N 13

o L E P ETIT J U R I S T E
FAIT PAR LES ETUDIANTS POUR LES ETUDIANTS
Avril 2011

La rémunération des dirigeants

dans les sociétés anonymes cotées

INTERVIEW DU MOIS DROIT DE L'ENVIRONNEMENT

P.6 P.23
Christine Lagarde : Nucléaire et principes
« droit et économie » du droit de l'environnement
DROIT INTERNATIONAL DROIT PÉNAL
P.10 P.24
Evolution du droit brésilien La grogne des magistrats

www.lepetitjuriste.fr
SOMMAIRE
ACTUALITE DU LPJ
P.4
Toutes les infos sur votre
association préférée !
DROIT DU TRAVAIL
P.7
Qualité de co-employeur
La Cour de cassation a récemment admis la
TXDOLWp GH FRHPSOR\HXU j XQH VRFLpWp PqUH
faisant ainsi peser sur elle les obligations du
contrat de travail.
DROIT ADMINISTRATIF
P.8
9HUVXQÀQDQFHPHQWSXEOLF
des lieux de culte ?
Stricto sensu, la loi de 1905 interdit aux pouvoirs
SXEOLFVGHVXEYHQWLRQQHUO pGLÀFDWLRQG XQOLHX
de culte. Pour autant, de nombreuses communes
SDUWLFLSHQWDXÀQDQFHPHQWGHOHXUFRQVWUXFWLRQ
La responsabilité sans faute de
l'Etat du fait des conventions
P.9
internationales
Engager la responsabilité sans faute de l'Etat
UHTXpUDLWGHVFRQGLWLRQVWURSVWULFWHVSRXUrWUH
engagée. L'arrêt « Mlle Susilawati » relance-t-
il le débat sur cette responsabilité ?
DROIT CIVIL
P.12
L'introduction des dommages
et intérêts punitifs en droit
français
D’inspiration anglo-saxonne, les « punitive
damages » séduisent le législateur français
TXL GLVFXWH DXMRXUG·KXL GH VRQ LQWpJUDWLRQ
controversée, en droit positif.
P.14
DOSSIER DU MOIS -
La rémunération des dirigeants
dans les sociétés anonymes cotées
La rémunération des dirigeants constitue une des
matières les plus médiatisées du droit des affaires,
DXSRLQWTXHO H[SUHVVLRQSDUDFKXWHGRUpV HVW
considérablement banalisée. Ce mois-ci Le Petit
Juriste se penche sur les évolutions législatives en
la matière, aidé d'un magistrat, d'un praticien et
d'un professeur.
DROIT DE LA CONCURRENCE
P.20
/R\DXWpGHODSUHXYHODÀQ
d'une saga judiciaire
Le Conseil de la concurrence s'étant écarté du
principe de loyauté dans l'administration de
la preuve, la Cour de cassation a imposé le
recentrage du contentieux sur les règles de droit
FRPPXQDXULVTXHG HQDIIDLEOLUVRQHIÀFDFLWp
DROIT DE L'INTERNET
P.21
%pQpÀFHGXUpJLPHGH
responsabilité des hébergeurs
Deux arrêts rendus par la Cour de cassation,
Fuzz et Dailymotion, apportent des précisions,
HX pJDUG j OD GpÀQLWLRQ TX HQ DYDLW GRQQp OD
&-8( VXU OHV FULWqUHV GH TXDOLÀFDWLRQ G·XQ
KpEHUJHXUD\DQWGHVFRQVpTXHQFHVSpQDOHV
ENGLISH LAW
P.22
As Human Rights Watch pointed out that
protestors are still being detained in prisons in
(J\SW ZLWK QR RIÀFLDO FKDUJHV SUHVVHG DJDLQVW
them, greater concerns about North Africa's
judicial system have become increasingly
worrying.
BONS PLANS
P.25
Les évènements à ne pas
manquer !

EDITO
Chères lectrices, chers lecteurs, Vous retrouverez également des articles relatifs aux
ÀQDQFHPHQWV GHV OLHX[ GH FXOWHV j OD TXDOLWp GH FR
Ayant constaté un intérêt important de votre part pour les HPSOR\HXU GDQV OH FDGUH GH OLFHQFLHPHQWV pFRQRPLTXHV
interviews de professionnels du droit, nous avons décidé ou encore à l'intégration de dommages-intérêts punitifs en
de vous présenter le point de vue de Madame Lagarde sur droit français.
le droit et l'économie mais également ceux de Monsieur
Tricot, Président Honaire de la Chambre commerciale de Bonne lecture à tous et bonne chance pour vos futurs
la Cour de cassation, de Monsieur Germain, professeur partiels !
à l'Université Paris II et de Madame Lemaitre, avocate
associée chez Cleary Gottlieb, sur la rémunération des Alexis VAUDOYER
dirigeants, thème de notre dossier du mois. Rédacteur en Chef

Avril 2011 - Page 3

ACTUALITES LPJ UNE ANNÉE DE PLUS POUR LE LPJ !

V
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No 11

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No 10

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L E P ETIT J U R I S T E L E P ETIT J U R I S T E
FAIT PAR LES ETUDIANTS POUR LES ETUDIANTS
FAIT PAR LES ETUDIANTS POUR LES ETUDIANTS Décembre 2010 FAIT PAR LES ETUDIANTS POUR LES ETUDIANTS
Octobre 2010 Février 2011

La Constitution L’arbitrage, La CEDH,

ou comment faire
aux mains de tous : une justice sur mesure la cour à l'européenne ?
retour sur six mois de QPC

DROIT FISCAL DROIT SOCIAL DROIT PÉNAL ENGLISH LAW

P.8
La menace plane sur les
!"#$%&'('&#)*%&
DROIT PENAL
P.10
La décision du Conseil
constitutionnel sur la garde à
vue : une révolution ?
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P.12
Domenech, légitimement
écarté, abusivement licencié
CONSEILS DE L'AVOCAT
P.26
Guide du Palais de Justice
à l'usage de l'avocat
DROIT CIVIL DROIT FISCAL P.6
Guerre économique et
P.22
The Beatles : All you need
P.7 P.10 espionnage industriel is Law
L'obligation de conseil !"#$%&'()"*#+,$&-
renforcée DROIT ADMINISTRATIF CONSEILS DE L'AVOCAT
P.12 P.26
DROIT PENAL Le défenseur des droits Conseils pour les jeunes
CONSEILS DE L'AVOCAT collaborateurs
P.9 P.26
SAS et délégation de pouvoir Comment un titulaire d'un
barreau étranger peut
exercer en France ?
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Page 4 - Avril 2011
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Ğƚ ůĂ ƌĞƚƌĂŝƚĞ ĐŽŵƉůĠŵĞŶƚĂŝƌĞ ŽƵ ĞŶĐŽƌĞ ă ů͛ĠƉĂƌŐŶĞ ƌĞƚƌĂŝƚĞ͕ ƐŽŶƚ
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Avril 2011 - Page 5

INTERVIEW DU MOIS CHRISTINE LAGARDE :
LES LIENS ENTRE
LE DROIT ET L’ECONOMIE
Christine Lagarde, Ministre de l’Economie, des Finances et de l’Emploi depuis
2007, et ancienne avocate, donne son avis sur les relations entre le droit et
l’économie. Ceci est la retranscription d’un podcast vidéo que vous pourrez
visionner sur le site de notre partenaire www.tvdma.org.
«P
ermettez-moi de vous donner mon
point de vue sur les relations très
étroites, très intimes, entre l'économie
HWOHGURLW/·H[SpULHQFHTXHM DLYpFXHGHSXLVTXDWUHDQV
GDQVGHVSpULRGHVGHFULVHÀQDQFLqUHHWpFRQRPLTXH
m'a permis de conclure à la nécessité impérative de
OD QRUPH DSSOLTXpH DX VHFWHXU GH O pFRQRPLH HW  DX
VHFWHXUÀQDQFLHU3DVXQHLQYHQWLRQPHGLUH]YRXV«
&H TXH OD FULVH QRXV D DSSULV HQ UHYDQFKH F HVW
TXH FHWWH QRUPH GHYDLW V DSSOLTXHU GH OD PDQLqUH OD
SOXVVWDEOHSRVVLEOHHWTX HOOHGHYDLWWURXYHUFHSRLQW
G pTXLOLEUH WpQX HQWUH O·H[WUrPH OLEHUWp G XQH SDUW
et l'encadrement excessif d'autre part. Rien de très
QRXYHDXQRQSOXVPHGLUH]YRXV«
7URLVLqPH HQVHLJQHPHQW TXL PH SDUDvW XQ SHX SOXV
UDIÀQp XQ SHX SOXV QRXYHDX FHOXL VHORQ OHTXHO
contrairement à des idées reçues préalablement, la
norme doit en toute hypothèse toujours revenir aux
représentants de l'intérêt général.
Qu'avons-nous pu constater lors de la crise
ÀQDQFLqUH " 4XH OD QRUPH pODERUpH SDU OHV DFWHXUV
HX[PrPHV FH TXH G DXFXQV DSSHOOHQW OD © VRIW
law », était probablement utilement conçue dans
O LQWpUrW SDUWLFXOLHU GH FHX[ TXL O·pODERUDLHQW PDLV
ils oubliaient bien souvent l'intérêt général, pourtant
GDQVGHVPDWLqUHVDXVVLFRPSOLTXpHVTXHO pFRQRPLH
ODÀQDQFHHWODFRPSWDELOLWp
Page 6 - Avril 2011
,O HVW LQGLVSHQVDEOH TXH O LQWpUrW JpQpUDO V DSSOLTXH
V·H[HUFH HW TXH FH VRLHQW ELHQ OHV UHSUpVHQWDQWV GH
FHW LQWpUrW JpQpUDO TXL DLHQW HQ GHUQLHU OLHX OHXU PRW
à dire pour l'élaboration des normes. C'est dans
FHV FRQGLWLRQV TXH QRXV DYRQV FKRLVL GH JpUHU OHV
aspects les plus abusifs, les plus excessifs de cette
FULVH ÀQDQFLqUH HW pFRQRPLTXH SDU O pODERUDWLRQ
de normes nouvelles. Au sein du G20, nous avons
ainsi proposé de la norme supranationale, supra-
parlementaire même, en prévoyant un exercice délicat
de déclinaison de ces normes à l'échelon soit des
régions, soit des parlements nationaux.
(WYRXVYR\H]DLQVLTXHO pFRQRPLHHVWYHQXHIDoRQQHU
le mode d'élaboration de la norme, et de la même
manière on s'aperçoit bien souvent de la judiciarisation
GH OD YLH pFRQRPLTXH 3UHQH] XQ H[HPSOH FRPPH
FHOXLGHO DpURQDXWLTXHRGHX[JUDQGVJpDQWVFRPPH
Airbus et Boeing s'affrontent : c’est l'intervention de la
norme, et d’une norme supranationale souvent érigée
en règle universelle, mise en œuvre par l'organe de
UqJOHPHQWGHVGLIIpUHQGVDXVHLQGHO·20&TXLÀQLW
par établir les bonnes règles du jeu.
-·DL VRXKDLWp j O·DXQH GH TXHOTXHV H[HPSOHV YRXV
LQGLTXHU j TXHO SRLQW O pFRQRPLH SHXW IDoRQQHU OH
droit et le droit peut aller au plus profond des rapports
pFRQRPLTXHVTXLVRQWSDUIRLVSRXUWDQWH[FOXVLYHPHQW
de droit privé. »
Propos recueillis par notre partenaire
www.tvdma.org
POUR EN SAVOIR PLUS :
‡$UWLFOHGX&RGH3pQDO
‡$UWLFOH/GX&RGHGX7UDYDLO
‡3URMHWGHORLGXMXLQUHODWLIjODSURWHFWLRQGHV
LQIRUPDWLRQVpFRQRPLTXHV
DROIT DU TRAVAIL LA QUALITÉ DE CO-EMPLOYEUR :
DE LA COMMUNAUTÉ D’INTÉRÊTS
À LA COMMUNAUTÉ DE RESPONSABILITÉ
En ces temps tourmentés, il n’est pas inutile de s’intéresser aux conséquences
des choix stratégiques des entreprises sur l’emploi. A cet égard, la Cour
de cassation est récemment revenue sur la notion de co-employeur et en a
dévoilé tout l’intérêt dans le cadre d’un licenciement économique.

C
ODVVLTXHPHQW O·HPSOR\HXU VH GpÀQLW FRPPH
OD SHUVRQQH SRXU OH FRPSWH GH ODTXHOOH OH
travailleur accomplit pendant un certain temps,
en sa faveur et sous sa direction, des prestations en
FRQWUHSDUWLH GHVTXHOOHV LO YHUVH XQH UpPXQpUDWLRQ /H
contrat de travail est donc entendu traditionnellement
comme gouvernant une relation bipartite.

3RXUDXWDQWHQSUDWLTXHLOQHVHUDLWSDVLQXWLOHSRXUOH
VDODULpGHSRXYRLULGHQWLÀHUXQFRHPSOR\HXUVXUOHTXHO
faire peser une partie des obligations du contrat de
WUDYDLO &HWWH SUREOpPDWLTXH WURXYH WRXWH VRQ DPSOHXU
dans le cadre d’un groupe de sociétés. La Cour de
cassation, dans l’arrêt Flodor du 13 janvier 2010, a
SX SUpFLVHU TX·XQH VRFLpWp UHOHYDQW GX PrPH JURXSH
TXH OD VRFLpWp ÀOOH HPSOR\HXU Q·HVW SDV en cette
seule qualité GpELWULFH HQYHUV OHV VDODULpV TXL
sont au service de cette dernière d’une obligation de
UHFODVVHPHQW/·LQVXIÀVDQFHGHVPHVXUHVSUpYXHVGDQV
le plan de sauvegarde de l’emploi ne pouvait donc pas
HQWUDvQHUODUHVSRQVDELOLWpGHODVRFLpWpPqUH
le reclassement pèsent autant sur la société mère,
employeur de factoTXHVXUODVRFLpWpÀOOHHPSOR\HXU
de jure. Cette utilisation de la théorie du co-employeur,
FULWLTXDEOHWDQWDXUHJDUGGXSULQFLSHG·HIIHWUHODWLIGHV
FRQWUDWV TXH GH O·DFFHSWDWLRQ WKpRULTXH GX FRQWUDW GH
WUDYDLO IDLW SHVHU GH JURV ULVTXHV VXU OD VRFLpWp PqUH
TXL SRXUUD rWUH UHFRQQXH UHVSRQVDEOH G·XQH OpJqUHWp
EOkPDEOHHQFDVGHFHVVDWLRQG·DFWLYLWpQRQMXVWLÀpH

/DGLIÀFXOWpUpVLGDLWGRQFGDQVOHKLDWXVH[LVWDQWHQWUH Dans le cadre d’une organisation multinationale,

la perception du salarié, bien conscient d’appartenir
j XQ JURXSH GDQV OHTXHO OHV PHVXUHV GH FRPSUHVVLRQ
d’effectifs peuvent être décidées par une société
GRPLQDQWH pFRQRPLTXHPHQW HW O·LPSRVVLELOLWp TXL OXL
pWDLW RSSRVpH SDU OH GURLW G·HQ WLUHU XQ TXHOFRQTXH
EpQpÀFHjO·RFFDVLRQG·XQOLFHQFLHPHQWpFRQRPLTXH
/D FKDPEUH VRFLDOH FHOOHOj PrPH TXL D pODERUp OH
FRQFHSW G·XQLWp pFRQRPLTXH HW VRFLDOH VRXFLHXVH
de l’effectivité de la protection des salariés malgré
l’autonomie juridique des sociétés appartenant
j XQ PrPH JURXSH D WRXW GH PrPH SX DSSOLTXHU OD
TXDOLWpGHFRHPSOR\HXUjXQHVRFLpWpPqUH&HOOHFLQH
pouvant pas se déduire de la seule structure de groupe,
les juges du droit ont utilisé le concept de confusion
d’intérêts existant entre les deux sociétés. Il résulte des
DUUrWVUHQGXVOHMDQYLHUHWOHHUIpYULHUTX·LO
H[LVWH XQH FRPPXQDXWp G·LQWpUrWV ORUVTX·XQH VRFLpWp
détient sur une autre la majeure partie du
capital, une gestion commune du personnel
ainsi qu’une même autorité en termes de choix
VWUDWpJLTXHVGHQDWXUHjFRQIRQGUHDFWLYLWpVLQWpUrWVHW
direction. Dans cette seule hypothèse et peu important
l’absence de lien de subordination, les obligations
GX FRQWUDW GH WUDYDLO DX UDQJ GHVTXHOOHV ÀJXUHQW
1
Cass. Soc. 13 janvier 2010, n°08-15.776
2
Cass. Soc. 19 juin 2007, Ascopomp, n° 05-42570
OD &RXU GH FDVVDWLRQ D HX WHQGDQFH  j DSSOLTXHU OD
loi française nonobstant l’extranéité de la société
mère. Cette solution découle de l’unicité du contrat
OLDQWOHVFRHPSOR\HXUVDX[VDODULpV$YDQWTXHOHMXJH
QHUHFRQQDLVVHjXQHVRFLpWpODTXDOLWpGHFRHPSOR\HXU
le contrat existant est soumis à la loi française. Dès lors,
OHV MXJHV QH VDXUDLHQW DSSOLTXHU FRQFRPLWDPPHQW  OD
loi de l’Etat de la société mère dans l’hypothèse d’une
action en justice intentée contre cette dernière sans
QXLUHjO·XQLWpGXUqJOHPHQWMXULGLTXHGXOLWLJHHWSDUOj
PrPHjODVpFXULWpMXULGLTXHGXVDODULp
Geoffrey GURY
POUR EN SAVOIR PLUS :
‡&285(7 $ ©/DFHVVDWLRQG DFWLYLWpG XQHÀOLDOHOH
droit des sociétés à l'épreuve du droit social », Note sous
&RXU GH FDVVDWLRQ VRF   MDQYLHU  HW HU IpYULHU
201, Revue des sociétés 2011 p. 154
‡ *($ )  © *URXSH GH VRFLpWpV HW UHVSRQVDELOLWp OHV
implicites et le non-dit de l'arrêt Flodor Soc. 13 janvier
2010 », n° 08-15.776, Revue de droit du travail 2010,
p. 230

Avril 2011 - Page 7

DROIT ADMINISTRATIF VERS UN FINANCEMENT PUBLIC
DES LIEUX DE CULTE ?
Le 30 janvier 2011, le maire des Lilas (en Seine-saint-Denis) annonce que
VD FRPPXQH ÀQDQFHUD OD FRQVWUXFWLRQ G·XQH pJOLVH $ORUV TXH OD ORL GX 
GpFHPEUH  LQWHUGLW WRXWHV VXEYHQWLRQV SXEOLTXHV SRXU OH ÀQDQFHPHQW
des lieux de culte, cette décision reste bel et bien légale. Explications…
Une décision a priori surprenante,
mais qui n’en demeure
pas moins légale
A priori, FHWWH VLWXDWLRQ SHX SDUDvWUH VXUSUHQDQWH
au regard de l’article 2 de la loi de 1905 :
« La République ne reconnaît, ne salarie ni ne
subventionne aucun culte ». Cependant, si cette loi
LQWHUGLW OHV VXEYHQWLRQV SXEOLTXHV HQ YXH GH ÀQDQFHU
des lieux de culte, elle établit par ailleurs une distinction
HQWUHOHVpGLÀFHVFXOWXHOVH[LVWDQWVDYDQW²UHOHYDQW
de la propriété de l’Etat - et ceux existants après 1905.
De plus, en vertu de la loi du 13 avril 1908, l’Etat
a la possibilité d’engager les dépenses nécessaires
j O·HQWUHWLHQ HW j OD UpSDUDWLRQ GHV pGLÀFHV GRQW LO HVW
propriétaire.
$XFDVSDUWLFXOLHUODUpQRYDWLRQpWDQWSOXVFR€WHXVHTXH
la construction, au même emplacement, d’une nouvelle
église, la commune a opté pour la deuxième solution.
Qui dit légalité ne dit pas
forcément équité
Si la construction de cette église n’est pas contestable
VXU OH SODQ MXULGLTXH HOOH VRXOqYH WRXW GH PrPH GHV
interrogations. Comme le souligne le sociologue des
religions Jean Baubérot : « La plupart des églises
FDWKROLTXHVODPRLWLpGHVWHPSOHVSURWHVWDQWVOHWLHUVGHV
synagogues appartiennent aujourd'hui à l'Etat ». Quid
DORUVGXÀQDQFHPHQWGHVOLHX[GHFXOWHFRQVWUXLWVDSUqV
1905 ?
/·pWDW DFWXHO GX GURLW FUpH GDQV OD SUDWLTXH GHV
VLWXDWLRQV G·LQpJDOLWpV 6L ELHQ TX·DXMRXUG·KXL GHV
aménagements à la loi de 1905 ont été imaginés
: malgré l’interdiction de principe contenu dans la loi de
séparation de 1905, l'Etat subventionne indirectement
Page 8 - Avril 2011
OHVpJOLVHVPRVTXpHVWHPSOHVRXV\QDJRJXHV1 en faisant
usage notamment de la loi de 1901 sur les associations.
Le plus souvent, des associations culturelles vont être
créées en vue d’héberger des lieux de cultes et recevoir
ainsi des aides des collectivités locales pour les « travaux
GHUpSDUDWLRQªGHVpGLÀFHVGXFXOWH
Mais encore, les collectivités territoriales disposent d’un
QRXYHOLQVWUXPHQW²OHEDLOHPSK\WpRWLTXHDGPLQLVWUDWLI²
leur permettant de protéger et valoriser leur patrimoine
DUWLFOH /  GX &*&7  (OOHV \ RQW UHFRXUV GDQV
des domaines variés allant de la construction de parc
GH VWDWLRQQHPHQW j OD FRQVWUXFWLRQ G·pGLÀFH FXOWXHO 
dans ce dernier cas, on parle plus précisément de bail
emphytéotique cultuel2.
Le droit à l’édification de lieux
de culte : corollaire de la liberté
d’exercice du culte
-HDQ%DXEpURWDQDO\VHOHGURLWjO pGLÀFDWLRQGHOLHX[GH
culte comme un corollaire de la liberté d'exercice du culte
: « L'article 1, qui dispose que l'Etat doit garantir le
libre exercice des cultes, peut être interprété comme
une obligation pour l'Etat de mettre à la disposition
des citoyens des lieux de cultes ». Ainsi le principe
G·LQWHUGLFWLRQGHVÀQDQFHPHQWVSXEOLFVV·RSSRVHUDLWLOj
l’obligation pour l’Etat de garantir le libre exercice des
cultes.
&·HVW FH TXH VRXWLHQW OH UDSSRUW GH OD FRPPLVVLRQ
0DFKHORQ GH MXLOOHW   HVWLPDQW TXH O·DUWLFOH  GH
la loi de 1905 ne constitue pas un principe à
valeur constitutionnelleLOSURSRVHGHOHPRGLÀHU
en consacrant formellement les aides directes des
communes à la construction de lieux de culte. Au soutien
de cette thèse, le rapport cite la décision du Conseil
d’Etat du16 mars 2005, Ministre de l'Outre-mer : «
le principe constitutionnel de laïcité (…) n'interdit
pas, par lui-même, l'octroi dans l'intérêt général et
dans les conditions définies par la loi de certaines
subventions à des activités ou des équipements
dépendant des cultes ».
&HVTXHVWLRQVVHURQWpYRTXpHVHWSUREDEOHPHQWSUpFLVpHV
lors de la convention de l’UMP, le 5 avril, sur la laïcité et
la place des religions.
Loubna ZRARI
POUR EN SAVOIR PLUS :
1
Rue 89, édito du 23/12/2010, Marie Kostrz
2
$-'$S'HO XVDJHGXEDLOHPSK\WpRWLTXH
SRXU OD FRQVWUXFWLRQ G XQH PRVTXpH 6RSKLH 7LVVRW
Grossrieder.
 APPLICATION DU PRINCIPE DE RESPONSABILITÉ
SANS FAUTE DE L’ETAT DU FAIT DES CONVENTIONS
INTERNATIONALES PAR LE CONSEIL D’ETAT
Dans l’arrêt du 11 février 2011, Mlle Susilawati (n° 325253), le Conseil d'État
fait une application du principe de la responsabilité sans faute de l'État, sur
le fondement de la rupture d’égalité devant les charges publiques du fait des
conventions internationales.

A
l’instar de la reconnaissance de la responsabilité
sans faute de l’Etat du fait des lois en 1938
MXULVSUXGHQFH La Fleurette  OH &RQVHLO G·(WDW
DGPHW GHSXLV O·DUUrW &LH JpQpUDOH UDGLRpOHFWULTXH HQ
TXHODUHVSRQVDELOLWpGHO (WDWSXLVVHrWUHHQJDJpH
sur le terrain de la rupture d'égalité devant les charges
SXEOLTXHVSRXUDVVXUHUODUpSDUDWLRQGHSUpMXGLFHVQpV
de conventions conclues par la France et incorporées
UpJXOLqUHPHQW GDQV O RUGUH MXULGLTXH LQWHUQH &HWWH
UHVSRQVDELOLWpHVWVRXPLVHjODGRXEOHFRQGLWLRQTXHQL
ODFRQYHQWLRQQLOHFDVpFKpDQWODORLTXLHQDDXWRULVp
ODUDWLÀFDWLRQQHSXLVVHQWrWUHLQWHUSUpWpHVFRPPHD\DQW
HQWHQGX H[FOXUH XQH LQGHPQLVDWLRQ HW TXH OH SUpMXGLFH
dont il est demandé réparation soit d'une gravité
VXIÀVDQWHHWSUpVHQWHXQFDUDFWqUHVSpFLDO/HVFRQGLWLRQV
d’engagement de cette responsabilité sans faute sont
WUqVVWULFWHVFHTXLOD«rend largement illusoire » mais revêtant un caractère spécial, nonobstant la circonstance
reste néanmoins une « belle construction intellectuelle TXH OHV GLSORPDWHV pWUDQJHUV VXVFHSWLEOHV GH V HQ
» %6HLOOHU 'HSXLVOH&RQVHLOG·(WDWQ·DIDLWGURLW prévaloir sont en nombre restreint. Or, pour apprécier le
TX·j GHX[ GHPDQGHV LQGHPQLWDLUHV SUpVHQWpHV VXU FH caractère spécial du préjudice, la Cour devait apprécier,
IRQGHPHQW HQHWHQ  « outre la portée des stipulations internationales en
cause, le nombre connu ou estimé de victimes de
(QO·HVSqFHO·DQFLHQHPSOR\HXUGHODUHTXpUDQWHDYDLW dommages analogues à celui subi par la personne
pWpFRQGDPQpSDUOH&RQVHLOGHVSUXG·KRPPHV FRQÀUPp qui en demandait réparation » TXL HQ O·HVSqFH pWDLW
HQDSSHO jOXLYHUVHUGHVVRPPHVQRWDPPHQWjWLWUHGH faible rendant le préjudice spécial et ne constituant
UDSSHOVGHVDODLUHV/DUHTXpUDQWHQ·DYDLWSXHQREWHQLU pas une charge incombant normalement à
H[pFXWLRQHQUDLVRQGHODTXDOLWpGHGLSORPDWHDFFUpGLWp l'intéressée.
DXSUqV GH O·81(6&2 GRQW EpQpÀFLDLW VRQ DQFLHQ
HPSOR\HXU TXL pWDLW j FH WLWUH FRXYHUW SDU O·LPPXQLWp $SUqV DYRLU UHOHYp TXH OHV FRQYHQWLRQV Q·DYDLHQW SDV
d’exécution prévue par une convention régissant son entendu exclure toute indemnisation par l’Etat des
statut. préjudices nés de leur application, le Conseil d’Etat
FRQVLGqUHTX·HXpJDUGDXPRQWDQWGHVVRPPHVHQFDXVH
Posée en 1966, la condition de l’incorporation régulière HWjODVLWXDWLRQGHODUHTXpUDQWHOHSUpMXGLFHUHYrWXQ
GHV FRQYHQWLRQV D pWp FRQÀUPpH HQ  GDQV O·DUUrW caractère de gravité de nature à ouvrir droit à
SA Coparex. Revenant sur cette jurisprudence, l’arrêt indemnisation. En outre, le préjudice dont se prévaut la
Almayrac pYRTXDLW OHV © FRQYHQWLRQV FRQFOXHV SDU OD UHTXpUDQWHSUpVHQWHXQcaractère certain et ainsi, la
France avec d'autres États et entrées en vigueur dans responsabilité sans faute de l'Etat se trouve engagée sur
l'ordre interne », selon le rapporteur public « sans le fondement du principe d'égalité devant les charges
aborder la question de savoir s'il a été « régulièrement SXEOLTXHV
» introduit dans l'ordre interne en vertu d'une loi,
dès lors du moins que cette question de régularité
de la procédure de ratification n'a pas été soulevée Blanche BALIAN
par les parties » abandonnant ainsi la condition de
l’incorporation régulière. Par l’arrêt de 2011, le Conseil
d’Etat a réintroduit l’exigence d’incorporation
régulière des conventions. POUR EN SAVOIR PLUS :
Selon le Conseil d’Etat, a commis une erreur de droit ‡&($VVMDQY6RFLpWp/D)OHXUHWWH
OD &RXU G·DSSHO TXL D UHOHYp TXH OD JpQpUDOLWp GHV ‡&($VVPDUV&LHJpQpUDOHG pQHUJLHUDGLR
FRQYHQWLRQV LQYRTXpHV HW OH QRPEUH GH SHUVRQQHV pOHFWULTXH
DX[TXHOOHVHOOHVSHXYHQWV DSSOLTXHUIDLVDLHQWREVWDFOHj ‡ &( 6HFW  RFW  0LQ GHV DII (WU F FRQVRUWV
FHTXHOHSUpMXGLFHDOOpJXpSXLVVHrWUHUHJDUGpFRPPH Burgat.

Avril 2011 - Page 9

DROIT INTERNATIONAL LE BRÉSIL, TERRE D’AVENIR,
TERRE DE RÉFORMES
Dilma Rousseff, présidente du Brésil depuis le 1er janvier 2011, devra
V·DFTXLWWHU G·XQH WkFKH GLIÀFLOH SHQGDQW VRQ PDQGDW  IDLUH HQ VRUWH TXH
le Brésil continue sur la pente ascendante qu’il suit depuis 15 ans. Le pays
qui a tout pour devenir une des plus grandes puissances mondiales dans
les années à venir, dispose d’une croissance toujours aussi impressionnante
(7,5% en 2010). Mais la présidence de Dilma Rousseff sera aussi celle de
l’adaptation du Brésil à ce futur statut.
Une puissance en devenir
Le Brésil, terre de contraste, a déjà beaucoup évolué
en 10 ans. Les chiffres de la croissance brésilienne
sont le plus souvent avancés pour appuyer les légitimes
perspectives d’avenir du pays. Mais le Brésil dispose
pJDOHPHQW G·XQH PRQQDLH IRUWH  UpDLV SRXU 
HXUR G·XQHGHWWHFRQWU{OpHHWG·XQHLQÁDWLRQPDLWULVpH
Poids lourd des ressources, le Brésil va devenir l’un des
plus gros producteurs d’hydrocarbures au monde grâce
DX[ JLJDQWHVTXHV GpFRXYHUWHV GH SpWUROH DX ODUJH
de l’Etat de Rio. Plus encore, le pays tente d’imposer
l’utilisation de l’éthanol comme carburant au niveau
PRQGLDO $XWRVXIÀVDQW HQ pQHUJLH OH SD\VFRQWLQHQW
dispose d’une balance commerciale de qualité,
d’une prospérité diplomatique croissante,
d’une démocratie saine et d’investissements
étrangers en augmentation.
Si les deux mandats de Lula sont incontestablement
XQH JUDQGH UpXVVLWH pFRQRPLTXH VRFLDOH HW SROLWLTXH
LO QH IDXW SDV RXEOLHU TXH OH %UpVLO DYDLW FRPPHQFp
son tournant vers le néolibéralisme sous la Présidence
GH )HUQDQGR +HQULTXH &DUGRVR 3UpVLGHQW GH 
j   /D VWDELOLVDWLRQ pFRQRPLTXH GX SD\V VXLWH
au Plan Real de 1994 dudit Président Cardoso peut
représenter le point de départ de l’émergence du Brésil
comme puissance mondiale. Cependant, Lula da Silva
a réussi ce dont le pays avait le plus besoin : fédérer un
peuple si différent dans un pays si vaste en réussissant
1
Bolsa Família est un programme social brésilien, destiné à
lutter contre la pauvreté et mis en place sous la présidence de
Luiz Inácio Lula da Silva.
Page 10 - Avril 2011
des réformes d’ampleur et des paris sociaux novateurs
DYHFQRWDPPHQWODBolsa familia1,2 
Le Brésil se présente aujourd’hui comme un pays
d’avenir et d’accueil des investissements mondiaux.
0DLV LO QH IDXW SDV RXEOLHU TX·LO UHVWH XQ SD\V QRXUUL
GH FRPSOH[LWpV VWUXFWXUHOOHV HW TXL VH GRLW GH PHWWUH
en œuvre des réformes importantes : réformes de
O·DGPLQLVWUDWLRQ GH OD ÀVFDOLWp GX GURLW VRFLDO HW
réforme industrielle principalement.
Un cadre légal en mutation
Le cadre légal brésilien est déjà en pleine mutation
depuis 2007 et la mise en place du Plan d’accélération
à la croissance, dont Dilma Rousseff, désormais
présidente, avait la charge pendant ces dernières
années.
Le PAC, Programa de Aceleração do Crescimento3
3ODQG·DFFpOpUDWLRQGHOD&URLVVDQFH DSRXUREMHFWLI
de soutenir la croissance brésilienne en stimulant
l’investissement privé par des mesures administratives
HW ÀVFDOHV GpYHORSSDQW OHV LQIUDVWUXFWXUHV GDQV OHV
LQGXVWULHV UpSXWpHV SRXU OHXU HIIHW G·HQWUDvQHPHQW
GDQV O·pFRQRPLH WUDQVSRUW pQHUJLH FRQVWUXFWLRQ
FLYLOH  HW UpGXLVDQW OHV LQpJDOLWpV UpJLRQDOHV OHV (WDWV
OHVSOXVSDXYUHVUHFHYURQWSOXVGHUHVVRXUFHV 4. Le Plan
d’accélération à la Croissance fait partie d’une série
de grands Plans transversaux ayant pour but de régler
OHV SUREOpPDWLTXHV VWUXFWXUHOOHV j O·DFFpOpUDWLRQ HW j
OD SpUHQQLWp GH VD FURLVVDQFH DLQVL TX·j DSSX\HU OH
développement de ces entreprises plus sures.
En effet le Brésil reste un pays plein d’antagonismes
HW GH SDUDGR[HV %LHQ TXH GLVSRVDQW GH QRPEUHXVHV
richesses et d’une très forte croissance, il reste l’un
des pays les plus inégalitaires du monde. Autre
point négatif, la violence endémique et extrême
TXHFRQQDLWOHSD\V/DSDFLÀFDWLRQGX%UpVLOVHUDXQ
enjeu essentiel des prochaines années. Pour un pays
se présentant sur les devants de la scène mondiale
RUJDQLVDWLRQ GH OD FRXSH GX PRQGH GH IRRWEDOO
HQ  HW GHV -HX[ 2O\PSLTXHV HQ  j 5LR GH
-DQHLUR  OD ORJLTXH GX V\VWqPH GH UpSUHVVLRQ GH OD
2
http://www.mds.gov.br/bolsafamilia
3
http://www.brasil.gov.br/pac
4
Site de l’ambassade de France au Brésil
violence doit changer. Cela passe par la création de
SOXV HQ SOXV G·XQLWpV GH SROLFH SDFLÀFDWULFH 833 
dans les favelas, par une diminution indispensable de
la corruption dans la police et l’administration et par
O·DXJPHQWDWLRQGHO·HIÀFDFLWpGHODMXVWLFH

La corruption fait également partie des points noirs

GX%UpVLOVLELHQTXHOHVSDUOHPHQWDLUHVEUpVLOLHQVRQW
adopté en juin 2010 la première loi anti-corruption
de l’histoire du Brésil. Cette loi fut baptisée ficha limpa
ÀFKHSURSUH /·REMHFWLIHVWG·HQGLJXHUXQHFRUUXSWLRQ
WUDGLWLRQQHOOH TXL HQWUDvQH QpSRWLVPH IDYRULWLVPH
ou clientélisme, et, de fait, ralentit les perspectives
G·pYROXWLRQ GX SD\V 7RXWH SHUVRQQDOLWp SROLWLTXH
condamnée en première instance par un collège de
magistrats pour corruption électorale, achat de votes
ou malversation sera inéligible pendant huit ans.
&HWWH ORL V·DSSOLTXH pJDOHPHQW DX[ SHUVRQQDOLWpV TXL
démissionnaient de leur poste pour échapper à la
MXVWLFH /D ORL DQWLFRUUXSWLRQ HVW O·H[HPSOH PrPH TXH
le Brésil a l’intention d’apporter des solutions légales à
VHVSUREOpPDWLTXHV

Ajouter à cela une administration procédurière

et une complexité récurrente du système fédéral, et le
Brésil pourrait rapidement ne pas offrir les garanties
VWUXFWXUHOOHV j VRQ HVVRU pFRQRPLTXH /HV OHQWHXUV
GH O·DGPLQLVWUDWLRQ TXL DWWHLJQHQW JUDQGHPHQW OD
compétitivité et la productivité des entreprises, sont
souvent décriées.
Un environnement des affaires
à sécuriser
Les besoins croissants d’une classe moyenne en
augmentation font la satisfaction des futurs investisseurs
brésiliens et étrangers. La tradition civiliste du pays-
continent rapproche nos deux systèmes. Le Brésil
GLVSRVH VHORQ &KDUOHV+HQU\ &KHQXW DYRFDW DX VHLQ
GX FDELQHW &KHQXW 2OLYHLUD 6DQWLDJR  G· « un cadre
opérationnel connu, puisque le droit romano-
germanique a baigné le système juridique »5.
Le code Napoléonien inspire beaucoup le droit civil
brésilien TXL D VXEL XQH pYROXWLRQ UpFHQWH HQ 
avec son Código Civil. Le Code civil du Brésil réunit
les dispositions de droit civil et de droit commercial.
Il s'inspire du Code civil allemand avec une partie
générale et une partie spéciale traitant des obligations
des droits réels de la famille, des successions et de
l'entreprise. La lésion et la révision pour imprévision
sont des possibilités offertes par le droit des contrats
brésiliens. Par ailleurs, le Code s’inspire largement de
la bonne foi du droit des contrats français, tout comme
OH GURLW GH OD UHVSRQVDELOLWp ,O HVW GRQF SUREDEOH TXH
la proximité de nos deux systèmes civilistes tendent à
favoriser les investissements entre les deux pays.
O·REOLJDWLRQGHIDLUHDXWKHQWLÀHUWRXWGRFXPHQWVRQWGHV
obstacles considérables pour implanter une structure
DX %UpVLO '·DXWDQW TX·LO HVW REOLJDWRLUH  G·RSWHU SRXU
le statut de société brésilienne pour s’implanter dans
le pays. Les réglementations rigides du droit social
EUpVLOLHQ HPSrFKHQW XQH ÁH[LELOLWp QpFHVVDLUH SRXU
tout chef d’entreprise. Les méthodes de règlement des
FRQÁLWV VRQW HQFRUH WUqV FULWLTXpHV %UXQR GH &D]DOHW
avocat-associé de chez Gide Loyrette Nouel avance
TXH« l’arbitrage existe mais il exige une procédure
purement brésilienne » le payant n’ayant toujours pas
VLJQp OD FRQYHQWLRQ GX &LUGL &HQWUH LQWHUQDWLRQDO GH
UqJOHPHQWGHVGLIIpUHQGVUHODWLIVjO·LQYHVWLVVHPHQW 6.
6HORQXQHHQTXrWHGHOD6RFLpWpÀQDQFLqUHLQWHUQDWLRQDOH
il est nécessaire de compter une centaine de jours en
moyenne pour créer une société au Brésil, pour remplir
les 18 procédures différentes nécessaires. Le « coût
Brésil » se fait également sentir avec l’établissement de
O·LPSRVLWLRQ KHXUHVHQPR\HQQHSDUDQ 
&HSHQGDQW OD GpPRFUDWLH EUpVLOLHQQH Q·D TXH 
ans. Il est important d’avoir pour mémoire l’état de
GpODEUHPHQWGDQVOHTXHOODGLFWDWXUHPLOLWDLUHDODLVVp
OHSD\VHQ$LQVLOHELODQpFRQRPLTXHVRFLDOHW
culturel du Brésil est globalement extrêmement positif.
5HVWH TXH OH GURLW EUpVLOLHQ HQ SDUWLFXOLHU OH GURLW
ÀQDQFLHUOHGURLWGHVELHQVOHGURLWFRPPHUFLDOHWÀVFDO
HWOHGURLWVRFLDO HVWDPHQpjFKDQJHUHQSURIRQGHXU
face aux enjeux du futur.
Adrien CHALTIEL
Elève-avocat, trainee
Veirano Advogados, Rio de Janeiro

POUR EN SAVOIR PLUS :

6RXUFH²DUWLFOHGH2OLYLHU5D]HPRQODOHWWUHGHVMXULVWHV
5,6
d’affaires, « au Brésil, savoir bien s’entourer »
Mais les lourdeurs administratives, la corruption et
‡/HVLWHLQWHUQHWGX3HWLW-XULVWHDYHFSOXVLHXUVDUWLFOHVVXU
le Brésil
‡/H0RQGHKRUVVpULH©%UpVLOXQJpDQWV·LPSRVHª

Avril 2011 - Page 11

DROIT CIVIL L’INTRODUCTION DES DOMMAGES ET
INTÉRÊTS PUNITIFS EN DROIT FRANÇAIS :
UN NOUVEAU MÉLANGE DES GENRES ?
D’inspiration anglo-saxonne, les « punitive damages » séduisent le législateur
français qui discute aujourd’hui de son intégration, controversée, en droit
positif.
Les dommages et intérêts
compensatoires :
un constat d’échec
Le droit de la responsabilité civile, gouverné par le
SULQFLSH LQGHPQLWDLUH GH UpSDUDWLRQ LQWpJUDOH QRW
&LY qPH  MDQYLHU   QH SHUPHW SDV WRXMRXUV
de garantir l’effectivité de la règle de droit. Certaines
atteintes aux droits de la personnalité, de la propriété
intellectuelle ou encore de la concurrence, procurent à
OHXU DXWHXU XQ DYDQWDJH ÀQDQFLHU QHWWHPHQW VXSpULHXU
jODVRPPHTXHFHOXLFLSHXWrWUHFRQGDPQpjYHUVHUj
titre de dommages et intérêts compensatoires, évalués
DXUHJDUGG·XQSUpMXGLFHVRXYHQWGLIÀFLOHjYDORULVHU,O
DSSDUDvWGRQFTX·HQO·pWDWDFWXHOGXGURLWSRVLWLILO\D
parfois un intérêt financier certain à violer les Une sanction civile
règles de droit.
à coloration pénale
Les dommages et intérêts punitifs : Les sanctions pénale et civile sont fondamentalement
la garantie de l’effectivité du droit différentes : si l’une est par essence répressive, l’autre
a une vocation essentiellement indemnitaire. Si la
L’article 2 de la proposition de loi présentée par le VDQFWLRQFLYLOHDSDUIRLVXQDWWULEXWUpSUHVVLI QRWDPPHQW
sénateur Alain Béteille au Sénat le 9 juillet 2010 préconise O·DPHQGHFLYLOHRXO·DVWUHLQWH OHVGRPPDJHVHWLQWpUrWV
l’introduction dans le Code civil d’un nouvel article punitifs franchissent explicitement la frontière devenue
1386-25, instituant une faute dite lucrative et son ténue entre la sanction civile, compensatoire, et la
corollaire répressif : la condamnation à des dommages sanction pénale, punitive. En effet, la faute lucrative,
et intérêts punitifs. Au terme de cette disposition, la TXH OHV GRPPDJHV HW LQWpUrWV SXQLWLIV RQW YRFDWLRQ j
faute lucrative est celle « commise volontairement » sanctionner, est une faute intentionnelle ; l’élément moral
dans le but de réaliser « un enrichissement que la est pourtant un élément constitutif de l’infraction pénale,
seule réparation du dommage n’est pas à même de JpQpUDOHPHQW DEVHQW GDQV OD TXDOLÀFDWLRQ GH OD IDXWH
supprimer ». civile. Les dommages et intérêts punitifs sont par ailleurs
L’auteur d’une telle faute pourrait se voir condamner indifférents à la réparation d’un préjudice ; ils arborent
j GHV GRPPDJHV HW LQWpUrWV SXQLWLIV GRQW OD ÀQDOLWp ainsi les couleurs d’une véritable sanction. Or les
dévoilée par le rapport d’information dressé par les GRPPDJHVHWLQWpUrWVWURXYHQWFODVVLTXHPHQWOHXUFDXVH
sénateurs MM. Alain Anziani et Laurent Béteille, est dans le préjudice subi par la victime ; octroyés à titre
de « sanctionner le responsable du dommage en punitif, ils seraient donc dépourvus de cause au regard
amoindrissant ou annulant le bénéfice qu’il du droit positif.
tire de la faute lucrative qu’il a commise ». En
VXSSULPDQWOHEpQpÀFHSRWHQWLHOG·XQHIDXWHOXFUDWLYHOHV &·HVWGRQFDXPR\HQG·XQHUHPLVHHQTXHVWLRQSURIRQGH
dommages et intérêt punitifs auraient un caractère et discutable des règles élémentaires du droit de la
dissuasif, garantissant un respect effectif de UHVSRQVDELOLWp FLYLOH TXH OH OpJLVODWHXU HQWUHSUHQG FHWWH
la règle de droit. Ils seraient donc un palliatif aux réforme, initiatrice d’un nouveau mélange des genres
LQVXIÀVDQFHVGHODUHVSRQVDELOLWpFLYLOHWUDGLWLRQQHOOHHQ civil et pénal.
PDWLqUH GH FRQFXUUHQFH QRWDPPHQW R OH GURLW SRVLWLI Antoine MOIZAN
SHLQHjSUpYHQLUGHPDQLqUHHIÀFDFHOHVFRPSRUWHPHQWV
HWSUDWLTXHVDQWLFRQFXUUHQWLHOV POUR EN SAVOIR PLUS :

Poursuivant un but légitime, les dommages et intérêts ‡&LYqPHMDQYLHU%XOOQƒ

SXQLWLIV GpQDWXUHQW WRXWHIRLV OD ÀQDOLWp FODVVLTXH GH OD
UpSDUDWLRQ FLYLOH HQ OXL DWWULEXDQW XQH IRQFWLRQ TXDVL
pénale.
‡ 3URSRVLWLRQ GH ORL SUpVHQWpH SDU OH VpQDWHXU /DXUHQW
Béteille au Sénat le 9 juillet 2010
‡ 5DSSRUW G·LQIRUPDWLRQ GHV VpQDWHXUV $ODLQ $Q]LDQL HW
Laurent Béteille

Page 12 - Avril 2011

Avril 2011 - Page 13
DOSSIER DU MOIS
Le Petit Juriste vous présente le dossier du mois en collaboration avec la rédaction et la direction
VFLHQWLÀTXHGHLa  Semaine  Juridique eGLWLRQJpQpUDOH (GLWpSDULexisNexis -XULVFODVVHXUHW
/LWHF FHPDJD]LQHVFLHQWLÀTXHHVWODUpIpUHQFHGHVSURIHVVLRQQHOVGHO·DFWXDOLWpMXULGLTXHGHSXLV

Pour découvrir La   Semaine   Juridique  HWXGLDQWV    www.etudiant.lexisnexis.fr

LA RÉMUNÉRATION DES
DIRIGEANTS DANS LES
SOCIÉTÉS ANONYMES COTÉES
Le Petit Juriste vous propose ce mois-ci de revenir sur une question très
médiatisée du droit des affaires. Les années 2000 ont été marquées par
différents scandales, qui ont fait connaître au grand public les termes de
« parachute doré », « retraite chapeau », « stock-options » ou encore «
golden hello ». Pour compléter ce panorama des règles en vigueur et des
différentes recommandations des organisations professionnelles, Le Petit
Juriste a recueilli les avis d’un magistrat, d’un professeur et d’un praticien.

Professeur Daniel Tricot Professeur Michel Germain Maître Valérie Lemaitre

Président Honoraire de la Chambre Professeur de droit à l’Université Avocate Associée du Cabinet
FRPPHUFLDOHÀQDQFLqUHHW Paris II Panthéon - Assas d’avocats Cleary Gottlieb Steen &
pFRQRPLTXHGHOD&RXUGHFDVVDWLRQ Hamilton LLP

Indemnité de départ de Jean-Marie Messier chez
Vivendi, retraite complémentaire de Daniel Bernard chez
Carrefour, ou encore doute sur les conditions d’exercice
des stock-options chez EADS... autant de scandales liés
DX[UpPXQpUDWLRQVGHVGLULJHDQWVTXLRQWU\WKPpOHGpEDW
public ces dernières années. Face à la médiatisation et
j OD SROLWLVDWLRQ GH FHWWH SUREOpPDWLTXH OHV SRXYRLUV
SXEOLFVDLQVLTXHOHVRUJDQLVDWLRQVSURIHVVLRQQHOOHVRQW
tenté de réagir.
&HQ·HVWTXHGHSXLVOHGpEXWGHVDQQpHVTXHOD
rémunération des dirigeants est un réel sujet de débat au
Parlement. Cette évolution coïncide avec l’intégration en
droit français des principes de gouvernement d’entreprise
©FRUSRUDWHJRYHUQDQFHª SURYHQDQWG·RXWUH$WODQWLTXH
Première étape de cette marche vers la transparence,
la loi NRE1 est venue imposer dans toutes les sociétés
XQH REOLJDWLRQ GH FRPPXQLTXHU OH PRQWDQW WRWDO GHV
UpPXQpUDWLRQVYHUVpHVjFKDTXHPDQGDWDLUHVRFLDOGDQV
le rapport annuel présenté à l’Assemblée générale.
'DQV XQ VHFRQG WHPSV DORUV TXH OHV VFDQGDOHV GHV
UpPXQpUDWLRQV DYDLHQW IUDSSp O·RSLQLRQ SXEOLTXH
la loi Breton de 20052 a renforcé cette obligation de
transparence et a étendu l’application de la procédure

1
Article L225-102-1 du Code de commerce issu de la loi 2/RLQƒSRXUODFRQÀDQFHHWODPRGHUQLVDWLRQGH
VXUOHVQRXYHOOHVUpJXODWLRQVpFRQRPLTXHVQƒGX l'économie du 26 juillet 2005
PDL/DORLGHVpFXULWpÀQDQFLqUHGHDUHVWUHLQWOH 3 Loi sur le travail, l'emploi et le pouvoir d’achat n° 2007-
FKDPSG·DSSOLFDWLRQGHFHWWHREOLJDWLRQHQQ·\VRXPHWWDQWTXH 1223 du 21 août 2007
OHVVRFLpWpVFRWpHVHWOHVVRFLpWpVQRQFRWpHVPDLVFRQWU{OpHV
par une société cotée

Page 14 - Avril 2011

GHV FRQYHQWLRQV UqJOHPHQWpHV (QÀQ OD ORL 7(3$3 de
2007 a soumis l’attribution d’indemnités de départ à
des critères de performance.

/·pTXLOLEUH HVW GLIÀFLOH j DWWHLQGUH SRXU OH OpJLVODWHXU

accusé par certains de laxisme et par d’autres de
dirigisme. Le choix de l’autorégulation est donc depuis
SHXSULYLOpJLpO·$IHS $VVRFLDWLRQGHV(QWUHSULVHV3ULYpHV 
HWOH0HGHI 0RXYHPHQWGHV(QWUHSULVHVGH)UDQFH RQW
rassemblé un certain nombre de recommandations dans
un code de gouvernement d’entreprise4. L’accent est
porté sur la régulation interne par le biais de comités
GH UpPXQpUDWLRQ FKDUJpV G·LQÁXHU VXU OD SROLWLTXH GH
rémunération du Conseil d’administration.

LPJ : Quel bilan faire des nombreuses

interventions du législateur dans les années
2000 ?

Daniel Tricot : « Il y a eu beaucoup de textes sur la

de rémunération est justement l'insécurité du statut de
rémunération des dirigeants ces dernières années. On
PDQGDWDLUHVRFLDO& HVWODUDLVRQSRXUODTXHOOHODORLHW
a connu une évolution absolument considérable en dix
ODMXULVSUXGHQFHRQWGpÀQLGHVUqJOHVVWULFWHVGHFXPXO
DQV  FH TXL pWDLW j O·RULJLQH YUDLPHQW VHFUHW MH QH GLV
SDV KRQWHX[ PDLV VHFUHW DSSDUDvW GpVRUPDLV RXYHUW
Concernant le dirigeant social administrateur, la loi
j XQH FHUWDLQH WUDQVSDUHQFH j XQH UpÁH[LRQ HW j XQH
H[LJHTXHOHFRQWUDWGHWUDYDLOVRLWDQWpULHXUjODIRQFWLRQ
VWUDWpJLH0DLQWHQDQWMHVXLVV€UTX·LOHVWWHPSVG·DUUrWHU
G DGPLQLVWUDWHXU TXH O HPSORL GH VDODULp VRLW HIIHFWLI HW
GHOpJLIpUHUHWTX·LOIDXWODLVVHUOHVFKRVHVVHUHSRVHU,O
TXHOHQRPEUHG DGPLQLVWUDWHXUVOLpVSDUXQFRQWUDWGH
IDXWTXHODORLFHVVHGHÀ[HUGHQRXYHOOHVQRUPHVFHOOHV
travail ne dépasse pas le tiers des administrateurs en
TXLH[LVWHQWGHYDQWrWUHPLVHVHQSUDWLTXHª
fonction6 (QÀQ FRQFHUQDQW OH GLULJHDQW VRFLDO Q D\DQW
pas la fonction d'administrateur, la Cour de cassation a
Michel Germain : « En réalité la loi a tout de même
GpFLGpTX LOIDOODLWTXHODIRQFWLRQGHVDODULpFRUUHVSRQGH
XQHSOXVJUDQGHIRUFHHWXQHSOXVJUDQGHSUpFLVLRQTXH
à un emploi effectif.
le code Afep-Medef. Certes l’autorégulation est une
idée très chère aux professionnels. Les principes de
«corporate governance» nés aux Etats-Unis étaient une Une incompatibilité
forme d’autorégulation. Puis, après l’affaire Enron, est juridique et éthique
arrivée une vraie loi contraignante : la loi Sarbanes-
Oxley. Souvent l’autorégulation se révèle un processus &HWWHFRQGLWLRQGHO HPSORLHIIHFWLIUHTXLHUWTXHOHVDODULp
de fabrication d’une règle légale. Il peut y avoir aussi VRLWOLpSDUXQOLHQGHVXERUGLQDWLRQDYHFODVRFLpWpTX LO
XQH DXWRUpJXODWLRQ VRXV FRQWUDLQWH  F·HVW FH TXL V·HVW H[pFXWH XQH IRQFWLRQ VSpFLÀTXH HW VpSDUpH GH FHOOH GH
passé avec le code des rémunérations de 2008. Je ne VRQPDQGDWVRFLDOHWTX LOEpQpÀFLHG XQHUpPXQpUDWLRQ
VXLV SDV V€U TXH FHV UHFRPPDQGDWLRQV HQ PDWLqUH GH distincte.
UpPXQpUDWLRQHXVVHQWpWpDSSOLTXpHVVDQVODPHQDFHGX
pouvoir exécutif ». 'qV ORUV SRXU TX XQ GLULJHDQW G XQH 6$ FRWpH SXLVVH
valablement cumuler son mandat social avec un
Vers la fin du cumul contrat de contrat de travail, il doit obligatoirement être lié par
XQ OLHQ GH VXERUGLQDWLRQ DYHF OD VRFLpWp TX LO GLULJH«
travail et mandat social ? 7UqV FODLUHPHQW WDQW VXU XQ SODQ MXULGLTXH TX·pWKLTXH
le cumul d'un contrat de travail et d'une fonction de
« Bannir le cumul d'un contrat de travail avec un
GLULJHDQW PDQGDWDLUH VRFLDO GDQV XQH 6$ FRWpH SDUDvW
mandat social ª F HVW HQ FHV WHUPHV TXH OH UDSSRUW
impossible. Conscient de cette incompatibilité, et en
Houillon intitule son paragraphe concernant le cumul
prenant en compte la carrière du mandataire social, le
d'un mandat social et d'un contrat de travail5 .
juge a imaginé une suspension du contrat de travail si
l'une des conditions du cumul n'est pas remplie7.
Le cumul place le dirigeant social dans une situation
KDXWHPHQW IDYRUDEOH  G XQH SDUW LO EpQpÀFLH GHV
Par ailleurs, le Code de gouvernement d’entreprise de
fortes rémunérations au titre de son mandat social et
O·$IHS HW GX 0HGHI UHFRPPDQGH DX[ HQWUHSULVHV TXL
G DXWUH SDUW LO UHoRLW OD SURWHFWLRQ MXULGLTXH GX FRQWUDW
renouvellent les mandats de leurs dirigeants de mettre
GH WUDYDLO  2U O XQH GHV MXVWLÀFDWLRQV G XQ WHO QLYHDX
4
www.code-afep-medef.com 7
Cour de cassation, Chambre commerciale, du 12 décembre
5
Rapport d'information sur les rémunérations des dirigeants 1990, n°87-40596
mandataires sociaux et les rapports de marché présenté par 8
/RLQƒGXMXLOOHWTXLHVWXQHWUDQVSRVLWLRQ
le député Phillippe Houillon, p.74 des dispositions de la directive 2006/46/CE du Parlement
6
Article L225-22 du Code de commerce européen et du Conseil du 14 juin 2006

Avril 2011 - Page 15

DOSSIER DU MOIS
un terme aux contrats de travail. La loi du 3 juillet
20088 a donné un appui à ce texte en établissant un
mécanisme d’application : on respecte les dispositions,
RXjGpIDXWRQMXVWLÀHSRXUTXRLRQQHOHVDSSOLTXHSDV
OH©FRPSO\RUH[SODLQª ,OHVWHQFRUHW{WSRXUIDLUHXQ
ELODQ PDLV O·$0) VRXOLJQH TXH OD SUDWLTXH GX FXPXO
WHQGHIIHFWLYHPHQWjGLVSDUDvWUHORUVGHVUHQRXYHOOHPHQWV
Le Petit Juriste vous présente le dossier du mois en collaboration avec la rédaction et la direction
de mandats sociaux. Semaine  Juridique eGLWLRQJpQpUDOH (GLWpSDULexisNexis -XULVFODVVHXUHW
VFLHQWLÀTXHGHLa  
LPJ/LWHF FHPDJD]LQHVFLHQWLÀTXHHVWODUpIpUHQFHGHVSURIHVVLRQQHOVGHO·DFWXDOLWpMXULGLTXHGHSXLV
: Quelle est la force juridique du code
Afep-Medef ?
Pour découvrir La   Semaine   Juridique  HWXGLDQWV    www.etudiant.lexisnexis.fr
Michel Germain  © &·HVW XQH TXHVWLRQ GLIÀFLOH
car à l’origine le code Afep-Medef était une sorte de
UHFRPPDQGDWLRQGpRQWRORJLTXHXQERQFRPSRUWHPHQW
TXHO·RQDWWHQGDLWGHVHQWUHSULVHVVDQVIRUFHMXULGLTXH $XGHOj GH OD UpPXQpUDWLRQ À[H OHV UpPXQpUDWLRQV
,OIDXWSHXWrWUHTXHOHVSURIHVVLRQQHOVVHPpÀHQWGHFHV courantes sont laissées à la liberté contractuelle, de sorte
FRGHV SRXU XQH UDLVRQ MXULGLTXH TXL HVW TXH O·RQ SHXW TXHIUpTXHPPHQWOHGLULJHDQWVRFLDOEpQpÀFLHRXWUHGHV
LPDJLQHUTXHOHVMXJHVVHVHUYHQWGHFHVFRGHVFRPPH avantages en nature, d'autres types de rémunérations.
UHÁpWDQW OH VWDQGDUG GX ERQ SqUH GH IDPLOOH $ SDUWLU
de ces codes, le juge pourrait dire : « vous n’avez pas
L’encadrement de la part variable
IDLWFHTXHSUHVFULWOHFRGHYRXVQ·rWHVGRQFSDVXQERQ
père de famille et vous êtes alors responsable civilement
$LQVLODTXDVLWRWDOLWpGHVGLULJHDQWVVRFLDX[GH6$FRWpHV
GHVGRPPDJHVª,O\DXQELDLVDXTXHOOHVIDEULFDQWVGH
se voient octroyer une rémunération variable appelée
FRGHVQ·RQWSDVIRUFpPHQWSHQVpPDLVTXLSHXWDYRLUGHV
SDUIRLV©ERQXVª/HXUHQFDGUHPHQWMXULGLTXHVHOLPLWH
effets réels. Mais cette observation générale est pour une
principalement à l'obligation d'information auprès de
SDUWSpULPpHPDLQWHQDQWTXHOHGURLWIUDQoDLVFRQQDvWOH
l'Assemblée générale, le Conseil d'administration devant
principe « comply or explain ».
préciser les « critères » ou les « circonstances » ayant
FRQGXLW j OHXU RFWURL /H OpJLVODWHXU Q D SDV GpÀQL GH
Valérie Lemaitre  © '·XQ SRLQW GH YXH MXULGLTXH
PDQLqUHSUpFLVHFHVFULWqUHVGHVRUWHTXHO DGpTXDWLRQ
QRXVVRPPHVVXUXQWHUUDLQQRQFRQWUDLJQDQWSXLVTX·LO
HQWUHOHVSHUIRUPDQFHVpFRQRPLTXHVGHODVRFLpWpHWOD
Q·\DSDVHQWDQWTXHWHOOHG·REOLJDWLRQGHUHVSHFWHUGH
variation de la rémunération n'est pas toujours totale.
VLPSOHVUHFRPPDQGDWLRQV0DLVODSUHVVLRQPpGLDWLTXH
& HVWODUDLVRQSRXUODTXHOOHO $0)UHFRPPDQGHGDQV
TXL D DFFRPSDJQp FHV QRXYHOOHV UqJOHV HW OH SRLGV GH
son rapport « que les société précisent le niveau de
SOXV HQ SOXV LPSRUWDQW TXH SUHQQHQW OHV DJHQFHV GH
réalisation attendu des objectifs quantitatifs fixés
recommandation de vote pour les assemblées des
aux dirigeants mandataires sociaux »10.
DFWLRQQDLUHV IRQW TXH OHV VRFLpWpV VRQW WUqV VRXYHQW GH
fait, contraintes de les respecter ; c’est à tout le moins
(QRXWUHOHGLULJHDQWVRFLDOORUVTX LOHVWDGPLQLVWUDWHXU
OHFDVGDQVOHVVRFLpWpVGDQVOHVTXHOOHVO·DFWLRQQDULDWHVW
EpQpÀFLH GH MHWRQV GH SUpVHQFH /·HQYHORSSH JOREDOH
GLVSHUVpHWROHYRWHGHVUHQRXYHOOHPHQWVGHPDQGDWV
est décidée en Assemblée générale et est répartie par
des résolutions relatives aux rémunérations différées et
le Conseil d'administration11 ,O EpQpÀFLH DXVVL GHV
DX[VWRFNRSWLRQVHWDFWLRQVJUDWXLWHVQ·HVWSDVDFTXLVª
rémunérations exceptionnelles pour les missions ou
PDQGDWVTXLOXLVRQWFRQÀpV
Quelles règles pour
les rémunérations courantes ? Le point sur les stock-options
/H GLULJHDQW VRFLDO G·XQH 6$ FRWpH EpQpÀFLH DX WLWUH Rappelons brièvement leur fonctionnement : une stock-
de sa fonction d'une rémunération déterminée par le option est une option d'achat futur offerte à un dirigeant
&RQVHLO G DGPLQLVWUDWLRQ TXH O RQ SHXW TXDOLÀHU GH © sur un certain nombre d'actions de son entreprise.
courante » ; cela vaut tant pour le Président du Conseil /RUVTXHOHGLULJHDQWGpFLGHGHOHYHUFHWWHRSWLRQF HVW
G DGPLQLVWUDWLRQ TXH SRXU OHV 'LUHFWHXUV JpQpUDX[ HW à-dire d'acheter ces actions, il ne les paie pas à leur
Directeurs généraux délégués9. FRXUV UpHO PDLV DX FRXUV TX HOOHV DYDLHQW ORUVTXH OHV
stock-options lui ont été attribuées. L’option ne constitue
Cependant, le droit des sociétés admet la possibilité pas une obligation d'achat. Si le prix réel de l'action est
de demander l'avis d'un comité de rémunération. Cet inférieur au prix d'exercice, le dirigeant peut renoncer à
organe est mis en place par le Conseil d'administration exercer son option. Si le prix réel est supérieur, il a, en
ou le Conseil de surveillance et a pour but de les placer revanche, intérêt à exercer l’option.
dans les meilleures conditions pour déterminer les
UpPXQpUDWLRQVGHVGLULJHDQWV,OQHSHXWDYRLUTX XQU{OH
consultatif.
9
Articles L225-47 et L225-53 du Code de commerce 11
Article L225-45 du Code de commerce
10
Rapport de l'AMF sur le gouvernement d'entreprise et la
rémunération des dirigeants p.9

Page 16 - Avril 2011

Les stock-options et autres attributions gratuites d’actions
sont particulièrement utilisées en France et constituent
une part toujours très importante de la rémunération
des dirigeants, même si d’après l’AMF la tendance est
depuis peu à la baisse.
L’avantage de cet outil pour les entreprises est évident :
il est totalement indolore pour la trésorerie car la plus-
YDOXHVHIDLWVXUOHFRXUVGHO·DFWLRQHWHVWGRQFÀQDQFpH
SDUOHPDUFKp&·HVWODUDLVRQSRXUODTXHOOHFHPRGHGH
rémunération a été très utilisé par les Start up à partir
des années 1990.
/HUpJLPHMXULGLTXHGHO·DWWULEXWLRQGHVVWRFNRSWLRQVSHXW
sembler contraignant car, l’opération touchant le capital
de la société, le plan d’attribution de stock-options doit
rWUHYDOLGpSDUO·$VVHPEOpHJpQpUDOHH[WUDRUGLQDLUHTXL
se décide sur rapport du Conseil d’administration et du
Commissaire aux comptes12 /RUVTXH OHV VWRFNRSWLRQV
VRQW DWWULEXpHV DX PRPHQW R OH GLULJHDQW TXLWWH VHV
fonctions, elles sont soumises aux règles encadrant les
UpPXQpUDWLRQV GLIIpUpHV &I FLGHVVRXV /HV SDUDFKXWHV
GRUpVVRXVOHIHXOpJLVODWLI 
Un arsenal législatif varié
Comme pour les autres types de rémunération, ce sont
OHVVFDQGDOHVTXLRQWHQJHQGUpOHVUqJOHPHQWDWLRQV13. Le
législateur a d’abord cherché à établir des contraintes
GH FRQVHUYDWLRQ DÀQ GH OLPLWHU OHV HIIHWV G·DXEDLQH
et encourager une gestion à long terme. La loi du 30
GpFHPEUHDGRQFLQWURGXLWO·LGpHTXHOHVGLULJHDQWV
GHYUDLHQW JDUGHU OHV VWRFNRSWLRQV MXVTX·j OD FHVVDWLRQ
GH OHXUV IRQFWLRQV FH TXL HVW XQH REOLJDWLRQ HQ FDV
G·DWWULEXWLRQJUDWXLWHG·DFWLRQV 
d’actions gratuites à l’ensemble des salariés, soit
conclure un accord de participation ou d’intéressement
dans l’entreprise. Même si bien souvent il s’agit d’une
FRQWUDLQWH UHODWLYH SXLVTXH EHDXFRXS GH VRFLpWpV RQW
déjà conclu de tels accords, cette disposition a le mérite
GHSURSRVHUODGpPRFUDWLVDWLRQGHVVWRFNRSWLRQVSOXW{W
TXHOHXULQWHUGLFWLRQ
LPJ : Quel avenir pour les stock-options ?
Michel Germain : « Il y a sans doute eu dans les
ouvrages de gestion et de management une illusion à
propos de ces stock-options : l’idée très répandue dans ce
JHQUHGHOLWWpUDWXUHpWDLWTXHOHVVWRFNRSWLRQVpWDLHQWXQ
moyen un peu miraculeux de faire coïncider les intérêts
des actionnaires et ceux des dirigeants. Mais on s’est
UHQGXFRPSWHTXHFHWWHYXHpWDLWXQSHXXWRSLTXHRQD
YXDYHFO·DIIDLUH(QURQTXHOHVGLULJHDQWVSHXYHQWrWUHHQ
mesure de piloter la valeur de l’action sans pour autant
TXHFHODDPpOLRUHO·pWDWGHODVRFLpWp(QFRQVpTXHQFH
certaines grandes sociétés américaines ont pu décider
TXHODPHLOOHXUHVROXWLRQpWDLWGHVXSSULPHUFHWWHFKRVH
PDJLTXH TX·pWDLHQW OHV VWRFNRSWLRQV  LO Q·\ HQ D SOXV
GDQV FHUWDLQHV VRFLpWpV 3HXWrWUH TXH OD VROXWLRQ HVW
TX·LOQ·\HQDLWSOXV«3RXUOHVGLULJHDQWVSDVSRXUOHV
salariés ».

3XLVF·HVWO·DMXVWHPHQWGHVWD[DWLRQVVRFLDOHVHWÀVFDOHV
GHVSOXVYDOXHVTXLV·HVWPRQWUprWUHXQOHYLHULPSRUWDQW
pour les pouvoirs publics. Par les différentes Lois de
Finance et de Financement de la Sécurité Sociale, le
législateur a rendu ce mode de rémunération plus
coûteux, le rapprochant de plus en plus d’un revenu
salarial14.

Puis, en réaction aux bonus distribués en 2008 par

OD 6RFLpWp *pQpUDOH TXL DYDLW SRXUWDQW VROOLFLWp SHX GH
temps avant l’aide de l’Etat, le gouvernement a édicté
un décret15 interdisant les stock-options et attributions
gratuites d’actions dans les sociétés aidées par l’Etat.
Nous n’insisterons pas plus sur ce point car il s’agissait
plus d’une intervention ponctuelle répondant à des
nécessités conjoncturelles.

(Q ÀQ GH FRPSWH OD PHVXUH OD SOXV QRYDWULFH HVW FHOOH
introduite par la loi du 3 décembre 2008 sur les revenus
du travail16 TXL LPSRVH GpVRUPDLV DX[ VRFLpWpV FRWpHV
deux conditions alternatives avant toute attribution
de stock-options ou attribution gratuite d’actions :
soit procéder à une attribution de stock-options ou
12
Articles L. 225-177 et L. 225-179 du Code de commerce 14
Rapport Houillon sur les rémunérations des dirigeants
13
Notamment les 12,9 millions d'euros pour Antoine mandataires sociaux et des opérateurs de marchés, 2009, p.
Zacharias, ex-PDG du groupe de BTP Vinci, en 2006, et la 60
même année les 8,2 millions d'euros pour Noël Forgeard, ex 15
Décret n° 2009-348 du 30 mars 2009
coprésident d'EADS 16
Loi n° 2008-1258 du 3 décembre 2008

Avril 2011 - Page 17

DOSSIER DU MOIS Les parachutes dorés
sous le feu législatif
'·DXWUHVUpPXQpUDWLRQVVRQWSDUQDWXUHYHUVpHVjODÀQ
du mandat social du dirigeant. Il s’agit des « éléments
LPJ : Comment le juge prend-il en compte les
critères de performance ?

Daniel Tricot : « Le juge en France ne veut jamais -

mais alors jamais - diriger par personne interposée une
entreprise. Quand un juge désigne un administrateur
de rémunération, des indemnités ou des avantages
dusLe ouPetit Juriste vous
susceptibles d’être présente le dossier
dus à raison du mois enprovisoire
de la cessation
avec avec
collaboration une mission précise,
la rédaction il donne
et la directionà ce
GHUQLHUOHSRXYRLUGHIDLUHFHTXLHVWQpFHVVDLUHjWLWUH
ou VFLHQWLÀTXHGHLa  
du changement [des Semaine  
fonctionsJuridique eGLWLRQJpQpUDOH
de dirigeant], ou (GLWpSDULexisNexis -XULVFODVVHXUHW
conservatoire, exploratoire, ou plus, mais c’est à lui
postérieurement à celles-ci » . Désignées sous le
/LWHF FHPDJD]LQHVFLHQWLÀTXHHVWODUpIpUHQFHGHVSURIHVVLRQQHOVGHO·DFWXDOLWpMXULGLTXHGHSXLV
17
de décider et non au juge. Jamais, dans la tradition
nom de « rémunérations différées » par les auteurs18,
jurisprudentielle, le juge ne prend une direction de
ellesPour
sontdécouvrir
plus communément
La   Semaine   «parachutes  HWXGLDQWV    www.etudiant.lexisnexis.fr
appeléesJuridique
gestion. Je suis très partisan de cela, car le juge n’est
dorés». Cette appellation, prise au sens large, regroupe
pas un dirigeant !
différents modes de versement.
6XUGHVFDVFDULFDWXUDX[ORUVTX·RQHVWWHOOHPHQWDXGHOj
GHODPDUJHUDLVRQQDEOHFHQ·HVWSDVGLIÀFLOH-HFURLV
$LQVL ORUVTXH OH GLULJHDQW TXLWWH VHV IRQFWLRQV LO HVW
TXHOHMXJHQHVDQFWLRQQHTXHOHVH[FqVWUqVPDQLIHVWHV
régulièrement prévu dans son contrat avec l’entreprise
ORUVTX·LOQ·\DSDVGHOLHQREMHFWLIGHPHVXUHUDLVRQQDEOH
TX·XQH SULPH OXL VHUD YHUVpH j FHWWH RFFDVLRQ FH VRQW
entre la rémunération et l’activité. C’est une chose
les indemnités de départ. De même, après la cessation
GLIÀFLOHjIDLUHFRPSUHQGUHFDUOHVGLULJHDQWVGHVRFLpWpV
de ses activités, le dirigeant se voit souvent accorder
SHQVHQWWRXMRXUVTXHO·RQYDOHVDWWHQGUHVHXOHPHQWVXU
un complément de retraite ou « retraite chapeau »,
le terrain pénal ».
GLVSRVLWLI HQWLqUHPHQW ÀQDQFp SDU O·HQWUHSULVH TXL YLHQW
s’ajouter aux mécanismes de retraite légaux. Ces deux
LPJ : Comment le praticien traite-il la question
exemples sont les plus courants, mais il est possible
des critères de performance ?
TXHG·DXWUHVDYDQWDJHVWHOTXHOHVVWRFNRSWLRQVVRLHQW
DFFRUGpHVSRVWPDQGDWDXTXHOFDVLOVVHURQWVRXPLVjOD
Valérie Lemaître©,OIDXWWURXYHUXQMXVWHpTXLOLEUH
règlementation des rémunérations différées.
HQWUH XQ PpFDQLVPH TXL GRQQH XQH UpHOOH SURWHFWLRQ
DX GLULJHDQW TXL VRLW UDLVRQQDEOHPHQW DWWHLJQDEOH  HW
,O IDXW ELHQ GLVWLQJXHU OH UpJLPH DSSOLFDEOH VHORQ TXH
XQ PpFDQLVPH TXL VRLW FRQVLGpUp SDU OHV LQYHVWLVVHXUV
la société est cotée ou non. Depuis la loi Breton du 26
FRPPHVXIÀVDPPHQWH[LJHDQWSRXUTXHOHVDFWLRQQDLUHV
juillet 2005, dans les sociétés cotées, le versement de
l’approuvent. Si la résolution n'est pas approuvée, la
ces rémunérations est encadré par la procédure des
UpPXQpUDWLRQYRWpHUHVWHYDODEOHPDLVOHVFRQVpTXHQFHV
conventions règlementées. Les rémunérations différées
défavorables de la convention peuvent être mises à la
sont donc considérées comme une convention passée
charge des intéressés, à savoir le dirigeant lui-même
entre le dirigeant et l’entreprise. Cette conception
et les membres du Conseil d’administration. Donc on
contractuelle s’oppose à la conception institutionnelle
LPDJLQH ELHQ TXH VL OD UpVROXWLRQ Q HVW SDV YRWpH LO YD
de la rémunération différée retenue sous certaines
y avoir une pression assez forte du Conseil auprès du
conditions par la jurisprudence en matière de sociétés
dirigeant concerné pour revoir les dispositions prises
non cotées19.
DÀQG·pOLPLQHUXQULVTXHª

La performance contre l’abus Une procédure renforcée

/DUpWHQWLRQGHV€UHWpHVWVXEVpTXHQWHDX[SUREOpPDWLTXHV
&·HVWXQYpULWDEOHGURLWVSpFLDOGHVVRFLpWpVFRWpHVTXLV·HVW
D’autres exigences sont apparues avec la loi TEPA du
PLVHQSODFHFHTXLDSRXUFRUROODLUHODFRPSOH[LÀFDWLRQ
21 août 2007. Désormais, l’octroi de toute rémunération
de la procédure encadrant les rémunérations différées.
différée est soumis à des conditions de performance
« du bénéficiaire, appréciées au regard de celles
Cette procédure est décrite à l’art L 225-42-1 du Code de
de la société » /HV pOpPHQWV GH UpPXQpUDWLRQ TXL QH
commerce. La première étape est l’autorisation préalable
respecteraient pas ces conditions de performance sont
du Conseil d’administration20. Après présentation
« interdits ».
d’un rapport spécial du Commissaire aux comptes, la
Le but des conditions de performance est de subordonner
convention sera ensuite soumise à l’approbation de
l’octroi de parachutes dorés à l’existence d’une cause
l’Assemblée générale. L’intéressé ne pourra prendre part
TXL OH OpJLWLPH 2Q QH YRLW SDV SRXUTXRL XQ GLULJHDQW
au vote sur la convention ni au Conseil d’administration
VHYHUUDLW DFFRUGHUXQHLQGHPQLWpGHGpSDUW DORUVTXH
ni à l’Assemblée générale. L’exigence de transparence
VRQ DFWLYLWp Q·D HQ DXFXQ FDV pWp EpQpÀTXH SRXU OD
VXU OHV UpPXQpUDWLRQV HVW UHQIRUFpH SXLVTX XQ GpFUHW
société. Cependant, ni la jurisprudence ni la loi n’en ont
d’application21 impose la publicité de l’autorisation du
GRQQpXQHGpÀQLWLRQSUpFLVH(QUpDOLWpOHVFULWqUHVGH
Conseil d’administration sur le site internet de la société
performance sont laissés à la liberté contractuelle. Dès
GDQVOHVFLQTMRXUVVXLYDQWODSULVHGHODGpFLVLRQ
lors, une appréciation in concreto est nécessaire pour
juger s’ils sont effectivement présents.
17
Article L225-42-1 Code de commerce 19
Ch Com, 3 mars 1987
18
Les rémunérations différées des dirigeants dans les groupes de 20
Articles L 225-38, L 225-41, L 225-42 du Code de commerce
sociétés après la loi TEPA, 01 juin 2008, BJS, n° 6, p. 525. Y.
Paclot, C. Malecki

Page 18 - Avril 2011


L’encadrement est consolidé non seulement par la
soumission aux conditions de performance mais
également par l’obligation de l’Assemblée générale
GH SUHQGUH GHV UpVROXWLRQV VSpFLÀTXHV SRXU FKDTXH
EpQpÀFLDLUH ,O V·DJLW GRQF G·XQH ©DSSUREDWLRQ
UHQIRUFpHªG·DXWDQWSOXVTXHFHWWHGHUQLqUHGHYUDDYRLU
OLHXjFKDTXHUHQRXYHOOHPHQWGHPDQGDWGHO·LQWpUHVVp
A propos de ces rémunérations différées, le rapport
 GH O·$0) HVW SOXW{W PLWLJp 'DQV O·pFKDQWLOORQ
pWXGLpGHVVRFLpWpVQHSUpFLVHQWSDVOHVFRQGLWLRQV
et modalités de versement des indemnités de départ.
Perspectives et droit comparé
A l’étranger, d’autres mécanismes sont utilisés à
l’image du « say on pay » adopté au Royaume-Uni en
2002. Ce dispositif consiste à faire voter l’Assemblée
générale sur l’ensemble des rémunérations du dirigeant
PDLV VHXOHPHQW j WLWUH FRQVXOWDWLI (Q FRQVpTXHQFH
une désapprobation de l’Assemblée générale n’aurait
aucun effet direct sur la validité de la rémunération.
&HWWH PpWKRGH ELHQ TXH SHX FRQWUDLJQDQWH V·HVW
propagée aux Pays-Bas, en Norvège, en Suède ou
encore en Australie22. Les Etats Unis, plus récemment,
l’ont adoptée dans le Dodd-Frank Act23.
LPJ : Pensez-vous qu’une règlementation
internationale pourrait intervenir dans les
années à venir ?
Michel Germain : « Je suis un peu perplexe sur les
UqJOHPHQWDWLRQVVXSUDQDWLRQDOHVLOQ·\DTX·jYRLUFH
TXL VH SDVVH SRXU OHV EDQTXHV ,O H[LVWH XQ VHQWLPHQW
commun, mais de là à passer à une règle de droit
SRVLWLI«,O\DEHDXFRXSGHUpWLFHQFHFDUFKDTXH(WDW
D VHV LQWpUrWV SURSUHV TX·LO FRQMXJXH DYHF O·LQWpUrW GH
ses propres entreprises. Ceci nous éloigne beaucoup
d’une règle commune ».
21
Article R 224-34-1 du Code de commerce ; Décret du 7
mai 2008
22
Rémunération des dirigeants : « Say on Pay », une réalité
ELHQW{WIUDQoDLVH"&3HUFKHW-6LELOOH)pYULHU0DJD]LQH
Décideurs
23
5pIRUPHGHODUpJXODWLRQÀQDQFLqUHGXMXLOOHW (WDWV
8QLV
LPJ : Quelles seront, selon vous, les prochaines
évolutions sur ce sujet ?
Daniel Tricot©,OIDXGUDDGPHWWUHTXHODUpPXQpUDWLRQ
d’un dirigeant de société ne va pas toujours en montant
HW TX·j XQ PRPHQW GRQQp V€UHPHQW HQWUH  HW 
ans, s’il veut rester dans la société, il sera sans doute
XWLOH TX·LO SUHQQH XQ SHX GH FKDPS HW TX·LO SHUGH GH
la rémunération. Il faut permettre aux 40-50 ans d’être
SXLVVDQWV GDQV O·HQWUHSULVH &H TXL VXSSRVH TXH FHX[
TXL DSSURFKHQW OD VRL[DQWDLQH V·HIIDFHQW HW MRXHQW XQ
U{OH GLIIpUHQW  HQ TXDOLWp GH GLULJHDQWV QRQ H[pFXWLIV
participer au comité des rémunérations ou au comité
des nominations, ou encore dans une structure duale,
WHQLUSOHLQHPHQWOHXUU{OHDXFRQVHLOGHVXUYHLOODQFHVDQV
empiéter sur les attributions des membres du directoire».
Valérie Lemaître : « Il y a eu très clairement une
PRGLÀFDWLRQ HW XQH KDUPRQLVDWLRQ GHV SUDWLTXHV /HV
nouveaux packages de rémunération mis en place
devraient être de nature à éviter le type de scandales
TX·RQDSXFRQQDLWUHFDUOHVQRXYHOOHVUqJOHVRQWDPHQp
EHDXFRXSSOXVGHPHVXUHGDQVODSUDWLTXHª
3RXU FRQFOXUH VXU XQH QRWH RSWLPLVWH JDJHRQV TXH
OHV VFDQGDOHV TXH QRXV YLYRQV GHSXLV GL[ DQV VRQW
ÀQDOHPHQW OHV VRXEUHVDXWV G·XQH pYROXWLRQ YHUV SOXV
GH WUDQVSDUHQFH &H TXL pWDLW WDERX HW SULYp KLHU HVW
DXMRXUG·KXLGpYRLOpHWFRPPHQWp$XQHpSRTXHROD
communication est reine, ces affaires de rémunérations
RQWXQLPSDFWGHSOXVHQSOXVFRQVpTXHQWVXUO·LPDJHGHV
entreprises. C’est sans doute celle-ci l’autorégulation la
SOXVHIÀFDFH«
Antoine BOUZANQUET,
Antoine DUFRANE
et Yohann SMADJA
POUR EN SAVOIR PLUS :
‡ www.code-afep-medef.com : Code de gouvernement des
entreprises, décembre 2008
‡5DSSRUWVGXHWGHO·$0)VXUOH
gouvernement d’entreprise et la rémunération des dirigeants
‡ 5pPXQpUDWLRQ GHV GLULJHDQWV  pYROXWLRQ RX UpYROXWLRQ "
(WXGHSDU0*HUPDLQ/D6HPDLQH-XULGLTXH6RFLDOQƒ
21 Juillet 2009, 1333
‡6WRFNRSWLRQVYHUVO kJHGHUDLVRQRXFKURQLTXHG XQHPRUW
annoncée ? B. Erard ; Cahiers de droit de l'entreprise n° 5,
Septembre 2010, dossier 28
‡0*HUPDLQ7UDLWpGHGURLWFRPPHUFLDO7RPH9ROXPH
Les sociétés commerciales, LGDJ
‡9RLUDXVVLVXUOHVXMHWOHVUDSSRUWV9LHQRW,  0DULQL
 9LHQRW,,  %RXWRQ  HW&OpPHQW 
‡/HVUpPXQpUDWLRQVGLIIpUpHVGHVGLULJHDQWVGDQVOHVJURXSHV
de sociétés après la loi TEPA, 01 juin 2008, BJS, n° 6, p. 525.
Y. Paclot, C. Malecki
‡%-6QRYQƒS/HVPRGLÀFDWLRQVDSSRUWpHV
par l'article 17 de la loi n° 2007-1223 du 21 août 2007 V.
'RPLQLTXH
Erratum :
Dans le précédent numéro dossier du mois sur les apports
de la CEDH au cours de l'année 2010, nous avons omis de
faire état de l'intervention du Professeur Hélène Tigroudja.
Vous trouverez l'ensemble de son intervention sur le site du
Petit Juriste.
Avril 2011 - Page 19
DROIT DE LA CONCURRENCE LOYAUTÉ DE LA PREUVE :
LA FIN D’UNE SAGA JUDICIAIRE
Fin 2005, le Conseil de la concurrence s’était accordé une certaine autonomie
dans la mise en œuvre du principe de loyauté dans l’administration de la
preuve. Au terme d’une bataille judiciaire de cinq ans, la Cour de cassation
UpXQLH HQ $VVHPEOpH SOpQLqUH D ÀQDOHPHQW LPSRVp OH VWULFW UHVSHFW GH FH
principe à la Cour d’appel de Paris. Si cette victoire de l’éthique probatoire est
VDOXpHSDUEHDXFRXSUHVWHTXHO·HIÀFDFLWpGXFRQWHQWLHX[DQWLFRQFXUUHQWLHO
ULVTXHGHV·HQWURXYHUVLJQLÀFDWLYHPHQWDIIDLEOLH
Visant à poursuivre et sanctionner les agissements des de nombreux commentateurs. Comme le Professeur G.
RSpUDWHXUVpFRQRPLTXHVQXLVLEOHVDXERQIRQFWLRQQHPHQW 'HFRFTLOVVHVRQWLUULWpVGHODSUpYDOHQFHDLQVLDFFRUGpH
du marché, le droit de la concurrence présente un j O·HIÀFDFLWp GH OD OXWWH FRQWUH OHV FRPSRUWHPHQWV
FDUDFWqUH TXDVL UpSUHVVLI $ O·LQVWDU GH OD SURFpGXUH anticoncurrentiels sur l’éthique probatoire, les
pénale, le contentieux anticoncurrentiel compte donc libertés individuelles et même la confiance en la
TXHOTXHVSDUWLFXODULVPHVSDUUDSSRUWDXGURLWFRPPXQ justice.
Retour à l’orthodoxie
Saisie d’un nouveau pourvoi, l’Assemblée Plénière de la
Cour de cassation a imposé, dans un arrêt du 7 janvier
2011, la solution adoptée par sa Chambre
commerciale en 2008. En plus de l’article 6§1 CEDH
sont visés l’article 9 du Code de procédure civile, ainsi
TXHOH «principe de loyauté dans l’administration de la
preuve»'HX[FRQVpTXHQFHVGpFRXOHQWGHFHWWHGpFLVLRQ
GHSROLWLTXHMXULGLTXH'·DERUGODUpIpUHQFHjO·DUWLFOH
GX &3& UDSSHOOH TXH OH FRQWHQWLHX[ GH O·$XWRULWp GH OD
concurrence, « sauf disposition expresse contraire du
Code de commerce », reste soumis à la procédure civile.
(QÀQ O·pQRQFLDWLRQ FODLUH G·XQ « principe de loyauté
dans l’administration de la preuve » semble supporter
Un principe de loyauté plus souple l’émancipation d’un ‘nouveau’ principe général du droit,
vraisemblablement appelé à prendre de l’importance à
inspiré du droit pénal l’avenir .
L’article 427 du Code de procédure pénale, tel
TX·LQWHUSUpWp SDU OH &KDPEUH FULPLQHOOH GH OD &RXU Quel avenir
de cassation, permet à une partie privée d’établir pour la preuve des ententes ?
YDODEOHPHQW XQH SUHXYH SDU TXHOTXH PR\HQ TXH FH
VRLW WDQW TX·HOOHUHVWHVRXPLVHDX GpEDW FRQWUDGLFWRLUH Nombre d’auteurs ont applaudi ce recentrage du
S’inspirant de cette solution, le Conseil de la concurrence contentieux anticoncurrentiel sur les règles de droit
avait assoupli l’exigence de loyauté de la preuve commun. La cohérence générale du droit est renforcée par
dans sa décision du 5 décembre 2005. L’enregistrement ODUpDIÀUPDWLRQGHO·DWWDFKHPHQWjO·pWKLTXHSUREDWRLUH
G·XQH FRQYHUVDWLRQ WpOpSKRQLTXH UpDOLVp SDU OD SDUWLH TXHO TXH VRLW OH FRQWHQWLHX[ FRQFHUQp &HSHQGDQW VL OD
saisissante à l’insu de son interlocuteur avait ainsi été FRQVWUXFWLRQWKpRULTXHGHO·DUJXPHQWHVWVROLGHODTXHVWLRQ
reçu comme moyen de preuve valable. Jugé proportionné G·XQ FHUWDLQ PDQTXH GH SUDJPDWLVPH VH SRVH WDQW
DX[ ÀQV GX FRQWHQWLHX[ DQWLFRQFXUUHQWLHO FH PR\HQ I€W l’incitation à la délation est importante dans la lutte contre
approuvé en appel par la Cour de Paris. OHV HQWHQWHV DQWLFRQFXUUHQWLHOOHV VRXYHQW WUqV GLIÀFLOHV j
SURXYHU&HTXHQ·RQWSDVPDQTXpGHVRXOLJQHUFHUWDLQV
Cependant, le 3 juin 2008, la Chambre commerciale de auteurs au soutien de la décision de 2005.
la Haute Cour a cassé l’arrêt d’appel au visa de l’article
†&('+/·pWKLTXHSUREDWRLUHHWODFRKpUHQFHGXGURLW Lucien MIDOT
HQ VRUWDLHQW UHQIRUFpHV OD VSpFLÀFLWp GH OD SURFpGXUH
pénale préservée. Mais la Cour d’Appel de Paris statuant
POUR EN SAVOIR PLUS :
VXUUHQYRLSUpRFFXSpHSDUO·DWWHLQWHSRUWpHjO·HIÀFDFLWp
du contentieux de l’Autorité de la concurrence, résiste, ‡'DYLG%26&2LQ&RQWUDWV&RQFXUUHQFH&RQVRPPDWLRQ
HVWLPDQWTXH« l’utilisation de tels éléments de preuve n°3.
n’est pas disproportionnée aux fins poursuivies par ‡-XOLHQ5$<1$8'LQ/D6HPDLQH-XULGLTXH(QWUHSULVHHW
le droit de la régulation économique » . Affaires n°15
Une telle insoumission des juges du fond a suscité l’ire ‡(&+(95,(5LQ'DOOR]$FWXDOLWpMDQ

Page 20 - Avril 2011

DROIT DE L'INTERNET BÉNÉFICE DU RÉGIME
DE RESPONSABILITE DES HÉBERGEURS
La première chambre civile de la Cour de cassation vient de préciser les
FULWqUHVGHODTXDOLÀFDWLRQG·KpEHUJHXUDXVHQVGHODORLSRXUODFRQÀDQFH
dans l’économie numérique (LCEN) par deux arrêts Fuzz et Dailymotion du
17 février 2010.

L
·KpEHUJHXURIIUHOHVPR\HQVWHFKQLTXHVQpFHVVDLUHV
à la mise à disposition d’un contenu auprès du
public sur Internet. Il s’agit bien souvent d’une
SHUVRQQH PRUDOH TXL D SLJQRQ VXU UXH  LO SHXW GRQF
être tentant pour la victime d’assigner l’hébergeur du
FRQWHQX ORUVTXH O·pGLWHXU GH FH GHUQLHU QH SHXW SDV
rWUHLGHQWLÀp²SDUFHTX·LODGRQQpXQHIDXVVHLGHQWLWp
à l’hébergeur et a dissimulé sa véritable adresse IP. Si
l’hébergeur était responsable du contenu hébergé au
PrPHWLWUHTXHVRQpGLWHXUOHULVTXHVHUDLWDORUVJUDQG
de voir l’hébergeur se transformer en juge de fait enclin
à effacer préventivement tout contenu potentiellement
OLWLJLHX[ SRXU QH SDV ULVTXHU G·HQJDJHU VD SURSUH
responsabilité.

$ÀQGHQHSDVIDLUHGHVKpEHUJHXUVXQQRXYHDXGHJUp
de juridiction obligé de préjuger de la légalité de tout
contenu avant sa mise en ligne, et donc pour protéger
la liberté d’expression et la liberté du commerce sur
Internet ; un régime de responsabilité dérogatoire au
droit commun leur a été accordé par une loi du 1er août
2000. En substance, ils ne sont responsables civilement
HWSpQDOHPHQWTXHVLVDLVLV©SDUXQHDXWRULWpMXGLFLDLUH
[ils] n'ont pas agi promptement pour empêcher l'accès
» au contenu illicite.
8QHGLIÀFXOWpHVWDSSDUXHTXDQWjODQRWLRQG·KpEHUJHXU
DYHFSRXUHQMHXOHEpQpÀFHGHFHUpJLPHWUqVIDYRUDEOH
GH UHVSRQVDELOLWp 'LIÀFXOWp HQ SDUWLH WUDQFKpH SDU OD
première chambre civile dans un arrêt du 14 janvier
 OHVIDLWVGHO·HVSqFHGpSHQGDLHQWGHODORLGH 
RODTXDOLÀFDWLRQG·KpEHUJHXUHVWUHIXVpHjODVRFLpWp
7LVFDOLDXPRWLITXHFHOOHFLSURSRVDLW©DX[DQQRQFHXUV
de mettre en place, directement sur ces pages, des
espaces publicitaires payants dont elle assurait la gestion
ªHWTXHSDUFRQVpTXHQW©OHVVHUYLFHVIRXUQLVH[FpGDLHQW
OHVVLPSOHVIRQFWLRQVWHFKQLTXHVGHVWRFNDJHª8QDUUrW
TXL D pWp WUqV PDO DFFXHLOOL SDU OHV SURIHVVLRQQHOV GX
secteur car, au-delà des hébergeurs gratuits tel Tiscali,
il impactait plus globalement la situation de tous les sites
GLWVGX©ZHEªTXLSHUPHWWHQWjOHXUVYLVLWHXUVGH
V·H[SULPHUJUDWXLWHPHQWJUkFHjXQPRGqOHpFRQRPLTXH
reposant sur la publicité. Une telle solution pouvait
potentiellement conduire à la faillite de ces sites car il
OHXU HVW pFRQRPLTXHPHQW LPSRVVLEOH GH FRQWU{OHU a
prioriFKDTXHFRQWHQXPLVHQOLJQHSDUOHVLQWHUQDXWHVj
WLWUHG·LOOXVWUDWLRQWUHQWHFLQTKHXUHVGHYLGpRVRQWPLVHV
HQOLJQHFKDTXHPLQXWHVXUOHVLWH<RX7XEH
&·HVWGDQVFHFRQWH[WHTXHOHVDUUrWV)X]]HW'DLO\PRWLRQ
interviennent, et retiennent une solution diamétralement
opposée. Il ne s’agit pas pour autant d’un revirement
GDQV OD PHVXUH R OHV IDLWV GpSHQGDLHQW FHWWH IRLV GH
OD /&(1 GH  TXL D WUDQVSRVp HQ GURLW IUDQoDLV OD
GLUHFWLYHHXURSpHQQHVXUOHFRPPHUFHpOHFWURQLTXHGX
MXLQ(VWDLQVLTXDOLÀpG·KpEHUJHXUWRXWSUHVWDWDLUH
TXLPHWHQOLJQHGXFRQWHQXPDLVTXLQHMRXHSDV©XQ
U{OHDFWLIGHFRQQDLVVDQFHRXGHFRQWU{OHGHVGRQQpHV
stockées ». L’on retrouve mot pour mot la formule
employée par la Cour de justice de l’Union européenne
dans son arrêt Google contre Louis Vuitton du 23 mars
2010. La Cour de cassation précise « fût-il créateur de
VRQ VLWH ª FH TXL SHUPHW GH TXDOLÀHU G·KpEHUJHXU OHV
sites « web 2.0 » tels Dailymotion et Fuzz.
/DTXDOLWpG·KpEHUJHXUQHSHXWGRQFVHSHUGUHTXHVLOH
SUHVWDWDLUHFRQQDLWRXFRQWU{OHOHVGRQQpHVVWRFNpHV/D
&RXUSUpFLVHSDUFRQVpTXHQWTXHODFRPPHUFLDOLVDWLRQ
d’espaces publicitaires est sans incidence, c’est la
principale évolution par rapport au droit positif antérieur
à la transposition de la directive. Quant aux opérations
GH UpHQFRGDJH HW GH IRUPDWDJH GHV ÀFKLHUV HQYR\pV
SDU OHV XWLOLVDWHXUV HOOHV VRQW TXDOLÀpHV G·RSpUDWLRQV
WHFKQLTXHVTXLSDUWLFLSHQWGH©O HVVHQFHªGXSUHVWDWDLUH
G KpEHUJHPHQW,OHQYDGHPrPHSRXUOHVSURFpGpVTXL
YLVHQWjRUJDQLVHUOHVÀFKLHUVHQYR\pVSRXUIDFLOLWHUOHXU
FRQVXOWDWLRQ FODVVLÀFDWLRQSDUFDWpJRULHVDMRXWGHPRWV
FOpVHWF 
9RLOj XQH VROXWLRQ TXL GHYUDLW FHWWH IRLV SOHLQHPHQW
satisfaire les professionnels du secteur.
Clément FRANÇOIS
POUR EN SAVOIR PLUS :
‡/RLQƒGXMXLQSRXUODFRQÀDQFHGDQV
O pFRQRPLHQXPpULTXH
‡5DSS6pQDWGH/%e7(,//(HW5<81*GXIpY
GDQVOHTXHOHVWSURSRVpXQHUpYLVLRQGHODGLUHFWLYHSRXU
introduire une troisième catégorie d'acteurs à mi-chemin
entre l'hébergeur et l'éditeur

Avril 2011 - Page 21

ENGLISH LAW WRIT OF HABEAS CORPUS :
TRAGICALLY IGNORED AGAIN IN
NORTH AFRICA’S LATEST UPRISINGS
The recent revolutions in Tunisia, Egypt and more recently Libya (United
Nations members) have produced not only civilian casualties, but also
what the international community is calling unlawful detainment of anti-
government protestors.

I
n Egypt, many of the detainees are still being
KHOG LQFRPPXQLFDGR ZLWKRXW DFFHVV WR IDPLO\ RU
ODZ\HUV  ZLWK QR RIÀFLDO FKDUJHV RU UHDVRQDEOH
MXVWLÀFDWLRQ IRU WKRVH GHWDLQHG 6RPH IRUWXQDWH
detainees who were released said they were not so
fortunate while in detention because of physical and
psychological torture.

According to Human Rights Watch, the military led

Government in Egypt has acknowledged that they still
have protestors in prisons but have not made public
the list of names of those still missing. Human Rights
Watch said every detainee should be brought before
a judge immediately to exercise their human right to
obtain a writ of habeas corpus. Writ of Habeas corpus
LV D /DWLQ WHUP OLWHUDOO\ PHDQLQJ ZH FRPPDQG  ´\RX
are to have the body.” It is seen in legal documents
as habeas corpus ad subjiciendum. A writ of habeas
corpus is a summons with the power of the court order,
DGGUHVVHGWRWKHFXVWRGLDQ SULVRQRIÀFLDO GHPDQGLQJ
that a prisoner should be taken before the court, and
SXEOLVKHGLQ:KLOHKLVVRQ6DLIDO,VODP*DGKDÀ
that the custodian come forth with proof of authority,
has called once again for a constitution during the
permitting the court to determine if the custodian has
XSULVLQJV&RORQHO*DGKDÀVWLOOKDVKLVRZQPHWKRGVRI
legal authorization to detain the prisoner. If the showing
governing found in the Green Book. One excerpt is as
IRU WKH SURSHU UHVWUDLQW RI IUHHGRP LV LQVXIÀFLHQW WKH
follows: “The natural law of any society is grounded
court is bound by duty to order the termination of the
in either tradition (customs) or religion. Any other
restraint therefore giving liberty to the prisoner.
attempt to draft law outside these two sources
is invalid and illogical. Constitutions cannot be
$FFRUGLQJ WR %ODFNVWRQH /HJDO 'LFWLRQDU\ WKH ÀUVW
considered the law of society. These constitutions
UHFRUGHGXVDJHRIWKH´JUHDWZLWµZDVLQGXULQJ
are based solely on the premises of the instruments
WKHUHLJQRI.LQJ(GZDUG,RI(QJODQG%ODFNVWRQH´7KH
of dictatorial rule prevailing in the world today…”
King is at all times entitled to have an account, why the
$VWRQLVKLQJTXRWHIURPWKH&RORQHOFRQVLGHULQJWKDWKH
liberty of any of his subjects is restrained, wherever that
is a Dictator himself.
UHVWUDLQWPD\EHLQÁLFWHGµ7KHSURFHGXUHIRULVVXLQJD
ZULWRIKDEHDVFRUSXVZDVÀUVWFRGLÀHGE\WKH+DEHDV
The U.S. STATE Department claims his authoritarian
Corpus Act of 1679 in England, following judicial
regime has had a poor Human Rights record for years,
rulings which had restricted the effectiveness of the
currently getting worse! Political prisoners held with
writ. Despite this date, it clearly precedes the Magna
no charges or trial and no chance for a writ of habeas
Carta of 1215. According to law journalist Joseph Dale
corpus , arbitrary arrests and detention, prisoners held
5REHUWVRQ0DJQD&DUWDREOLTXHO\PDNHVUHIHUHQFHV
incommunicado. The judiciary is controlled by the state,
to Habeas Corpus through express reference to the law
and there is no right to a fair and public trial. Freedom
RIWKHODQG)URP0DJQD&DUWDWKHH[DFWTXRWHLV´QR
of speech, press, assembly, association, and religion
free man shall be taken or imprisoned or disseised or
are restricted. Independent human rights organizations
exiled or in any way destroyed except by the lawful
are prohibited. Ethnic and tribal minorities suffer severe
judgment of their peers or by the law of the land.”
discrimination according to the United Nations Human
The practice and right of Habeas Corpus was settled
Rights Watch. After all these occurrences, should
practice and law at the time of Magna Carta and was
anybody be startled at the current revolution in Libya ?
WKXVDIXQGDPHQWDOSDUWRIWKHXQZULWWHQFRPPRQ´ODZ
of the land”.
Robert W. Curley, Jr (New York)
Communications Consultant
,Q /LE\D WKH ´ODZ RI WKH ODQGµ FDQ EH IRXQG LQ
for Business Law/ Finance in English
0RDPPDU *DGKDÀ·V *5((1 %22. RQ JRYHUQPHQW rwz.curley.jr@gmail.com
Page 22 - Avril 2011
DROIT DE L'ENVIRONNEMENT LE NUCLÉAIRE ET LES PRINCIPES GÉNÉRAUX
DU DROIT DE L’ENVIRONNEMENT
Près de 25 ans après la catastrophe de Tchernobyl, l’accident nucléaire de
Fukushima relance la controverse quant aux dangers liés à ce type d’énergie
et nombreux sont ceux qui avancent des arguments juridiques pour demander
un moratoire. Retour sur les grands principes du droit de l’environnement
invoqués dans ce débat.
Le nucléaire civil avait connu un renouveau depuis
TXHOTXHVDQQpHV/D&KLQHO·,QGH$ERX'KDELO·$UDELH
6DRXGLWH SRXU QH FLWHU TX·HX[ RQW UpFHPPHQW IDLW
OH FKRL[ GH FHWWH pQHUJLH /·,WDOLH TXL \ DYDLW UHQRQFp
SDUUpIpUHQGXPHQDDIÀUPpHQPDLTX·\
revenir était inévitable. L’Allemagne envisageait de
prolonger de 12 ans en moyenne la vie de certains de
VHV UpDFWHXUV HQ GpSLW GH OD ORL SDVVpH HQ  TXL
SUpYR\DLW OHXU IHUPHWXUH SURJUHVVLYH  $ SUpVHQW O·,WDOLH
hésite et l’Allemagne a décidé d’un moratoire sur les
prolongations.
En France, pays comptant 58 réacteurs nucléaires
SURGXLVDQWSUqVGHGHO·pOHFWULFLWpFRQVRPPpHFHWWH
énergie jouit d’un statut particulier. Des années 1960,
RO·DYHQWXUHGXQXFOpDLUHFLYLODGpEXWpVRXVO·LPSXOVLRQ
du général De Gaulle, à 2006, la création de telles
installations était en effet régie par un simple décret.
Cependant, des principes tels la participation du public,
l’information, la précaution ou encore la prévention
VRQWGpVRUPDLVJDUDQWLVHWV·DSSOLTXHQWDXGRPDLQHGX
nucléaire.
Les principes de participation et
d’information
/·DUWLFOH / GX &RGH GH O·HQYLURQQHPHQW DIÀUPH
TXH  © FKDFXQ D DFFqV DX[ LQIRUPDWLRQV UHODWLYHV j
l'environnement, y compris celles relatives aux substances
et activités dangereuses, et le public est associé au
processus d'élaboration des projets ayant une incidence
importante sur l'environnement ou l'aménagement du
territoire ». La Déclaration de Rio sur l’environnement
HWOHGpYHORSSHPHQWGHTXLDLQVSLUpODUpGDFWLRQ
GH FHWWH GpÀQLWLRQ pQRQFH HQ VRQ SULQFLSH  TXH OD
PHLOOHXUHIDoRQGHWUDLWHUOHVTXHVWLRQVG·HQYLURQQHPHQW
est de favoriser la participation de tous les citoyens, ce
TXLQpFHVVLWHXQHLQIRUPDWLRQSUpDODEOH/HSULQFLSHGH
SDUWLFLSDWLRQTXLYDGHSDLUDYHFFHOXLG·LQIRUPDWLRQD
été renforcé par la loi dite « Grenelle 2 ». Ces principes
sont également protégés à l’article 7 de la Charte de
O·HQYLURQQHPHQWGHTXLDpWpLQWpJUpHDXEORFGH
constitutionnalité français par la loi constitutionnelle
du 1er mars 2005. L’accès à l’information en matière
d’environnement est garanti au niveau européen par
la directive du Conseil du 7 juin 1990 et sur le plan
international par la convention d’Aarhus du 25 juin
1998.
Le principe de précaution
Le principe de précaution est également énoncé à
l’article L.110-1 du Code de l’environnement. Il s’agit du
SULQFLSH©VHORQOHTXHOO DEVHQFHGHFHUWLWXGHVFRPSWH
WHQX GHV FRQQDLVVDQFHV VFLHQWLÀTXHV HW WHFKQLTXHV GX
moment, ne doit pas retarder l'adoption de mesures
HIIHFWLYHVHWSURSRUWLRQQpHVYLVDQWjSUpYHQLUXQULVTXH
de dommages graves et irréversibles à l'environnement
j XQ FR€W pFRQRPLTXHPHQW DFFHSWDEOH ª &H SULQFLSH
est aussi consacré à l’article 5 de la Charte. Au niveau
FRPPXQDXWDLUHLOHVWDIÀUPpjO·DUWLFOHGX7UDLWpVXU
OH)RQFWLRQQHPHQWGHO·8QLRQ(XURSpHQQHWDQGLVTX·DX
niveau international, il est prévu dans de nombreuses
conventions et au principe 15 de la Déclaration de Rio.
Le principe de prévention
/H SULQFLSH GH SUpYHQWLRQ HQÀQ LPSOLTXH OD PLVH HQ
œuvre de règles et d’actions pour anticiper toute atteinte
j O·HQYLURQQHPHQW ,O UHTXLHUW GHV PpFDQLVPHV WHOV
l’étude d’impact, l’autorisation préalable, la correction
à la source ou les éco-audits. Comme le principe de
précaution, il est énoncé à l’article 191 du TFUE ainsi
TX·j O·DUWLFOH / GX &RGH GH O·HQYLURQQHPHQW ,O
n’est pas nommément cité dans la Charte mais l’article 3
y fait indirectement référence.
La tendance est donc au renforcement de cet arsenal
MXULGLTXHHWLOHVWIRUWSUREDEOHGHYRLUGDQVOHVDQQpHVj
venir de nombreux contentieux liés à l’application de ces
différents principes.
Charles HUARD
POUR EN SAVOIR PLUS :
‡/RLQƒMXLQUHODWLYHjODWUDQVSDUHQFH
et à la sécurité en matière nucléaire, dite « TSN »
‡ 5HYXH HQYLURQQHPHQW HW GpYHORSSHPHQW GXUDEOH 
LexisNexis, Mars 2011 n°3, article de Marie-Béatrice
LAHORGUE
Avril 2011 - Page 23
DROIT PÉNAL LA GROGNE DES MAGISTRATS
A la suite des réactions de l'exécutif dans l'affaire de Pornic, un vent de révolte
s'est propagé dans le corps judiciaire générant de nombreuses mesures de
SURWHVWDWLRQ 0DQTXH FKURQLTXH GH PR\HQV VHQWLPHQW GH GpÀDQFH YLVj
vis d'elle, la justice a été malmenée et a communiqué sur le malaise qui la
traverse. Quelques lignes de force de ce mouvement peuvent être présentées.
Un populisme pénal
Les victimes sont de plus en plus appelées par leur prénom
DIIDLUH /DHWLWLD  HW OD VSKqUH SROLWLTXH WHQG j XWLOLVHU OHV
faits divers pour exploiter l'effroi de la population. Le
ODQJDJHSROLWLTXHYLVHjUHFKHUFKHULPPpGLDWHPHQWGHV©
FRXSDEOHVªOjROHVMXJHVSUHQQHQWOHWHPSVGHO DQDO\VH
Cette impression donnée au peuple d'une magistrature
insensible au deuil et à la douleur des victimes blesse les
juges dont le métier est de juger, non de venger.
Une incohérence politique
8Q PDQTXH ÁDJUDQW GH FRKpUHQFH GDQV OHV DQQRQFHV
SROLWLTXHV HVW HQ RXWUH VRXOLJQp SDU OHV PDJLVWUDWV
$LQVL G XQ F{Wp RQ DIÀUPH YRXORLU À[HU GHV SHLQHV
SODQFKHUV KDUG FULPLQDO SROLF\  HW GH O DXWUH RQ WHQG
vers un aménagement obligatoire des peines de moins
GHGHX[DQV VRIWFULPLQDOSROLF\ 3RXU$QWRLQH*DUDSRQ
magistrat, il n'est pas possible de se proclamer champion
du « tout sécuritaire », avec les visées électorales
afférentes, et d'établir parallèlement une justice low cost,
ODTXHOOH IDXWH GH PR\HQV VH GRLW GH OLPLWHU OHV SHLQHV
privatives de liberté.
Un avenir inquiétant
En dépit de la réserve judiciaire destinée à soutenir les
MXULGLFWLRQV DUW  /RL Qƒ  GpF 
GH ÀQDQFHV SRXU   OHV SHUVSHFWLYHV FRQWULEXHQW
j DFFURvWUH OHV DSSUpKHQVLRQV GHV MXJHV (Q HIIHW GH
nouvelles attributions chronophages sont annoncées. Il en
YDDLQVLGHVSRXYRLUVTXLYRQWUHYHQLUDXPDJLVWUDWGDQV
le cadre de la réforme de la garde à vue et dans celui
GXFRQWU{OHGHVKRVSLWDOLVDWLRQVG RIÀFHOHVSURFpGXUHV
Page 24 - Avril 2011
actuelles ayant été déclarées inconstitutionnelles à la
suite de QPC. D'autres données, comme la faiblesse du
EXGJHWDOORXpjO DLGHMXULGLFWLRQQHOOHLQTXLqWHQWMXVTX j
l'avocature.
$LQVLFHWWHUpYROWHQ HVWGRQFSDVOHIDLWGHSHUVRQQHV
omnipotentes et imbues d'elles-mêmes ne supportant
SDVODFRQWUDGLFWLRQPDLVELHQXQHYLYHUpDFWLRQjFHTXL
pourrait dégénérer en une atteinte grave aux libertés
fondamentales.
Le principe de la présomption d'innocence DUW
SUpOLPLQDLUH GX &RGH GH SURFpGXUH SpQDOH  HVVHQWLHO
SRXUOHGURLWjXQSURFqVpTXLWDEOHDpWppFRUFKpDYHF
l'affaire Pornic. Pourtant, ce principe est indispensable
pour le respect du contradictoire et constitue un gage de
sérénité de la justice. Il est la condition de la production
GHGpFLVLRQVYUDLPHQWMXULGLTXHVF HVWjGLUHREMHFWLYHVHW
GpSDVVLRQQpHV 2U LFL OHV UpDFWLRQV SROLWLTXHV VHPEOHQW
RPHWWUHTX XQHFXOSDELOLWpQHSHXWrWUHpWDEOLHTX DXWHUPH
G XQH GpFLVLRQ GpÀQLWLYH TXL LPSOLTXH QpFHVVDLUHPHQW
l'écoulement d'un certain délai.
Toujours sur le plan des libertés fondamentales, les
GpFODUDWLRQV GX 3UpVLGHQW GH OD 5pSXEOLTXH RQW FKRTXp
FDUFHOXLFLHQWDQWTXH©JDUDQWGHl'indépendance
de l'autorité judicaire ª DUWGHOD&RQVWLWXWLRQ 
doit veiller à l'indépendance des magistrats et non à leur
subordination à l'exécutif. Cette volonté de sanctionner
GHV PDJLVWUDWV  SUHVTXH SHUVRQQHOOHPHQW YD GRQF
totalement à l'encontre de cette norme constitutionnelle
SXLVTX HOOHLPSOLTXHTXHOHWURLVLqPHSRXYRLUVHUDLWVRXPLV
DXSRXYRLUKLpUDUFKLTXHGHO H[pFXWLI LOHQHVWGpMjDLQVL
GHVPHPEUHVGX3DUTXHWGRQWOHFDUDFWqUHGHPDJLVWUDW
HVWGpQLpSDUOD&('+ 
Ce mouvement d'affaiblissement du pouvoir judiciaire
ULVTXHIRUWGHVHSRXUVXLYUHDXYXGXV\PEROLTXHSURMHWGH
« jurys populaires » dans les tribunaux correctionnels.
/ LGpHVHORQODTXHOOHOHSHXSOHGHYUDLWVXUYHLOOHUGHVMXJHV
laxistes est à peine voilée. Ce coûteux projet s'inscrirait
dans une philosophie inédite et curieuse de contre-
pouvoir au pouvoir judiciaire. Cette annonce semble
RXEOLHU TX HQ WDQW TXH SURWHFWHXU FRQVFLHQFLHX[ GHV
droits fondamentaux, le pouvoir judiciaire n'est pas une
menace...mais bien le plus puissant des contre-pouvoirs.
Aurélien ROCHER
POUR EN SAVOIR PLUS :
‡http://www.union-syndicale-magistrats.org
‡0DODLVHGDQVODPDJLVWUDWXUH-&3*DFW
AGENDA CONFÉRENCES
Le Petit Juriste a le plaisir de vous inviter à une Conférence-débat, intitulée :

Révolutions dans le monde arabe :

Vers un Etat de droit ?
Jeudi 28 avril, de 16h30 à 19h,
A l’université Paris II Panthéon - Assas (Amphithéâtre 1)
Invité d’honneur :
Le Prince Hicham ben Abdallah Al Alaoui,
Cousin du roi du Maroc Mohamed VI, Chercheur invité à l'université de Stanford.

Intervenants (sous réserve de modifications) :

.DULP$PHOODO$XWHXUHQVHLJQDQWj6FLHQFHV3RGLUHFWHXUJpQpUDOGHODFKDvQHGHWpOpYLVLRQ6WDQG$ORQH0HGLD
$OH[DQGUH.DWHE(FRQRPLVWHPDvWUHGHFRQIpUHQFHVj6FLHQFHV3RGLUHFWHXUGXFDELQHW&RPSpWHQFH)LQDQFH
- Gilles Guglielmi, Professeur de droit public à l’université Paris II Panthéon - Assas,
- Olivier Beaud, Professeur de droit public à l’université Paris II Panthéon - Assas,
- Vincent Geisser, Sociologue et politologue français, chargé de recherches au CNRS et à l’IREMAM.

Inscription obligatoire : Envoyez un mail à : loubna@lepetitjuriste.fr

L’Association du Master 2 Droit Public L’association Le Petit Juriste, avec le

Approfondi de Paris 2 vous invite au soutien de l’Université Lille II, vous invite
colloque, auquel participera notamment à sa journée d’études sur le thème :
le Professeur Prélot qui portera sur le
thème :
L’Etat, le droit, l’économie :
Droit public et fait religieux un Etat tourmenté ?

le vendredi 8 avril 2011 de 9h à 17h, Le Mardi 12 Avril 2011 à partir de 9h,

Au Panthéon, 12 place du Panthéon, Amphithéâtre René CASSIN,
Université Lille II
Paris Ve - Salle des Conseils.

6LYRXVVRXKDLWH]DVVLVWHUDXFROORTXHYHXLOOH]HQYR\HU
un e-mail à la Présidente de l'Association à l’adresse
suivante : lenaic.andre@gmail.com

Nous vous attendons nombreux !

Avril 2011 - Page 25

CONSEILS DE L'AVOCAT CONSEILS DE L'AVOCAT
Le Petit Juriste vous propose ce mois-ci les témoignages de deux
jeunes avocats collaborateurs. Les différences entre cabinet français et
international, les dossiers et clients spécifiques à chacun... Tout ce qu'il
faut savoir lorsque l'on s'engage dans la profession d'avocat.
Le Petit Juriste : Quelle est votre formation ?
0DWKLHX 'HOOD 9LWWRULD 0'9  : J’ai suivi un cursus
MXULGLTXHDVVH]FODVVLTXHWRXWG·DERUGjO·XQLYHUVLWpGH
0HW]MXVTX·DXPDVWHUSXLVjO·8QLYHUVLWpGH1DQF\
,,SRXUOHPDVWHURM·DLLQWpJUpOH'-&( GLSO{PH
GHMXULVWHFRQVHLOHQHQWUHSULVH -HVXLVHQVXLWHHQWUp
HQjO·pFROHGHIRUPDWLRQGXEDUUHDX ()% GH
Paris.
$XGH0DQWHUROOD $0 : J’ai une formation universitaire
HQ GURLW SULYp TXH M·DL WHUPLQpH SDU OH '($ GH GURLW
3ULYp JpQpUDO GH O·8QLYHUVLWp 3DQWKpRQ  $VVDV 3DULV
,, -·DLHQVXLWHREWHQXO·H[DPHQGX%DUUHDXGH3DULV
LPJ : Quelles ont été vos expériences avant
votre première collaboration ?
MDV : J’ai commencé par travailler pendant deux
ans, en parallèle de mes études de droit, comme clerc-
UpGDFWHXU GDQV XQH pWXGH QRWDULDOH R MH PH VXLV
IRUPpjODUpGDFWLRQG·DFWHVHWjODSUDWLTXHQRWDULDOH
Par la suite, j’ai effectué plusieurs stages au sein du
cabinet d’avocats de Me Bertrand Becker, bâtonnier
DXEDUUHDXGH0HW]RM·DLGpFRXYHUWO·DFWLYLWpG·XQ
cabinet d’affaires de province. Dans le cadre de
ma formation DJCE, j’ai eu l’opportunité d’intégrer
le cabinet d’avocats d’affaires américain Sullivan
& Cromwell LLP pour y effectuer un stage de trois
PRLV$SUqVXQSDVVDJHSDUODGLUHFWLRQMXULGLTXHGX
groupe d’assurances Axa, je suis revenu chez Sullivan
&URPZHOOSRXU\IDLUHPRQVWDJHHQDOWHUQDQFH 
PRLV HWPRQVWDJHÀQDO()% PRLV SXLVHQGHYHQLU
collaborateur en novembre 2009.
AM : J’ai commencé par effectuer un stage en
juridiction, et plus précisément à la Chambre de
O·LQVWUXFWLRQ GH OD &RXU G·DSSHO GH 7RXORXVH FH TXL
m’a permis de découvrir le fonctionnement d’une
juridiction mais aussi les moyens dont disposaient les
magistrats. Puis j’ai effectué divers stages dans des
FDELQHWVG·DYRFDWVGHWDLOOHPR\HQQHj3DULVTXLpWDLHQW
des stages de découvertes, permettant d’appréhender
le fonctionnement des cabinets d’avocats. J’ai ensuite
UpDOLVp XQ VWDJH GH VL[ PRLV j OD GLUHFWLRQ MXULGLTXH
du Groupe Figaro, avec une activité importante en
conseil, et accessoirement une activité précontentieuse.
Ce stage a surtout été l’occasion de découvrir le
monde de l’entreprise et plus particulièrement le
WUDLWHPHQW GX MXULGLTXHMXGLFLDLUH -·DL HQÀQ LQWpJUp
pendant six mois le cabinet d’avocats Veil Jourde à
Page 26 - Avril 2011
3DULVGDQVOHS{OH&RQWHQWLHX[GHVDIIDLUHVSRXUPRQ
VWDJHGHÀQG·pWXGHVGDQVOHFDGUHGHODIRUPDWLRQj
l’Ecole du Barreau de Paris. Ce stage a été l’occasion
de mettre un pied dans la profession : j’ai pu rédiger
GHVpFULWXUHV DVVLJQDWLRQVHWFRQFOXVLRQV HWGpFRXYULU
l’activité plaidante.
LPJ : Pourquoi avez-vous choisi ce cabinet
? (pourquoi un cabinet international et pas
franco-français)
MDV : Sullivan & Cromwell LLP est un cabinet d’avocats
américain de plus de 750 avocats. Le bureau de Paris
comprend une trentaine d’avocats spécialisés en droit
GHV DIIDLUHV -·DL FKRLVL FH FDELQHW SDUFH TX·LO PH
permettait de travailler sur des dossiers de très grande
HQYHUJXUHHWG·DFTXpULUWUqVUDSLGHPHQWXQHH[SpULHQFH
importante. Ce cabinet présente également l’avantage
de ne pas « départementaliser » ses activités, ses
avocats intervenant dans différents secteurs du
GURLW GHV DIIDLUHV FH TXL SHUPHW GH FRQVHUYHU XQH
SUDWLTXHYDULpH,QWpJUHUXQFDELQHWDPpULFDLQVLJQLÀH
nécessairement être amené à travailler beaucoup et
SDVVHUGH WUqV QRPEUHXVHVKHXUHVDXFDELQHWPDLV
FHODSHUPHWpJDOHPHQWGHEpQpÀFLHUG·XQHH[FHOOHQWH
formation et de conditions de travail privilégiées,
notamment en terme de rémunération.
AM : (VVHQWLHOOHPHQW SDUFH TXH MH VRXKDLWDLV DYRLU
une activité plaidante dès les premières années de
collaboration. J’avais aussi envie de pouvoir traiter
XQGRVVLHUGH$j= GXUHQGH]YRXVFOLHQWDX[YRLHV
G·H[pFXWLRQ  -H Q·HQWHQGDLV SDV HQ HIIHW PH OLPLWHU
j IDLUH GHV UHFKHUFKHV HW GHV QRWHV MXULGLTXHV VXU XQ
GRVVLHURXHQFRUHQHWUDLWHUTX·XQHSDUWLHG·XQGRVVLHU
contentieux. Par ailleurs, j’étais à la recherche d’une
DFWLYLWp FRQWHQWLHXVH GLYHUVLÀpH HW MH YRXODLV GRQF XQ
FDELQHW TXL VH GpYHORSSDLW GDQV XQ ODUJH GRPDLQH
d’activités. En outre, j’avais envie d’un cabinet « à
WDLOOHKXPDLQHªTXLIDFLOLWHXQHUHODWLRQGLUHFWHDYHF
OHV DVVRFLpV SRXU OHVTXHOV O·DYRFDW FROODERUDWHXU
WUDYDLOOH(QÀQFHW\SHGHVWUXFWXUHODLVVHOHVPR\HQV
de développer sa clientèle personnelle et donc son
épanouissement personnel dans la profession.
LPJ : Sur quels types de dossiers travaillez-
vous ?
MDV/HFDELQHWLQFLWHVHVFROODERUDWHXUVjGLYHUVLÀHU
OHXUDFWLYLWpFHTXLPHSHUPHWGHSUDWLTXHUjODIRLV
une activité de conseil et une activité contentieuse.

L’activité de conseil porte sur des opérations de
IXVLRQVDFTXLVLWLRQVSULQFLSDOHPHQWSRXUGHVVRFLpWpV
cotées, mais également sur des opérations de marchés
GH FDSLWDX[ WHOOHV TXH GHV LQWURGXFWLRQV HQ ERXUVH
RX GHV pPLVVLRQV GH WLWUHV ÀQDQFLHUV VXU OHV PDUFKpV
ÀQDQFLHUVLQWHUQDWLRQDX[
(Q WHUPH GH SUDWLTXH FRQWHQWLHXVH OHV GRVVLHUV VXU
OHVTXHOV M·DL HX O·RFFDVLRQ G·LQWHUYHQLU FRQFHUQHQW
essentiellement des contentieux entre actionnaires
mais également des dossiers relevant du droit des
procédures collectives, notamment dans le cadre
d’actions en responsabilité dirigées contre les dirigeants
ou actionnaires de sociétés en faillite. J’ai également
eu la chance, mais de tels dossiers sont plus rares, de
participer à la défense d’une société cotée dans le
cadre d’une procédure diligentée par la Commission
des sanctions de l’Autorité des Marchés Financiers
$0)  3UDWLTXHU FHV GHX[ DFWLYLWpV HVW HVVHQWLHO j
mes yeux car elles sont tout à fait complémentaires.
La perception judiciaire aide à rédiger au mieux un
contrat et la connaissance des opérations de marché
HW GHV GRVVLHUV GH IXVLRQ  DFTXLVLWLRQV HVW XQ DWRXW
considérable dans les dossiers de contentieux.
AM : Je travaille essentiellement sur des dossiers
contentieux, en droit immobilier et droit bancaire. Les
dossiers en droit immobilier sont généralement des
dossiers contentieux volumineux du fait de nombreuses
parties à la procédure. Le Cabinet traite notamment
des contentieux nés des produits immobiliers dits
GH GpÀVFDOLVDWLRQ TXL QH WLHQQHQW SDV WRXMRXUV OHXUV
SURPHVVHVFHTXLJpQqUHQWXQFRQWHQWLHX[GHPDVVH
Ce type de contentieux fait appel principalement
DX[ UqJOHV GX GURLW GHV REOLJDWLRQV UHVSRQVDELOLWp
GpOLFWXHOOH HW FRQWUDFWXHOOH  PDLV H[LJH DXVVL XQH
spécialisation dans le droit des baux commerciaux et
OHV UqJOHV UHODWLYHV j OD FRSURSULpWp DLQVL TX·XQH YXH
JpQpUDOHVXUOHVPpFDQLVPHVÀVFDX[DSSOLFDEOHVDX[
SURGXLWVÀQDQFLHUV
Quant aux dossiers de droit bancaire, ils sont
HVVHQWLHOOHPHQWGHVGRVVLHUVWHFKQLTXHVTXLIRQWDSSHO
WDQWjGHVFRQQDLVVDQFHVHQGURLWFLYLO SULQFLSDOHPHQW
OHGURLWGHVREOLJDWLRQVHWOHGURLWGHVV€UHWpV TX·jGHV
FRQQDLVVDQFHV HQ GURLW EDQFDLUH OH IRQFWLRQQHPHQW
GHVFRPSWHVEDQFDLUHVRXHQFRUHOHVUqJOHVVSpFLÀTXHV
GX &RGH GH OD FRQVRPPDWLRQ  (Q RXWUH LO P·DUULYH
aussi de traiter pour le Cabinet des dossiers en droit
GHV VXFFHVVLRQV TXL ODLVVHQW XQH SDUW LPSRUWDQWH
à l’interprétation des actes et des faits et donc à
O·LPDJLQDWLRQGHO·DYRFDW(QÀQXQHSDUWLPSRUWDQWH
GHVGRVVLHUVWUDLWpV WDQWHQPDWLqUHLPPRELOLqUHTX·HQ
PDWLqUHEDQFDLUH IRQWDSSHODXGURLWGHVSURFpGXUHV
collectives.
LPJ : Pour quels types de clients ?
MDV : Nous sommes régulièrement amenés à
conseiller des sociétés du CAC 40 dans le cadre
GH OHXUV RSpUDWLRQV ÀQDQFLqUHV RX G·DFTXLVLWLRQV
QRWDPPHQWSDU23$ (YLGHPPHQWQRXVLQWHUYHQRQV
également pour de nombreuses sociétés étrangères
cotées en bourse, notamment américaines.
AM : Les clients du cabinet sont essentiellement des
PME et des établissements bancaires.
LPJ : Quelles sont vos impressions depuis le
début de votre collaboration ?
MDV : Il est pour moi essentiel de développer, dès ses
SUHPLqUHVDQQpHVXQHSUDWLTXHYDULpHHWGHQHVXUWRXW
SDVV·HQIHUPHUWURSW{WGDQVXQVHFWHXUG·DFWLYLWpWUqV
spécialisé. C’est une garantie d’indépendance et une
source de développement personnel très importante.
-HGLUDLVSRXUÀQLUTXHOHPpWLHUG·DYRFDWDSSRUWHGH
grandes joies, c’est indéniable. Il apporte également
EHDXFRXSGHPRPHQWVGHGRXWHHWG·LQFHUWLWXGHVTX·LO
faut apprendre à gérer avec les années.
AM : Du fait de la diversité des dossiers traités,
j’apprends tous les jours et je n’ai donc pas de
sentiment de lassitude ou de routine. Par ailleurs,
l’activité plaidante permet d’avoir une approche
différente des dossiers ; on apprend en effet en
SODLGDQWTXHO·RQSHXWSHUGUHXQGRVVLHUMXULGLTXHPHQW
ELHQ IRQGp HW LQYHUVHPHQW TXH O·RQ SHXW JDJQHU XQ
dossier mal engagé. Quant à son développement
SHUVRQQHO DX VHLQ GH OD SURIHVVLRQ  LO HVW GLIÀFLOH j
mon sens, de développer une clientèle personnelle
dès les premières années de collaboration. En effet
OHV GRVVLHUV SHUVRQQHOV VRQW SOXW{W UDUHV HW GH IDLW
la priorité est donnée au traitement des dossiers du
&DELQHW &HSHQGDQW LO IDXW JDUGHU j O·HVSULW TXH OD
SURIHVVLRQ HVW XQH SURIHVVLRQ GH UpVHDX HW TX·LO IDXW
GRQFWRXMRXUVrWUHRXYHUWYHUVO·H[WpULHXUDÀQGHVDLVLU
les opportunités.
Mathieu Della Vittoria, avocat Sullivan & Cromwell LLP
Aude Manterola, aocat chez Idrac & Associés
Interview réalisée en partenariat avec l'AD&A
$VVRFLDWLRQ'URLW $IIDLUHV
Avril 2011 - Page 27
 Retrouvez dans cette rubrique l’essentiel de l’actualité
EN BREF juridique pas toujours médiatisée, mais bien résumée !
DROIT SOCIAL
Rupture du CDD à
l’initiative du salarié
Dans un arrêt rendu le 9 février
2011, la Cour de cassation
UDSSHOOHTXHOHVDODULpQHSHXWSDV
rompre le CDD avant l’échéance
de son terme en dehors des cas
prévus par le Code du travail, à
savoir : la force majeure, la faute
grave, l’accord des parties ou
HQFRUHVLOHVDODULpSHXWMXVWLÀHUGH
la conclusion d’un contrat de travail
à durée indéterminée. Dans le cas
ROHVDODULpURPSWVDQVVHSODFHU
sur l’un de ces motifs, l’employeur
a la possibilité de demander le
versement de dommages - intérêts
correspondants au préjudice subi.
DROIT PUBLIC
Création d’un portail
internet unique de
réutilisation des
données publiques
Le décret n° 2011-194 du 21 février
2011, publié au JO le 22 février
2011, crée la mission «Etalab»,
pour la mise en place d’un portail
XQLTXH LQWHUPLQLVWpULHO GDWDJRXY
IU  UDVVHPEODQW O·HQVHPEOH GHV
GRQQpHVSXEOLTXHVGHO·(WDWGHVHV
établissements publics administratifs,
voire des collectivités territoriales et
des personnes de droit public ou
privé chargées d’une mission de
service public si elles le souhaitent,
en vue de leur réutilisation. La mise
en place de ce portail constituait
l’une des mesures importantes des
150 initiatives d’amélioration et de
VLPSOLÀFDWLRQ GHV VHUYLFHV SXEOLFV
HQ OLJQH DX SURÀW GHV XVDJHUV /HV
LQIRUPDWLRQV SXEOLTXHV UpXQLHV
par le portail pourront être, entre
DXWUHVjFDUDFWqUHGpPRJUDSKLTXH
pFRQRPLTXH VWDWLVWLTXH RX
JpRJUDSKLTXH/HSRUWDLOPRELOLVHUD
également certaines informations
EUXWHV DÀQ GH SURSRVHU GDQV
un souci de transparence et
de modernisation de l’Etat, de
nouveaux services publics en ligne
aux citoyens.
Page 28 - Avril 2011
DROIT DE L'INTERNET
Un regard sur toutes
vos données laissées
sur internet
Dans le cadre de la Loi pour
OD &RQÀDQFH GDQV O (FRQRPLH
1XPpULTXH /&(1  XQ GpFUHW D
été publié le 1er mars au Journal
2IÀFLHO
Depuis cette date, les fournisseurs
d'accès internet et hébergeurs ont
l'obligation de conserver pendant
une période d'un an toutes les
données à caractère personnel
DÀQ GH SRXYRLU OHV WUDQVPHWWUH
DX[ DXWRULWpV UHTXLVHV GDQV OH
FDGUH G HQTXrWHV GH SROLFH
gendarmerie, ou même dans les
cas de répression des fraudes
HQJDJpHVSDUOHÀVFOHVGRXDQHV
ou l'URSSAF.
$LQVL WRXV OHV pOpPHQWV ÀJXUDQW
sur internet et postés par une
personne seront conservés. Cela
concernera tant les pseudonymes
HW LGHQWLÀDQWV XWLOLVpV FRPSWHV
associés, mots de passe, adresse
IP, mais aussi les noms et prénoms
de l'internaute, adresses postales
LQGLTXpHVQXPpURVGHWpOpSKRQH
nature des commandes passées
sur le net, informations bancaires,
date et heure des actions réalisées.
Cette obligation de conservation
HW GH WUDQVPLVVLRQ YD MXVTX j
V DSSOLTXHU DX[ FRPPHQWDLUHV
laissés sur des réseaux sociaux,
aux vidéos ou photos mises
en ligne sur les blogs, forums,
hébergeurs.. Et ce, même après
la suppression du compte.
DROIT DE LA FAMILLE
Rémunération due a
l’architecte au titre
de son contrat
Le décret portant application de la
ORL DGRSWpHOHVHSWHPEUH 
visant à suspendre les allocations
familiales aux parents dont les
enfants font preuve d’absentéisme
scolaire a été publié au Journal
2IÀFLHO OH  MDQYLHU GHUQLHU /H
GpFUHW DGRSWp GLVSRVH TX· © en
cas d'absentéisme scolaire, au
moins quatre demi-journées
sur un mois, le directeur
de l'organisme débiteur de
prestations familiales est tenu
de suspendre, sur demande
de l'inspecteur d'académie,
le versement de la part des
allocations familiales due au
titre de l'enfant. »
6HORQ XQ FRPPXQLTXp FRPPXQ
du Ministre de l’éducation
nationale et de la Ministre des
solidarités, la suspension des
allocations familiales constitue «
l'ultime recours » dans le dispositif
de lutte contre l'absentéisme
scolaire. On estime à 300 000
le nombre d’élèves régulièrement
absentéistes.
DROIT DE LA CONSTRUCTION
Garantie décennale
en cas de pluralité
de réception
La garantie décennale court à
partir de la réception des travaux.
&HSHQGDQW ORUVTX·XQ LPPHXEOH
subit différentes réparations
intervenant à des moments
distincts, cet immeuble se verra-
WLO DSSOLTXHU XQH SOXUDOLWp GH
garanties décennales débutant à
des moments différents ?
Selon l’arrêt rendu par la Cour de
FDVVDWLRQOHPDUV SRXUYRL
Qƒ  GDQV OHV FDV R
plusieurs réceptions distinctes les
unes des autres interviennent, il
faudra les prendre en compte. La
prise en compte de la dernière
réception afférant à des travaux
de reprise globale des anciens ne
peut être seule prise en compte
en omettant les deux autres
réceptions.
$LQVL ORUVTXH GLIIpUHQWHV
réceptions ont eu lieu sur une même
partie d’immeuble, la dernière
intervenant sur la globalité ne
pourra représenter une réception
générale et commune aux autres
ouvrages, même repris.
 Le Petit Juriste vous présente
son réseau de distribution
L’UNEDESEP, la fédération
des associations étudiantes en sciences sociales
Créée en 1961 sous
l’impulsion d’associations
étudiantes corporatives
DSROLWLTXHV DV\QGLFDOHV HW
aconfesssionnelles, l’UNEDESEP
- Union Nationale des Etudiants
en Droit, Gestion, AES, Sciences
(FRQRPLTXHV 3ROLWLTXHV HW
Sociales -, a pour but d’aider et de représenter les
pWXGLDQWVGHVHVÀOLqUHVGHYDQWOHVLQVWLWXWLRQV PLQLVWqUH
de la justice, ministère de l’enseignement supérieur,
Conseil National des Oeuvres Universitaires et Scolaires
&1286  &RQVHLO 1DWLRQDO GH O·(QVHLJQHPHQW
6XSpULHXUHWGHOD5HFKHUFKH &1(6(5 « 
Fédérant une trentaine d’associations étudiantes
ORFDOHVO·81('(6(3HVWO·XQLTXHDVVRFLDWLRQpWXGLDQWH
QDWLRQDOH  TXL UHSUpVHQWH OHV TXHOTXH  
étudiants en sciences sociales. Grâce à une centaine
d’élus étudiants locaux implantés dans une trentaine
G·XQLYHUVLWpV ² SDUPL OHVTXHOOHV 3DULV ,, %RUGHDX[ ,9
/\RQ'LMRQ/LOOH/\RQ0RQWSHOOLHU,²HWG·pOXV
nationaux au CNESER et au CNOUS, l’UNEDESEP a
toujours su être une force de proposition reconnue et
entendue par les instances décisionnelles, comme en
attestent nos travaux récents sur les stages hors cursus
et sur les Ecoles Professionnelles de Droit.
Outre le volet représentation, l’UNEDESEP œuvre au
TXRWLGLHQ SRXU DLGHU OHV DVVRFLDWLRQV pWXGLDQWHV j VH
développer dans les meilleures conditions. A ce titre,
plusieurs fois part an, l’UNEDESEP organise des week-
end de formation et de débats pour les responsables
DVVRFLDWLIV HW OHV pOXV pWXGLDQWV TXL VRQW O·RFFDVLRQ
d’échanges et de mutualisation des moyens nécessaires
au développement d’une association étudiante. Ainsi,
tous les ans, l’UNEDESEP édite des guides des métiers
du droit, distribués à 70 000 exemplaires aux étudiants
via son réseau d’associations.
Le Petit Juriste, créé par des étudiants de Paris II et
distribué à l’échelle nationale depuis peu via le réseau
d’associations de l’UNEDESEP, est l’exemple parfait des
pFKDQJHVTXLSHXYHQWH[LVWHUHQWUHQRVDVVRFLDWLRQVTXL
V·HQWUDLGHQWSRXUDPpOLRUHUFKDTXHMRXUXQSHXSOXVOH
TXRWLGLHQGHVpWXGLDQWVHQGURLW
Alexis DEBORDE
Président de l'UNEDESEP
Avril 2011 - Page 29
DIVERTISSEMENTS APRÈS LE DROIT,
UN PEU DE TRAVERS !
Citation du mois
« La démocratie, ce n'est pas la loi de la majorité, mais la protection de la minorité. ».
Albert Camus

Le film juridique du mois : « The Social Network »

Acteurs -HVVH(LVHQEHUJ-XVWLQ7LPEHUODNH$QGUHZ*DUÀHOG«

Réalisateur : David Fincher

Synopsis : C’est à la suite d’une soirée arrosée et d’une déception sentimentale

TXH0DUF=XFNHQEHUJpWXGLDQWGpFLGHGHFUpHUXQVLWHSHUPHWWDQWG·pOLUHOD
ÀOOH OD SOXV VH[\ GX FDPSXV 3RXU VH IDLUH LO VH ODQFH GDQV OH SLUDWDJH GX
UpVHDXLQIRUPDWLTXHG +DUYDUG/DGLIIXVLRQSUHQGXQHDPSOHXULQDWWHQGXHHW
YDMXVTX jGpWUXLUHOHVLWHGHO·XQLYHUVLWp&HSHQGDQWGHVpWXGLDQWVG·+DUYDUG
YLHQGURQWOHVROOLFLWHUSRXUODFUpDWLRQG·XQVLWHTXLSHUPHWWUDLWGHPHWWUHHQ
contact les étudiants entre eux. Mais Zuckenberg laisse de coté ce projet pour
VHFRQVDFUHUjODFUpDWLRQGHVRQLGpHTXLWHQGjP€ULUGDQVVRQHVSULWTX·HVW
OHUpVHDXVRFLDO©7KHIDFHERRNª4XLSRXUUDUHYHQGLTXHUODSURSULpWpGXVLWH
TXLVHUDSSURFKHGXFRQFHSWLPDJLQpSDUOHVpWXGLDQWVG·+DUYDUG"

Intérêt ­SULPHDERUGFHÀOPVHPEOHQ·rWUHTX·XQHELRJUDSKLHSDUWLHOOH
retraçant la naissance de l’un des plus célèbres réseaux sociaux. Pourtant, il
HVWELHQSOXVTXHFHOD7RXWXQDVSHFWMXULGLTXHV·RIIUHDXVSHFWDWHXUTXLHVW
VRXYHQWXQXWLOLVDWHXU'DQVOHFDVSUpVHQWFHVRQWOHVSUREOqPHVMXULGLTXHVTX·DSXUHQFRQWUHUOHIRQGDWHXUTXLVRQW
PLVHQYDOHXU$LQVLFHVHUDOHGRPDLQHGHODSURSULpWpLQWHOOHFWXHOOHTXLVHUDDERUGpWRXWHQUHWUDoDQWXQFRQWH[WH
RO·DUJHQWOHVVWUDWpJLHVHWOHVDOOLDQFHVVXUJLVVHQW«$QHSDVUDWHU

Le bon plan du mois

Le Petit Juriste est heureux de vous annoncer la naissance de « Justimémo ».
Le droit doit être connu et accessible de tous. Quel étudiant en droit n’a jamais entendu cette phrase lors de
VHV SUHPLqUHV DQQpHV " (W SRXUWDQW MXULVWH TXH QRXV VRPPHV LO HVW DLVp GH YRLU TXH OD PXOWLWXGH GHV WH[WHV GHV
MXULGLFWLRQVHWWRXWHVOHVVXEWLOLWpVRIIHUWHVSDUOHGURLWSHXYHQWSDUDvWUHWDQWFRPPHXQKREE\TXHFRPPHXQFDVVHWrWH
SRXUFHUWDLQV/HVLWHFRQVLVWHHQXQHSODWHUIRUPHPXOWLPpGLDSpGDJRJLTXH9RXV\WURXYHUH]GHVÀFKHVH[SOLFDWLYHV
PDLVDXVVLGHVYLGpRVHWGHVÀFKLHUVDXIRUPDWDXGLRDÀQGHYRXVLQIRUPHUWDQWVXUOHVWULEXQDX[TXHOHVSURIHVVLRQV
MXULGLTXHVRXOHVQRXYHDXWpVGXGURLW%RQQHQDYLJDWLRQ«http://justimemo.justice.gouv.fr/

Le chiffre du mois : 700 000, le nombre de garde à vues au cours de l'année 2010

LE PETIT J URISTE
Publication – Edition
F A I T P–ARédaction
R LES ETUDIANTS POUR LES ETUDIANTS
8 rue Rembrandt - 75008 Paris Avec la participation de tous les membres du Petit
Directeur de la publication : Adrien CHALTIEL Juriste.
Rédacteur en chef : Alexis VAUDOYER
Responsable Internet : Antoine FAYE
0DTXHWWLVWH&RPPXQLFDWLRQ3DXO0$,//$5' Remerciements particuliers à L'université de
Responsable partenariats : Antoine BOUZANQUET Valenciennes, Delta Color, l'UNEDESEP, TVDMA,
'pS{WOpJDO1RYHPEUH l'Association Droit & Affaires.
Le Petit Juriste - Association culturelle loi 1901

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