Droit des obligations

Propos préliminaire portant sur les droits subjectifs:

Un cours de droit des obligations c'est un cour de droit spécial portant sur les droits
subjectifs, il s'applique à une catégorie particulière de droit subjectif. La notion de
personnalité juridique et les droits attachés à celle-ci. Une vue d'ensemble sur ce que sont
les droits subjectifs et les principales règles qui les gouvernent, une étude spécifique des
obligations puisse être comprise en considération de cet ensemble plus vaste.
Les droits subjectifs comme étymologie de subjectif indique qu’ils sont les droits des
sujets. Le droit objectif appréhender les disciplines juridiques sous l’angle de la règle, il
s'intéresse à la norme juridique. Tandis que les droits subjectifs désignent les prérogatives
que la règle, que le droit objectif reconnaît au sujet de droit.
Un droit subjectif est attribué aux personnes: qui sont soit les personnes physiques et
morales. Le droit français ne reconnaît pas la capacité d’avoir des droits que a deux
catégories de personnes.
- Personnes physiques: individu, dès la naissance à conditions vivant et viable jusqu’à
la mort.
- Personnes morales: groupement apte titulaire de droit. Il y a deux manières de créer
ces groupements:
- Soit un groupement de plusieurs personnes pour réaliser et conduire ensemble
une activité déterminée dans un cadre organisé et le système juridique
reconnaît à ce groupement au-delà de la personnalité juridique de chacun des
participants.
- Groupement de biens affectés à l’exercice d’une activité déterminée en vue
d’exercice d’activité culturelle ou de bienfaisance.
Section 1: Appréhender la notion de droit subjectif - via une classification de ces droits
subjectifs
Section 2: La manière dont les droits subjectifs naissent et circulent, la vie des droits
subjectifs.

1
 Section 1. Classification des droits subjectifs
Il y a deux grandes catégories de droits subjectifs: c’est une summa divisio: un droit
subjectif est dans une des deux catégories.

§ 1. Droits patrimoniaux §2. Droits

extrapatrimoniaux

Les droits évaluables en argent, ils ont une valeur pécuniaire, monétaire. Les prérogatives
La définition mis par Mr. Brenat– c’est un droit auquel le système auxquelles le système
juridique reconnaît une valeur pécuniaire patrimoniale. juridique refuse de leur
Ils peuvent être catégorisés en droits réels et droits personnels. donner une valeur
I. La variété des droits patrimoniaux monétaire (il peut être
évaluable en argent, mais
il ne reconnaît pas que
cela doit être monétaire).
Il existe 3 types:
civil, civique et droits de
la personnalité.

A. Droits réels B. Les droits Les droits civils :

Les droits réels sont les droits qui personnels attributs de la
portent directement sur les choses, les biens. Les droits personnels personnalité (nom)
Res= la chose: rapport direct d’un sujet appellé également les Droits civiques: liés
de droit sur un bien. obligations et un lien de à la vie et collectivité:
Ce rapport direct va conférer à son droit à caractère droit de vote
titulaire un certain nombre des prérogatives. patrimonial entre au Droit de la
Ils se subdivisent en droits réels moins deux personnes en personnalité: vie privée,
principaux et accessoires vertu duquel l’une d'entre image, présomption
elle: le créancier va être d’innocence
en droit d'exiger de
l’autre (le débiteur), la Ils n’ont pas
réalisation d’une vocation à circuler.
prestation (faire ou ne
pas faire, depuis 2016
prestation) déterminée
(argent, réaliser travail).
Un rapport d’obligation
met toujours en présence
deux personnes, du côté
du créancier (créance),
du côté du débiteur
(dette). Du créancier
2
 c’est un aspect actif
(exiger de) et du
débiteur aspect passif
(astreint à).

Droits réels Droits réels D’un point de vue

principaux accessoires patrimonial, si on
regarde le patrimoine, on
Confère à leur Une forme de a les droits réels et les Caractéristiques
titulaire la maîtrise subordination aux droits personnels. Du contraires aux droits
plus ou moins droits réels; ils sont côté des droits patrimoniaux: incessible
complète du bien sur mis au service du droit personnels, on a des (pas transmis entre vif),
lequel porte ces réel qui va constituer éléments patrimoniaux intransmissible
droits. C’est le droit le principal. Le qui sont actifs et d’autres (s'éteignit avec leur
réel par excellence, principal va être un passifs.Les créances et titulaire), imprescriptible
le panel le plus large droit de créance. Si je les dettes intègrent le (ne s'éteigne pas avec le
de possibilité de dois de l'argent à un patrimoine en tant que non usage), insaisissable
prérogatives: créancier, c’est une rapports d’obligations, (ne peut pas agir pour
D’utiliser dette pour moi et une en tant que droits saisir le droit).
(usus), en retirer les créance pour lui. Le personnels à caractère
fruits1 (fructus) et droit va tendre à patrimonial.
d’en disposer d’un améliorer la situation
point de vue du créancier. Le
matériel, détruisant créancier peut saisir
ou en le vendant un certain nombre de
(abusus) valeurs, le paiement
Il y a des des créances, c’est le
déclinaisons des prix de la course
démembrements, le (premier arrivé,
droit d’usufruit va premier servi). Si on
conférer à doit de l’argent à
l’usufruitier un droit plusieurs créanciers, le
réel principal qui premier qui agit va
permet d’utiliser le saisir la première
bien et tirer les fruits chose qui a de valeur.
mais pas abusus. Il Les sûretés:
a moin de droits que créancier prioritaire,
le propriétaire droit direct sur le bien,
principale (sole droit de gage. La
ownership) prérogative c’est
d’être favorisé dans la
situation de créanciers
chirographaires (pas

1
Fruits→ ce sont les choses qui peuvent retirer de la chose sans porter atteinte à sa substance, louer et
prendre un revenu. Mais en vendant, on devient plus propriétaire en qualité de récupérer le fruit.
3
 de sûreté).

II. Le régime des droits patrimoniaux

En dépit de la différence entre les droits patrimoniaux réels et personnels, ils vont
relever d’un régime commun conforme à leur nature.
Les droits patrimoniaux→ circulation, circulation même du droit de la propriété du
bien. Il y a 4 caractéristiques que présentent tous les droits patrimoniaux:

Cessible Transmissible Prescriptible Saisissable

Peut être Idées de circulation Lié à l’écoulement du temps. Idée de circulation:

transféré entre vif, à cause de la mort Il y a 2 types: prescription appréhension par un
vivant de son de leur titre, les extinctive et acquisitive. créancier en vue de
titulaire. Peut être droits patrimoniaux Prescription extinctive faire vendre ce droit et
à titre onéreux ont vocation d’être avec l'écoulement du temps de se payer sur le prix
(vente) ou à titre transmis de décédé est susceptible d'apporter de vente.
gratuit (donation) à héritier son extinction. Un rapport Droit de vente: le droit
(l’intégralité du d’obligation s'éteint au bout qui porte sur le bien.
patrimoine à ses de 5 ans). Certains biens sont
héritiers). Prescription acquisitive : le insaisissables
fait de se comporter (indispensables à la vie
pendant un temps plus ou courante).
moins long comme le
titulaire d’un droit à
caractère patrimonial (usu
capio).

III. Le patrimoine contenant/ réceptacle des droits patrimoniaux

Le patrimoine contenant ou réceptacle des droits patrimoniaux. C’est l’enveloppe

dont tout sujet de droit est nécessairement doté d’un patrimoine (1 sujet= 1 patrimoine),
même si le patrimoine est vide, il existe.

4
 PATRIMOINE

Elements actifs Elements passifs

Droit réel créance Dettes

Les créanciers ont la possibilité d’agir sur n’importe quel des éléments
actifs de la patrimoine du débiteur (art 2284-5 du Code civil)

Section 2. La création et la circulation des droits subjectifs

Mazeaud “Les droits vivent, ils naissent, ils changent de titulaire et ils meurent”. Deux
modalités, la naissance et la circulation des droits subjectifs. D’abord les modalités
d’acquisition d’un droit: il y a deux modalités d'acquisition: acquisition à titre originaire
(tout neuf) et acquisition à titre dérivée (obtenir le droit dont une personne était titulaire
avant lui), le rôle de la volonté individuelle, le droit naît car je l’ai voulu).
Parfois on est titulaire d’un droit car on l’a voulu, il trouve son origine dans un
acte juridique. Parfois, la titularité du droit est indépendante de la volonté, c’est un fait
juridique.

§1. La distinction originaire/ distinction dérivée

L’acquisition originaire du droit est le seul mode créateur de droit, c’est une modalité
d’attribution des droits qui est créatrice. En matière extrapatrimonial, cette création
originaire est la règle, elle est intransmissible, incessible, difficile de se transcrire (droit de
vote, incapacité de jouissance, il y a rien d’avant). Le droit n’a pas de passé, il ne peut pas
avoir subi des évènements qui pourraient influencer son contenu.
L’acquisition dérivé : obtenir la titularité d’un droit par transmission d’un droit d’un
précédent titulaire. Récupérer un droit dérivé, il peut avoir fait l’objet d’un certain nombre
d’opérations qui modifient sa teneur, on les récupère avec toutes ces caractéristiques. Le
droit acquis est dans l’état dans lequel il se trouve au moment de la transmission. Il ne peut
pas avoir plus de prérogatives que son ancien titulaire (nemo plus juris). Cette acquisition
concerne exclusivement les droits patrimoniaux. C’est la norme en matière d’acquisition de
droit de propriété: en règle générale les droits sur les biens nous sont transmis d’un
précédent propriétaire.

5
 §2. Fait juridique/ Acte juridique
Il y a des droits qui s’acquièrent car cela a été voulu et des droits qui s’acquièrent en
dehors de toute volonté individuelle.

Fait juridique Acte juridique

Un droit est acquis en dehors de la volonté de Ce sont des manifestations juridiques de

son titulaire
Un fait est un événement qui produit des effets
de droit indépendamment de la volonté de ceux
qui les subissent
Entraîne une série de droits ou conséquences
relatives au droit
volonté destinées à créer des effets de droit.
Des effets qui ne peuvent se produire sans
cette volonté.
La production des effets a lieu sans leur
volonté

Ex: Accident, naissance, mort y compris le

suicide

Fait juridique et acquisition à titre originaire
(naissance + acquisition de la personnalité
juridique)
Fait juridique entraîne circulation: acquisition à
titre dérivée (mort+ circulation du droit des
défunts)
Fait juridique entraîne extinction de tous les
droits extrapatrimoniaux
Acte volontaire sans chercher effets : voler et
prison
Contrat: accord de volonté entre deux
personnes destinées à produire des obligations
et ça a eu lieu que parce qu’il a été voulu.

INTRODUCTION AU DROIT DES OBLIGATIONS:

La notion d’obligation:
Dans le langage courant, la notion d’obligation renvoie à celle du devoir. L’obligation
va désigner un rapport de droit unissant deux personnes au moins (créancier et débiteur),
en vertu duquel le créancier est en mesure d’exiger du débiteur quelque chose. C’est la
définition des droits personnels à caractère patrimonial.

La définition ressorte 3 caractéristiques qui singularisent la notion d’obligation:

Le caractère personnel: Une est du côté actif (le créancier) en droit de demander
6
quelque chose, et le débiteur est tenu d’exécuter une chose. A la différence des droits réels
qui ne supposent pas l’intervention d’une deuxième personne, les droits personnels
supposent la réalisation d’une prestation par le débiteur pour atteindre la satisfaction du
créancier. Ils sont personnels car ils relient deux personnes au moins.
Le deuxième est de caractère patrimonial : le rapport d’obligation est comme ayant
une valeur patrimoniale, cad monétaire. Il est donc cessible = transmet entre vifs. Ex:
réaliser des opérations sur des dettes. + Transmissible (au décès du titulaire ses obligations
circulent). Un rapport d’obligation est prescriptif (acquisitive: compliqué, extinctive), s'éteint
après 5 ans. Et ils sont saisissables (saisie des créances). Ainsi une obligation est un droit
personnel et patrimonial.
Le droit patrimonial est aussi contraignant : le créancier est en mesure d’exiger du
débiteur la réalisation d’une prestation. S’il ne s’exécute pas, le créancier dispose en principe
d’une voie de droits pour l’obtenir.
L’obligation est un lien de droit, en ce sens que son exécution forcée peut être exigée,
l’obligation est composée de deux éléments: debitum (la dette elle-même) (prestation ou
abstention) et l'obligation, lequel est le pouvoir de contraindre le débiteur, de le poursuivre
en justice.
Il y a une distinction entre obligations civiles et obligations naturelles. Les
obligations civiles sont classiques celles dans lesquelles le créancier dispose de moyens à
forcer le débiteur à s’exécuter. Mais le droit français positif reconnaît un autre type
d’obligation qu’on appelle les obligations naturelles. A1100, alinéa 1 “Les obligations
naissent d’actes juridiques, des faits juridiques ou de la seule autorité de la loi”. Alinéa 2
“Elles peuvent naître de l’exécution volontaire ou la promesse d’exécution d’un devoir de
conscience envers autrui” (obligation naturelle). Les obligations naturelles ne sont pas doté
de force contraignante avant leur exécution. Le créancier ne dispose de moyens lui
permettant de forcer le débiteur à s’exécuter. Si le débiteur s'exécute ou s’il prend
l’engagement de respecter cette obligation naturelle, elle devient civile. Il ne pourra pas
demander d’être remboursé. Si le débiteur a pris l’engagement de s’exécuter il aura
délibérément transformé l’obligation naturelle en obligation civile (pouvoir de contrainte).
Il y a deux hypothèses principales d’obligations naturelles:
1) Les devoirs de conscience Des situations dans lesquelles il existe un devoir dicté par la
7
 morale ou la conscience (ex: si une personne, qui se sent tenue d’un devoir de
conscience, accomplit volontairement une prestation, en sachant qu’elle n’est pas liée
juridiquement, elle ne pourra pas réclamer de restitution, on dit que cette obligation
naturelle s’est transformée en obligation civile).
2) Obligation naturelle qui s’applique à ce que l’on appelle les obligations civiles
imparfaites : une obligation qui avait vocation à être civile mais qui a été affectée
par un événement qui l’a empêché de se former correctement ou de survivre. C’est
typiquement le cas de l’obligation civile prescrite : atteinte par prescription extinctive
qui empêche de perdurer. L’obligation civile dégénère post-prescription.

Le droit des obligations est un domaine de droit privé, c’est une des disciplines
fondamentales en droit. Ce droit est sectorisé, il porte sur plusieurs thèmes différents
Comment se fait-il que A soit créancier de B?

Livre 1: Les sources des droits des obligations

A110 du Code civil: “Les obligations naissent d’actes juridiques, de faits
juridiques ou de l’autorité seule de la loi”.
Il y a 3 sources possibles d’obligations: les actes juridiques, faits juridiques , la loi.
Toute obligation procède d’une manière ou d’autre de la loi. Par exemple, le contrat produit
des obligations car il est reconnu comme instrument créateur d’obligation par la loi. A
l'origine de toute obligation est un événement déterminé: acte ou fait juridique. Par exemple,
l’obligation alimentaire envers nos enfants, c’est un fait juridique : la filiation. Il n’est pas de
mettre les 3 sur le même plan: le droit objectif créer des obligations qui résultent des actes
juridiques et des faits juridiques. C’est la volonté qui distingue les deux, les obligations
d’actes juridiques sont volontairement créées. Inversement, les faits juridiques produisent
des conséquences indépendamment du fait de leurs auteurs (responsabilité civile).
- Acte juridique : toute manifestation de volonté destinée à produire des effets
juridiques
- Fait juridique : tout événement volontaire ou non, qui fait naître des obligations
(délits, quasi-délits et quasi-contrats)
On va parler des sources volontaires (contrat) et au second semestre les sources
8
involontaires.

Partie 1: Le contrat, source volontaire des obligations

Les contrats sont toujours conclus avec des particuliers et soumis à un droit commun.
Le contrat est l’instrument fondamental des relations de droit privés, qui a vocation à
s’appliquer à des opérations extrêmement différentes, ils ne partagent pas les mêmes
enjeux ou difficultés.
Exemples:
- Uber: contrat de transport
- Café: contrat de prestation de service (X transfert de propriété)
- Biscuits: contrat de vente
On a besoin de classifier ces contrats en fonction de l’opération réalisée, il y a des
particularités dont le système juridique devra tenir compte.
On a d’abord la notion de contrat, puis la classification des contrats.

I. La notion de contrat

A1101 pose la définition du contrat “Le contrat est un accord de volonté entre deux
personnes ou plusieurs personnes destinées à créer, modifier, transmettre ou éteindre des
obligations”. Cette définition est le résultat d’une réforme importante par une ordonnance
(A38) du 10 février 2016 du régime général de l’obligation et du droit de la preuve et la loi
d’une ratification du 20 avril 2018. La nouvelle définition du contrat met l’accent sur deux
éléments: La volonté + la production d’effets en termes d’obligations
Le lien entre le contrat et l’obligation: Ce qui fait la caractéristique du contrat que ce n’est
pas uniquement un accord de volonté, mais aussi les effets qu’il produit sont nécessairement
tendus vers un rapport d’obligation. En 1804, le contrat était perçu comme une convention
par laquelle une ou plusieures personnes s’obligent envers une ou plusieurs: reconnaît que le
contrat est créateur d’obligations. Il y a une différence entre contrat et convention qui ne
peut pas créer d'obligations mais faire les autres. La nouvelle définition assimile convention
et contrat, donc la définition du contrat est plus large depuis 2016. La critique est que la

9
définition n’est pas allée au bout de la modernisation du contrat, il y a avait une distance
avec la notion d'obligation.
Au-delà de la place centrale des obligations dans le contrat, un élément qui n’a jamais
été hésité est que le contrat est un accord de volonté; la volonté individuelle est au cœur du
mécanisme actuel. Il faut comprendre également que le contrat n’est pas la seule source
volontaire d’obligations.
Pour bien cerner la notion du contrat, on va s’intéresser à la conception du contrat,
avant de la distinguer d’autres sources d’obligations.
A. La conception idéologique du contrat
La définition du contrat dans l’article 1101 du Code civil, consacre la volonté
individuelle qui marque une certaine conception idéologique du contrat.
Le droit fait reposer le contrat sur le principe de l’autonomie de la volonté = le contrat
est fondé sur la volonté individuelle. En fait, l’évolution du contrat a remis en question ce
principe d’autonomie de la volonté. Le principe de l’autonomie de la volonté est le
prolongement direct de sacralisation de l’individu qui s’épanouit pleinement au moment des
Lumières à partir du XVIIème siècle (basculement de la philosophie : du divin à l’individu).
Il y a 2 conséquences d’ordre général de ce principe: les relations sociales sont conçues de
manière abstraite (égalité entre les individus) + optimiste; les relations sociales s’ajustent de
manière optimale, un juste équilibre est automatiquement trouvé. Comme conséquence sur
le contrat, découle le postulat fondamental qui considère que tous les cocontractants sont
égaux entre eux et que tout ce qui est contractuel et juste, ainsi que, le juste accord est
automatiquement obtenu.

Comment se traduit, juridiquement ces postulats contractuels et philosophiques ?

La traduction normative de cette conception va reposer sur 4 principes. Le premier est

celui de liberté contractuelle. On retrouve le principe dans l’article 1102 : “Chacun est libre
de contracter ou de ne pas contracter, de choisir son cocontractant et de déterminer le
contenu et la forme du contrat dans les limites fixées par la loi”. La traduction concrète de
ce principe signifie qu’on peut contracter quand on veut, avec qui on veut, sur ce que l’on
veut.
10
 Le contenu du contrat est librement déterminé, la limite est qu’il ne doit pas porter
atteinte à l'ordre public, et les lois impératives “la liberté contractuelle ne permet pas de
déroger aux règles qui intéressent l’ordre public”.
D’ailleurs il a un déclin de la liberté contractuelle tel que :
❖ La conclusion de certains contrats est obligatoire (la conclusion d’un contrat
d’assurance est nécessaire pour faire circuler véhicule)
❖ La conclusion du contrat, dans certaines hypothèses, reste facultative, mais si
une partie contracte, elle ne peut pas choisir son cocontractant
❖ Parfois une personne est tenue de contracter, sans pouvoir choisir le
co-contractant (un commerçant ne peut refuser à un consommateur la vente
d’un produit ou la prestation d’un service, “sauf motif légitime”
La deuxième traduction du point de vue des règles est le principe de
consensualisme. Cela signifie que la validité du contrat n’est subordonnée au respect
d’aucune forme particulière. C’est la rencontre des volontés individuelles qui suffit par
principe pour former le contrat. On précisera que cette volonté doit porter sur les éléments
essentiels du contrat. Cela veut dire qu’un contrat est formé quand bien même il n’est pas
formé à l’écrit.
Ce principe connait des exceptions: il s’agit d;abord de distinguer entre le negotium et
l’instrumentum.

Le négotium L’instrumentum

L’accord de volonté Le support (généralement écrit)

Principe: indispensable et suffisant C’est la preuve de formation du contrat, signé (marque

pour la formation du contrat l'adhésion) lequel constate l’accord.
En contrat : l’écrit doit être signé (acte authentique/
acte sous seing privé).

NB. il ne faut pas assimiler le contrat à un écrit

La troisième règle directement issue de cette conception idéologique du contrat est le
principe de force obligatoire. A 1103 (reprend l’alinéa 1 de l’article 1134): « les contrats
légalement formés tiennent lieu de loi à ceux qui les ont faits » (avant c’était

11
« conventions »). Entre les parties contractantes, le contrat a la force d’une loi. Il va créer
entre les parties des normes obligatoires au sens juridique, dont leur non-respect est
sanctionné (ex: mesures d’exécution forcée).
La dernière règle liée à la place de la volonté individuelle est l’effet relatif du contrat.
Cela signifie que seules les personnes qui ont consenti au contrat sont tenues par sa force
obligatoire. A 1199: “Le contrat ne crée d’obligations qu’entre les parties. Les tiers ne peuvent
ni demander l’exécution du contrat ni se voir contraints de l'exécuter".

Les 4 principes cardinaux du contrat (liberté contractuelle, consensualisme, l’effet

obligatoire et l’effet relatif) vont faire l’objet d’un certain nombre d’atténuations : déceler
l’apparition de plusieurs mécanismes qui vont limiter ou porter atteinte à ces règles
fondamentales

Liberté contractuelle Principe de Principe de force L’effet relatif

consensualisme obligatoire du contrat

D’ailleurs cette liberté Le formalisme: il y a L'atténuation L’effet relatif

n’est pas absolue, elle est
limitée, tel que l’indique
l’alinéa 2 “La liberté
contractuelle ne permet
pas de déroger aux règles
qui intéressent l’ordre
public”.
certaines formalités nécessite l'ingérence peut donner des
pour former le contrat du juge . Ex: le juge résultats
(rédaction d’un écrit peut octroyer au contestables,
avec signature). débiteur un délai de non
grâce qui peut aller souhaitables
jusqu’à deux ans. par le système
juridique

Avec l’ordonnance du 12 février 2016, suivie d’une loi de ratification du 20 avril

2018 (contenu distinct) a modernisé le contrat et les règles traduisent ce mouvement
d’atténuation de la doctrine de l’autonomie de la volonté. Le problème est d’ailleurs la
confrontation à des situations dans lesquelles va se poser la question de la loi applicable
(dispositions de l’ancienne version du CC en matière de droit des contrats). Quelques rappels
sont donc justifiés en matière de conflits de loi dans le temps dans le domaine contractuel.

12
 Les deux principes cardinaux posés par l’article 2 du code civil :

Le principe de la non-rétroactivité de la loi: connaît 2 exceptions

Dispositions impératives
Disposition de la loi nouvelle d’ordre public
impérieux
(Ex : texte de 2008 modifie délais de
paiements entre professionnels)
Jurisprudence rend immédiatement
applicable aux contrats en cours, les effets
légaux du contrat en cours.

L’application immédiate de la loi nouvelle:

Le contrat occupe une situation singulière car la jurisprudence a posé une règle
de principe qui est celui de la soumission immédiate des situations en voie de constitution à
la règle nouvelle (et si situation achevée c’est la loi ancienne) (Ex : héritier potentiel mais je
ne suis pas encore décédé, ils ont droit à une portion de mon patrimoine et si les règles
changement elles vont s’appliquer quand je meurs)

3 exemples qui donnent lieu à des solutions différentes :

❖ Application du principe général: contrat est conçu par la loi comme un contrat
consensuel (formé par la rencontre des volontés individuelles) . Quelques mois plus
tard, la réglementation change et le contrat devient solennel par obligation à peine de
nullité. Si le texte imposant une formalité est introduit avant la conclusion du contrat,
le contrat doit obéir au texte. Si le texte rendant le contrat solennel est postérieur à ce
contrat, il ne modifie pas le contrat sauf si c’est une loi rétroactive. Contrat commencé

13
 à être négocié avant l’entrée en vigueur, mais conclut après son entrée en vigueur,
même application.
❖ Dérogation: contrat soumis à la loi ancienne : Contrat de travail à une époque
lorsque la loi prévoit que le licenciement est libre . Le contrat est rompu avant le texte :
il ne va pas l’appliquer. Si le texte nouveau est intervenu antérieurement à la
conclusion du contrat : l’employeur doit verser une indemnité en cas de licenciement.
Si la loi intervient entre la formation du contrat et la rupture : jurisprudence adopte
une solution dérogatoire à la soumission des situations en voie de constitution à la loi
nouvelle : la Cour de cassation décide que les conditions de formation du contrat mais
aussi tous les effets du contrat à venir demeurent soumis à la loi en vigueur au jour de
sa conclusion. Quant bien même la rupture interviendrait postérieurement à l’entrée
en vigueur de la loi nouvelle, les conséquences de la rupture resteront soumises à la loi
applicable au jour de la conclusion. La raison est qu’en matière contractuel, on met
cette permanence de la loi du jour de conclusion. On attache une importance à la
stabilité de l’environnement juridique du contrat. Le contrat a force obligatoire car les
parties l’ont voulu. Si on s’engage dans le cadre d’un contrat, c’est parce qu’on
anticipe les effets à venir. Si le législateur change les règles du jeu, les prévisions des
parties sont déjouées.
❖ Loi se déclare applicable aux effet avenirs des contrats passés: La loi de 2018 sur
les 20 articles différents de ceux de l’ordonnance, une dizaine sont déclarés
interprétatifs par la loi. L’interprétation entre en vigueur pour un contrat conclu en
2017.
NB. Si le contrat est conclu entre le 1er octobre 2016 et le 30 septembre 2018, le
principe est que le contrat (conditions de formation/effets) est intégralement soumis à
l’ordonnance de 2016. Si conclu avant 2016 et il produit des effets entre 2016 et 2018 ou
après 2018, il sera soumis à la loi en vigueur avant 2016.
La loi de 2018 a écarté l’exception d’application immédiate des dispositions d’ordre
public impérieux.

14
 A. Le contrat et les notions voisines
Il s’agit d’abord de distinguer entre le contrat et d’autres situations:

Accord de Engagements unilatéraux de Actes juridiques collectifs

volonté volonté
non-obligatoire

Pas tous les Produisent des effets à cause Acte juridique reposant sur la volonté
échanges de d’une seule volonté. Ils créent des de plusieurs: le consentement de
volontés sont des obligations (rapprochement): il toutes les parties est essentiel pour
contrats, car ils n’est pas reconnu de créer des produire des effets à leur égard. Il a
n’engagent à rien. obligations dès lors que le débiteur vocation de produire des effets à
Ne crée pas un ne l’a pas accepté. l’égard de sujets qui n'ont pas pris
rapport Situation née d'une seule volonté part individuellement à la création de
obligatoire. au bénéfice d’un tiers. l’acte juridique collectif (collectif car
Ex: invitation à Ex: offre de contracter, obligation cette manifestation d’une seule
déjeuner, de ne pas retirer pour un délai volonté va produire des effets à
l’autostop Transformation d’obligation l’égard d’une collectivité)
naturelle en civile, par Deux types: conventionnels et
engagement du débiteur unilatéraux
Employeur pris engagements Ex: conventions collectives de
informels à l’égard des salariés. travail/ délibération d’assemblée
général

1. Les classifications du contrat

Le contrat est l’instrument juridique de la circulation de biens et de services.
Avec cet instrument on peut réaliser des opérations de variété importante, chacune soumise
à des règles différentes. Il y a 3 modalités de classifications possibles:

Fonction Modalités de formation Effets

a) Classification des contrats quant à leur réglementation

Droit privé Droit public

A.1105 “Les contrats, qu’ils aient ou non une dénomination propre, sont soumis à des règles
générales, qui sont l’objet du présent sous-titre. Les règles particulières à certains contrats

15
sont établies dans les dispositions propres à chacun d’eux. Les règles générales s’appliquent
sous réserve de ces règles particulières.

Contrats nommés Contrats innomés

Contrat nommé: contrat qui fait Contrat innomés: opérations

l’objet d’une désignation spécifique et une
réglementation particulière (régime) dans la
loi.
Ex: contrat de vente, de bail, de
location, de prestation de service
contractuelles que la loi ne connaît pas, qui
entre dans la définition d’un contrat nommé
Ex: contrat de prestation contre
prestation/ contrat de franchise

Au droit romain, il fallait que le contrat soit nommé pour qu’il soit valable, lequel
laisse peu de place à l’évolution de l’instrument juridique contractuel.

Contrats internes Contrats internationaux

Contrat interne: soumis à la loi de l’Etat Contrat international:

Ne contient aucun aspect international présentent un lien suffisant avec
susceptible de lui voir appliquer des règles de plusieurs Etats, relèvent le principe
droit issues d’un autre système juridique que d’autonomie, les parties déterminent le
celui du droit français droit applicable au contrat

Contrat Contrats Contrats entre

professionnels- professionnel-professionnel consommateurs
consommateurs

Déclenche des Entre professionnels applique le Contrat entre

règles particulières droit de la concurrence (protège le particuliers: Soumis
Ex: droit de la marché) et le droit de la distribution au droit commun
consommation (équilibre les relations entre les
distributeurs)

b) Classification des contrats quant à leur modalité de formation

Contrat consensuel Contrat solennel Contrat réel

Ne doit pas La rencontre de volontés insuffisante, supplément est une

respecter une formalité condition de formation
particulière.

16
Un accord consensuel se Supplément est un écrit
forme par la rencontre de (acte sous seing privé ou
l’offre et l'acceptation. acte authentique)
Ex: cession de
créance, la donation
Remise de la chose
Ex: contrat de prêt
(emprunteur utilise la chose prêté,
chargé à lui de la restituer: contrat
non formé tant que chose non
remise)

NB. Ne pas confondre l’écrit comme moyen de preuve et comme condition de

formation.
A.1110”Le contrat de gré à gré est celui dont les stipulations sont négociables entre
les parties. Le contrat d'adhésion est celui qui comporte un ensemble de clauses non
négociables, déterminées à l'avance par l'une des parties”

Contrats négociés (gré à gré) Contrats d’adhésion

Contrat de gré à gré: les termes Contrat d’adhésion: les termes préparés par l’une des
sont discutés par les parties, les parties et qui ne sont pas sujets à discussion, l’autre ne
stipulations sont négociables. fait qu’y adhérer/
Manifestation de situations déséquilibrées (dispositions
protégeant la personne qui ne l’a pas préparé).

c) Classification des contrats quant à leurs effets

A.1106 “Le contrat est synallagmatique lorsque les contractans s’obligent

réciproquement les uns envers les autres. Il est unilatéral lorsqu’une ou plusieurs personnes
s’obligent envers une ou plusieurs autres sans qu’il y ait d’engagement réciproque de
celles-ci.

Contrat synallagmatique Contrat unilateral

Contrat synallagmatique: chacune Contrat unilatéral: un des contractants

des parties s’engage réciproquement à s’oblige sans qu’il n’y ait de la part de son
l’égard des autres partenaire un engagement réciproque
Fait naître des engagements à la Ex: contrat de donation, contrat de prêt
charge de toutes les parties : réciprocité (restitution, l’emprunteur est tenu d’une
Ex: contrat de location (s’engage à obligation, de restituer) portant sur somme
payer un loyer car le propriétaire d’argent (contrat réel)
s’engager à nous laisser utiliser la chose) Promesse unilatérale de vente: contrat
en vertu duquel une personne appelée
17
 promettant, s’engage à vendre un bien à une
autre (bénéficiaire): seul le promettant a une
obligation
NB. doit avoir rencontré au moins 2
volontés, sinon le contrat n’est pas formé.
Un acte juridique bilatéral dans la
formation, unilatéral dans ses effets.

Distinguer contrat unilatéral et acte unilatéral : Dans le contrat unilatéral, une seule
personne est obligée, mais un accord de volontés est nécessaire. Tandis que dans l’acte
unilatéral, une seule personne s’engage et son obligation naît de sa seule volonté.
L’intérêt de la distinction
❖ Inexécution : dans un contrat synallagmatique, les obligations sont
interdépendantes, donc si une partie n‘exécute pas son obligation: l’autre peut refuser
d’exécuter la sienne (exception d’inexécution), elle peut aussi demander la résolution
du contrat

A.1107 “Le contrat est à titre onéreux lorsque chacune des parties reçoit de l’autre un
avantage en contrepartie de celui qu’elle procure. Il est à titre gratuit lorsque l’une des
parties procure à l’autre un avantage sans attendre ni recevoir de contrepartie”.

Contrat onéreux Contrat gratuit

Contrat onéreux: chacune des Contrat à titre gratuit/bienfaisance :

parties à vocation à percevoir un consent à l’autre un avantage sans attendre
avantage réciproquement à l’égard des un en retour. Avantage plutôt économique
autres Ex: contrat de donation
Ex: contrat de vente:
synallagmatique onéreux

A priori, un contrat onéreux est synallagmatique et un contrat gratuit est unilatéral.

D’ailleurs cela ne se vérifie pas toujours. Ex: En ce qui concerne le contrat de prêt (il s’agit
d’une somme) : pas d’obligation pour celui qui s’engage, il est unilatéral. Lorsqu’on rend la
somme, si des intérêts sont prévus, il est onéreux. Aussi il y a le contrat synallagmatique
gratuit: donation avec charge : il y’a un transfert de propriété avec intention libérale mais
avec malgré tout un engagement réciproque (Ex : château mais il doit être visité un

18
dimanche par mois). Elle va rester gratuite car la valeur relative de chacun des avantages
est complètement disproportionnée.

Dans le prolongement des contrats à titre onéreux, on va distinguer:

A.1108 “ Le contrat est commutatif lorsque chacune des parties s’engage à procurer à
l’autre un avantage qui est regardé comme l’équivalent de celui qu’elle reçoit”.

Contrat commutatif Contrat aléatoire

Contrat commutatif: chaque Contrat aléatoire : il y a des avantages

avantage dont bénéficient les parties
est conçu comme devant être reçu de
manière nécessaire. Il n’y a pas
d’incertitude sur le bénéfice de
l’avantage résultant de ce contrat, sur
la réception de ces avantages
Ex: contrat de vente:
synallagmatique onéreux
réciproques mais il y a des risques de ne pas
obtenir l’avantage. Il y a un déséquilibre entre
l’avantage perçu et l’avantage consenti.
Ex: contrat de vente sur future récolte
Contrat d’assurance
Contrat de vente viagère : l’acquéreur n’est
pas propriétaire jusqu'à le vendeur décède (le prix
dépend de durée de vie)

Intérêt de la distinction: des contrats qui pourraient être rescindés pour cause de
lésion ne le peuvent pas s’ils sont aléatoires, car les parties ont accepté le risque d’une
grave disproportion (aléa chasse la lésion).

Contrat à exécution instantanée Contrat à exécution successive

Contrat à exécution instantanée : Contrat à exécution successive : les

vocation à être exécuté en un trait de obligations développent leurs effets dans la
temps : exécutées immédiatement ou plus durée
tard en une seule prestation Ex: contrat de bail, de location
Ex: contrat de vente

Contrat cadre Contrat d’application

Contrat cadre : contrat qui a pour Contrat d’application: mise en oeuvre

objet de fixer les caractéristiques de cette relation générale
générales de la relation contractuelle Ex: Ensuite commande (contrat
entre les parties (l’environnement du d’application)
contrat).

19
 Vocation d'être complété par
contrats d’application
Ex: contrat de franchise ou de
concession (producteur et distributeur qui
a zone géographique d'exclusivité)

II. La formation du contrat

Pour la formation d’un contrat, un certain nombre de conditions doivent être remplies.
Section 1. Les conditions de formation du contrat
Le principe de consensualisme semble indiquer que des conditions de fond doivent
uniquement être respectées car il l’évoque une absence de forme. Mais ce principe subit des
exceptions, il y’a des contrats pour lesquels des formalités doivent être respectées. On a
donc des conditions de fond (§1) et des conditions de formes (§2) qui peuvent parfois se
rajouter
§1. Les conditions de fond
Article 1128 (ancien 1108): dresse une liste de 3 conditions de formation des contrats:
sont nécessaires à la validité d’un contrat:

L’auteur Houin a mis en évidence que la condition de capacité tenait à la protection

de consentement, et par conséquent elle pouvait être rangée au sein de l’exigence tenant à
l’expression du consentement.
Les conditions de forme sont considérées comme moins importantes, en raison du
consensualisme censé imprégner la matière contractuelle, et selon lequel la volonté suffit à
former le contrat. Cependant le formalisme est imposé pour la formation de certains
contrats.
Le non-respect des conditions de fond et de forme se traduit en principe par la nullité
du contrat.

20
 I. Les conditions tenant au consentement des parties
Avant la réforme de 2016, le Code civil ne concevait le consentement que d’une
seule manière : l’expression de la volonté de chacune des parties. Mais c’est aussi la
rencontre des volontés individuelles. Il y a une dimension collective et une dimension
individuelle.

A. La rencontre des volontés individuelles

Article 1113: “Le contrat est formé par la rencontre d’une offre et d’une acceptation
par lesquelles les parties manifestent leur volonté de s’engager. Cette volonté peut résulter
d’une déclaration ou d’un comportement non équivoque de son auteur”.

Ce schéma simple n’est pas la seule manière de parvenir à la conclusion d’un contrat,
il y a des situations complexes (contrat à distance, négociés).

Premièrement : le schéma simple: la rencontre d’une offre et d’une

acceptation

Le Code civil ne l'aborde pas avant 2016. L’article 1113 et suivant sont dédiés à
l’offre et à l’acceptation.
a. L’offre :

Offre de contracter = pollicitation. L’offre est une manifestation unilatérale de

volonté par laquelle son auteur manifeste son intention d’être lié par un contrat en cas
d’acceptation. Il fait connaître, à une personne déterminée ou indéterminée, son intention
de contracter et les conditions essentielles du contrat.
Il faut que le pollicitant ait clairement manifesté son intention d’être lié par un contrat
et ses obligations en cas d’acceptation de la proposition faite.

21
 La proposition doit être ferme (intention d’être lié en cas d’acceptation) et précise
tous les éléments nécessaires à la formation d’un contrat (ex: contrat de vente doit porter
sur la chose et le prix au moins).
Article 1114 “l’offre, faite à personne déterminée ou indéterminée, comprend les
éléments essentiels du contrat envisagés et exprime la volonté de son auteur d’être lié en
cas d’acceptation. A défaut, il y a seulement invitation à entrer en négociation. “

Il faut s’interroger sur la durée pendant laquelle cette offre va lier le pollicitant?
- Le principe est que l’offre peut être librement rétractée tant qu’elle n’est pas parvenue
à son destinataire ( A.1115 “elle peut être librement rétractée tant qu’elle n’est pas
parvenue à son destinataire).
- A partir du moment qu’il émet l’offre, elle produit des effets à son égard qui se
concrétisent par l’exigence que le policitant maintienne son offre pendant un certain
temps. Soit le pollicitant fixe un délai pendant lequel il sera possible d’accepter l’offre.
Soit il n’indique pas le délai.
- Avant 2016, la jurisprudence fixe le critère d’un délai raisonnable : (Ancien
Code , A.1116 “elle ne peut être rétractée avant l’expiration du délai fixé par son
auteur ou, à défaut, l’issue d’un délai raisonnable.” — tant que le délai fixé/ le
délai raisonnable n’a pas écoulé = l’offre est valide. Le caractère raisonnable du
délai est soumis à l’appréciation du juge.

22
 Pendant le délai, peut-il y avoir un événement qui provoque l’extinction de l’offre/ sa
caducité:
A.1117 “l’offre est caduque à l’expiration du délai fixé par son auteur ou, à défaut, à
l'issue d’un délai raisonnable.
Elle l’est également en cas d'incapacité ou de décès de son auteur, ou de décès de son
destinataire.
- Incapacité du pollicitant: il est frappé d’incapacité pendant la durée d’efficacité de
l’offre
- Le décès du pollicitant entraîne la caducité de l’offre. (Exception : cour de Cassation :
lorsque l’offre est faite avec un delai particulier à une personne déterminée, cette
offre survit au décès du pollicitant et passe aux héritiers)
- Décès du destinataire : règle issue de la loi de ratification de 2018. Dans un premier
temps, le décès du destinataire n'emporte pas la disparition de l’offre (les héritiers
pouvaient l’accepter). Ainsi, l’offre ne présentait pas un caractère d’intuitu personae
(l’importance de la personnalité de l’interlocuteur : sauf si le polluant s'exprimait
clairement). La loi de ratification modifie la règle, le policitant peut d’ailleurs indiquer
que l’offre est destinée aux héritiers.
- NB. Si c’est une personne morale, le décès de l’individu/associé ayant fait l’offre
n’emporte pas la caducité. La personne morale fait écran aux individus qui la
composent.

Si pendant le délai, le pollicitant décide de révoquer son offre, quelles sont les
conséquences?
L’offre est efficace, mais la volonté du policitant change, cette décision ne peut avoir
un effet avant l’acceptation. C’est le cas de la révocation de l’offre.
A.1116 “La rétraction de l’offre en violation de cette interdiction empêche la conclusion du
contrat. Elle engage la responsabilité extracontractuelle de son auteur dans les conditions
du droit commun sans l’obliger à compenser la perte des avantages attendus du contrat”.
La rétraction de l’offre constitue une faute, il y a deux possibilités.

23
 Arrêt 2008, n’est pas représentatif de la position majoritaire, l’arrêt considère que la
rétraction de l’offre pendant le délai n’emporte pas son extinction.
Avec la réforme de 2016, la loi opte pour la solution majoritaire laquelle donne effet à
la révocation = empêche la formation du contrat = responsabilité du policitant engagée
(responsabilité extracontractuelle). NB. Le préjudice indemnisable ne peut pas porter sur
la perte des avantages attendus des contrats. En revanche, il est possible d’obtenir
indemnisation de la perte de chances d’obtenir ces avantages. (demande indemnisation
d’une partie et pas la totalité des avantages attendus du contrat).
Dans la rupture des négociations, il n’y a pas l’indemnisation de la perte des chances.

b. L’acceptation :
L’acceptation = il faut que le destinataire manifeste sa volonté de conclure le contrat
aux conditions de l’offre. L’acceptation doit être efficace (forme le contrat, intervient avant
la caducité de l’offre ou sa révocation). D’autre part, il ne faut pas que l’acceptation modifie
de manière substantielle les termes de l’offre. (A.1118 “L’acceptation est la manifestation de
volonté de son auteur d’être lié dans les termes de l’offre” ).
Alinéa 2 “Tant que l'acceptation n’est pas parvenue à l’offrant, elle peut être librement
rétractée, pourvu que la rétraction parvienne à l’offrant avant l’acceptation”. Il faut que
l’acceptation soit rétractée avant qu’elle parvienne à l’offrant. Le contrat est alors conclu,
dès que l’acceptation parvient à l’offrant, c’est la théorie de la réception de l’acceptation,
laquelle met l’accent sur la nécessité pour le pollicitant d’être informé de l’acceptation de
son offre.
Dans l’hypothèse où « l’acceptation » modifie les termes de l’offre, il ne s’agit pas
d’une acceptation mais d’une contre-proposition ou une contre-offre (A.1118 alinéa 3

24
“l’acceptation non conforme à l’ofre est dépourvue d’effet, sauf à constituer une offre
nouvelle”) .
Il y a une zone grise dans cette correspondance à l’offre : si on modifie le prix, le
contrat ne se forme pas. Mais si l’acceptation correspond aux éléments essentiels mais il y’a
une discordance sur des éléments secondaires (garantie conventionnelle de deux ans).
La lettre de l’article 1118 indique que l’acceptation doit porter sur tous les éléments de l’offre.
Les conditions générales invoquées par une partie n’ont effet à l’égard de l’autre que si
elles ont été portées à la connaissance de celle-ci et si elle les a acceptées. (A. 1119) “En cas
discordance entre des conditions générales invoquées par l’une et l’autre des parties, les
clauses incompatibles sont sans effet”.
A.1121 : “La loi ou le contrat peut prévoir un délai de réflexion, qui est le délai avant
l’expiration duquel le destinataire de l’offre ne peut manifester son acceptation ou un délai
de rétraction, qui est le délai avant l'expiration duquel son bénéficiaire peut rétracter son
consentement.” La loi peut alors prévoir un délai de réflexion, qui est le délai avant
l’expiration duquel le destinataire de l’offre ne peut manifester son acceptation; ou un délai
de rétractation, qui est le délai avant l’expiration duquel son bénéficiaire peut rétracter son
consentement.

L’acceptation peut s’exprimer de différentes façons : elle peut être explicite, elle peut
être implicite/tacite, l’implicite c’est un comportement extériorisé, l’acceptation implicite
résulte du commencement de l’exécution du contrat.
Le silence a-t-il vocation à constituer une acceptation ? En principe non, mais il y a
des exceptions (A.1120 “Le silence ne vaut pas acceptation, à moins qu’il n’en résulte
autrement de la loi, des usages, des relations d’affaires ou de circonstances particulières”)

Loi Usages Relations Exception de circonstance

d’affaires

Contrat Usage interne à Relations entre les parties

d'assurance: une profession: qui veut (individus pas profession), il est
l'assuré que lorsqu’un distributeur habituellement considéré que le
demande la commande une silence vaut acceptation

25
 modification du production, si le Elle n’est pas la même dans
contrat, si fournisseur ne répond la loi et la jurisprudence
l’assureur est pas, son silence vaut antérieure (jurisprudence: offre
silencieux acceptation. faite dans l’intérêt exclusif de son
pendant 10 Usage secundum destinataire, alors le silence vaut
jours, cela legem (coutume qui exception.)
constitue une s’applique en vertu de la (loi: jurisprudentielle:
acceptation loi) créancier propose remise de
dette puis poursuit le débiteur)

Formation du contrat (cas pratique): pour déterminer la formation, il faut localiser

l'événement qui constitue l’acceptation (ex: expresse, tacite, silence) mais cela dépend
((qualifier le silence comme acceptation va dépendre des hypothèses d’exception)

Deuxièmement : les schémas complexes

Il y a deux facteurs qui complexifient le contrat: la distanciation entre les parties (pas
au même lieu pour conclure le contrat): contrat entre absents (a) et l’émission de l’offre/
acceptation est précédée par des discussions: contrats négociés (b).
a. Les contrats entre absents
Contrat à distance. Il y a plusieurs dispositifs: un de droit commun qui est complété
par les dispositions du Code de consommation.
i. Les dispositions générales:
Le dispositif général repose sur l’idée d’un contrat conclu par courrier. Ils répondent à
la question de formation du contrat.
A.1121 “Le contrat est conclu dès que l’acceptation parvient à l’offrant. Il est réputé l’être au
lieu où l’acceptation est parvenue”.
La théorie de la réception de l'acceptation

Destinataire décide Destinataire extériorise Pollicitant a reçu Pollicitant est informé

de l'accepter l’acceptation

Volonté interne La théorie de l'émission La loi retient Theorie de

de l’acceptation l’information

Théorie de l’émission retenue par la jurisprudence, la loi retient la théorie de

réception.
26
 ii. Les règles spéciales applicables aux contrats conclus par voie
électronique
A.1125 (et suivant): “La voie électronique peut être utilisée pour mettre à disposition des
stipulations contractuelles ou des informations sur des biens ou services”.

Une acceptation a vocation Règle du double clic Emission de l’acceptation

a formé le contrat, tant qu’il forme le contrat
n’a pas retiré l’offre

Le pollicitant qui fait une A.1127-2 : : le contrat n’est Au moment de

offre de contracter par voie valablement formé qu’à la l’acceptation l’émission,
électronique est tenu par condition que le destinataire de aura lieu au même
son offre tant qu’elle est l’offre ait eu la possibilité de moment que la réception
accessible (C. civ, art 1127-1 vérifier le détail de sa
al.2- le retrait constitue une commande, ainsi que son prix
faute, mais n’oblige pas la et était en mesure de corriger
conclusion du contrat, d'éventuelles erreurs avant
responsabilité donc de pouvoir confirmer
extra-contractuelle) définitivement son acceptation.

Si l’offre émane d’un Double click : on a un premier C’est la date de réception

professionnel = mentions
obligatoires
clic qui marque l’acceptation de l’acceptation qui
de la proposition faite mais qui compte et qui forme le
ne forme pas le contrat contrat, pas la
valablement car sur la base de connaissance de
ce premier clic il faut qu’il y ait l’acceptation (si le
une deuxième étape qui est destinataire a ouvert le
proposé et qui consiste à message).
récapituler la demande (avec le
détail et le prix), et permet la
correction de plusieurs erreurs.

Ces dispositions peuvent être écarté dans les contrats conclus entre professionnels
(site marchand pour une activité gérée par des professionnels)

iii. Les contrats conclus entre professionnels et consommateurs

Disposition qui relève du droit de la consommation (droit des contrats conclus entre
consommateurs et professionnels).

27
 Délai de rétractation de 14 jours reconnue au consommateur (à compter de la
réception du bien si le contrat porte sur une chose, ou à compter de la conclusion du contrat
si le contrat porte sur une prestation de service). C’est la possibilité reconnue
postérieurement à la formation du contrat, de revenir sur son engagement et reprendre son
consentement au contrat. C’est comme si le contrat n’était jamais conclu. Si un site
marchand fonctionne à distance, ça s’applique aussi pour les contrats « click and collect ».
Le contrat doit nécessairement s’accompagner par un bordereau. Il va devoir prendre en
charge les frais de réexpédition.
b. Les contrats négociés
D’un point de vue chronologique, on se situe avant la rencontre de l’offre et de
l’acceptation, c’est la période précontractuelle est réduite à rien dans le schéma simple
(offre et acceptation sans discussion). Les parties vont discuter les termes de leur accord
éventuel et à différents stade.
Les pourparlers précontractuels : A. 1112 “l’initiative, le déroulement et la rupture
des négociations précontractuelles sont libres. Ils doivent impérativement satisfaire aux
exigences de la bonne foi. En cas de faute commise dans les négociations, la réparation du
préjudice qui en résulte ne peut avoir pour objet de compenser ni la perte des avantages
attendus du contrat non conclu, ni la perte de chance d’obtenir ces avantages”. Le contrat
trouve alors son origine dans une invitation à entrer en pourparlers, il s’agit de simple
offre de négociation; qui a comme nature un fait juridique et pas comme le contrat un acte
juridique.
Le régime de cette phase de discussion expressément réglementé par le Code civil
(après la réforme de 2016) va dépendre de l’existence ou pas d’un contrat. Ce n’est pas un
accord définitif, mais un contrat portant sur ces négociations. Elles peuvent être
non-contractuelles ou contractuelles.
i. Les négociations non-contractualisés:
Ce sont des discussions entreprises dans la perspective de la conclusion d’un contrat
en dehors de toute accord de volonté organisant ces discussions. Le régime juridique de ces
négociations non-contractualisés est assez simple et il repose sur le principe de la liberté.
A.1112 “L’initiative, le déroulement et la rupture des négociations précontractuelles sont
libres”. D’ailleurs, la phase de négociation crée une obligation, celle de conduire les

28
négociations de bonne foi, une obligation générale. Chacun doit révéler au partenaire
toute “information dont l’importance est déterminante pour son consentement dès lors que,
légitimement, cette dernière ignore cette information ou fait confiance à son cocontractant”.
On entend par cela “les informations qui ont un lien direct et nécessaire avec le contenu du
contrat ou la qualité des parties”. Il ne s’agit pas des informations portant sur l’estimation
de la valeur de la prestation.

Chaque partie à la négociation peut rompre les pourparlers à tout moment, il s’agit du
droit de rupture unilatérale des pourparlers précontractuels sous réserve que son exercice
ne soit pas abusif. D’ailleurs, il y a des limites pour empêcher les abus, alinéa 2 “En cas de
faute commise dans les négociations, la reparation du prejudice qui en résulte ne peut avoir
pour objet de compenser ni la perte des avantages attendus du contrat non conclu, ni la
perte de chance d’obtenir ces avantages”. Si la rupture des négociations est abusive/
brutale = responsabilité civile extracontractuelle de l’auteur de la faute (A.1382). Cette
réparation ne peut être ni sur la perte des avantages, ni la perte de chance d’obtenir des
avantages. Le raisonnement est que si les négociations sont rompues, il n’y a aucune
chance pour la victime de la rupture d’obtenir ces avantages. On s’interroge sur ce qui est
indemnisable : généralement au-delà du préjudice moral, ce sont les frais engagés dans la
négociation qui n’ont finalement servi à rien (factures d’hôtel, frais de restauration).

ii. Les négociations contractualisées

Avant-contrat: Un véritable contrat dont le contenu vise à permettre la conclusion
d’un autre contrat (contrat principal). Les avants-contrats se distinguent des simples
pourparlers en ce qu’ils procèdent d’un véritable accord entre les partenaires, en vue de la
conclusion du contrat définitif. Il s’agit de véritables contrats, en dépit de leur caractère
éventuellement provisoire. Comme effet, la conclusion des avants-contrats fait basculer le
régime juridique de la négociation vers la responsabilité contractuelle (sanction inexécution
A.12170
Il y a aussi les contrats qui constatent un avancement des négociations: ce sont les
contrats qui rapprochent les parties de la conclusion du contrat final: proximité de

29
conclusion du contrat final. Il y a plusieurs catégories de contrats lesquels constatent
l’avancée vers le contrat définitif:

Pacte de préférence

A.1123 Sanction d’inexecution

Le pacte de préférence: Une partie La responsabilité contractuelle est la

s’engage à proposer prioritairement à son conséquence (indemnisation du préjudice
bénéficiaire de traiter avec lui pour le cas subi)
où elle déciderait de contracter.

Un contrat neutre par rapport à la La loi reprend la position de la Cour de

classification synallagmatique/ titre
onéreux. C’est un contrat unilatéral (une
seule partie est obligé), s’il n’y aucun
avantage (unilatéral gratuit). Il est
consensuel. Si le bénéficiaire s’engage à
payer un prix (synallagmatique à titre
onéreux et consensuel).
cassation: encore plus: si le tiers connaissait
du pacte de préférence, il peut obtenir la
nullité de l’accord passé avec le tiers ou sa
substitution
La mauvaise foi du tiers dépend à la
fois sur sa connaissance de l’existence du
pacte et sa connaissance qu’il s’agissait du
bénéficiaire (rare)

Absence de référence à la durée : si le Ali 2, 1123 : lorsqu’un un c est conclu

débiteur peut se désengager? Une partie de
la doctrine promeut le maintien du contrat,
une autre partie considère que l’idéal serait
d’imposer une durée comme condition de
validité.
On peut adjoindre au pacte un contrat
de négociation
avec un tiers en violation d’un pacte de
préférence, le bénéficiaire peut obtenir
réparation du préjudice subi, mais il peut
aussi lorsque le tiers connaissait l’existence
du pacte de préférence et l’intention du
bénéficiaire de s’en prévaloir, il peut obtenir
la nullité de l’accord passé avec le tiers ou
sa substitution dans les droits du tiers.

- Le pacte de préférence était absent du Code civil jusqu’à l’ordonnance du 10

février 2016, il est élaboré par la pratique et son régime juridique est construit
par la jurisprudence.
- La sanction si le débiteur de l’obligation de préférence vient à ne pas le
respecter (conclut avec un tiers, sans proposer au préalable de manière
prioritaire la conclusion du contrat au bénéficiaire du pacte).
- Avant, solution de principe de la chambre mixte dans l’arrêt du 26 mai
2006 : “Si le bénéficiaire d’un pacte de préférence est en droit d’exiger
30
 l’annulation du contrat passé avec un tiers en méconnaissance de ses
droits et d’obtenir sa substitution à l'acquéreur, c’est la condition que ce
tiers ait eu connaissance, lorsqu’il a contracté, de l’existence du pacte et
de l’intention du bénéficiaire de s’en prévaloir".
- Ordonnance reprend cette solution. Désormais l’article 1123 alinéa prévoit
que si un contrat est conclu avec un tiers en violation d’un pacte de
préférence, le bénéficiaire peut obtenir la réparation du préjudice subi. Si
bénéficiaire de s’en prévaloir, ce dernier peut également agir en nullité de
la transaction réalisée en violation du pacte ou demander au juge de le
substituer au tiers dans le contrat conclu.
- Interpellation interrogatoire : le tiers peut demander par écrit au
bénéficiaire de confirmer dans un délai qu’il fixe et qui doit être
raisonnable, l’existence d’un pacte de préférence et s’il entend s’en
prévaloir. A defaut de reponse de ce délai, le bénéficiaire du pacte ne
pourra plus solliciter sa substitution au contrat conclu avec le tiers ou la
nullité du contrat.

La promesse unilatérale de contrat

A.1124 S’il y a un délai fixé, à l’issue de ce délai la

promesse est caduque. En l'absence de
laquelle, suite à un délai raisonnable, la
promesse est caduque.

La promesse unilatérale de contrat est le Ne peut pas révoquer la promesse = ne

contrat par lequel une partie (le promettant) produit pas d’effet, le contrat est formé
accorde à l’autre partie (le bénéficiaire) le
droit d’opter pour la conclusion d’un contrat
dont les éléments essentiels sont
déterminés et pour la formation duquel
demande que le consentement de l’autre
partie (du bénéficiaire) pour le contrat final.

Il peut devenir synallagmatique ou à titre La Cdc avait décidé que la révocation était
onéreux interdite mais efficace, la sanction était

31
 donc la responsabilité contractuelle mais ne
formait pas le contrat (arrêt Consort-Cruz)

Révocation implicite= ne révoque pas la

promesse mais passe un contrat avec un
tiers.
Tiers de bonne foi= contrat maintenu
Mauvaise foi = nullité de contrat avec le
tiers, replace le bénéficiaire en situation de
lever option

- Si le bénéficiaire accepte de conclure le contrat définitif, on dit qu’il y a lève

l’option ; le consentement du bénéficiaire de la promesse est le seul obstacles à
la conclusion du contrat.
- Sanction si révocation de la promesse
- Avant réforme de 2016, la des différentes chambres ont refusé que la
révocation de la promesse ne soit sanctionnée par une exécution forcée
en nature du contrat principal, préférant l’allocation de dommages et
intérêts (Civ 3, 15 decembre 1993) (Civ 3, 11 mai 2011)
- Depuis 2016, le Code prévoit que la révocation de la promesse pendant le
temps laissé au bénéficiaire pour opter n'empêche pas la formation du
contrat promis, faisant progresser l'exécution du contrat principal. Dans la
même perspective, le contrat conclu en violation de la promesse
unilatérale avec un tiers qui en connaissait l’existence est nul.
- La capacité et le consentement du promettant s’apprécient à la date de la
promesse. Peu importe dans la survenance d’une altération de ses
facultés mentales entre le moment de la promesse et celui de la levée de
l’option.
- La promesse peut être conclue à titre onéreux, lorsqu’elle est assortie d’une
indemnité d’immobilisation . Le bénéficiaire s’engage à verser une somme
d’argent au promettant. Ex: promesse de vente d’un bien, la somme s'impute sur
le prix de vente si le bénéficiaire lève l’option, ou sera acquise au promettant si
finalement le bénéficiaire ne désire pas conclure la vente. Cette indemnité est

32
 censée compenser le préjudice subi par le promettant qui s’est engagé à ne pas
vendre son bien à une autre personne pendant la durée de “l’option”.

Promesse synallagmatique de contrat

Chacun des parties s’engage réciproquement Exceptions où il y a une distinction

entre le contrat définitif et la
promesse synallagmatique de contrat

Conditionne la formation du contrat au respect Accord de volonté insuffisant pour

d’une formalité particulière
Ex: Vente d’immeuble: contrat consensuel, contrat
qu’il faut réitérer par acte notarié pour qu’il soit
définitif.
Si partie ne respecte pas son engagement = juge
refuse de forcer les parties à le faire, il considère
que le défaut de réitération de consentement sera
sanctionné par l’allocation de dommages-intérêt
Passer devant le notaire est essentiel pour le
rendre opposable aux tiers
former le contrat de prêt : déjà un
contrat d’engagement, à réitérer nos
consentements au moment de la
remise de la chose, c’est une
promesse synallagmatique de prêt. Si
on ne réitère pas nos consentements,
le juge ne condamne pas à l’exécution
forcée mais des dommages-intérêts

II. Les conditions tenant au contenu du contrat

A. La protection de la volonté
La volonté, qui est à la racine du contrat, doit être protégé. Il y a deux exigences: la
première est l’aptitude à consentir, une deuxième exigence est l’intégrité du consentement
(atteint d’un vice).

Premièrement: L’aptitude à consentir

L’aptitude à consentir renvoie vers 3 mécanismes:

Capacité juridique Représentation Altération des facultés mentales

a. La capacité

La capacité = aptitude à être titulaire de droits et leur exercice (aptitude de conclure

un contrat).

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 Capacité de jouissance Capacité d’exercice

Titulaire de droit Aptitude d’exercer le droit

Incapacité; absence de titulaire de droit Incapacité: reste titulaire du droit, mais

Spéciale interdiction qui évite les conflits l’aptitude d’exercer est encadré
d’intérêt : le mandataire chargé de passer Mesure de protection (personnes protégés)
un contrat pour le compte du mandant ne Mesure de représentation, mesure
peut pas passer en son nom d’assistance

Principe Article 1145 : “Toute personne physique peut contracter sauf en cas
d’incapacité prévue par la loi. La capacité des personnes morales est limitée par les règles
applicables à chacune d’entre elles; sont déclarés incapables de contracter par la loi, les
mineurs non émancipés et les majeurs protégés, lesquels disposent de régimes de protection
distincts. (A.1146)
NB. Un majeur ne faisant l’objet d’aucune mesure de protection spéciale est juridiquement
considéré capable, mais il peut être frappé d’un trouble mental. L’acte accompli sous
l’empire de ce trouble n’est pas en principe valable. Mais pour que l’acte soit déclaré nul, il
faut prouver l’insanité d’esprit au moment de la conclusion.
Article 1147 “l’incapacité de contracter est une cause de nullité relative” - En principe, l’acte
conclu alors que son auteur êtait incapable est nul (nullité relative)
A.1148 “Toute personne incapable de contracter peut néamoins accomplir seule les actes
courants autorisés par la loi ou l’usage, pourvu qu’ils soient conclus à des conditions
normales”
A.1149 “La simple déclaration de majorité faite par le mineur ne fait pas obstacle à
l’annulation”.
L’acte en nullité est prescrit pour 5 ans.
= nullité implique la restitution de ce qui est reçu par les parties à l’acte irrégulier.
Limites :
- Incapable peut accomplir seuls les actes courants autorisés par la loi/ usage pourvu
qu’ils soient conclus à des “conditions normales” (A.1148)
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 - La nullité n’est pas encourue lorsque la lésion résulte d’un événement imprévisible
- Le mineur ne peut se soustraire aux engagements qu’il a pris dans l’exercice de sa
profession (A.1149)
- Le contractant capable peut faire obstacle à l’action en nullité engagée contre lui en
établissant que l’acte était utile à la personne protégée et exempt de lésion ou qu'il a
profité à celle-ci. Aussi la confirmation de l’acte par son cocontractant devenu ou
redevenu capable (A1151).

b. Représentation
La représentation: un représentant va être chargé de s’exprimer à la place d’une
autre, il va s’exprimer à la place d’autrui
Comment devient-on titulaire d’un pouvoir de représentation?

loi contrat Judiciaire

L'étendue du pouvoir de représentation?

Representation générale Représentation spéciale

Minorité, tutelle , dirigeants de la société Conventionnelle (objet, condition, prix)

Limite à la réalisation d’un acte ou d’une

catégories des actes

La sanction d’un représentant allé au-delà du pouvoir qui lui a été conféré?
- Dépasse du pouvoir du représentant est inopposable au représentant
- Détournement de pouvoir : la situation d’un représentant qui en apparence agit dans
le cadre des pouvoirs mais qui a fait un usage du pouvoir contraire à ce qui est
conféré aux intérêts du représenté. Le Code civil prévoit la nullité de l’acte passé en
raison de ce détournement du pouvoir

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 c. L’altération des facultés mentales
Altération des facultés mentales = absence totale de consentement. Le contrat ne peut
pas se concevoir s’il a été passé par une personne privée de tout discernement.
A.414-1 “pour faire un acte valable, il faut être sain d’esprit”. A. 1129 “conformément à
l’article 414-1, il faut être sain d’esprit pour consentir valablement à un contrat”.
Toute personne dont les facultés mentales sont altérées au moment de l’exécution du
contrat est en mesure de contester la validité de ce contrat.
Il va falloir prouver au moment de sa conclusion l’existence de ce trouble mental.
Régime différent selon que le trouble mental est évoqué avant ou après le décès de
celui qui a passé le contrat.Cette preuve pèse sur celui qui invoque l’existence de ce trouble.
Ce qui est contrôlé ce n’est pas le comportement/la source de l’insanité
(responsabilité civil), mais la réalité de l’insanité On ne s’intéresse qu’à la situation objective.

Du vivant de l’auteur de l’acte : preuve libre. En revanche, le système de preuve est

modifié lorsque l’acte est contesté après la mort de son auteur. Le CC met en place le
système de la preuve intrinsèque : il faut que la preuve du trouble mental doive résulter de
l’acte lui-même, il doit présenter des incohérences qui manifestent le trouble mental de celui
qui l’a passé. Interdit d’apporter de preuve sur la base d’éléments extrinsèque.

L’examen du contrat doit pouvoir dire qu’il pouvait seulement être passé par une
personne privée de sa faculté de discernement. Ceci-dit, il y’a deux tempéraments
❖ Remise en cause de contrat à titre gratuit ou donation = preuve libre
❖ Au moment du décès, une demande de curatelle ou tutelle a été introduite (il y avait
une suspicion de situation de fragilité)

Deuxièmement : Intégrité du consentement

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 Article 1130 (ancien 1109) “L’erreur, le dol et la violence vicient le consentement
lorsqu’ils sont de telle nature que, sans eux, l’une des parties n’aurait pas contracté ou aurait
contracté à des conditions substantiellement différentes”.
Article 1131 “Les vices du consentement sont une cause de nullité relative du contrat”

a) L’erreur
L'erreur se définit comme une croyance nonconforme à la réalité, émanant de l’un des
contractants et déterminante de la conclusion du contrat.
A.1132 “L’erreur de droit ou de fait, à moins qu’elle ne soit inexcusable, est une cause de
nullité du contrat lorsqu’elle porte sur les qualités essentielles de la prestation due ou sur
celles du cocontractant”.
L’erreur doit avoir déterminé l’accord à la convention : sans cette croyance fausse, le
contractant n’aurait pas donné son consentement. Elle doit porter alors sur les qualités
essentielles de la prestation ou celle du cocontractant.
- A.1133 “les qualités essentielles de la prestation sont celles qui ont été
expressément ou tacitement convenues et en considération desquelles les
parties ont contracté”. Alors l’erreur porte soit sur :
- La qualité même de l’objet
- L’aptitude de l’objet à réaliser le but poursuivi (qualité substantielle) -
conception subjective de la substance
- Exceptions dans lesquels l'erreur n’est pas retenue :
- Acceptation d’un aléa sur une qualité de la prestation (A.1133 alinéa 3)
- Erreur sur les qualités accessoires, secondaires
- Erreur ne porte que sur la valeur économique : elle n’est pas cause de
nullité, le contractant ne faisant de la prestation qu’une appréciation

37
 économique inexacte, sans se tromper sur les qualités essentielles de la
prestation (A. 1136)
- Motif du contrat, êtranger aux qualités essentielles de la prestation ou du
cocontractant n’est pas, faute de stipulation expresse, une cause de
nullité de la convention, quand bien même ce motif aurait été
déterminant.
- Seuls les contrats conclus intuitus personae peuvent donc être annulés
pour erreur sur la personne.
Le caractère déterminant de l’erreur fait l’objet d’une appréciation in concreto de la
part du juge, qui prendra en compte le contexte dans lequel le contrat a été conclu (âge,
qualités, compétences) (A.1130 alinéa 2). La qualité attribuée à la chose doit avoir déclenché
le consentement de son auteur. Sans cette croyance, sans la qualité qui, croyait-il,
caractérisait la chose, il n’aurait pas conclu le contrat.
L’erreur ne doit pas être inexcusable, erreur grossière. Il appartient à chacune des
parties de s’informer des éléments qu’elle juge déterminants de son consentement. L’erreur
est excusable quand elle a été provoquée par la réticence dolosive.
Sanction :
- La victime de l’erreur peut agir en nullité relative du contrat
- L’action en nullité dans être engagée dans un délai de 5 ans, dès la découverte du
vice
- Dommages et intérêts
Il y a des erreurs qui n’ont pas une influence sur la formation correcte du contrat:
❖ Qualité périphérique (sur élément non important)
❖ Valeur déterminé

b) Le dol
Article 1137 :
“ Alinéa 1: le dol est le fait pour un contractant d’obtenir le consentement de
l’autre par des manoeuvres ou des mensonges”

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 “Alinéa 2: constitue également un dol la dissimulation intentionnelle par l’un des
contractants d’une information dont il sait le caractère déterminant pour l’autre
partie”
“Alinéa 3: Néanmoins, ne constitue pas un dol le fait pour une partie de ne pas
révéler à son cocontractant son estimation de la valeur de la prestation”.
Le dol se traduit par un comportement destiné à induire une personne en erreur afin
qu’elle conclut le contrat. C’est une erreur provoquée. L’article 1137 le définit comme le fait
pour un contractant d’obtenir le consentement de l’autre par des manœuvres ou des
mensonges.
Constitue également un dol, la dissimulation intentionnelle par l’un des contractant
d’une information dont il sait le caractère déterminant pour l’autre partie;le silence gardé, la
réticence dolosive peuvent conduire à l’annulation du contrat s’ils ont servi à dissimuler une
information déterminante du consentement de la victime.
Néanmoins, le fait de ne pas relever son cocontractant son estimation de la valeur de
la prestation n’est pas constitutif d’un dol.
Pour prouver l’existence d’un dol: le demandeur en nullité doit prouver l’intention de
tromper du cocontractant (une simple négligence ne suffit pas). La seconde chose est le
caractère déterminant , la manœuvre employée doit avoir entraîné une erreur
d’appréciation ayant conduit à la conclusion du contrat. La victime du dol n’aurait pas
contracté sans cette erreur provoquée. Le rôle déterminant du dol dans la conclusion du
contrat est apprécié par le juge in concreto, en tenant compte de l’âge, des compétences et
de l’expérience de la victime. La considération de l’auteur du dol intervient aussi, tel que
l’obligation de renseignements pesant sur les cocontractants est plus sévèrement
sanctionnée s’il s’agit d’un professionnel.

Intérêt de qualification du dol :

- L’erreur qui résulte du dol est toujours excusable (A.1139)
- Le dol peut être reconnu même si l’erreur provoquée ne porte pas sur une qualité
essentielle de la prestation (A.1139)
- La preuve de la manoeuvre rend aisée la preuve de l’erreur provoquée

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 Dol principal Dol incident

La victime n’aurait pas contracté si elle La victime aurait contracté mais à des
n’avait été trompée conditions substantiellement différentes

La distinction entre le dol principal et le dol incident est remis en question dans la
mesure où la jurisprudence reconnaît à la victime la possibilité d’agir en nullité du contrat- et
non seulement en responsabilité- en raison du dol simplement incident (Civ 3, 22 juin 2005)

Auteur du dol : En principe, le dol doit émaner du cocontractant, mais il est également
constitué s’il émane du représentant, du gérant, du préposé ou du porte-fort du contractant;
il en ira de même lorsqu’il émane d’un tiers de connivence (Article 1138).
c) La violence
A.1140 “Il y a violence lorsqu’une partie s’engage sous la pression d’une contrainte qui lui
inspire la crainte d’exposer sa personne, sa fortune ou celles de ses proches à un mal
considérable”.
Violence = une partie s’engage sous la pression d’une contrainte qui lui inspire la
crainte d’exposer sa personne, sa fortune ou celles de ses proches à un “mal considérable”.
C’est la crainte qui pousse la victime de la violence à exprimer un consentement qui n’est
qu'apparent.

Il y a plusieures formes de violence :

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 Réforme de 2016, Article 1143 : abus de dépendance en vue de retirer un avantage
manifestement excessif (Civ 1, 3 avril 2002; refusant dépendance Com, 9 juillet 2019).
L’abus de dépendance ne se réduit pas à la dépendance économique, mais peut consister,
pour un contractant, à abuser la dépendance psychologique de son cocontractant à son
égard. Depuis la loi de ratification du 20 avril 2018, le champ personnel de l’abus de
dépendance a été restreint, puisque ce cas de violence ne peut désormais être valablement
invoqué que dans les rapports entre contractants seulement.
La jurisprudence prend en considération l’exploitation des circonstances.
La violence doit être:

Déterminante du Présent Illégitime

consentement

Sous “la pression d’une Proche de la conclusion du La menace d’une voie de

contrainte” , le mal redouté
est “considérable”
contrat
Si la réalisation de menace
lointaine, il faudrait
considérer que la victime
pourrait s’en libérer
droit ne constitue pas une
violence, sauf si elle est
détournée de son but ou
lorsqu’elle est invoquée ou
exercée pour obtenir un
avantage manifestement
excessif.

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 Sanction de la violence

Nullité relative Nullité partielle Dommages et intérêts

Action de la victime, exercée Disparaître l’avantage 1240: la violence est un délit

dans les 5 ans à dater du excessif civil
jour où la violence a cessé

B. Les mesures spécifiques de protection du consentement

Des mesures spécifiques de protection du consentement ont été progressivement
mises en place ces dernières décennies. Certaines situations imposent en effet que la

42
délivrance du consentement s’accompagne de mesures propres à assurer qu’il a été donné
dans des conditions garantissant son intégrité.
Ce sont des règles d’ordre public qui s’ajoutent à celles des vices du consentement
(les parties ne pourraient pas les écarter par une clause du contrat).
a) L’obligation précontractuelle ou contractuelle d’information
Obligation de renseignement : concerne les données objectives relatives à l’objet du
contrat, obligation de conseil (éclairer le cocontractant sur l’aptitude de l’objet du contrat à
satisfaire le besoin manifesté), obligation de mise en garde (avertir le cocontractant sur les
risque de l’opération)
Dans cet esprit, la réforme du 10 février 2016 introduit lors des négociations une
obligation de révéler toute information dont l’importance est déterminante pour le
consentement de l’autre; sa violation peut entraîner, outre, l’allocation de dommages et
intérêts sur le fondement de l’article 1240, l’annulation du contrat (A1112-1).
L’obligation, et donc la responsabilité en cas de non-respect, sera précontractuelle si
sa délivrance doit précéder la conclusion du contrat et contractuelle si elle doit être
dispensée par la suite. Il arrive que l’obligation née avant le contrat, se prolonge après sa
conclusion.

b) Le délai de réflexion
Une partie ne doit pas donner son consentement qu’au terme d’un certain délai
c) Le délai de rétractation
Permet à une partie de revenir sur le consentement qu’elle a donné, pendant un
certain délai
d) Les mentions obligatoires
Certains textes exigent, à titre de validité, certains mentions obligatoires
e) Intelligibilité des clauses
Tout contrat proposé par un professionnel à un consommateur ou à un
non-professionnel doit être présenté et rédigé de façon claire et compréhensible. En cas de
doute il doit s’interpréter dans le sens le plus favorable au consommateur ou au
non-professionnel.

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 f) Le dispositif des clauses abusives
Il est d'ordre public. Les contrats entre professionnels et non-professionnels ou
consommateurs, sont abusives les clauses qui ont pour objet ou pour effet de créer, au
détriment du non-professionnel, un déséquilibre significatif entre les droits et obligations
des parties au contrat.

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