
professionnels externes chargés de vérifier la conformité et la régularité de la comptabilité de
la société. Dans le sens de la modernisation du droit Ohada des sociétés, le législateur a prévu
des procédures d’alerte mises à la charge des commissaires aux comptes (Art. 150 et s.) Cette
procédure consiste à tirer la sonnette d’alarme et attirer l’attention des dirigeants sur les
incohérences du leur comptabilité. Les missions du commissaire aux comptes sont diverses et
consistent globalement à un devoir de contrôle, d’information, d’alerte et du respect de
l’égalité entre associé. Ce rôle est identique à celui des comités d’audit ou de l’administrateur
indépendant.
Il convient de retenir que le défaut de désignation du commissaire aux comptes ou de sa

convocation aux AG est sanctionné par le juge. Il en est de même pour le délit d’entrave aux
vérifications ou contrôle des commissaires aux comptes.
Section II : Les crises émaillant le fonctionnement de la société

Elles se rapportent généralement à l’abus relatif au droit de vote (Parag I) et à
l’administration provisoire (Parag II).
Parag I : L’abus relatif au droit de vote

L’exercice du droit de vote est libre, mais il n’est pas discrétionnaire et, en particulier, son
exercice abusif est sanctionné lorsqu’il prend la forme d’un abus de majorité (A) ou de
minorité (B).
A : L’abus de majorité
La majorité d’une assemblée d’actionnaires peut imposer sa volonté à la minorité, uniquement
parce qu’elle est présumée agir dans l’intérêt social. Plus pragmatique que l’unanimité, la
règle de la majorité permet de donner plus de souplesse à la gestion de la société, à condition
que le vote majoritaire ne soit pas corrompu et détourné de ses fonctions par un abus de droit
de vote. Lorsque les majoritaires font prendre une décision à la société, sans viser l’intérêt de
18
celle-ci, mais juste pour procurer un avantage personnel, ils font un usage abusif de leur droit
de vote (Art. 130 AU). Les sanctions encourues en cas d’abus de majorité sont double, il
s’agit de la nullité de la décision et la responsabilité à l’égard des minoritaires.
B : L’abus de minorité
Les minoritaires ont un pouvoir plus restreint que les majoritaires et donc sont moins enclins
de commettre un abus en assemblée. Mais ils ont la technique redoutée du blocage de vote qui
peut être usitée de manière abusive (Art. 131 al. 2). Cet abus est invoqué à l’encontre des
actionnaires minoritaires (le plus fréquent bloquer ma modification des statuts --- esprit
systématiquement motivé par la volonté de s’opposer aux décisions). Il appartient aux
actionnaires majoritaires de prouver que l’opération projetée est indispensable pour assurer la
survie de la société, éviter la dissolution ou le dépôt de bilan. Pour convaincre le juge, les
minoritaires doivent invoquer l’intérêt social pour justifier leur opposition. Les juridictions
saisies sanctionnent l’abus de minorité par l’allocation à la société et, ou, l’octroi des
dommages et intérêts aux actionnaires majoritaires.
Parag II : L’administration provisoire

L’origine de l’administration provisoire se trouve dans les nécessités de la vie économique.
Ainsi, lorsqu’une société traverse une crise grave, le juge peut nommer un administrateur
judiciaire qui gérera, de manière provisoire, les affaires sociales à la place des dirigeants
sociaux (Art. 160-1 AU). Cette immixtion judiciaire une mesure exceptionnelle entrainant le
dessaisissement des dirigeants, dès lors, qu’il y a absence ou défaillance des organes sociaux,
des difficultés financières ou des conflits sociaux. C’est une mesure de dernier recours qui
permet d’échapper à la décision irréversible de dissolution de la société.
Mais, lorsque la crise n’est pas d’une telle gravité, une construction prétorienne permet le plus
souvent de nommer un contrôleur de gestion, un observateur de gestion ou un mandataire
ad hoc qui sera chargé de convoquer une assemblée des associés ou d’accomplir un acte
déterminé.
L'administrateur provisoire représente la société dans le cadre de sa mission et dans la limite

de ses pouvoirs. Tout acte qu'il accomplit en outrepassant ces pouvoirs est inopposable à la
société (Art. 160-4 AU). Dans le cadre de ses missions, l'administrateur provisoire est tenu de
19
« présenter à la juridiction compétente, au moins une (1) fois tous les trois (3) mois, un
rapport sur les opérations qu'il a accomplies ainsi que sur l'évolution de sa mission ».
Chapitre III : Les règles communes de dissolution
La dissolution marque la fin irrémédiable de l’entreprise. Une fois dissoute, même si l’acte de
dissolution n’est pas été publié, la société ne peut plus renaître par l’effet de a seule volonté
des associés. Ainsi ceux-ci doivent recommencer tout le processus de constitution s’ils
désirent continuer l’activité sociale comme auparavant. Corollairement, tant qu’elle n’a pas
été dissoute, une société existe toujours au regard de la loi. Par ailleurs, il ne faut surtout pas
confondre dissolution et transformation, fusion, ouverture d’une procédure collective, absence
ou cessation d’activité, des notions qui seront développées infra.
A ce stade d’étude du droit des groupements d’affaires, il est nécessaire de mettre en évidence
successivement les causes de dissolution des sociétés (Section I) et leurs effets (Section II).
Section I : Les causes de dissolution

Les de dissolution des sociétés appelle un double constat : le premier est relatif à la
dissolution de plein droit (Parag I), le second a trait à la dissolution sur décision soit des
parties ou du juge (Parag II).
Parag I : Les causes de dissolution automatique

La dissolution de plein droit intervient par une des deux causes suivantes : arrivée du terme
convenu (A) ou la réalisation de l’objet social (B). En pareille occurrence, les associés se
réunissent en assemblée afin de prendre acte de l’événement et ouvre la phase de liquidation
avec la nomination du liquidateur.
A--- L’arrivée du terme convenu

La règle selon laquelle la société est dissoute à la survenance du terme est traditionnelle. La
dissolution intervient alors de plein droit sans que le juge ou les associés n’interviennent.
20
Selon l’article 200-1° c’est l’arrivée du terme prévu aux statuts qui entraîne automatiquement
la dissolution de la société. Il s’agit d’une cause de dissolution de plein droit. Étant la seule
cause de dissolution susceptible d’être parfaitement prévisible, la dissolution de plein droit par
survenance du terme peut être écartée par la prorogation de la société après consultation des
associés 1 an avant l’expiration de la société. Le cas échéant, la décision est prise à
l’unanimité ou, si les statuts le prévoient, à la majorité prévue pour leur modification. Il en
résulte que lorsque la société dont la durée est expirée, n’est ni prorogée, ni liquidée, et
qu’elle continue de fonctionner de fait, elle est réputée dissoute.
B--- La réalisation ou l’extinction de l’objet

Selon l’article 200-2° AUSCGIE, la société prend fin « par la réalisation ou l’extinction de
son objet ». L’existence d’une telle cause de dissolution se justifie aisément car la société est
avant tout un contrat et que l’objet de celui-ci est un élément essentiel de la société.
Parag II : Les dissolutions provoquées

Les cas de dissolution provoquée sont soit le fait des associés (A) soit sur décision du juge
(B).
A---- Les causes dissolution dépendant de la volonté des associés

Il s’agit de la dissolution anticipée et de toute autre cause expressément prévue par les statuts.
1---- La dissolution anticipée

Le pouvoir de dissoudre la société de manière anticipée a toujours été reconnu aux associés
par l’annulation du contrat de société (Art. 200-5°). Il en est de même en cas d’ouverture de
procédure collective qui peut aboutir à une liquidation ou bien un redressement judiciaire.
2----Dissolution pour une cause prévue par les statuts

L’article 200-7° permet aux associés de prévoir dans les statuts toute autre cause de
dissolution que celles expressément énumérées par l’article. Cette disposition, d’un intérêt
pratique considérable, offre la possibilité aux associés d’insérer aux statuts les causes de
dissolution qui leur paraissent appropriées à la situation concrète de leu société.
21
B---- Les causes de dissolution résultant d’une décision de justice

Le juge prononce la dissolution dans deux cas : à la demande de tout intéressé, pour mettre fin
à une société devenue unipersonnelle et non-régularisée, et à la demande d’un associé, s’il
considère qu’il y a de juste motifs de dissolution. Ainsi, le juge n’agit pas d’office pour
dissoudre la société contre la volonté des associés.
---- Pour ce qui est de la SNC et de la SCS, le législateur n’admet pas encore sa forme
unipersonnelle, si tel est le cas, tout intéressé peut saisir le juge et entraîner leur dissolution.
De fait, la réunion la réunion de toutes les parts et actions de ces sociétés en une seule main
entraîne la dissolution de plein de la société.
---- Au regard de la pratique, constitue un juste motif, la mésentente paralysant le
fonctionnement de la société et l’inexécution par un associé de ses obligations.
Section II : Les événements emportant la dissolution : les effets

La liquidation d’une société n’a d’effet à l’égard des tiers qu’après sa publication au Registre
du commerce (Art. 201 al. 1er), une publicité au journal d’annonces légales. La dissolution de
la société entraîne sa liquidation (Parag I) sauf dans le cas particulier des sociétés
unipersonnelles (Parag II).
Parag I---- La dissolution avec liquidation

Après la dissolution de la société, la personnalité morale subsiste pour les besoins de la
liquidation et jusqu’à la clôture de celle-ci (Art. 201 al 2 et Art. 205). La liquidation est un
ensemble d’opérations consistant à apurer le passif social et le partage des actifs. Les
créanciers étant payés grâce au patrimoine de la société dissoute ; la liquidation permettra de
rembourser s’il y a lieu les apports effectués par les associés.
Au cours de la procédure, un ou plusieurs liquidateurs supplantent à la tête de la société les

dirigeants (ils deviennent des tiers à la société) par le choix des associés (Art. 206) ou sur
désignation du juge.
La liquidation entraîne la répartition des actifs de la société entre les associés. Le partage se
fait à l’amiable sauf en cas de désaccord (Art. 203). Les associés reprennent leurs apports ou
sommes équivalentes si les biens apportés ont disparu.
22
Parag II---- La dissolution sans liquidation

Dans certaines circonstances, la société peut être dissoute sans que cette dissolution soit suivie
d’une phase de liquidation. Cela concerne, d’une part, la société absorbée ou scindée et
d’autre part, la société unipersonnelle. En pareille situation, une il y a transmission universelle
du patrimoine = TUP (Art. 201 al. 3). Ce qui revient à transmettre l’ensemble des actifs et
passifs de la société dissoute à la société absorbante, ou bénéficiaire de la scission ou enfin à
l’associé unique.
Par ailleurs, l’article susvisé précise que les créanciers de la société dispose d’un droit
d’opposition qu’ils doivent exercer dans les 30 jours à compter de la publication de la
dissolution. Ainsi la TUP ne peut intervenir qu’à l’issue du délai d’opposition.
Chapitre IV : Les liens entre les sociétés
Pour croître, une entreprise peut adopter deux stratégies : une croissance interne (création de
nouvelles capacités de production) ou une croissance externe (processus de croissance par
acquisition de tout ou partie d’entreprises existantes). Ces mécanismes sont des opérations
permettant de restructurer une entité économique par le biais d’un transfert toute une activité,
actif et passif, d’une société à une ou plusieurs par le mécanisme de la Transmission
Universelle de Patrimoine (TUP). Dans ce cas, le pacte social est fondamentalement remis
en cause. Ces modes de réorganisation de la société demeurent notre prétexte pour les liens de
droits entre les sociétés (Section I) mais aussi apporter des précisions conceptuelles aux
opérations de fusion – de scission et d’apport partiel d’actif (Section II).
Section I : Les liens de droits

Les liens de droit traités dans le livre IV de l’AU concernent le regroupement de sociétés que
cela soit une prise de contrôle d’une entité économique ou bien une simple participation dans
une autre société.
23
Parag I : Les groupes de sociétés

Un groupe de société, au sens l’article 173 de l’AUSCGIE, est un « ensemble formé par des
sociétés unies entre elles par des liens divers qui permettent à l’une d’elles de contrôler les
autres ». Cette définition renvoie plus à des aspects économiques (fiscaux et comptables) que
juridiques.
A---- Concept et utilité des groupes de sociétés

Une lecture synthétique des groupes de sociétés permet des distinguer trois de forme de
groupes. Primo le groupe financier, reposant sur des liens en capital, Deusio, le groupe
personnel celui-ci trouve son soubassement sur la communauté d’associés ou de dirigeants,
tertio, le groupe contractuel qui a pour charpente les conventions conclues entre les associés.
Le groupement sert à réaliser des opérations de concentration par exemple maîtriser un
secteur entier ou la chaîne de sociétés qui interviennent dans la fabrication et la
commercialisation d’un produit. C’est une optimisation fonctionnelle en diversifiant
également les activités.
B---- Régime juridique des groupes de sociétés

La naissance d’un groupe doit être impérativement signalée aux associés. Il conviendra de
procéder à une consolidation des comptes pour présenter un bilan d’ensemble du groupe. Il ne
faut pas occulter le principe de séparation qui prévaut dans ce cas de figure parce que les
sociétés de groupe ont des personnalités distinctes, l’actif et le passif de chacune
n’appartiennent qu’à elle.
Parag II : La participation dans le capital d’une autre société
A--- Définition
La participation dans son sens large est la détention de parts ou d’actions d’une société par
une personne ou une autre société. En ce sens, l’article 176 de l’AU énonce que la situation de
participation existe dès lors qu’une « société possède dans une autre société une fraction du
capital égale ou supérieure à 10%. Mais quand les participations sont enchevêtrées, cette
situation a tendance à créer le pullulement de capitaux fictifs, d’où la restriction de la
participation.
24
B--- Restriction à la liberté de participation

Cette restriction trouve son siège dans l’article 177 de l’AU qui énonce qu’une société « par
actions ou une SARL ne peut posséder d’actions ou de parts sociales d’une autre société si
celle-ci détient une fraction de son capital supérieure à 10% ». Si tel est le cas, les dirigeants
doivent procéder à la régularisation par la cession des parts ou des actions par la société qui
détient la fraction la plus faible du capital.
Parag III : La société mère ou la filiale

L’article 179 définit la société mère comme la société qui « possède dans la seconde plus de
la moitié du capital. La seconde société est la filiale de la première ». La filiale est une société
à part entière avec une autonomie juridique et fiscale alors que la succursale est créée par la
société mère, souvent pour des besoins d’externalisation.
Section II : Les opérations de fusion – scission et l’apport partiel d’actif

La réalisation d’une fusion ou d’une scission est de nature à modifier très substantiellement
les droits que possèdent les associés et actionnaires de chacune des sociétés en cause.
Parag I : Définition
-----Fusion : L’opération de fusion est définie par l’article 189 de l’AU en ces termes : c’est
l’opération « par laquelle 2 ou plusieurs sociétés se réunissent pour n’en former qu’une seule
soit par la création d’une société nouvelle soit par absorption par l’une d’entre elles ».
L’opération de fusion a pour caractéristiques d’emporter la dissolution sans liquidation de la
société absorbée, la transmission universelle de son patrimoine à la société nouvelle ou
absorbante qui augmente corrélativement son capital social, dans l’état où il se trouver au jour
de la réalisation définitive de l’opération ainsi que l’échange des droits sociaux des associés à
la société dissoute par des titres émis par la société bénéficiaire de la transmission universelle
du patrimoine. Le législateur a prévu deux types de fusion : la fusion absorption et la fusion
par création de société nouvelle.
*** La fusion-absorption est l’hypothèse dans laquelle une ou plusieurs sociétés, appelée (s)
"société (s) absorbée (s)" transmettent à une autre, appelée "société absorbante", la totalité de
leur patrimoine.
*** Par contre, On parle de fusion par constitution d'une société nouvelle lorsqu'au
moins deux sociétés (sociétés A et A') fusionnent pour créer une nouvelle société (société B).
25
-----Scission : La scission au regard de l’article 190 est « l’opération par laquelle le

patrimoine d’une société est partagée entre plusieurs sociétés existantes ou nouvelles ». Cette
opération se caractérise par la dissolution sans liquidation de la société scindée, la
transmission universelle de son patrimoine à deux ou plusieurs sociétés nouvelles ou
existantes (qui augmente en conséquence son capital social) et enfin l’attribution de droits
sociaux émis par les sociétés bénéficiaires des apports aux associés de la société scindée. La
scission entraîne la transmission du patrimoine intégrale de la société scindée à deux ou
plusieurs sociétés préexistantes ou nouvelles dénommées sociétés bénéficiaires pour
disparaître ensuite (Article 190 al 1 AUSCGIE et 2 de l’AUSC).
-----Apport partiel d’actif : La clarification conceptuelle de cette expression est apportée par
l’article 195 de l’AU qui dispose que « l’apport partiel d’actif est l’opération par laquelle une
société fait apport d’une branche autonome d’activité à une société préexistante ou à créer. La
société apporteuse ne disparait pas du fait de cet apport. L’apport partiel d’actif est soumis au
régime de la scission ». L’apport partiel d’actif est une opération soumise au régime des
augmentations de capital par apports en nature ou des constitutions de société pour la société
bénéficiaire.
Toutefois à la différence d’un simple apport en nature, l’apport partiel d’actif porte sur une
branche autonome d’activité, de la société à l’initiative de l’opération. L’apport partiel d’actif
se caractérise par la non disparition de la société qui réalise l’apport et les titres émis en
contrepartie de l’apport sont remis à la société qui effectue l’apport et non à ses associés.
L’apport partiel d’actif : opération par laquelle une société fait apport d’une branche
autonome d’activité (soit une branche complète d’activité comme l’ensemble des éléments
d’actif et de passif d’une division de société qui constituent, du point de vue de l’organisation,
une exploitation autonome) à une société préexistante ou nouvelle.
L’Apport partiel d'actif a pour effet la transmission par une société à une autre d'un ensemble
d’éléments de son patrimoine, tant actifs que passifs, qui constituent une branche autonome
d’activité.
Parag II : Les conditions

Pour participer à ces différentes opérations, les sociétés doivent établir un projet de fusion ou
scission dont la déclinaison est contenue dans l’article 193. Mais avant, une validation par
26
une assemblée générale extraordinaire est nécessaire pour assurément modifier les statuts. Il
est ensuite soumis aux conditions de publicité légale aux fins d’informer les tiers. S’il s’agit
d’une SA, un ou plusieurs commissaires de fusion sont désignés par le juge du tribunal de
commerce.
Parag III : Les effets

Si l’article 195 précité renseigne que l’apport partiel d’actif n’emporte pas disparition de la
société apporteuse, ce n’est pas le cas pour la fusion et la scission. Il y a donc perte de la
personnalité morale de la société absorbée ou scindée, la transmission universelle du
patrimoine.
27

Introduction 1e Partie PDF

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Introduction 1e Partie PDF

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

UNIVERSITE ALIOUNE DIOP DE BAMBEY

L3 IJ : Tronc commun JA & CYBER

DROIT DES GROUPEMENTS D’AFFAIRES

Première Partie : LE DROIT COMMUN DES GROUPEMENTS

Chapitre I : La constitution des sociétés commerciales

Deuxième Partie : LES REGLES SPECIFIQUES A CHAQUE

Chapitre I : Les sociétés de personnes

Face à la dispersion des règles juridiques, l’assainissement de l’environnement des affaires et

II : Société et autres groupements

Société et syndicats : La définition du syndicat permet d’élucider sa différence d’avec la

III : Les sources du droit des sociétés

A--- Le droit commun uniforme

1- L’Acte uniforme relatif au droit commercial général

2- L’Acte uniforme relatif au droit des sociétés commerciales et du GIE

B) Le droit interne de chaque État partie

Première Partie : LE DROIT COMMUN DES GROUPEMENTS D’AFFAIRES

Chapitre I : La constitution des sociétés commerciales

Section I : Les conditions de formation

Parag I : Les conditions de fond

A : La volonté de s’associer : affectio societatis

2--- L’utilité de la notion

B : L’intention de participer aux résultats

1--- Les contours notionnels

2--- La prohibition des clauses léonines

C : L’affection en commun des apports

1--- La typologie des apports

2--- Le régime juridique des apports

A la lumière des développements précédents, les apports en numéraire et des apports en

Parag II : Les conditions de forme

A : L’acte de société ou les statuts

B : La publicité de l’acte de société

Les formalités de publicité sont effectuées à la diligence et sous la responsabilité des

Section II : Les sanctions de l’inobservation des conditions de formation

Parag I : La nullité de l’acte constitutif

Parag II : La responsabilité en dehors de la nullité

Chapitre II : Les règles communes de fonctionnement

Section I : Les acteurs du fonctionnement de la société

Parag I : Les dirigeants

A---- Le pouvoir des dirigeants

B---- La responsabilité des dirigeants

Parag II : Les associés

A---- Les droits et obligations des associés

B---- Les décisions prises par les associés

La dernière réforme de l’Acte Uniforme a apporté des modifications substantielles dans le

Parag III : L’organe de contrôle

Il convient de retenir que le défaut de désignation du commissaire aux comptes ou de sa

Section II : Les crises émaillant le fonctionnement de la société

Parag I : L’abus relatif au droit de vote

Parag II : L’administration provisoire

L'administrateur provisoire représente la société dans le cadre de sa mission et dans la limite

Chapitre III : Les règles communes de dissolution

Section I : Les causes de dissolution

Parag I : Les causes de dissolution automatique

A--- L’arrivée du terme convenu

B--- La réalisation ou l’extinction de l’objet

Parag II : Les dissolutions provoquées

A---- Les causes dissolution dépendant de la volonté des associés

1---- La dissolution anticipée

2----Dissolution pour une cause prévue par les statuts

B---- Les causes de dissolution résultant d’une décision de justice

Section II : Les événements emportant la dissolution : les effets

Parag I---- La dissolution avec liquidation

Au cours de la procédure, un ou plusieurs liquidateurs supplantent à la tête de la société les