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Droit de la famille au Maroc

Statut personnel musulman et juif.

Par Chakib abdelhafid

2011

Prologue: Nature du droit marocain de la famille

Le droit de la famille au Maroc se constitue densembles diffrents relatifs chacun une communaut religieuse. Chaque famille se rattachant ncessairement une communaut religieuse lorganisation de laquelle elle participe, elle obit au droit de cette dernire. Cest une branche de droit dit priv, compose de rgles coutumires en plus dun code crit. Les rgles coutumires sont celles du droit musulman et celles du droit hbraque. Elles sont respectivement relatives aux communauts musulmane et juive marocaines. Le code crit tant quant lui une lgislation relative la communaut musulmane seule. Cest un code indpendant dit de la famille.
Chapitre I: Diversit des statuts personnels.

La loi relative la condition des trangers


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vivants au Maroc renvoi leurs lois nationales pour lapplication de leurs statuts personnels. La loi relative au statut personnel renvoi quand elle, aux lois de la communaut religieuse de lindividu portant la nationalit marocaine. En effet, le droit du statut personnel des gens au Maroc nest ni lac ni cumnique; cest un droit multiconfessionnel comme le Maroc celle-ci.
Section 1: Communauts religieuses du Maroc.

En tant quOuma filiale de celle du saint prophte Mohammade, le peuple marocain a toujours t multiconfessionnel. Avec la libration islamique du joug catholique, le Maroc a cess de faire partie de lempire cumnique byzantin. Il est devenu un pays multiconfessionnel. Depuis plus de douze sicles, les communauts musulmane, juive, chrtienne et animiste y ont bnfici de lautonomie locale dans un cadre de dcentralisation administrative. Celle-ci slargissait ou se rtrcissait suivant les vnements sans jamais disparatre. On sait que durant plus dun millnaire, le Maroc actuel fut le centre dun grand et puissant empire musulman unifiant lAndalousie avec toute

lAfrique occidentale et le Soudan. Lempire se nommait Maghrib qui se dit aussi en langue arabe Gharb et signifie occident. Les peuples du Gharb plus connu sous le nom de peuples du Maghrib africain ont t honors par un hadith authentique du prophte Mohammad disant que: des gens de ma nation en occident (Gharb) ne cesseront de manifester le juste droit jusquau jour du jugement dernier; lopposition de quiconque contre eux, ne leur provoquera pas de mal. Le saint empire du Maghrib africain se composait de royaumes musulmans indpendants sous le pontificat du commandeur des croyants Fs. Dans chaque royaume, la communaut majoritaire des musulmans tait de fait matresse du pays. Les communauts minoritaires taient protges par la loi sacre, qui leur garantissaient une part du pouvoir public. En tant que communauts nationales, les minorits religieuses avaient le droit de participer aux affaires publiques. Contrairement lempereur byzantin et aux monarques de Celle-ci, dcelle-ci, dcelle-ci, et dAngleterre entre autres pays chrtiens, le gouvernement du sultan Peul au Nigeria par exemple, du Sultan Traor au Mali, du Sultan Toucouleur au Sngal ou du Sultan du Maroc devait consulter les reprsentants de toutes les communauts
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confessionnelles sur les dcisions quil devait prendre. Toutefois, quand il sagissait de questions relevant de la comptence exclusive de chaque communaut comme cest le cas des matires de statut personnel, des lieux de cultes, des cadres religieux et des clergs, de lenseignement religieux ou des uvre caritatives, ainsi que des diffrents tablissements et services publics mis sous la tutelle dune communaut autre que la communaut musulman, le Sultan sabstenait de toute ingrence. Il nempche quen sa qualit de magistrat suprme de la nation, il dtenait un droit de regard sur les dcisions communautaires. On sait que lunit du saint empire du Maghrib africain fut dtruite par suite une agression coloniale perptre par les europens occidentaux. Le colonisateur na cependant pas russi mettre fin au caractre multiconfessionnel du Maghrib africain. Les Rpubliques de Mauritanie, du Sngal, de Gambie, de Guine Bissau, de Guine, du Mali, du Niger, de Tchad, du Soudan, du Burkina Faso, de cote divoire, du bnin, du Togo, du Nigeria, du Cameroun et de Centre Afrique linstar du Royaume du Maroc continuent de reconnatre lautonomie politique des communauts religieuses et leurs accordent le droit dappliquer chacune ses propres lois du statut personnel. Dans tous ces pays, le droit familial applicable
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aux personnes est celui de leur communaut religieuse. Il sagit le plus souvent du droit coutumier musulman pour les musulmans, du droit coutumier hbraque pour les juifs, du droit canonique de lglise thiopienne pour les anciennes tribus chrtiennes dAfrique, et du droit canonique des glises catholique ou protestante pour les chrtiens convertis par la force du colonisateur. Il sagit aussi dune multitude de droits coutumiers animistes diffrents dans chaque tribu. Pour le cas du Maroc, les tribunaux sont appels appliquer les rgles de la moudawana et celles du droit hbraque.
Section 2: Sources communautaires du statut personnel.

Les sources des lois communautaires du statut personnel sont diffrentes au Maroc selon quil sagit dune famille musulmane ou hbraque.
Sous-section 1: sources du statut personnel musulman.

Contrairement aux lgislateurs laicoprotestants qui ont fait inclure les rgimes de mariage, de filiation, du divorce, de la dette alimentaire, du
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rgime matrimonial et des successions au code civil, le lgislateur marocain a rglement ces sujets indpendamment des questions pcuniaires. On sait que lquivalent du code civil fut adopt au Maroc en 1913 sous le nom du code des obligations et des contrats; il fut rserv de faon exclusive aux questions pcuniaires dans les relations des particuliers. On ny trouve aucune rgle relative aux relations familiales. Ces dernires ont continu dtre traites par les diffrents tribunaux marocains en application des droits coutumiers musulman et hbraque jusquau 18 dcembre 1957, date de promulgation des premiers textes lgislatifs en la matire. En application du dahir du 22 novembre 1957, une commission dexperts tait charge de codifier le droit de la famillemusulmane; ce quelle fit en prparant quatre projets de dahirs relatifs respectivement la filiation, la capacit et la reprsentation lgale, le testament et les successions. Ces projets ont t adopts dans le mme ordre par les dahirs du 18 dcembre 1957, du 25 janvier 1958, du 3 avril 1958 et du 3 avril 1958/ Ils ont form le code du statut personnel marocain lequel fit son tour remplac par le code de la famille dit moudawana adopt par le dahir N 1-04-22 DU 12 HIJA 1424 (3 FEVRIER 2004). En toute vidence, la moudawana est le code de la
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famille musulmane. En tmoigne expressment larticle 400 qui dixit: Pour tout ce qui na pas t expressment nonc dans le prsent Code, il y a lieu de se rfrer aux prescriptions du Rite malkite et/ou aux conclusions de leffort jurisprudentiel (Ijtihad), aux fins de donner leur expression concrte aux valeurs de justice, dgalit et de coexistence harmonieuse dans la vie commune, que prne lIslam.
Sous-section 2: Sources du statut personnel hbraque.

Les Marocains non musulmans ont toujours t des citoyens de mme rang que les musulmans. Cest le cas de plusieurs millions dhbraques qui lintrieur comme lextrieur du Maroc, sont des citoyens formant une seule nation avec la communaut majoritaire des musulmans arabes et berbres. Depuis quatorze sicles, les deux communauts font la nation marocaine qui se regroupe autour des valeurs sacres du monothisme en particulier la justice, la solidarit et la tolrance dans lappartenance Dieu. Notre nation est reste unie des sicles durant grce au rgime multiconfessionnel. Depuis plus de mille ans, la communaut hbraque conserve toujours son propre droit de la famille. Les juges hbraques dans les tribunaux marocains sont seuls comptents pour connatre des

affaires du statut personnel des juifs marocains. Ils doivent toutefois appliquer dans ces affaires le droit hbraque coutumier. Les autorits lgislatives comptentes de cette communaut nont effectivement pas encore dcid de codifier le droit en question. Le juge hbraque prs le tribunal marocain doit appliquer la loi hbraque coutumire et rendre son jugement en matire de statut personnel au nom de sa majest le Roi du Maroc. La cour de cassation contrle lapplication de la loi hbraque par les juges juifs du royaume, et doit veiller notamment que ces derniers se conforment aux normes judaques dictes par la Torah, le Talmud et les codes. On sait que la Torah est la loi crite rvle au prophte Moise; le Talmud tant le commentaire de cette loi par les savants hbraques. Il comporte deux volets, la Michna et la Gumara. En plus de ces sources, le juge hbraque est en droit dappliquer les lois adoptes par les autorits lgislatives de la communaut juive marocaine. Ces dernires ont eu loccasion dadopter une loi spciale en la matire quelles ont nomm sefer taqqanot. Au regard du droit hbraque comme celui du droit musulman, la famille est linstitution fondamentale dorganisation de la communaut religieuse. A linstar des familles catholique, orthodoxe et
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protestante, la famille hbraque est cependant de nature religieuse, alors que la famille musulmane est civile.
Chapitre II: nature sociale de linstitution familiale.

Suivant la pense musulmane, la famille reprsente pour ltre humain une institution sociale obissant aux lois du triomphe du bien sur le mal dites fitra, par lesquelles Dieu, le crateur, organise la vie de lunivers physique. Dans la pense moderniste, cela correspond aux lois que la nature impose lhomme par la programmation gntique. Cette programmation tant un rsultat de lvolution qui se produit par le fait du hasard depuis des millions dannes. La question de savoir si cest dun hasard ou dune cration divine quil sagit na plus dimportance partir du moment o les deux penses sont daccord pour dire que la famille est une application sociale des lois naturelles relatives lhomme. Son aspect naturel apparat au niveau des besoins naturels quelle permet de satisfaire. Avec lutilisation quen fait le groupe social en vu de raliser son projet de civilisation, la famille apparat aussi comme linstitution civile par excellence. Cest une organisation naturelle qui sert de base pour la vie

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civile des individus, et cest par consquence une institution naturelle de la socit civile.
Section 1: Spontanit de la famille.

Lanthropologie dmontre qu la diffrence des autres cratures, les groupes humains ne se rduisent jamais au rang de troupeaux. Le groupe humain adopte de faon spontane lorganisation familiale. Cela sexplique peut tre par linstinct de curiosit; chaque individu tient connatre sa mre et son pre, et accorde la mme importance ces anctres, ses frres et surs, ses petits-fils et petites filles. On est alors tent de dire que le premier besoin naturel auquel la famille d apporter satisfaction est la rponse la question des individus sur leurs origines. Lanthropologie dmontre par ailleurs, que les humains ont adopt depuis laube de la civilisation, une organisation sociale qui se sert de linstitution familiale non seulement pour faire connatre aux individus leurs origines, mais aussi pour satisfaire dautres besoins naturels. Pour garantir lauthenticit de linformation sur les origines des individus en mme temps que pour la satisfaction des autres besoins, linstitution familiale qui fut lorigine spontane, se perfectionna. En effet, linstitution familiale comporte une
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norme charge sociale en raison du cadre dans lequel elle poursuit ses objectifs naturels. Elle doit assurer la satisfaction permanente des besoins naturels des membres la composant dans le cadre minimum dun clan ou dune tribu, si ce nest un peuple, une race ou une nation. Elle doit assurer lintgration de ses membres dans la socit laquelle ils ont une appartenance ethnique, culturelle, religieuse, territoriale et politique. Elle doit les prparer parler la langue de leur socit, connatre sa religion, ses murs et ses lois. En raison du cadre social, la famille ne pouvait pas se rduire uniquement une cellule de mmorisation des vnements qui attestent de lorigine des individus. Elle devait plutt se conformer aux exigences de lexprience de civilisation adopte par le groupe social. Les observations anthropologiques permettent aux sociologues de distinguer trois types dorganisation familiale. Il sagit dun type patriarcal, dun autre matriarcal et dun troisime dit conjugal. Dans lorganisation patriarcale, le pouvoir de direction de la famille est dtenu par le pre. Ce mme pouvoir tant lapanage de la mre dans le type matriarcal. Dans ces deux types dorganisation, la famille se confond avec le clan, sachant que le patriarche ou la matriarche exercent leurs pouvoirs familiaux sur leurs
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propres conjoints avec leurs enfants en plus des conjoints de ces derniers et leurs enfants. Rares toutefois ont t les socits qui ont adopt le type matriarcal. Il sagit le plus souvent dexemples tribaux rencontrs par des ethnologues dans des pays reculs. Par contre le model patriarcal fut dominant dans presque toutes les socits classiques. Il a t observ chez les Arabes paganistes. Avec lavnement de lislam, la socit arabe abandonna le model dorganisation patriarcale en faveur de lorganisation conjugale. Lorganisation conjugale de la famille ne permet aucune confusion avec le clan. La famille sy limite au groupe compos par les poux et leurs enfants. Dans la conception laco-protestante ce type dorganisation familiale est considr moderne, les auteurs lappellent famille naturelle ou lgitime selon quil stablit par le mariage ou par le concubinage. Ce type dorganisation nest cependant reconnu par les musulmans que lorsquil est lgitime. Les jurisconsultes refusent de reconnatre que le concubinage puisse crer une famille. Ils exigent que lorganisation conjugale naisse des liens du mariage, et lui assignent des finalits sociales autres que celles envisages par les non musulmans, modernistes et judo-chrtiens confondus.

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Section 2: Finalits de la famille.

Les finalits sociales de la famille ne sont pas conues de la mme faon dans les expriences de civilisation musulmane, moderne et judo-chrtienne. La famille en islam est linstitution civile dorganisation de la communaut religieuse dite Mila, alors que la famille judo-chrtienne est linstitution religieuse dorganisation de la communaut religieuse dite glise ou peuple lu, pendant que la famille moderne est une institution civile sans relation aucune avec la communaut religieuse.
Sous-section 1: Famille judo-chrtienne.

En droit judo-chrtien, aussi bien hbraque, que catholique protestant et orthodoxe, la famille est une institution religieuse selon le cas de lglise ou du peuple lu. Elle se cre par lordre de lautorit religieuse dtenue selon le cas par des rabbins ou des prtres reprsentant Dieu. Par lordre de mariage, les autorits religieuses judo-chrtiennes dlguent au mari le pouvoir religieux de lglise ou du peuple lu sur la femme. Elle lui doit fidlit et obissance non seulement

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en qualit de conjoint, mais aussi en qualit de tuteur religieux. Faute de pouvoir se servir dautorit publique au nom du peuple lu, les rabbins ont d se contenter des sicles durant des pressions morales exerces sur les femmes juives par leurs clans. Avec la formation de lEtat sioniste en Palestine occupe, la situation est toutefois promise au changement radical. Les rgles de la thora et du talmud qui font de la femme juive un bien de son poux juif finiront certainement par trouver application. Le droit hbraque du mariage subira certainement aussi le mme sort que le droit chrtien en la matire. En effet, les glises chrtiennes catholique et orthodoxe se sont servi durant le moyen ge des autorits publiques pour asservir les femmes aux hommes au nom de la tutelle maritale. Les glises catholique et orthodoxe ont commenc par utiliser les pouvoirs fodaux pour appliquer le droit dit chrtien de la famille. Les pouvoirs en question ont obtenu en contrepartie de leurs services rendus lglise, la tutelle religieuse sur les roturiers. Il revenait de plein droit catholique et orthodoxe aux comtes et comtesses, barons et baronnes, ducs et duchesses le droit de marier leurs serfs. Les comtes, barons et ducs en profitaient
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dailleurs pour exercer le droit dit de cuissage. Cest un droit reconnu aussi en droit hbraque, qui consiste faire passer la premire nuit de mariage de la roturire avec son maitre fodale avant dtre autorise coucher avec lpoux choisi pour elle par ce mme maitre. Les comtesses, duchesses et baronnes ont t certes pargnes du droit de cuissages, mais elles devaient elles aussi se soumettre la tutelle religieuse en plus de la tutelle matrimoniale de leurs poux. Avec la dmocratie introduite par la rforme protestante et la rvolution laque, les glises catholique et orthodoxes perdirent lappui quelles avaient pour lapplication du droit chrtien de la famille. Avec la bndiction de lglise protestante, les monarchies protestantes tout comme les Rpubliques laques ont au nom de la modernisation, laiss agir les forces fministes contre le droit chrtien de la famille.
Sous-section 2: Famille moderniste.

Tromps par leurs prjugs, les auteurs modernes considrent que linstitution familiale est partout religieuse dans les autres expriences de civilisation. Cette erreur naurait pas t grave pour les musulmans, si les fministes ne lavaient pas commise
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leur tour. Dans la foul de leur mouvement de rvolte contre tout ce qui est religieux et notamment partir de la deuxime moiti du vingtime sicle, les puissants fministes de loccident ont estim que la modernit devait imposer la rforme du droit musulman de la famille. Bien quils se soient tromps sur la nature de la famille en droit musulman, les fministes occidentaux ont eu le mrite un autre niveau de stre dresss contre le droit frangiste musulman de la famille. Ils ont combattu par cet effet labus de pouvoir de tutelle religieuse des sultans et imams avec les clergs chiites, musulmans, hanafites, wahhabite, et autres. Les pouvoirs frangistes ont effectivement dvelopp une doctrine faisant de la famille une institution religieuse de domination des femmes par les forces tribales et clricales qui sont par dfinition machistes. Ce mrite reconnu aux fministes occidentaux ne doit pas empcher dattirer leur attention sur le fait quils se soient malheureusement tromps de cible. Au lieu de viser la tutelle religieuse en tant quinjustice, avec le machiste qui laccompagne, en tant que maladie de la socit, ils se sont acharns sur linstitution familiale en la rendant responsable de la domination masculine dans la socit. Ltude des lois adoptes dans ce domaine par les pays modernistes
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permet de constater que la prtendue modernisation de la famille a plutt provoqu le malheur des humains. Au lieu dune institution familiale civile de type conjugal lendroit de linstitution religieuse de type patriarcale, les rformes modernistes ont remplac labus machiste par le libertinage. Ces rformes ont concid en occident avec une priode dabondance du confort, des services et des produits de consommation, en plus des garanties de scurit interne et externe. Cest une priode o la grande majorit des individus se librent du besoin davoir des enfants, et considrent aussi que la vie conjugale doit servir uniquement satisfaire les dsirs sexuels. La perversion masculine et fminine fut ainsi lgalement consacre au nom du droit au bonheur individuel qui ncessiterait selon les fministes occidentaux en plus de la permission des mariages homosexuels et lesbiens, les liens extraconjugaux aussi bien pour les pouses que pour les maris. Les rsultats catastrophiques de cette exprience de civilisation contre nature ont vite fait dapparatre avec des dimensions cauchemardesques dans les pays modernistes du second et du tiers monde. Le nombre denfant ne connaissant pas leurs origines sest accentu, faisant augmenter le nombre de dsquilibrs psychiques et de dlinquants dans les pays dvelopps.
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Cela se double dune augmentation inquitante du nombre des enfants clochards dans les pays sousdvelopps. De mme, les personnes rendues faibles par lge, par un handicape physique ou mental, ou par la maladie ont pour la plupart, perdu la protection familiale. Ils se trouvent condamns finir leurs jours dans les maisons de retraite et les asiles lorsquils ne sont pas jets la rue. Les toxicomanes, les alcooliques, les homosexuels, les lesbiennes, les psychopathes les dlinquants de tous genres et les suicids sont devenus une ralit statistique reprsentant un pourcentage de plus en plus grandissant. Fiers de ce quils ont fait chez eux, les fministes se sont employs en faire profiter les femmes musulmanes en leur exportant les lois destructrices de linstitution familiale. Ils ont utilis pour cela les recommandations dorganisation internationales comme lONU, le FMI, la CEE et lUE. Ils ont us galement dautres moyens obscurs de pression sur les autorits frangistes. Nombreux ont t les gouvernements musulmans qui ont cd ces pressions attirant un vritable dsastre social leurs populations. Cela se vrifie facilement par le nombre grandissant denfants dits de la rue ainsi que prostitues, des clochards homme et femmes de tous les ges qui font leur apparition.
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Heureusement, ce phnomne na pas encore les mmes dimensions quen Amrique latine, en Europe de lEst, et en Afrique non musulmane. Grce aux pressions du petit peuple musulman clair par les jurisconsultes rachidiens, les gouvernements les plus dictateurs dans le monde musulman nont pas pu adopter le model moderniste de lorganisation familiale en entier.
Sous-section 3: Famille musulmane

La conception islamique de la famille diffre selon les frangistes et les rachidiens. Les frangistes musulmans en font une institution de tutelle religieuse et matrimoniale des hommes sur les femmes. Les rachidiens par contre, rappellent que la loi sacre fait plutt de la famille une institution civile sans tutelle religieuse aucune de ses membres les uns sur les autres et asservissement possibles des uns aux autres. La loi sacre envisage pour la famille musulmane des rgles dorganisation conjugale et non patriarcale. La famille musulmane nobit pas au pouvoir du pre sans limite de gnrations. Elle est un domaine rserv aux conjoints, mari et femme avec leurs enfants. Certes que cest le mari qui dirige lorganisation, mais il le fait uniquement en qualit
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dpoux pour la femme et de pre pour les enfants. Il nest nullement investi du pouvoir dagir en qualit de grand-pre ou arrire-grand-pre en prsence du pre et du mari. Les rachidiens font observer que la dvolution du pouvoir de direction de lorganisation familiale au mari nen fait pas le maitre absolu de la femme et ne peut pas donner lieu labus machiste. La direction maritale ne peut pas tre le reflet de la domination mle, car la loi sacre empche cette domination au moyen des droits civils et politiques reconnus aux femmes sur pied dgalit avec les hommes. La loi sacre prvoit dailleurs des cas o cest la femme, en qualit dpouse ou de mre, qui prend la direction des affaires familiale. De plus, mme sous la direction du mari ou du pre, les pouses et les filles ont suffisamment de moyens de recours contre les dcisions maritales ou parentales pour mettre fin aux excs. On doit observer que les socits musulmanes contemporaines ne vivent pas le mme confort, abondance et scurit des pays modernes en Europe et en Amrique du Nord. Le climat des crises conomiques et politiques avec linscurit interne et externe dfavorise les femmes et fait apparatre les hommes comme dominateurs. Cela dbouche malheureusement sur le
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problme social de machisme dans la rue, mais jamais dans la loi sacre. Cette dernire tant hors porte des rformes espres par les mles dominateurs. En tant que malaise social, le machisme musulman ne provient pas de la croyance religieuse. Il nexiste en fait que dans les mentalits dhommes frustrs par le chmage, le despotisme et la misre et lexclusion. Il se nourrit des preuves cruelles que la vie leur fait endurer, et leur sert de prtexte pour avoir leur revanche sur les femmes pour la chance quelles ont de ne pas tre hommes. Contrairement ce que ces hommes peuvent dire de la fminit, la nature masculine est dans leur subconscient un terrible fardeau. Ils envient au fond les femmes de leur fminit, laquelle est leurs yeux un prtexte qui soulage de lobligation de protger les siens, de satisfaire leurs besoins et dendosser toutes les responsabilits. Dans la culture du petit peuple, la femme est dite wliya cest--dire faible et doit tre protge plutt que dtre protectrice. Lhomme par contre et dit wali; cest--dire fort et protecteur, ce qui lui vaut lhumiliation quand il ne lest pas effectivement. Contrairement aux hommes, les femmes ne sont pas appeles se sacrifier et se rvolter contre la tyrannie des pouvoirs publics, des colonisateurs ou des
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patrons. De fait, elles ne peuvent pas tre qualifies lches ou incapables. Les hommes par contre le sont lorsquils narrivent pas garantir la justice et raliser la prosprit de leur nation. Contrairement aux frangistes, les rachidiens enseignent que le machisme na jamais t un objectif de la civilisation musulmane. Il a plutt t combattu depuis la naissance de cette civilisation par des versets de la parole divine et des actes prophtiques. Le prophte Mohammad a intgr la femme musulmane la vie politique, conomique, scientifique et mme militaire sur pied dgalit avec lhomme. Notre projet de civilisation est incomparable avec lexprience de civilisation mdivale en Europe ou ailleurs. Lexclusion des femmes na jamais t rendue lgitime. Certes des traditions dexclusion se sont imposes ici et l en priodes difficiles, mais elles ont t dnonces par les jurisconsultes rachidiens. Depuis quatorze sicles, les femmes musulmanes ont lgalement les mmes droits et liberts que les hommes. Le maintien de cette galit en pratique na cependant pas t toujours possible. Comme pour les droits politiques des citoyens, hommes et femmes, les droits familiaux des femmes ont t suspendus et ignors sous le rgne frangiste.

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Chapitre III: Civilit de la famille.

La famille est une institution civile en ce sens quelle sert de cadre pour la vie civile des individus. Les conceptions moderniste et rachidienne se recoupent ce niveau sans pour autant envisager le mme degr dindpendance vis--vis de lEtat.
Section 1: Civilit de la famille moderne.

Suivant la conception moderne, la famille est civile en ce sens quelle ne constitue pas une organisation ecclsiastique. Elle a acquis son caractre civil en occident avec labolition du fodalisme qui en application du droit canonique faisait du patriarche noble le chef familial, non seulement de sa propre famille, mais de toutes les familles vivant dans sa fodalit. Les fodaux obtenaient ce pouvoir sur leurs serfs par dlgation de lglise. Pour les fodaux eux-mmes lglise tait seule comptente pour reconnatre la lgitimit des fianailles, des noces, des naissances, des noms, des testaments, legs et successions. En tant quorganisation patriarcale, la famille occidentale de lre mdivale devait servir pour

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lencadrement de la vie religieuse de lindividu chrtien. A travers le pouvoir du patriarche fodal, lglise pouvait organiser les mariages ou les empcher, imposer le choix du mtier aux enfants et lenseignement quils devaient suivre. Lorganisation fodale tait de nature rduire le nombre des familles dans la socit et facilitait de ce fait laction de lglise. Cette situation changea cependant avec labolition du fodalisme. Il sen est suivi une augmentation considrable du nombre des familles. Les socits occidentales se composrent de familles indpendantes se chiffrant par dizaines de millions. Cela na cependant pas suffit pour faire disparatre la crainte des autorits laques vis--vis des pouvoirs religieux. Les lgislateurs ont continu de craindre linfluence que pourraient avoir le clerg sur les individus. Il sest effectivement avr que le nombre lev des chefs de familles ntait pas un problme insurmontable pour les clergs chrtiens. Les glises catholique et orthodoxe, avaient suffisamment dagent et de moyen pour encadrer la vie des individus mme disperss en centaines de millions de familles. Ainsi toutes les lgislations laicoprotestantes ont tenu ce que linstitution familiale soit mise sous le contrle troit de lEtat pour viter quelle ne tombe sous le contrle des glises. De prime abord, le mariage se fait par un acte
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public et non point un contrat des parties, idem pour le divorce et mme la rpartition de lhritage. Par ailleurs, la vie conjugale est soumise au contrle permanent des autorits judiciaires et administratives. Sous prtexte de protger les droits de lhomme et la libert des individus, des magistrats et des agents administratifs sont lgalement admis intervenir tout moment et pour toutes causes dans la vie intime des poux et des parents avec leurs enfants. A travers ces interventions on se retrouve devant le mme encadrement traditionnel qui imposait le choix du nom, du mtier, de lenseignement etc. On a mme observ que sous les gouvernements lacs extrmistes, les agents nazis, fascistes et communistes ont impos aux familles le choix du conjoint, de la tenue vestimentaire et des camarades.
Section 2: Civilit de la famille musulmane.

Suivant la pense rachidienne, la famille est galement civile en ce quelle nest pas ecclsiastique. Toutefois, en plus de cela, la civilit de la famille vient du fait quelle constitue une institution organise en dehors de lappareil public en totale indpendance des pouvoirs de ce dernier. Elle constitue une institution qui garantie par

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excellence lindpendance des individus dans leur vie civile vis--vis de ltat. En application de la loi sacre, La famille ne peut pas devenir une institution dencadrement des individus que ce soit par un clerg ou par des pouvoirs sculiers. On sait que du point de vue rachidien, le pouvoir religieux est priv, dtenu par chaque adamique titre particulier. Lautorit religieuse tant aux textes du coran et de la souna seuls qui font la loi sacre. Il ne peut y avoir en consquence dagents religieux comptents pour lgitimer les fianailles, les noces, les naissances, les noms, les testaments, les legs, les partages et les divorces. Le respect la loi sacre dans tout cela est laiss linitiative familiale sans intervention daucune administration publique, mais sous le contrle de lautorit judiciaire toutefois. En effet, lorganisation de la famille musulmane ne se produit pas dans le non droit. La loi sacre envisage elle-mme dailleurs ce contrle judiciaire pour la protection des divers droits et intrts des membres de la famille. Elle naccorde aux pouvoirs publics aucun contrle sur le choix du futur conjoint, des noms, du mode dducation, du futur mtier, de rpartition de lhritage, etc. Les futurs conjoints nont effectivement pas
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besoin dun acte administratif dclarant leur mariage pour sunir; idem pour leur sparation. Ils sont seuls juges de lducation convenable pour leurs enfants et du mtier quils exerceront. Les dcisions doivent tre prises par un accord commun entre le mari et la femme seuls.
Premire partie: Formation de linstitution familiale.

En tant quinstitution civile, la famille musulmane stablit au Maroc par le contrat de mariage et fonctionne par des pouvoirs civils rpartis par la loi entre les poux. Au regard du droit hbraque, la famille est cependant une institution religieuse qui stablit par lordre du rabbin au moyen de la kitouba.
Prliminaire sur la nature juridique de famille.

La famille nest pas un simple contrat excution successive; il ne sagit pas non plus dune personne morale. Cest bel et bien une institution de droit priv.

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Section 1: thorie du contrat successif.

Le contrat successif est celui qui se renouvelle sans cesse pour produire les mmes effets voulus par les parties. Cest un contrat dont la conclusion est cense se rpter chaque instant dans la volont des parties pour la ralisation de son objet. Son conomie tant de procurer lune des parties une emprise sur un bien ou lui permettre de bnficier dun service pendant une dure dtermine ou indtermine. La volont de chacune des parties doit en consquence se maintenir de faon continue pour consentir chaque instant en faveur de cette conomie. Les contrats successifs sont mis en opposition avec les contrats instantans et non point avec les institutions. Les contrats instantans sont diffrents des premiers par la nature de leur conomie. Ils nont pas pour objet de permettre lune des parties de bnficier dun service ou dexercer une emprise sur un bien pendant une dure dtermine ou indtermine. Lconomie des contrats instantans est plutt de permettre aux parties de raliser lobjet voulu une fois pour toutes, instantanment avec la conclusion du contrat, de sorte quil nest plus besoin de renouveler sa conclusion. Le contrat de vente est un exemple typique des contrats instantans, alors que les exemples des contrats successifs sont nombreux comme la location, le travail, la socit, le mandat et le dpt.
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A raison de lextension du contrat successif dans le temps et son renouvellement incessant, il risque dtre facilement confondu avec lacte de cration de linstitution prive. Faut-il rappeler que les institutions ne sont pas toutes publiques. Toute organisation de moyens humains et matriels pour la ralisation permanente dobjectifs dtermins est en principe une institution sans distinction entre la nature publique ou prive des personnes qui la font. Les institutions publiques sont cependant toutes cres par des dcisions administratives ou des actes lgislatifs. Par contre, les institutions prives sont tablies par des actes de volont prive quil faut se garder de confondre avec les contrats successifs. Il en est ainsi de lacte de mariage dit aussi contrat de mariage. Celui-ci est un contrat instantan qui a pour objet la cration de linstitution familiale. Les parties sengagent vivre sous le rgime de linstitution familiale et non pas de renouveler le contrat de mariage chaque instant. Le rgime de linstitution familiale simpose eux et se maintient en dpit du dcs ou la perte de la capacit juridique de lun ou des deux conjoints. De mme le divorce ou la rpudiation, sont des actes de dmantlement de linstitution familiale et non point de rsiliation du contrat de mariage.
Section 2: Thorie dinstitution

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La famille est une institution dans la mesure o cest une organisation permanente de moyens humains et matriels pour raliser de faon successive des objectifs dtermins autrement que par lconomie contractuelle. Les objectifs de la famille ne sont pas une simple conomie de contrat conclu entre les poux. Ils sont plutt fixs par lordre public en considration du projet de civilisation adopt par la socit. La famille constitue une organisation dont le rgime ne dpend nullement de la volont des personnes qui sy soumettent. Les futurs conjoints se trouvent pratiquement devant le choix de stablir dans la situation familiale ou de la refuser sans pouvoir modifier le rgime juridique dorganisation des moyens mis en uvre pour atteindre les objectifs voulus. Les moyens mis en uvre dans ce cadre sont humains et matriels. Les moyens humains englobent tout effort manuel et affectif ainsi que tout soutient morale et intellectuel des membres de la famille les uns envers les autres. Les moyens matriels mis contribution comprennent tous les biens meubles et immeubles du mnage. Les objectifs de lorganisation en question sont principalement la cration de foyer pour la satisfaction permanente des besoins naturels dindividus unis par laffection conjugale, parentale et fraternelle. Ce sont des objectifs purement humanistes et totalement dsintresss. Cela fait de linstitution en question une
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organisation prsociale et apolitique par nature. La famille nest pas prvue pour mettre en uvre un programme politique, ni mme pour exprimer lexistence dun groupe social; une famille peut exister sans quil y ait de socit de rattachement pour elle. De ce point de vu la famille est diffrente des institutions sociales fondes sur la solidarit ou laffectio societatis. Lunion qui se fait par la solidarit des membres de plusieurs familles, des membres dun parti politique, dune mme profession, dun clerg ou dune socit, donne lieu galement des institutions. Elles sont toutes post-sociales et intresses. Elles peuvent mme tre politiques. En cas de solidarit et daffectio societatis, lorganisation tend moins satisfaire les besoins individuels que ceux du groupe ethnique, politique, religieux, professionnel ou dassocis. Du point de vue juridique, les individus doivent se fondre dans la tribu, le clan, le parti politique, le clerg, lordre professionnel et la socit. Ils disparaissent dans le groupe qui se dtache de leurs personnalits. Il devient autonome et exprime sa volont de faon indpendante par une voix commune. La famille nest pas un groupe qui se dtache des membres le composant. Elle narrive jamais possder une voix commune pour sexprimer indpendamment des personnes qui la composent. De ce fait, la famille nest pas reconnue comme une personne morale.
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Titre I : Cration de linstitution familiale.

Suivant la pense moderniste, la famille peut natre de lun de trois procds: naturel, social et artificiel. Dans le procd naturel, la famille nat de lunion entre un homme et une femme abstraction faite de leurs liens de droit ou de sang. Ils peuvent tre pre et fille, mre et fils, frre et sur, aman et matresse, mari et femme ou simplement concubins. Tout enfant n de cette union est membre de la famille cre par ses gniteurs incestueux, adultres, lgitimes ou concubins. On doit remarquer que cette conception de ce qui est naturel est retenue au sens de ce qui est animalier. Elle dcoule plus dune comparaison de lhomme avec les btes que dune connaissance anthropologique de ce dernier. Dans le procd social, la famille doit natre dans le respect des valeurs sociales relatives aux relations conjugales entre hommes et femmes. Lunion doit se faire en considration des pouvoirs reconnus par la socit aux individus hommes et femmes, mais aussi avec le respect exig par la socit en faveur des sentiments des enfants, des parents et grands-parents, des frres et surs. Pour cela, la formation de la famille doit se faire en plus de

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lunion entre un homme et une femme, par lobservation dun certain nombre dinterdits et de formalits qui constituent ce que les socits appellent le rgime du mariage et de la filiation. Le troisime procd qui est artificielle est ladoption. Dans cette dernire, la relation familiale ne dcoule pas de la procration par un homme et une femme mais par le rattachement denfants ns dautres parents des pres et mres qui ne les ont pas engendrs. Cela se produisait traditionnellement par ladoption. Il faut y ajouter de nos jours le moyen du clonage. Seul le procd social est retenu dans la civilisation musulmane. Le statut personnel des marocains aussi bien juifs que musulmans, interdit la procration autrement que suivant le procd social, et naccepte pas non plus le procd artificiel. La famille se forme en droit marocain en application du rgime du mariage et de la filiation.
Sous-titre I: Le mariage.

Le mariage est le moyen lgal de cration de la famille. Il stablit avec laccord des parties et constitue un contrat instantan obissant un rgime juridique particulier. Cest un contrat dunion conjugale qui stablit aprs une priode prliminaire de fianailles.
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Chapitre I: Priode prliminaire des fianailles.

Ltablissement dfinitif des liens du mariage ncessite pratiquement une priode prliminaire de proximit entre les futurs poux. Ils en ont besoin pour se connatre et se prparer la vie conjugale. Il sagit de la priode de fianailles. Ce nest toutefois pas un prlude obligatoire; lacte de mariage pouvant tre conclu sans dclaration prcdente de fianailles.
Section 1: Nature juridique des fianailles.

Les fianailles constituent au regard du droit coutumier musulman comme du droit hbraque marocain une simple promesse de mariage. La moudawana confirme cela dans ses articles 5 et 6 qui disposent: Article 5: Les fianailles sont une promesse mutuelle de mariage entre un homme et une femme. Les fianailles se ralisent lorsque les deux parties expriment, par tout moyen communment admis, leur promesse mutuelle de contracter mariage. Il en est ainsi de la rcitation de la Fatiha et des pratiques admises par lusage et la coutume en fait dchange de prsents.
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Article 6: Les deux parties sont considres en priode de fianailles jusqu la conclusion de lacte de mariage dment constate. Chacune des deux parties peut rompre les fianailles. Les fianailles sont une simple promesse de conclure lacte de mariage. Il doit en fait sagir dune promesse mutuelle destine par chacun des fiancs lautre. Les fianailles ne stablissent pas par la promesse dune seule partie. Tant que lautre partie ne dclare pas son acceptation de la promesse, cette dernire reste sans effet. Par ailleurs, la promesse mutuelle doit porter sur ltablissement des liens du mariage. La promesse damiti faite sous leffet de la sduction ne vaut pas fianailles au regard de la loi. Elle ne fait pas partie des pratiques admises par lusage musulman ni par lusage juif en cette matire. En tant que promesse rciproque de mariage, les fianailles ne crent pas les liens de mariage; elles ne permettent pas non plus le concubinage. Ltablissement des liens de fianailles est insuffisant pour tablir des liens conjugaux. Ces derniers ncessitent la conclusion spare du contrat de mariage proprement dit. En fait, les fianailles sont un acte prparatoire. Elles ont pour objet de dclarer lintention des parties de conclure le mariage sans pour autant les tenir par quelque obligation que ce soit. Elles ont pour effet
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principal suivant la pense musulmane de rendre lgitimes les approches et prparatifs de la vie conjugale. En vertu du lien de fianailles, les futurs poux peuvent se parler, se voir et changer des prsents. tant encore tranger lun pour lautre, ils ne doivent pas sisoler dans lintimit; il leur faut viter le soupon de rapports sexuels illgaux. Ne sagissant pas dun contrat, les fianailles peuvent tre tablies en faveur denfants mineurs par les promesses de leurs parents. Les enfants fiancs ne peuvent pas excuter la promesse de mariage avant lge nubile qui quivaut lge de discernement au moins. Dans ce cas les enfants contractent eux mme le mariage avec lautorisation de leurs parents et du juge. Le rgime applicable en cette matire diffre en droit hbraque marocain. Selon la loi talmudique, les parents ont le droit non seulement de promettre le mariage de leur enfant en bas ge mais aussi de les marier avant lge nubile. Cela suppose que le mariage peut tre conclu alors mme que lenfant na pas encore atteint lge de discernement; le contrat tant ncessairement conclu en son nom par ses parents. Les fianailles ont pour vocation normale de sachever par lexcution de la promesse que les futurs poux se sont changs. Il nempche que des cas de rupture sont possibles. 1Quelle est la nature juridique des fianailles?

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Section 2: Rupture des fianailles.

La rupture des fianailles est rgie par les articles 7,8, et 9 de la moudawana en plus des coutumes musulmans pour les musulmans. Elle obit au droit coutumier hbraque pour les juifs. Article 7: La rupture des fianailles ne donne pas droit ddommagement. Toutefois, si lune des deux parties commet un acte portant prjudice lautre, la partie lse peut rclamer un ddommagement. Article 8: Chacun des deux fiancs peut demander la restitution des prsents offerts, moins que la rupture des fianailles ne lui soit imputable. Les prsents sont restitus en ltat ou selon leur valeur relle. Article 9: Lorsque le Sadaq (la dot) a t acquitt en totalit ou en partie par le fianc, et quil y a eu rupture des fianailles ou dcs de lun des fiancs, le fianc ou ses hritiers peuvent demander la restitution des biens remis ou, dfaut, leur quivalent ou leur valeur au jour de leur remise. En cas de refus par la fiance de restituer en numraire la valeur du Sadaq ayant servi lacquisition du Jihaz (trousseau de mariage et ameublement), il incombe la partie responsable de la rupture de supporter, le cas chant, la perte dcoulant de la dprciation ventuelle du Jihaz depuis son acquisition.
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En application des lois et coutumes marocaines, musulmanes et juives, la rupture des fianailles est un droit reconnu aux futurs poux sur pied dgalit. En considration de lgalit dans le droit de mettre fin aux liens de fianailles, ces derniers peuvent se maintenir sans limite de dure tant que les parties sont consentantes. La loi et la coutume nobligent pas non plus celui qui prend linitiative de rupture de justifier son action. Toutefois, il doit supporter leffet de son initiative quant au sort des prsents par lui offerts lautre partie. Il en rsulte que si la fiance se dsiste du mariage, elle doit restituer au fianc repouss tous les prsents quil lui aurait offerts pour cause de fianailles. La fiance dsiste perd aussi le droit de rcuprer les cadeaux quelle aurait offerts au fianc. De mme, lorsque le fianc se dsiste, il perd le droit de rcuprer ses cadeaux, mais doit restituer la fiance abandonne les cadeaux quelle lui aurait offerts. Il y va diffremment pour la dote, laquelle doit tre restitue au fiance en cas de rupture mme venant de sa part. Cela nempche quil doit supporter la perte dcoulant de la dtrioration du trousseau sil est rendu responsable de la rupture. La loi prcise que le prtendant perd le droit de restitution des cadeaux lorsque la rupture des fianailles lui est imputable. Cela comprend en
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principe la rupture par sa dclaration et aussi par sa faute. Dans ce dernier cas, le prtendant ne dclare pas rompre les fianailles, mais il pousse lautre partie le faire en rendant impossible la ralisation de la promesse du mariage. Cette question na pas t tranche par la jurisprudence marocaine en raison du refus quelle oppose ladmission de laction en ddommagement du prjudice caus par la rupture des fianailles. La jurisprudence musulmane considre que lgalit faite entre les fiancs pour rompre sans se justifier enlve lun et lautre le droit de demander des dommages et intrts en cas de prjudice. La relation de fianailles devient ainsi alatoire et son acceptation doit tre faite aux risques et prils des fiancs. Par contre, la loi coutumire hbraque distingue pour les fiancs juifs entre deux priodes de rupture. Lorsque la rupture se produit dans les premiers six mois, le prtendant doit verser aux parents de la fiance abandonne une indemnit correspondant aux frais occasionns par la crmonie des fianailles. Au-del de cette dure aucune indemnit supplmentaire ntait perue par la fiance abandonne jusqu ce que le conseil des rabbins marocains adopte en 1947 une rsolution qui modifia le rgime des fianailles ce niveau. En application de cette rforme, le prtendant qui rompt les fianailles au-del de six mois doit
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justifier dun motif lgitime. Le prtendant qui refuserait de justifier son initiative de rupture ou qui narriverait pas convaincre le tribunal de la lgitimit de son acte de rupture, doit verser aux parents de la fiance abandonne une indemnit de 2500 15000 francs. En application du droit hbraque coutumier, le droit de rompre les fianailles peut tre exerc galement par les parents de la fiance sans risque de ddommagement. Toutefois, la famille de la fiance dsiste doit restituer au fianc repouss les prsents quil a offerts la fiance, mais uniquement sil sagit de bijoux. 2- Traitez de la rupture des fianailles? 3- Traitez de leffet de rupture des fianailles sur les dons , cadeaux et autres objets changs par les fiancs? 4- Y-a-t-il un effet juridique la rupture abusive des fianailles?
Chapitre II: Lacte de mariage.

Le mariage stablit pour les musulmans marocains par un contrat de volont priv et non par lacte administratif du maire de la ville comme en Europe. Il ne sagit pas de lacte relatif au rgime matrimonial tablit auprs du notaire, mais bel et bien dun contrat ayant pour conomie la cration de
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linstitution familiale. Cest un acte solennel de la volont prive cratrice de linstitution familiale de type conjugal sous le pilotage du mari. Il stablit cependant par un acte religieux des rabbins pour les juifs. Les futurs poux juifs sont constitus mari et femme au moyen de la kittouba dress par les rabbins.
Section 1: Solennit de lacte de mariage.

En application du droit hbraque, lacte de mariage doit tre tablit par un acte crit dit kittouba dans des formes dtermines par lusage hbraque. Lacte mane dun rabbin au moins et non pas des futures poux; ces derniers le subissent et ne le font pas. Suivant le sefer taqqanot, la kittouba comporte obligatoirement une clause relative au changement du domicile conjugal. Le mari y est engag ne pas changer le domicile sans laccord de sa femme. Ltablissement du kittouba donne lieu une crmonie religieuse suivie des noces. La loi hbraque nexige pas la publication pralable du projet de kittouba. Aucune autorisation publique nest requise, de mme quaucune opposition sociale nest admise. Il est mme admis que la kittouba et les noces se fassent en secret.
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Toutefois, le rabbin joue un rle dterminant pour la constitution du mariage; sans son approbation la kittouba nest pas valable. Il reprsente ce titre le pouvoir religieux comptent pour lgitimer le mariage hbraque. Le rabbin doit refuser de lgitimer tout mariage non conforme aux prceptes religieux du Talmud; mais il peut aussi le refuser pour toutes autres raisons. La solennit de lacte de mariage diffre radicalement de cela en droit musulman. De prime abord, il sagit dun contrat qui peut tre tabli sans besoin dcrit. Larticle 10 confirme cela en disposant que: Le mariage est conclu par consentement mutuel (Ijab et Quaboul) des deux contractants, exprim en termes consacrs ou laide de toute expression admise par la langue ou lusage. Pour toute personne se trouvant dans lincapacit de sexprimer oralement, le consentement rsulte valablement dun crit si lintress peut crire, sinon dun signe comprhensible par lautre partie et par les deux adoul. Certes que pour satisfaire aux formalits administratives de lorganisation familiale le contrat crit est indispensable, mais la validit du contrat noncrit est reconnue. Les formalits administratives peuvent tre en loccurrence accomplies sur foi de tmoignage.
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Le tmoignage joue un rle dterminant pour ltablissement du contrat de mariage musulman. Le mariage ne peut tre valablement tabli quen prsence de tmoins appels rapporter la dclaration des parties de sunir par les liens conjugaux. Les tmoins doivent tre au moins deux personnes. Ils ne sont pas forcement des auxiliaires de justice ou des cadres religieux. Il peut sagir de toute personne honnte jouissant de toutes ses facults mentales et physiques. Dans la pense rachidienne, ce qualificatif sapplique aux musulmans hommes et femmes jouissant de leurs droits civiques et nayant pas t condamnes des peines infamantes. Les tmoins doivent tre informs de lvnement lassistance duquel ils sont convis; ils doivent eux mme sassurer du consentement de chacun des deux poux au mariage, et le cas chant de la rgularit du mandat quils auraient donn leurs reprsentants. Ils doivent connatre lidentit de chacun des futurs poux, son ge, sa confession et sa situation familiale. Ils doivent aussi tre informs sur la dote offerte par le mari la marie, et visionner la scne de conclusion du contrat. Le tmoin qui serait non voyant doit se faire dcrire cette scne par des gens de confiance. En tout tat de cause, les tmoins doivent our de faon claire la prononciation du consentement rciproque des futurs poux au mariage. Cette prononciation doit se faire dans une langue connue des
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tmoins et par une formule qui exprime de faon vidente la volont de convoler en justes noces. La conclusion du contrat de mariage ne ncessite aucune clbration religieuse; il nempche que lusage prescrit la lecture de la fatiha illico aprs lchange du consentement. Il sagit du Chapitre Ier du saint Coran qui dit: louange Dieu crateur des univers, le clment le misricordieux, souverain du jour du jugement dernier, cest toi que nous adorons, et cest de toi que nous sollicitons laide, guide nous sur la bonne voie, celle de tes prfrs, qui nont point t bannis ni se seraient gars. On doit observer que la lecture collective de la fatiha ne fait pas partie de la formule dexpression du consentement au mariage; au cas o elle serait omise le contrat demeure valable. Elle ne constitue pas un rituel du mariage, et sert seulement rendre sacre la charge supporte par les tmoins qui ont assist la conclusion du contrat. Ainsi, la lecture de la fatiha peut avoir lieu sans que le contrat ne soit conclu comme cest le cas dailleurs dans les fianailles. La conclusion du contrat de mariage ne ncessite pas non plus de clbration sculire. En dehors des deux tmoins, le contrat peut tre tabli labri du public. Il ne donne lieu aucune publication pralable et ne ncessite pas non plus dautorisation publique. En dehors des futurs poux et du tuteur matrimonial de la marie, personne ne peut sopposer la conclusion du
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contrat de mariage. Il nempche que dautres formalits sont requises pour raliser lconomie du contrat. Quelles est la nature de lacte de mariage musulmanen droit marocain? Quelle est la nature de lacte de mariage juifen droit marocain? Traitez de la solennit de lacte de mariage musulman en droit marocain? Traitez de la solennit de lacte de mariage juifen droit marocain?
Section 2: Economie du contrat.

Les jurisconsultes ont dfinit le mariage tel un contrat par lequel un homme et une femme sunissent en vue dune vie conjugale commune et durable. Il a pour but la vie dans la fidlit, la puret et le dsir de procration par la fondation, sur des bases stables et sous la direction du mari, dun foyer permettant aux poux de faire face leurs obligations rciproques dans la scurit, la paix, laffection et le respect mutuel. Suivant les rgles coutumires du droit hbraque marocain, lconomie du mariage juif est similaire celle du mariage musulman. Le contrat de mariage aussi bien hbraque que musulman a pour objet de crer une famille de type conjugal prside par
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le mari en partenariat avec la femme. Le mariage doit avoir pour but la fondation dun foyer conjugal. Il en rsulte que le mariage ne doit pas servir des relations phmres comme en droit chiite. Il ne doit pas non plus servir nouer des relations occultes entre les poux comme en droit hanafite qui reconnat la validit du mariage conclu en cachette sous seing priv. En droit musulman, comme dans la coutume hbraque, le contrat de mariage ne peut pas tre non plus un support des relations damiti entre des parties vivant chacun dans son propre foyer indpendamment de lautre. Certains jurisconsultes hanafites ont cependant lgitim ce genre de mariage sous le qualificatif de mariage (freinds) ou damis. Le contrat de mariage a par ailleurs pour objet la cration de linstitution familiale de type conjugal. Dans le tableau dress par les jurisconsultes rachidiens, lconomie du mariage apparat comme une relation qui ne concerne que les deux conjoints et leurs enfants. Elle ne comprend pas les grands-parents ni les petitsfils et petites filles; pas plus que les cousins et cousines, oncles et tantes. Certes que le mari est tenu par la loi sacre dhberger ses parents et proches parents et de leurs subvenir en aliment, vtement et mdicaments. Il nest cependant oblig de le faire que dans la limite de ses moyens et seulement pour les ncessiteux dentre eux.
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Il ne faut jamais oublier ce propos que le mari est tenu de rserver dabord une partie suffisante de ses ressources aux frais de mnage de sa femme lesquels comprennent lhabitat, la nourriture, le vtement et le mdicament. Il nest tenu dexcuter la dette alimentaire de ses parents que dans la limite du surplus; sil utilise les dpenses du mnage de sa femme pour subvenir aux besoins de ses parents ncessiteux, celleci est en droit de demander le divorce. La femme marie est galement oblige la dette alimentaire en faveurs de ses parents ncessiteux. Elle doit utiliser ses biens propres pour honorer cette obligation; si elle ny parvient pas, elle peut les associer avec elle dans le mnage de son mari. Le mari nest nullement admis expulser les parents de sa femme. Sil refuse de les prendre en charge il est en droit de rpudier sa femme. 9Quelle est lconomie du contrat de mariageen droit marocain?
Chapitre III: Conditions de droit commun du contrat de mariage.

En tant que contrat le mariage est un acte de la volont priv qui obit aux conditions de droit commun requises par le dahir des obligations et des

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contrats(DOC) pour la formation et la validit des contrats, sauf celles qui ont t cartes par des dispositions spciales. Le contrat de mariage obit en outre et selon le cas, aux conditions spciales du code du code de la famille ou celles des lois coutumires hbraque et musulman. Le code de la famille ainsi que les lois coutumires hbraque et musulman sont des lois spciales par rapport au DOC. Les rgles tablies par ce dernier pour la formation et la validit des contrats ne trouveraient en consquence application que si elles nont pas t cartes par ces lois spciales. Suivant les rgles du droit commun, le contrat de mariage se forme par lchange du consentement de parties ayant la capacit de sobliger propos dun objet certain et possible pour une cause licite.
Section 1: La capacit de sobliger au mariage.

Larticle 13 de la moudawana dispose que: La conclusion du mariage est subordonne aux conditions suivantes: -la capacit de lpoux et de lpouse; Larticle 3 du DOC dispose propos de la capacit: la capacit civile de lindividu est rgle par la loi qui rgit son statut personnel. Toute personne

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est capable dobliger et de sobliger, si elle nen est pas dclare incapable par cette loi. En application du droit hbraque, les Marocains de confession juive sont majeurs aux termes de la loi quand ils ont atteint lge de la pubert qui se situe seize ans au plus tard. Larticle 19de la moudawana fixe cet ge pour les Marocains musulmans 18 ans , il dispose: La capacit matrimoniale sacquiert, pour le garon et la fille jouissant de leurs facults mentales, dix-huit ans grgoriens rvolus. A partir de lge de pubert pour les juifs ou de celui de dix-huit pour les hommes et les femmes de confession musulmane, la condition de capacit juridique est cense runie pour la conclusion du contrat de mariage. En de de cet ge, la loi hbraque ne prvoit aucune dispense possible pour les mineurs. Seuls leurs parents peuvent contracter le mariage en leur nom et pour leur compte. La situation est diffrente pour les jeunes musulmans qui atteignent lge de pubert naturelle avant celui de la majorit nuptiale. Lge de la pubert naturelle commence pratiquement dix ans pour les filles et douze ans pour les garons. A partir de cela, ils peuvent solliciter du tribunal une dispense dge pour acqurir la majorit nuptiale. La dispense est obtenue auprs des autorits judiciaires en application des articles 20, 21 et 22 de la moudawana qui disposent:
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Article 20: Le juge de la famille charg du mariage peut autoriser le mariage du garon et de la fille avant lge de la capacit matrimoniale prvu larticle 19 ci-dessus, par dcision motive prcisant lintrt et les motifs justifiant ce mariage. Il aura entendu, au pralable, les parents du mineur ou son reprsentant lgal. De mme, il aura fait procder une expertise mdicale ou une enqute sociale. La dcision du juge autorisant le mariage dun mineur nest susceptible daucun recours. Article 21: Le mariage du mineur est subordonn lapprobation de son reprsentant lgal. Lapprobation du reprsentant lgal est constate par sa signature appose, avec celle du mineur, sur la demande dautorisation de mariage et par sa prsence lors de ltablissement de lacte de mariage. Lorsque le reprsentant lgal du mineur refuse daccorder son approbation, le juge de la famille charg du mariage statue en lobjet. Article 22: Les conjoints, maris conformment aux dispositions de larticle 20 ci-dessus, acquirent la capacit civile pour ester en justice pour tout ce qui concerne les droits et obligations ns des effets rsultant du mariage. Le tribunal peut, la demande de lun des conjoints ou de son reprsentant lgal, dterminer les charges financires qui incombent au conjoint concern et leurs modalits de paiement.
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Le contrat de mariage conclu sans autorisation judiciaire par les mineurs garons et filles avant lge de la majorit nuptiale nest cependant pas nul de faon absolue. Certes que les auxiliaires judiciaires ne peuvent pas lauthentifier par crit pour manque dun document obligatoire, mais labsence dcrit nest pas une cause de nullit du contrat de mariage. Le contrat peut tre authentifi par dcision de justice sur foi de toutes preuves possibles. Le juge ne saurait refuser dadmettre la validit dun mariage conclu par des mineurs pour le seul manque dautorisation judiciaire. Lautorisation en question nest pas dclare indispensable. Le mariage des mineurs, avec lautorisation judiciaire leur donne accs la majorit nuptiale. Ils deviennent lgalement capables dexercer tous leurs droits familiaux. La fille devenue femme peut aprs la naissance du premier enfant ester en justice contre son mari inapte diriger la famille pour le dclarer prodigue et le remplacer dans la prsidence de la famille. Elle peut aussi en application de larticle 54 du DOC, introduire des actions en justice pour faire annuler les actes juridiques de son mari sil savre gourde. De son ct, le garon devenu chef de famille peut sopposer au travail de sa femme lextrieur, la corriger et la rpudier en cas de besoin. La possibilit dagir seul pour la conclusion du mariage nest cependant ouverte aux mineurs et aux
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majeurs que dans la mesure o ils jouissent de leurs facults mentales dans les conditions normales. Les alins mentaux et les dbiles, garons et filles ne sont daucune faon admis conclure ce contrat. Il nempche que le juge peut sur recommandation mdicale, autoriser le tuteur ou le reprsentant lgal du fou ou du dbile conclure le mariage de ce dernier. A ce propos larticle 23 de la moudawana dispose: Le juge de la famille charg du mariage autorise le mariage de lhandicap mental, quil soit de sexe masculin ou fminin, sur production dun rapport tabli par un ou plusieurs mdecins experts sur ltat de lhandicap. Le juge communique le rapport lautre partie et en fait tat dans un procs-verbal. Lautre partie doit tre majeure et consentir expressment par engagement authentique la conclusion de lacte de mariage avec la personne handicape. La loi ninterdit pas le mariage entre un fou et une folle mme si larticle 23 prcit pose la condition du consentement de lautre partie aprs avoir t inform de la maladie de son futur conjoint. Cette condition suppose que lautre partie soit raisonnable, mais cela ne concerne pas forcement le conjoint, car le vocable de lautre partie sapplique aussi au tuteur et au reprsentant lgal dun futur conjoint qui pourrait tre lui aussi atteint de folie ou de dbilit.
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Contrairement au fou, le prodigue peut valablement conclure le contrat de mariage sans autorisation judiciaire mais avec laccord du curateur. Larticle 225 de la moudawana auquel renvoi larticle 228 du mme code ne laisse pas de doute ce sujet car le mariage compte parmi les actes qui revtent un caractre la fois profitable et prjudiciable. 10- Traitez de la capacit de sobliger au mariage en droit marocain?
Section 2: Le consentement au mariage.

Rappelant le rgime de droit commun des contrats, le paragraphe 1 de larticle 10 dispose que: Le mariage est conclu par consentement mutuel (Ijab et Quaboul) des deux contractants, exprim en termes consacrs ou laide de toute expression admise par la langue ou lusage. Larticle 11 prcise de son ct que: Le consentement des deux parties doit tre: 1) exprim verbalement, si possible, sinon par crit ou par tout signe comprhensible; 2) concordant et exprim sance tenante; 3) dcisif et non subordonn un dlai ou une condition suspensive ou rsolutoire. Le consentement doit maner des deux futurs poux, directement par leur participation personnelle la sance contractuelle ou de faon indirecte par le
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moyen de la procuration. Il doit maner dune volont saine et libre de toute contrainte. La volont de se marier ne doit pas tre entache derreur, de dol ou de coercition.
A: Erreur.

En application de larticle 39 45 du DOC, lerreur rend le consentement sans effet en cas derreur de droit, derreur sur lidentit, sur lespce ou la qualit de lobjet qui a t la cause dterminante du consentement. Il en de mme aussi en cas derreur sur la personne de lune des parties ou sur sa qualit quand elles sont lune des causes dterminantes du consentement. Le caractre vici du consentement dans ces situations se traduit, selon le cas, par la nullit absolue ou simplement relative du contrat de mariage. Par exemple, en cas derreur sur le droit, le contrat de mariage est nul de faon absolue lorsque lune partie se trompe sur la nature du contrat voulu. Cela se produit lorsque la famille de la prtendue marie demande un homme de devenir serviteur pour leur fille en des termes interprts par ce dernier comme une offre de mariage. Par contre lorsque lerreur sur le droit se limite au rgime juridique du mariage, lerreur peut tre corrige. Cest le cas par exemple des poux qui se marieraient avec laccord du tuteur matrimonial mais sans prsence de tmoins en ignorant que cest
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ncessaire. Leur consentement avec laccord du tuteur doit cependant tre rendu certain par la possession dtat de mari et femme, auquel cas leur mariage peut tre valid par tout moyen de preuve possible. Lerreur sur lidentit, lespce ou la qualit de lobjet qui a t la cause dterminante du consentement peut tre de nature affecter le contrat de mariage de la nullit relative ou de la nullit absolue selon les cas. En matire de mariage, lerreur sur lobjet ne concerne que lconomie du contrat et non pas lobjet des obligations des parties. Par exemple, le fait pour chacun des futurs poux de se tromper sur ladresse du domicile conjugal, sur la proprit de certains objets par son futur conjoint ou sur la nature du commerce et des richesses quil dtient ne constituent pas une erreur sur lobjet. Par contre, le fait par les futurs poux de se tromper sur les obligations et les droits qui dcoulent pour eux du mariage constitue une erreur sur la nature du contrat ou sur son rgime juridique. Elle quivaut en consquence une erreur sur le droit comme il a t expliqu en haut. Ainsi, lhomme non indigent mais avare, qui ne veut pas engager de serviteurs domestiques et croirait que sa femme doit lassister pour laccomplissement du travail domestique se trompe sur lconomie du contrat. Cette conomie ne fait pas de la femme mme indigente la servante du mari non indigent. Le droit coutumier musulman noblige la femme se charger du travail domestique
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que si le mari est indigent. Dans ce cas, le contrat de mariage demeure valable mais le consentement avec cette conviction ne constitue pas une stipulation valable. Seule un engagement exprs de la femme pour lacceptation de lexigence maritale en question validerait la volont du mari. Enfin, lerreur sur la personne du futur conjoint ou sur sa qualit est en principe une cause de nullit du contrat. Les considrations personnelles sont effectivement primordiales dans le contrat de mariage. La nullit est toutefois absolue ou relative selon la gravit de lerreur. Ainsi, celui qui se marierait avec une personne autre que celle avec laquelle il pensait conclure le mariage est en droit de ne pas excuter ce dernier pour cause de nullit. Tel est le cas de la fille qui se retrouve marie avec le pre, le frre ou toute autre personne que celui avec qui elle croyait se mari. Idem pour lhomme qui se trouve appeler convoler avec la mre, la sur, la fille ou toutes autres que la femme quil croyait pouser. Le contrat est frapp de nullit pour erreur lorsque lun des poux se trompe sur la confession de lautre comme cest le cas pour la femme qui croit se marier avec un musulman alors quil est juif, chrtien ou animiste. Dans tous ces cas, la nullit du contrat est absolue, la relation putative cre par lchange de consentement ne peut tre maintenue que par la conclusion dun nouveau contrat en connaissance de cause.
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Les cas derreur sur une qualit du futur conjoint ne sont pas frapps de nullit absolue. Les contrats qui en sont entachs peuvent tre valids par lacceptation de celui qui sest tromp. Tel est le cas par exemple de celui qui croit prendre pour conjoint une femme de la noblesse du pays alors quelle nen est pas. Cest aussi le cas de celui qui croit pouser une femme militaire au grade dadjudant alors quelle nest que caporal; idem pour celui qui croit pouser une femme pucelle alors quelle savre sans virginit. La situation est la mme pour la femme qui croit pouser un homme de race noble alors que cest un mtis. Cest aussi le cas de la femme qui se retrouve mari avec un masculin travesti alors quelle le prenait pour un vrai homme. Dans ces cas, la nullit du contrat est encourue la demande de celui ou celle qui ont t victimes de lerreur. Il leur faut apporter la preuve quils avaient tenu compte de la qualit personnelle qui a fait dfaut. Ils peuvent cependant confirmer leur consentement aprs la dcouverte de lerreur et continuer la relation conjugale comme si de rien ntait. 11- Traitez de lerreur comme vice du consentement au contrat de mariage?
B: Dol.

En application de larticle 52 du DOC le dol justifie lannulation du contrat pour vice du


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consentement lorsque les manuvres dolosives sont de telle nature que lautre partie naurait pas contract le mariage si elle navait pas t leurre. Les manuvres qui constituent dol en mariage comprennent aussi bien les agissements que les rticences de lautre partie ou de toutes autres personnes agissant au profit de cette dernire. Le dol conduit la personne accepter ce quelle refuse sans le savoir. Il constitue en mme temps une erreur de fait laquelle la victime se trouve induite et non pas une erreur commise par manque de perspicacit. Ainsi, le mariage peut tre annul pour vice du consentement par suite au dol de lautre partie lorsque lun des conjoints dcouvre que la qualit requise par elle dans le futur poux fait dfaut. Cest le cas pratiquement de la femme qui pouse un chmeur qui prtend occuper un poste de travail. Idem pour celle qui pouserait un fonctionnaire de basse chelle dans la hirarchie administrative alors quil laurait convaincu tre chef de service, etc. La situation est la mme pour lhomme qui pouse une femme vierge mais dcouvre par la suite quelle avait perdu sa virginit par dfloration avant le mariage, et quaprs stre donne dautres, elle se serait fait rtablir lhymen par une opration chirurgicale. En application de larticle 63 de la moudawana, le conjoint musulman qui fait lobjet du dol peut
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demander la rsiliation du mariage avant ou aprs sa consommation dans un dlai maximum de deux mois. Ce dlai court compter de la date de la connaissance du dol. Le conjoint ls peut rclamer, en outre, un ddommagement. 12- Traitez du dol comme vice du consentement au contrat de mariage?
C: Coercition.

La coercition constitue en application de larticle 46 du DOC, une violence qui entache le consentement au mariage et le rend sans effet lorsquelle prend la forme dune contrainte non autorise par la loi. Il faut en exclure par consquent la contrainte exerce par le tuteur ou le reprsentant lgal avec lautorisation du tribunal pour le mariage du majeur incapable. En dehors de ce cas, aucune contrainte ne peut tre admise sur qui que ce soit pour lobliger se marier. Cela sapplique en particulier la relation entre le tuteur matrimonial et sa pupille. Larticle 52 du DOC dispose ce propos que la crainte rvrencielle ne constitue pas une coercition sauf quand le consentement est donn sous leffet de menaces graves ou des voies de faits ajoutes cette crainte rvrencielle. Ainsi, la fille ne peut pas se prtendre victime de la contrainte du tuteur matrimonial si elle napporte pas
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la preuve quelle a t lobjet de faits de nature produire pour elle, soit une souffrance physique, soit un trouble moral profond ou encore la crainte dtre expose dans sa personne, son honneur ou ses biens un prjudice notable. On doit observer que les tuteurs matrimoniaux les plus vaillants, les plus compatissants et les plus libraux peuvent tre amens en tant que responsables de la bonne marche de leur famille, ordonner leurs pupilles de se marier avec des maris quelles nont pas choisis. Traditionnellement ce fut en Afrique occidentale principalement en raison du jeune ge exig par la socit pour le mariage. La quasi-totalit des gens se mariait un ge trs jeune de telle sorte que dj lge de dix huit ans les clibataires taient considres comme de vielles filles sans aucune chance davoir le nombre suffisant de grossesse pour assurer le nombre moyen denfants. Elles ntaient bonnes ntre maries quavec des vieux, des veufs, des infirmes ou dtre la seconde femme si ce nest la troisime ou mme la quatrime dun mari polygame. La pratique des mariages forcs pour cette raison a t admise dans le monde musulman avec toutefois des garanties contre tous abus ventuels du tuteur matrimonial. Celui-ci na t admis par le droit coutumier marier sa pupille que sil y a un risque rel pour elle de ruiner son avenir si elle ne se mariait pas.
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Le tuteur matrimonial tait soumis en cela au contrle judiciaire. Contrairement aux tribunaux hbraques, chrtiens et animistes qui admettent le mariage des filles en bas ge, les juges des tribunaux musulmans ont toujours refus cela. Ils nadmettaient le mariage forc des filles que pour celles qui ont dpass lge nubile, et risquaient de rester suspendues des promesses de mariages impossibles. Ctait le cas pratiquement des filles trompes par des promesses mensongres de leurs amis incapables de fonder un foyer. Cela valait aussi pour des filles qui refusaient doublier leurs fiancs disparues, emprisonns ou absents. La situation est la mme pour les fiances des hommes atteints de maladies incurables pour qui elles voudraient se sacrifier inutilement. De nos jours, les cas de promesses de mariages impossibles sont prsents; sils ne constituent pas une catastrophe pour les femmes qui travaillent lextrieur du foyer, ils continuent dtre une cause de ruine pour lavenir des filles qui se vouent au travaille du foyer. En principe, le tuteur matrimonial peut dans ces cas ordonner sa pupille de se marier un homme quil choisit pour elle, sans quelle ne puisse arguer de la contrainte pour demander plus tard la rsiliation du contrat.
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En droit hbraque, le pouvoir accord par la loi mosaque traditionnelle au parent pour marier leur fille en bas ge a t par contre maintenu par le conseil des grands rabbins dans le taqqanot de Castille. 13- Traitez de la coercition comme vice du consentement au contrat du mariage?
Section 3: Lobjet.

Le contrat de mariage a pour objet ltablissement des liens du mariage entre les contractants par la cration de linstitution familiale de type conjugale sous la prsidence du mari. Chacun des conjoints se rserve cependant en vertu du contrat un objet particulier quil peut faire valoir contre lautre et se trouve en mme temps tenu de mettre la disposition de ce dernier lobjet qui lui revient. Il sagit de choses et de services changs entre les poux et quil ne faut pas confondre avec les obligations par lexcution desquelles les conjoints assurent le fonctionnement de linstitution familiale. Ces dernires constituent plutt lconomie du contrat de mariage. Lobjet du contrat de mariage peut tre ainsi doublement entendu. Il signifie lconomie du contrat et aussi lobligation instantane de chaque partie. Pratiquement cest uniquement dans ce dernier sens que les auteurs voquent la notion dobjet. Il sapplique non seulement aux choses soumises aux changes
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effectus entre les futurs poux, mais aussi les services que ces derniers doivent fournir pour ltablissement instantan du mariage. La chose principale qui doit tre un objet du contrat de mariage est la dote servie par le futur poux son pouse. Cest un objet qui constitue une condition spciale du contrat de mariage. De son ct, la femme doit en excution du contrat de mariage se rendre disponible au mari pour la consommation conjugale.
14- Quest ce que lobjet du contrat de mariage? Sous-section 1: La dote.

La dote se dit en arabe sadaq; larticle 26 de la moudawana dit son propos quelle consiste en tout bien donn par le mari et impliquant de sa part le ferme dsir de contracter mariage en vue de crer un foyer et de vivre dans les liens dune affection mutuelle. Elle peut se composer de toute chose possible et licite et ne comporte pas de maximum ni de minimum. En application de la Moudawana aussi bien que du droit hbraque, le sadaq est la proprit exclusive de la femme; elle en dispose librement sans tre oblige de lutiliser pour contribuer la prservation du foyer. La loi interdit au tuteur matrimonial de percevoir le sadaq pour son profit.
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Le droit musulman comme le droit hbraque donne lpouse le droit de se refuser son mari tant quil na pas verser la dote convenue. Toutefois, la femme peut accepter de son mari une simple promesse de versement de la dote; elle peut aussi se contenter de toucher une partie de cette dernire et conserver le reste sous forme de dette sur son conjoint. En fin, rien nempche la femme dabandonner son droit de toucher la dote en totalit ou en partie et se mettre la disposition de son poux pour la consommation conjugale avant de percevoir sa dote. Il faut toutefois observer que le mariage ne peut tre valable sans dote. Mme si les parties ne la mentionnent pas, la femme est cense obtenir de son mari une dote dite de parit que le tribunal dtermine en tenant compte de lavis dexperts. Il faut par ailleurs rappeler que mme si la femme dclare dans le contrat quelle ne veut pas de dote, la clause de mariage sans dote est nulle, mais le contrat reste valable. Gnralement, lorsque les auteurs occidentaux parlent de la dote en droit musulman et hbraque, ils se donnent injustement la libert de dnigrer les civilisations quils ne connaissent pas. Leurs spcialistes les plus minents ne cessent de parler tord de la dote comme le prix de vente des femmes musulmanes et juives en Afrique occidentale. Peut tre est ce vrai chez les animistes et les chrtiens dans cette
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rgion du monde? Ce qui est cependant certain, cest que les musulmans Marocains, Sngalais, Nigriens, Ghanens, Ivoiriens, Gambiens, Burkinabais, Nigrians, Maliens, Tchadiens, Soudanais entre autres musulmans dAfrique occidentale savent tous que la dote nest ni le salaire vers en avance la femme pour le travail domestique, ni le prix de sa cession par le tuteur matrimonial. Il sagit plutt du commencement dexcution de lengagement du futur poux assurer lentretien de son pouse. La dote sert aussi bien ddommager la femme du prjudice quelle subit en changeant de domicile, et en se sparant de ses proches parents, qu supporter les frais des noces. On doit observer cette occasion que dans la culture occidentale moyengeuse la dote tait servie plutt par la femme au mari. Peut-on dire que la femme versait son propre prix dachat au mari ou que ctait elle qui achetait son mari. En vrit, le droit fodal imposait avec la bndiction canonique le paiement de la dote la femme aristocrate en tant que rcompense pour lengagement du mari aristocrate dans un lien monogame sans rupture possible. Les femmes de la noblesse servaient leur mari la dote que leur fournissaient leurs familles le plus souvent sous forme de proprit foncire. Les femmes roturires navaient rien offrir leurs maris roturiers. Les dotes de ces dernires taient censes servies aux
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maris par le noble de la fodalit, lequel autorisait les mariages en se rservant toutefois le droit de cuissage sur chaque marie. Dans la culture occidentale moderne, la pratique de la dote est toujours maintenue par lordre moral bourgeois et aristocrate bien que les lois dmocratiques ne limposent plus. Les femmes de la noblesse et leurs consurs bourgeoises ne sont pas obliges de servir la dote leurs maris. Il nempche que les dvotes dentre elles continuent de choisir en commun accord avec leurs poux le rgime dotal ancestral. Les baronnes, les duchesses et les comtesses moins dvotes ou devenues mcrantes, ainsi que les bourgeoises qui seraient comme elles, refusent pratiquement toutes le paiement de la dote leurs maris en excution du rgime matrimonial. Elles le font malgr cela par conformisme la mentalit occidentale qui considre que la femme doit offrir quelque chose son mari pour lavoir elle seule. Elles se chargent pratiquement des frais de location ou de lachat de la maison, du mobilier et de la voiture, des voyages de vacances et se chargent des frais mnagers. Pour cette raison principalement, le mariage devient en occident un luxe rserv aux riches hritires, aux patronnes dentreprises, aux femmes qui travaillent lextrieur du domicile dans les professions librales ou qui sont bien payes. Les
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femmes proltaires, les chmeuses et les indigentes qui ne peuvent pas contribuer aux frais du mnage en payant cette dote moderne, se contentent le plus souvent de la vie en concubinage avec lhomme qui accepte de leur assurer le service dentretien. Elles se trouvent pratiquement prives de la protection rserve aux pouses lgitimes. 15- Que signifie la dote? 16- Traitez du rgime juridique de la dote?
Sous-section conjugale. 2: La consommation

La consommation conjugale se ralise en application du droit musulman comme du droit hbraque par le premier accouplement entre les poux. En se donnant son mari, la femme excute lobjet instantan du contrat de mariage et devient pouse de son partenaire par cet effet, mme si laccouplement avait lieu avant le versement de la dote promise ou avant la date fixe pour les noces. Ainsi, en cas de dcs du mari aprs une consommation qui se serait produite antrieurement aux noces, la femme doit observer le dlai lgal de viduit. En cas de consommation avant le versement de la dote, la femme perd le droit de refuser la cohabitation pour cause de non-versement de la dote.

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Cette dernire devient alors simple dette sur le mari. Suivant la jurisprudence marocaine, la consommation du mariage est cense avoir lieu partir du moment o se produit la premire isolation dans lintimit entre les poux. Cela se produit lorsque la femme est lhomme descendent ensemble dans une seule chambre dhtel, voyagent ensemble dans la voiture de lun deux, se promnent seuls et loin des regards dans une fort, une montagne, une plage ou une le dsertes ou encore dans les ruines dun ancien btiment. Cela se produit galement lorsquils se rencontrent dans un champ couvert de vgtation suffisamment haute pour les cacher comme un champ de canne sucre, de mas ou de roseaux. La consommation lgale du mariage se produit ainsi par laccouplement effectif et par lisolation intime entre les poux. Il en rsulte quelle est cense se raliser partir du moment o la femme se dplace au domicile conjugal pour cohabiter avec son poux, mme si ce dernier tait dans limpossibilit daccomplir laccouplement. Les jurisconsultes distinguent toutefois entre deux situations. La premire est celle o le mari sollicite larrive de sa femme chez lui, mais la venue de la marie il sabsente pour une quelconque raison. La cause de labsence peut tre une arrestation qui intervient inopportunment au moment de la
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clbration des noces. Elle peut tre aussi la simple timidit du jeune poux ou plus grave encore la maladie, lappel sous le drapeau, la mutation ailleurs etc. Dans ces cas, la femme doit demeurer au moins une anne dans la rsidence conjugale pour pouvoir revendiquer son statut entier dpouse comme si la consommation du mariage avait lieu. Elle devient hritire de son mari, et peut le poursuivre en paiement de la dette alimentaire et de la dote. La seconde situation se rencontre au cas o le mari ne sabsente guerre, mais il narrive pas saccoupler avec sa femme. La dfaillance du mari peut avoir lieu pour cause dinexprience et de timidit, elle peut se produire aussi pour cause de fatigue, et dans des cas rarissimes cause de limpuissance. Le mari peut tre aussi empch de consommer le mariage par la rticence de la femme qui refuserait de se mettre sa disposition en position adquate par haine, par crainte ou par timidit. La cause de la dfaillance est galement attribuable la femme lorsque son hymen est rsistant de faon anormale. Dans tous ces cas, la consommation du mariage est cense stre produite ds larrive de la femme chez le mari et leur isolement dans la chambre nuptiale. Les poux seraient en loccurrence, en possession dtat de fait de mari et femme et nont plus besoin en consquence de prouver le fait matriel
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daccouplement. 17- Traitez du rgime juridique consommation conjugale?


Section 4: La cause.

de

la

En tant que contrat de droit priv, le mariage doit en application de larticle 2- 4 du DOC avoir une cause licite.
Sous-section 1: Cause du mariage.

Larticle 62 du DOC prcise que lobligation sans cause ou fonde sur une cause illicite est non avenue; et que la cause est illicite quand elle est contraire aux bonnes murs, lordre public ou la loi. Les articles 63, 64, 65 du mme code disposant par ailleurs que toute obligation est prsume avoir une cause certaine et licite, quoiquelle ne soit pas exprime; la cause exprime est prsume vraie jusqu preuve du contraire; lorsque la cause exprime est dmontre fausse ou illicite, cest celui qui soutient que lobligation a une autre cause licite le prouver. Quoi que le DOC ait rglement la cause du contrat, il ne la pas dfinit! La doctrine est divise ce propos entre deux thories, lune classique et lautre
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moderne. Suivant la thorie classique la cause de tout contrat est lobligation rciproque pour le contractant. Dans la thorie moderne, la cause est constitue plutt par le motif dterminant de la conclusion du contrat. En application du droit musulman, la cause du contrat de mariage serait pour chacun des poux, suivant la thorie classique, les obligations mme qui naissent du contrat pour le conjoint. Ainsi le mari doit verser la dote la femme cause de lengagement de celle-ci consommer avec lui le lien conjugal. En application de la thorie moderne, la cause doit tre recherche dans les intentions des parties et se vrifier par la suite dans leurs comportements. Quelque puissent tre les intentions de ces derniers, ils ne doivent pas aspirer un but contradictoire avec lconomie du contrat de mariage tel que dfini par la moudawana. 18- Quest ce que la cause du mariage?
Sous-section 2: Licit de la cause du mariage.

En application de la thorie classique, la cause du contrat de mariage est illicite lorsque lobligation du conjoint est elle-mme illicite. Cest le cas par exemple lorsque le mari propose une dote sous la forme dun

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bien interdit de commerce comme les stupfiants ou les armes. Cest aussi le cas du mari qui propose comme dote un service illicite comme par exemple lexcution dune vendetta pour le compte de la femme. La cause est illicite aussi lorsque la femme sengage se mettre la disposition du mari uniquement pour des sances de conversation sans accouplement ou encore seulement pour des embrassades et des accolades sans la pntration. Suivant la thorie moderne, la cause est par contre illicite lorsque lun des conjoints aspire un but contraire aux bonnes murs, lordre public ou la loi, mme si lautre conjoint nen est pas conscient. La cause est contraire aux bonnes murs lorsque le mari cherche au moyen du mariage uniquement tablir des liens daffaires commerciales ou administratives ou encore des relations politiques, voire diplomatiques, avec la femme, avec ses parents ou avec le pouvoir public duquel elle dpend. Le contrat est contraire aux bonnes murs lorsquil pour but de permettre lun des poux de satisfaire des fantasmes sexuels exclusivement sans nulle autre objectif familial. Cest le cas du vieillard qui a dpass les soixante ans et qui malgr lentretien dont il bnficie de la part de sa vielle femme et des enfants quil a avec elle, se marierait avec une jeune femme lge de sa petite fille. La situation est la mme pour la vielle femme qui se marierait avec un jeune homme
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lge de son petit fils. Est galement contraire aux bonnes murs musulmanes le mariage avec une femme de confession non musulmane. Cest le cas aussi de celui qui se marierait avec une musulmane portant la nationalit dun pays tranger puissant pour sen servir uniquement comme une protection internationale. Dans tous ces cas la cause est illicite par contradiction avec les bonnes murs. La cause du mariage est illicite par ailleurs quand elle contredit lordre public. Au sens du droit marocain, lordre public se constitue des valeurs juridiques sacres pour la nation, cest--dire celles qui sont adoptes par lordre de tous les Marocains et qui concernent tous les citoyens sans distinction de confession. Ainsi le mariage qui aurait pour but de convertir lautre conjoint par la force une religion diffrente est contraire lordre public. De mme que le mariage qui aurait pour but de changer par la force lappartenance politique dun conjoint un parti ou un syndicat. Est galement contraire lordre public marocain le mariage dans lequel la cause pour un conjoint est de rendre lautre conjoint esclave ou domestique pour lui-mme ou pour ses parents. Le mariage dans lequel la cause pour un conjoint est le proxntisme ou la prostitution est aussi contraire lordre public. La cause est galement illicite pour la mme raison lorsque lun ou lautre des poux
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sengage faire fuir les orphelins laisss lautre par un ex-conjoint. Dans ce cas, le mari et la femme dtournent leurs pouvoirs de pilotage de la famille et de prservation du mnage pour en faire un moyen de pression abusif contre les orphelins. La cause est galement illicite lorsque la femme sengage dtruire le mnage de la ou des femmes prcdentes de son mari. Il y va de mme lorsque la femme sengage entretenir le mari, lui verser une dote ou ne pas soccuper des enfants. La cause illicite viendrait du mari sil sengage ne pas entretenir sa femme, ne pas cohabiter et saccoupler avec elle ou encore sengage lui obir en maitresse absolue. Enfin la cause du mariage peut tre illicite uniquement par contradiction avec la loi interne de la communaut. Le lgislateur de chaque communaut peut effectivement interdire des causes du mariage qui pourtant ne serait pas contraires aux bonnes murs communautaires ni lordre public national. Tel est le cas par exemple du mariage verbal pour un couple musulman qui chercherait contourner les rgles relatives lge minimum lgal du mariage ou le contrle judiciaire de la polygamie. 19- Traitez de la licit de la cause du mariage?
Chapitre IV: Conditions spciales

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du contrat de mariage.

Les conditions spciales du contrat de mariage en application de la moudawana sont au nombre de quatre: Labsence dempchement, le mode de pollicitation, la dote, et la prsence de tmoins. La loi sacre exige en plus laccord du tuteur matrimonial. Vu que la condition de la dote est tudie en haut, le prsent chapitre est rserv aux quatre autres conditions restantes.
Section 1: Absence dempchements.

En application des droits coutumiers musulman et hbraque, avec la confirmation de la moudawana, le mariage est impossible en cas dempchement, celui-ci pouvant tre temporaire ou perptuel.
Sous-section 1: Empchements perptuels.

Le mariage entre certaines personnes est impossible de faon perptuelle. Cest le cas pour cause didentit de sexe, de maternit, de paternit, de fraternit consanguine, utrine, germaine ou de lait. Cest aussi le cas pour les oncles avec leurs nices et des tantes avec leurs neveux que ce soit dans une parent de sang ou de lait.
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I: Identit sexuelle:

En cas didentit de sexe, le mariage est impossible; toute union conjugale entre deux femmes ou deux hommes tant un fait contre-nature physique et psychique. Suivant la loi naturelle laquelle les humains sont soumis par leurs programmes gntiques et leurs instincts et laquelle ils ne peuvent chapper par leur intelligence et volont individuelle ou collective, les hommes qui saccouplent entre eux, de mme que les femmes qui saccouplent entre elles sont des malades mentaux auxquels il faut appliquer des mesures prventives. Ils sont atteints de maladies psychiques dont la gurison ncessite la cration dun climat social saint. Suivant la pense des peuples dAfrique occidentale, lhomosexualit et le lesbiennage doivent tre non seulement rejet comme perversion, mais aussi svrement sanctionns pour aider les hommes et les femmes qui ont des pulsions sexuelles anormales se contrler. Cest le seul moyen dassurer un climat social favorable leur gurison. En conformit avec les droits coutumiers musulman et hbraque, le droit pnal marocain comme celui des autres pays dAfrique occidentale incriminent les pratiques dhomosexualit et de lesbiennage. Signalons ce propos que ces pratiques contrenature ne sont plus considres comme des crimes en
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pays modernistes. Au nom de la libert individuelle, les pays des Amriques, ceux dEurope, dAustralie et dAsie non musulmane, ont cess dincriminer ces pratiques. Contre lavis unanime des savants de mdecine et de psychologie, lorganisation mondiale de la sant dcida de rayer lhomosexualit et le lesbiennage de la liste des maladies mentales. Par cette regrettable dcision politique, lorganisation en question leva lobstacle qui empchait jusque la, les dmocraties dexploiter conomiquement la maladie humainepour lencouragement du tourisme. La dcision de lOMS de rayer lhomosexualit et le lesbiennage de la liste des maladies psychiques ne change cependant pas la loi naturelle. Seuls les psychopathes sadonnent aux pratiques perverses. Il est toutefois regrettable de savoir que dans un climat social o la sexualit devient une simple consommation ayant une valeur purement conomique, le traitement thrapeutique des pulsions sexuelles contre nature devient impossible. Effectivement, au moment o lon observe en Afrique occidentale comme ailleurs dans le monde musulman que la plus parts des personnes travesties hommes et femmes arrivent aisment se stabiliser psychiquement et surmonter leur handicapes
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physiques pour mener une vie saine, les pourcentages des personnes normales qui, dans le monde non musulman sadonnent la perversion homosexuelle ou lesbienne va en saccroissant.
II: Lien de parent:

En cas de parent de sang comme de lait, lunion conjugale constitue un acte contre-nature. Linstinct familial chez ltre humain lempche naturellement de commettre linceste. Les humains ont peut tre linstinct familial dans leur nature depuis que Dieu cra le premier couple. Peut tre lont-ils acquis par leffet de la loi de lvolution naturelle aprs des centaines de milliers dannes de vie en socit organises en tribu, clan et famille matriarcales ou patriarcales. La sociologie communiste prtend mme quil nexiste pas dinstinct familial chez ltre humain, et que ce dernier nacquiert lesprit de famille que dans la socit de classe. Quoi quil en soit, la notion de famille est prsente dans toutes les cultures et toutes les expriences de civilisation de telle sorte quil est devenu impossible de la faire oublier aux humains. Non seulement toutes les socits humaines adoptent lorganisation familiale, mais en plus, aucune delles ne cautionne le mariage avec les ascendants ou les descendants. La totalit des expriences de civilisation rcuse aussi le mariage avec les descendants des
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descendants et des ascendants au premier degr. Ainsi, est-il interdit en droit musulman et en droit hbraque comme en tout autre droit moderne ou traditionnel de prendre pour mariou pour femme un certain nombre de parents pour cause de descendance, dascendance directe ou collatrale de premier rang. Il sagit principalement de la mre, la sur, la fille, la tante, la nice et la petite fille de sang ou de lait. Il sagit aussi de la fille et de la sur de lpouse entre autre parentes de celle-ci. En effet, lalliance qui stabli entre un homme et les parents de sa femme de mme que celle qui stablit entre la femme et les parents de son mari est considre dans presque toutes les expriences de civilisation comme une cause dinterdiction perptuelle du mariage. 20- Quels sont les liens qui empchent la mariage de faon permanenteen droit marocain?
Sous-section 2: Empchements temporaires.

En plus des empchements permanents, il en est qui sont temporaires et peuvent en consquence tre carts. Les empchements en question prennent fin par la rupture des liens du mariage avec le conjoint origine de lempchement ou encore par dautres

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vnements. Il sagit du cas o le mari voudrait pouser une parente de sa femme qui serait pour elle une descendante, une ascendante directe ou collatrale de premier rang comme la mre de lpouse, sa sur, sa tante, sa petite fille ou sa nice. Cette interdiction ne sapplique pas cependant la femme et la mre ou la fille de son prcdent mari. Lempchement temporaire se dresse galement devant le mari qui voudrait pouser une cinquime femme. Pour assurer une protection lgale des esclaves et encourager leur affranchissement, le droit musulman a lev cet obstacle cependant dans la relation avec les femmes esclaves. Ces dernires accdaient automatiquement au statut dpouses du matre ds que la preuve daccouplement avec lui tait tablie. Certes quelles ne devenaient pas automatiquement libres cause de laccouplement, elles le devenaient cependant cause de laccouchement du premier enfant. En tant que mre de lenfant du matre, lesclave ne pouvait plus tre abandonne par ce dernier tant que son fils ne sera pas en mesure dassumer les charges de wali pour sa mre. Avant cela, le matre ne peut pas vendre lesclave, et ne peut pas non plus la rpudier car il doit la garder chez lui et la protger en tant quesclave et mre de son enfant. A lpoque actuelle, lhomme qui aurait dj
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quatre femmes ne peut en avoir une cinquime que sil rpudie lune des quatre prcdentes suivant le rgime expos ci-aprs. Parmi les empchements temporaires figure aussi le cas de celui qui voudrait reprendre la femme quil aura rpudi trois fois conscutive. Il lui faut attendre quelle se remarie avec un autre que lui, et quelle se spare de ce dernier par un divorce ou une rpudiation, et encore que le dlai de viduit scoule entirement. Constitue galement un cas dempchement temporaire le mariage avec un non musulman pour la femme musulman ou un non juif pour la femme hbraque, et aussi le mariage avec une femme marie un autre homme ou devant observer le dlai de viduit pour le compte dun autre homme. Dans les empires cumniques qui nont pas connu la dmocratie multiconfessionnelle, les communauts majoritaires ne se sont jamais montres disposes cautionner le mariage de leurs femmes avec des membres dautres communauts. Il nempche quelles acceptaient de prendre les femmes des autres communauts minoritaires comme esclaves de leurs propres membres. Cette logique a donner lieu une rgle de rciprocit devenue dordre public dans les relations intercommunautaires dans les empires cumniques, polythistes et monothistes non musulmans.
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Par contre, sous lempire du droit musulman, la rgle de rciprocit est carte en faveur de la protection des femmes non musulmanes. Cest vident que la loi relative au statut personnel de la communaut majoritaire ne peut pas obliger les communauts minoritaires accepter les mariages mixtes et accorder leur protection aux pouses issues dautres communauts. Cest le cas pratiquement de toutes les communauts religieuses autre que la communaut musulmane. En effet, une femme musulmane qui se marierait avec un juif, un chrtien, un bouddhiste, un hindouiste, un animiste ou tous autres ne peut plus faire valoir ses droits familiaux devant le juge musulman, car son mari non musulman nest cens obir en matire de statut personnel qu la juridiction de sa communaut. Elle na de recours que devant le juge de cette communaut lequel ne peut pas non plus lui accorder les droits dus une pouse lgitime au regard des lois de sa communaut. La femme musulmane qui se mari avec un non musulman ne peut pas non plus obtenir de protection auprs de la communaut religieuse de son mari en cas de divorce, de dcs ou dabsence, car elle nest pas admise cette protection par la loi, la morale et la religion de cette communaut. Par contre, la femme non musulmane qui se marierait avec un musulman peut ester en justice devant le juge musulman pour obtenir ses droits
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dpouse lgitime en application de la loi sacre de lislam. Elle a aussi le droit dtre protge par la communaut musulmane en cas de divorce, de dcs ou de disparition de son mari. En comparaison avec les rgimes lacs qui ne reconnaissent pas lautonomie lgislative des communauts religieuses, le systme musulman est beaucoup plus en avance. Il offre ceux qui veulent soumettre leur statut personnel leur propre droit sacr la possibilit de le faire, et ne frustre pas non plus ceux qui voudraient choisir le statut personnel de la communaut majoritaire. Contrairement au statut personnelle adopt par et pour la majorit laque lequel simpose tel un dictat aux communauts minoritaires, le statut personnel musulman se prsente comme un choix cot du statut propre chaque communaut minoritaire. 21- Quels sont les empchements temporaires au mariage en droit marocain?
Section 2: Mode de mariage.

En application du droit coutumier hbraque, le mode de mariage est la forme mme de kittouba que doit dresser le rabbin. Tout crit dress par un rabbin autrement que suivant la formule usuelle pour le mariage des juifs, quivaut labsence du mariage.
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Le droit coutumier musulman adopte une rgle diffrente qui a t confirme par larticle 10 de la moudawana. En application de cet article, le mariage est valablement conclu par lchange de consentement exprim en termes consacrs ou laide de toute expression admise par lusage. Les jurisconsultes musulmans ont d prciser le rgime du mode admissible pour la conclusion du mariage afin de le distinguer des autres contrats comme lengagement de la salarie. Ainsi, ont-ils exig pour la conclusion du contrat de mariage quil soit spcifi par des termes prcis signifiant le mariage dans la langue des parties. Ces dernires peuvent cependant utiliser des termes qui signifient la donation condition toutefois quil soit dit que cest moyennant une dote. Le mariage doit tre ferme et non suspendue une condition. Ainsi, le contrat nest pas conclu lorsque les parties retiennent la ralisation dun vnement quelconque comme condition pour se marier. Les parties qui sengageraient par les liens du mariage en prcisant que cest sous la condition de raliser une bonne rcolte agricole par exemple, de russir tel concours, de revenir de tel voyage etc. ne sont en fait que des fiancs. Ils nont pas le statut de conjoints. Tant que lvnement retenu pour lexcution du mariage ne se ralise pas, chacune des parties peut agir en qualit de fianc; chacun peut par exemple rompre tout lien avec lautre partie.
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En tout tat de cause les fianailles sont censes avoir lieu pour une dure limite. Elles prennent fin de plein droit avec la ralisation de la condition suspensive si les parties ne parviennent pas mettre en excution leur projet de mariage. A linverse de cela, le contrat de mariage suspendu une date future est valable. En principe, les liens du mariage stablissent entre les poux partir du moment de la conclusion du contrat. Les parties peuvent tout de mme retarder lexcution du contrat. Avant lchance de la date dexcution, ils ne sont pas admis se prvaloir du statut de fiancs. Ils peuvent mettre excution leurs relations conjugales avant lchance du terme, sans possibilit de rompre leurs relations comme sil ne sagissait que de fianailles. A lchance du terme de la priode de suspension, le mariage se maintient entre les poux et chacun deux est en droit dexiger son excution en fournissant son conjoint lobjet quil lui doit. Il est cependant de pratique courante au Maroc et en Afrique occidentale que les parties conviennent quils ne seront tenus par les liens du mariage qu partir dune date prcise. Dans ce genre de pratique, il ne sagit pas uniquement de reporter lexcution du mariage mais bel et bien de le suspendre une dure dtermine de fianailles. Dans les faits, les futurs poux choisissent
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une date dtermine pour rdiger le contrat par crit, clbrer les noces, et consommer le mariage. Cette date leur sert dabord pour marquer la fin des fianailles sauf reconduction expresse ou tacite. Elle leur sert aussi pour fixer le moment de cration des liens du mariage. Il nempche que par ces stipulations, les parties concluent ncessairement un contrat consensuel de mariage. Ils le font par lchange verbal du consentement et la runion de toutes les autres conditions de formation. Ils peuvent en consquence se comporter comme des fiancs tant quils nont pas donn excution au mariage et tant que le terme de la priode prliminaire nest pas chu. Ils sont, en loccurrence, tenus par un contrat de mariage assorti dune priode limit de fianailles. Avant la date du mariage chacun deux peut se comporter comme un fianc et rompre ses liens avec le futur conjoint. Une fois la date de mariage arrive, il ne leur reste plus qu excuter le mariage ou le rompre par la rupture des fianailles. Lexistence du contrat de mariage entre les parties empche de les considr comme auteur de crime de fornication sils dcident de consommer les liens conjugaux avant le terme de la priode prliminaire; le mariage deviendrait effectif partir de la date de consommation. 22- Traitez du mode du mariage en droit marocain?

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Section 3:

Tmoignage des Adouls.

En application de la moudawana, le contrat de mariage doit dsormais tre consign par crit par deux notaires traditionnels dits adouls qui font office de tmoins. Larticle 13 de la moudawana dit ce propos: La conclusion du mariage est subordonne aux conditions suivantes: 1) la capacit de lpoux et de lpouse; 2) la non entente sur la suppression du Sadaq (la dot); 3) la prsence du tuteur matrimonial (Wali), dans le cas o celui-ci est requis par le prsent Code; 4) le constat par les deux adoul du consentement des deux poux et sa consignation; 5) labsence dempchements lgaux. En application de la loi sacre, le tmoignage de deux hommes honorables certifiant lchange du consentement entre les futur poux est indispensable pour la validit du mariage. Au dbut de lexprience de civilisation musulman en Afrique occidentale et en Andalousie, lhonorabilit des tmoins tait librement apprcie par le juge. Ntaient pas honorables dans la tradition musulman toute personne de mauvaise conduite morale ou religieuse. Quand il en doutait, le juge pouvait exiger que la dposition des deux personnes soit renforce par le tmoignage dune foule dau moins dix
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personnes. Ainsi sest cr la pratique de prise de tmoins par foule dite lafife. Avec le temps, des auxiliaires de justice reconnus honorables ont t chargs dassurer loffice de tmoins afin de mettre fin aux difficults cres par la pratique du lafife. Il sagit dauxiliaires dits douls, auteurs de la profession librale de notaire traditionnel. Avec loffice de ces notaires, il tait devenu possibles aux futurs poux musulmans de se passer du tmoignage des foules. Depuis la rglementation de la fonction de notaire traditionnel qui remonte lpoque des Morabittins, les juges musulmans ntaient plus en droit de repousser le tmoignage des deux personnes pour cause de doute de leur honorabilit. Le tribunal doit toutefois sassurer quils sont inscrits sur la liste des notaires traditionnels. En application de la rglementation relative la fonction en question, le tmoignage des douls ne produit son effet que sil a t authentifi par crit auprs du tribunal. Contrairement aux notaires modernes, les douls doivent en effet, prsenter au tribunal pour authentification tous les actes quils dressent. Il va de soit que cela se fasse par crit, et que le contrat de mariage qui est lobjet de leur tmoignage se fasse aussi par crit. Le juge qui authentifie lacte de mariage dress par les douls doit sassurer de la
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qualit de ces derniers, de la rgularit de la rdaction de lacte en plus de son contenu. Le tmoignage des douls est authentifi par le cadi au tribunal de premire instance dans la chambre des affaires de statut personnel. Le juge doit sassurer que la dposition des douls se fait loccasion de lacte de mariage quils ont dress par crit la demande des poux. Les douls devant intervenir en tant que tmoins au mariage en qualit de notaire traditionnel. En plus de la qualit des douls et de leur identit, le juge doit sassurer que leur tmoignage porte bel et bien sur un contrat de mariage. Les douls doivent en consquence indiquer dans lacte quils tablissent lidentit des poux, la date avec le jour et lheure de leur runion en un seul lieu, le mode de consentement chang entre eux et les stipulations quils ont pu faire propos du mariage. En qualit de notaires traditionnels, les douls sont en droit mener leurs investigations pour sassurer de la runion des conditions de validit du mariage. Ils peuvent le faire doffice ou la demande de lun des poux. Les parties sont obliges de leur fournir les renseignements exacts relativement leurs ges, situations familiales, lieux de rsidence ainsi que leurs noms et ceux de leurs parents. Lorsque lun des conjoints ou les deux nont pas encore atteint lge de
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la majorit matrimonial, sont dments ou simples desprit, il leur faut fournir aux douls une copie de lautorisation de mariage dlivr par le juge. Il en est de mme pour le mari qui dsire prendre une deuxime pouse. Les parties doivent galement verser leur dossier les pices justifiant la rupture dfinitive du lien de mariage avec un ex-conjoint le cas chant, que ce soit pour cause de divorce, de rpudiation ou de dcs. Les douls doivent aussi interroger les futurs poux sur leurs professions et la nature du commerce quils exercent le cas chant. Ils peuvent aussi les interroger sur leur tat de sant en cas de besoin. Ils peuvent refuser dtablir lacte jusqu ce que lpoux sujet de soupons apporte un certificat mdical relatif telle ou telle handicape ou maladie. En principe, toutes les filles marocaines sont censes rester vierges avant le mariage. Il suffit alors la femme dapporter la preuve de clibat pour prouver sa virginit. Cette preuve est obtenue sous forme dattestation administrative dlivre par le moukadam ou le cheikh. Toutefois, les douls peuvent en douter sils souponnent que la fille est une prostitue, une veuve ou une divorce. Dans ce cas, ils peuvent exiger de la prsume prostitue un certificat mdical de nongrossesse et de la prsume divorce ou veuve la preuve de lobservation du dlai de viduit. La femme peut loigner ces soupons en apportant un certificat mdical tablissant sa virginit. Au cas o elle aurait
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perdu cette virginit, il ne lui reste que la preuve de son clibat quil lui faudra corroborer par un certificat de non-grossesse. Lorsque les douls constatent labsence de doute sur la bonne conduite et le bon tat de sant moral et physique des poux, ils tmoignent de leur intgrit et de leur aptitude fonder un foyer familial. Cela ne signifie cependant pas pour autant que lun et lautre soient parfaitement saints de corps et desprit et quils sont honorables. Il peut savrer que le mari est ivrogne, homosexuel, parieur, usurier, corrompus ou autres; il peut savrer aussi que la fille nest pas vierge, quelle est prostitue, quelle tait enceinte avant le mariage etc. Les douls ne garantissent aux poux rien de tels. Ils ne font que tmoigner sur foi de documents administratifs, dobservations visuelles et des dires des parties de lexistence dun tat apparent pour chacun des poux au moment de la conclusion du mariage. Leur responsabilit ne peut tre engage quen cas de complicit avec une partie pour nuire lautre, et en cas de complicit avec les deux parties pour transgresser lordre public. Ainsi, peuvent tre poursuivis en dommage et intrt les douls qui font exprs de cacher la femme le fait que le mari soit dj mari, quil est handicap ou quil est de mauvaise conduite morale et religieuse en lui attestant de linverse. De mme sont-ils responsables de dommage et intrt en cas de complicit avec une prostitue, une
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veuve ou une divorce enceinte en attestant quelle est vierge. Lorsque les douls se rendent complices dans un mariage qui sert de couverture un acte de proxntisme, leur responsabilit pnale est mise en cause par le ministre public. 23- Traitez de la condition de prsence de tmoins au contrat de mariage? 24- Traitez du rgime de consignation du tmoignage au mariage en droit marocain?
Section 3: Accord du tuteur matrimonial.

La tutelle matrimoniale est lun des pouvoirs par les quels se maintient lorganisation familiale en tant quinstitution purement civile. Son objet est de permettre au chef de la famille de cautionner ou de refuser le dpart de la jeune fille, la veuve ou la divorce membre de sa cellule familiale vers une autre cellule familiale. La loi sacre rglemente ltendu de ce pouvoir et dtermine ses dtenteurs, alors que la moudawana la aboli.
Sous-section 1: Logique de tutelle matrimoniale.

La tutelle matrimoniale est reconnue en droit moderne au profit selon le cas de lautorit
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administrative ou religieuse rendue comptente pour tablir lacte de mariage. Elle sy prsente en droit de regard de lEtat lac, de lglise ou du clerg dans le model protestant, sur le mariage des femmes de lEtat ou de la communaut protestante, bouddhiste, hindouiste ou autre. En droit musulman, la tutelle matrimoniale est une forme du pouvoir familial sur les individus; cest un droit de regard sur le mariage des femmes membre de la famille. Cest une tutelle purement civile comme linstitution de famille elle-mme. Il ne sagit pas dun pouvoir de reprsentation, ni dune tutelle de protection ou dassistance pour cause dincapacit. Certes quelle se confond avec la tutelle de protection et dassistance en cas de minorit, de prodigalit ou de folie des futurs poux garons et filles; il nen demeure pas moins vraie quelle sapplique aux filles majeures reconnues capables daccomplir seules toutes sortes dactes juridiques, et mme quand elles sont hautement places dans la socit. Au regard de la loi sacre une femme musulman ne se marie pas valablement sans laccord du tuteur matrimonial. Elle ne peut pas contracter un mariage valable sans laccord de ce tuteur. En vrit, il ne sagit que du droit de regard que doit logiquement possder toute famille sur le choix fait par la fille qui dcide de partir avec un mari pour
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fonder une nouvelle famille. Contrairement au garon qui se dtache dfinitivement de sa famille dorigine ds quil fonde la sienne propre, et qui nest pas cens retourner chez ses parents sil se spare de sa femme par suite la disparition ou au dcs de celle-ci ou aprs le divorce, la fille nest pas gntiquement programme pour cela. Elle retourne simplement au foyer familial en cas dchec du mariage. Dans toutes les socits, y compris modernes, la raction de retour au foyer familial est considre normale pour les femmes qui perdent tout. Pourquoi nen serait-il pas de mme pour les femmes du petit peuple, qui ne travaillent pas en dehors du foyer ou ne gagnent pas suffisamment pour compenser les revenus que leurs maris assuraient. Contrairement aux hommes, toute femme est normalement en droit de se rfugier chez ses parents en cas de retournement des situations. Certes quelle a galement le droit de continuer de vivre indpendamment de ses parents, mais elle doit le faire avec ses propres moyens. Ceci est gnralement le cas quand elle obtient un riche hritage du mari dcdet quand elle peroit de lui aprs le divorce une pension suffisante. En dehors de ces cas, toute femme du petit peuple se trouverait oblige de travailler en dehors du foyer pour survivre. En situation de crise conomique, le risque pour elle de tomber dans la dbauche et
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devenir clocharde est des plus grands. Cest vident alors quaucune femme na dintrt rompre ses liens avec sa famille dorigine. Elles ont chacune besoin de maintenir ce lien pour conserver un foyer de refuge en cas de besoin. Pour cette raison, chaque femme a tout intrt dimpliquer sa famille dans sa dcision de mariage. Elle doit faire en sorte que le dpart avec le mari choisi soit fait avec lautorisation familiale. De cette faon, le retour au foyer familial en cas dchec du mariage ou de perte du mari sera normal. De leur ct, les familles ont tout intrt exercer un droit de regard sur le mariage des femmes leur appartenant. La famille est effectivement dans lobligation de recueillir la femme son retour, pour cela elle a tout intrt refuser tout mariage vou lchec. Les familles indigentes ne peuvent pas se permettre le luxe de laisser partir leurs filles samuser essayer la vie conjugale pour une dure limite. Le chef de famille digne de sa responsabilit doit refuser le mariage de la fille mme avec celui quelle aime sil se montre incapable de russir la fondation de sa propre famille.
Sous-section 2: rgime de la tutelle matrimoniale

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Tenant compte des intrts des femmes et des familles, la loi sacre impose aux femmes musulmanes lobtention de laccord du tuteur matrimonial pour la validit du contrat de mariage; ce que malheureusement la moudawana ne confirme plus. En application de la loi sacre, tout mariage conclu sans laccord du tuteur matrimonial est nulle de nullit absolue; il ne donne pas lieu la filiation lgitime en cas de procration, et ne cre pas non plus les liens lgitimes de mariage entre les parties. En opposition avec cela, la moudawana fait de laccord du tuteur matrimonial une condition facultative, laisse au choix de la femme musulmane seule. Les femmes judo-chrtiennes tant obliges de respecte la tutelle religieuse du rabbin pour la femme juive, ou celle de lglise pour la femme chrtienne par exemple de nationalit hollandaise belge ou espagnole; ou encore la tutelle administrative du service consulaire pour la femme portant la nationalit dun pays lac comme par exemple lAllemagne, les USA ou le Portugal. En cas de projet de mariage de la femme judochrtienne avec un proxnte notoire, le rabbin, le prtre et le consul sont admis le refuser pour protger la future marie. Par contre, les jeunes filles musulmanes vivant au Maroc ou ltranger demeurent exposes au risque de
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se marier sous leffet du charme avec des proxntes, des criminels ou des gourdes sans que personne ne puisse sy opposer dans leur intrt. Les walis ne sont requis pour donner leur accord au mariage que si la future marie le veut, et en cas de refus de cette dernire, ils ne sont mme pas admis faire opposition au mariage. 25- Quelle est la logique de la tutelle matrimoniale? 26- Traitez du rgime de tutelle matrimoniale en droit marocain en comparaison avec les rgimes de droit compar?
Sous-titre II: Fonctionnement de linstitution familiale.

En droit musulman comme en droit hbraque, le fonctionnement de linstitution familiale a lieu partir de la conclusion du contrat. Dj ce moment le mari doit verser la dote son pouse pour lui compenser la sparation avec ses walis et pour lui permettre de faire face aux frais des noces. A partir de cette date la femme doit aussi adopter une conduite digne dune marie en faisant montre de beaucoup plus de rserve et de retenu dans ses relations avec les hommes. Le fonctionnement de linstitution familiale se produit pleinement cependant avec la consommation des liens conjugaux. A partir de ce moment les poux

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se trouvent en famille. Le mari assure le pilotage (ri-a-ssa) de linstitution, et la femme en assure la prservation (ri--ya) en partenariat dans la direction du foyer familiale. En qualit de chef de linstitution, le mari se charge des frais du mnage. Il est conomiquement seule responsable de la famille mme sil lui fallait mendier. Le mari se charge aussi de la scurit du foyer. Il doit prserver lhonneur, la libert et la dignit en plus des biens et de lintgrit physique de la femme et des enfants, mme sil lui fallait le faire avec son corps dfendant. Il doit somme toute entretenir sa femme, la protger, cohabiter et se concerter avec elle, faire siens les enfants quelle engendre, et enrichir le mnage. De son ct, la femme en qualit de partenaire du mari, doit assurer la prservation du foyer. Il lui incombe de grer le mnage, de contribuer lducation des enfants et la prservation des biens familiaux. Son rang de chef second de linstitution familiale lui donne le droit dtre consulte sur toute question familiale, et lui donne aussi le droit de sopposer aux dcisions abusives ou errones de son mari. En cas de discorde il lui faut obir, sauf si devant la gravit de la situation, elle choisi de recourir au tribunal pour enlever son mari le pouvoir de pilotage en le dclarant prodigue, ou pour faire annuler ses
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dcisions entaches de vices du consentement pour faiblesse desprit.


Chapitre I: Pilotage de la famille.

Dans le silence de la moudawana sur le contenu du pouvoir marital, lapplication de son article 400 qui renvoi au droit coutumier se trouve justifie en la matire. En application du droit coutumier musulman le mari est dclar chef de linstitution familial. Il lui incombe dassurer le pilotage de cette institution, ce qui le rend responsable des dcisions qui doivent tre prises pour son fonctionnement. Cela lui donne droit dobissance sur sa femme avec des moyens de pression quil doit exercer sous le contrle judiciaire. Le pilotage nest pas toutefois un pouvoir de direction absolu. Le mari doit se concerter avec sa femme et risque mme de perdre la prsidence de la famille sil se montre gourde.
Section 1: Logique de la prsidence maritale.

Le mari est de droit le chef dans la famille musulmane et dans la famille hbraque. Ce ci na pas t au got des fministes qui demandent quil soit mis
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fin la prsidence maritale comme dans les pays occidentaux. Il nempche que si on cesse de rflchir suivant le syllogisme qui veut que les lois relatives au statut personnel des gens dans les pays qui sont conomiquement en retard sont des lois sous dveloppes, on arrive trouver logique la prsidence maritale. En effet, les lois qui retiennent la prsidence martiale sont en harmonie avec les lois naturelles avec lesquelles les humains doivent composer leurs conduites sils veulent avoir la justice et lordre public. Malgr la force de la volont, de la discipline et de lintelligence collectives, les humains sont obligs de composer avec les lois de la nature cause de leur programmation gntique. Or, cette programmation fait la diffrence entre lhomme et la femme. Dans le contexte de la vie sociale, le gnome masculin destine lhomme la prsidence de linstitution familiale. Certes que le gnome fminin ne destine pas la femme tre obissante et soumise, mais la loi naturelle programme toute socit humaine rejeter la prsidence fminine de la famille. Les lois naturelles font mme que la prsidence de linstitution familiale ne peut tre collgiale; le nombre des membres que cette institution doit encadrer ne le permet pas. Quoi quen puisse dire sur lgalit des sexes,
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quand on se met devant les lois naturelles avec la programmation gntiques actuelle des humains, il faut se rsigner admettre la supriorit de lhomme par rapport la femme quand il sagit de trouver un chef pour la famille. Le chef en question nest pas recherch pour prendre des dcisions intelligentes dans une administration, une entreprise ou une quipe de professionnelle. Il faut quelquun qui puisse tre prsent en permanence sur le terrain et ne compter que sur sa force personnelle pour travailler et protger son foyer avec amour et sacrifice. Le chef de la famille doit pouvoir nourrir et protger les siens du froid, de la maladie, du besoin et surtout contre les agressions criminelles non seulement en priode de stabilit politique et dabondance, mais aussi en priode danarchie et de famine. En raison des preuves ventuelles, lharmonie avec la loi naturelle fait que lhomme ne doit pas tre choisi la mission de prsident familial uniquement cause de sa masculinit. Il doit ltre aussi pour ses comptences. Ainsi, cest chose normale que la femme soit en droit de le quitter sil savre inapte diriger la famille. Ces vrits naturelles ont t ignores par les pays modernistes qui ont adopt les thses fministes hostiles la prsidence maritale. Les rformes fministes nont cependant pas pu changer les lois de la nature avec lesquelles les mnages ont du sadapter en
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faisant recours la pratique du concubinage. On observe effectivement que dans les socits o la lgislation enlve aux maris la prsidence de la famille, le plus grand nombre de couple qui se forment adoptent le statut de concubins pour vivre lharmonie avec la loi naturelle quils ne trouvent plus dans la loi positive. Les sociologues honntes affirment que les concubines acceptent presque toutes de vivre sous lhgmonie de leurs concubins, lesquels se montrent hostiles au mariage non par libertinage ou perversion, mais parce que le concubinage leur offre la possibilit de se comporter en homme dans leurs foyers contrairement au mariage qui leur enlve ce droit naturel. 27Traitez de la logique de prsidence maritale dinstitution familiale?
Section 2: Hgmonie maritale.

Au regard des rgles coutumires, le mariage a pour conomie de crer une famille conjugale sous lhgmonie du mari. Celui-ci dtient lautorit de dcision dans les affaires familiales; la femme lui doit obissance en consquence. Toutefois, le mari doit exercer son pouvoir par la concertation avec la femme. Pour les poux musulmans, le devoir de concertation est retenu par des textes sacrs qui sont confirms par la moudawana
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dans la description quelle fait du but du mariage. Celui-ci a pour but la vie dans la fidlit rciproque, la puret et la fondation dune famille stable sous la direction des deux poux. Le droit coutumier hbraque ne fait pas par contre au mari devoir de concertation avec la femme et ne retient pas non plus le manque de concertation comme une cause du divorce.
Sous-section 1: Fondement naturel dhgmonie maritale.

La prsidence de la famille est une prrogative du mari non par ce quil est un mle dzakar, mais cause des responsabilits qui psent sur lui. Il doit assurer les dpenses mnagres, garantir la scurit de sa femme et des enfants, promouvoir leur rang social, et protger leur fiert. Pour conserver sa place de chef, le mari doit faire montre daptitude. Il ne suffit pas dtre masculin pour prsider la famille. Il faut aussi tre capable de sacquitter dun certain nombre de charges et le faire avec aptitude. Le mari incapable ou inapte ne peut pas se targuer de sa masculinit pour continuer dtre le chef de sa famille malgr lopposition de sa femme. Celle-ci se trouverait en droit dobtenir le divorce en application des lois coutumires hbraques.

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Suivant la moudawana, la femme de lpoux gourde peut, selon son choix, demander le divorce ou le remplacement du mari dans la prsidence de la famille en le faisant interdire pour prodigalit. 28- Quel est le fondement de lhgmonie maritale?
Sous-section 2: Limites juridiques dhgmonie maritale.

Le mari qui choue dans sa mission de chef de famille na pas droit dobissance sur sa femme. Cest le cas de celui qui accorderait son attention aux orgies et aux jeux plutt qu sa femme et ses enfants. En application de la loi coutumire hbraque, la femme na de recours que lintroduction dune demande en divorce devant le tribunal. En application de larticle 54 du code des obligations et des contrats, elle peut toutefois se passer de la demande en divorce et se contenter de faire rsilier les contrats conclus par son mari. Doit- on rappeler que larticle 54 prcit donne au tribunal un pouvoir souverain pour apprcier la possibilit de rescision des actes conclus par une personne en tat de maladie ou autres cas analogues. Cest vident que le mari qui choue dans sa mission de chef de famille ne peut tre que malade ou dans un tat analogue, car en tout tat de cause il se

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retrouve dans une situation anormale par rapport ce que ferait tout mari. En application de larticle 220 de la moudawana, le mari gourde peut tre en plus de la rescision de ses actes en application de larticle 54 prcit du DOC, tre destitu de la prsidence par une dcision judiciaire de prodigalit. Larticle 215 de la moudawana dixit: Le prodigue est celui qui dilapide ses biens par des dpenses sans utilit ou considres comme futiles par les personnes raisonnables, dune manire qui porte prjudice luimme ou sa famille. Ce ci est pratiquement le cas de la plupart des hommes qui chouent dans leur rle de chef de famille. Un mari qui sadonne livresse, aux jeux du hasard, la prostitution, la drogue et autres perversions nest effectivement pas digne dtre chef de famille. Il mrite dtre interdit pour prodigalit titre de sanction. Laccs au poste de prsidence de linstitution familiale suppose que le mari soit un homme capable et honnte (rajoul) et non pas un simple masculin (dzakare). Les textes sacrs parlent dailleurs de la prsidence familiale comme une prrogative de mari rpondant la condition dhonntet et de puissance et non pas une prrogative masculine. La dchance du dzakare incapable de diriger sa famille donne en application des articles 236 et 238 de
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la moudawana la femme mre le pouvoir de direction de la famille relativement la relation avec les enfants. Elle peut mme ester en justice pour accder au pouvoir de direction de la famille en toute matire en demandant dtre elle-mme dsigne par le tribunal comme curatrice. Comme lhomme, la femme naccde pas au pilotage de la famille pour cause de fminit ou de maternit. Elle doit faire, elle aussi, preuve dhonntet et de puissance. Les textes sacrs prescrivent ce propos lgalit des sexes en considration des qualits dhommes (rijale) et de femmes (nissae) qui signifient tre humains matures ou encore honntes et capables. Les textes sacrs ne font la diffrence entre les masculins (dzoukour) et les fminins (inathe) quen en tant quhumains de sexes opposs sans considration daucune autre qualit. Par exemple les textes disent que les masculins ont droit deux fois la part dhritage des fminins. Il en est ainsi mme si les masculins sont encore bbs, sont fous ou prodigue. Par contre, pour la prsidence familiale les textes sacrs disent que les hommes prsident les femmes. On doit observer que la perte du pouvoir marital pour cause de prodigalit donne ncessairement lieu la prsidence collgiale de la famille lorsque la femme est dsigne curatrice. Lapprobation par cette dernire de tout acte du mari revtant un caractre la fois profitable et prjudiciable tant indispensable pour sa
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validit. Ainsi, il ne pourra plus sans laccord de sa femme tirer les sommes dargents de son compte bancaire, ester en justice, voyager, ou faire des affaires. Lhomme dclar prodigue se trouve, autrement dit, forc de se concerter avec sa femme en toute chose et matire. 29- Quelles sont les limites dhgmonie maritale?
Section 3: Concertation conjugale.

En application de la loi sacre et de la moudawana, celui qui ne consulte pas sa femme sur les dcisions prendre commet une faute grave dans lexercice de sa fonction de chef de famille. Le droit de la femme dtre consulte t expressment consacr dans le hadith du saint prophte qui dit concerter vous avec vos pouses et opposez vous elles chawirouhouna wa khalifouhouna. Ce texte est sens dire: vous ntes pas obligs dobir vos pouses; tes autoriss vous opposez elles en cas de besoins Cette prcision est ncessaire pour rpondre aux fministes qui accusent la loi sacre de donner aux maris le droit de mentir leurs femmes. Cest accusation est infonde car dune part, le mensonge est formellement interdit par la religion et constitue un pch grave. Il ne serait en consquence
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faire lobjet dune recommandation de la part du prophte. Dautre part, le texte sacr prcit parle expressment du droit dopposition et non pas du mensonge. Le hadith prcit consacre clairement le droit du mari de dcider seul, mais uniquement en cas de discorde avec la femme. Ce texte sacr fait de la famille une institution qui fonctionne par la concertation sans risque de gel des dcisions. Grce cela, la famille ne se rduit pas une runion phmre qui fonctionnerait par le renouvellement permanent dun contrat successif. Elle fonctionne plutt par les dcisions conjointes du mari en concertation avec la femme en cas daccord entre eux. En cas de dsaccord, la famille doit fonctionner par les dcisions du mari seul. Pour assurer son droit dtre consulte, et mme en cas de consultation, le droit dtre coute et suivie quand elle a raison, la femme ne manque pas de moyens lgaux de pression. Tout dabord, elle peut faire annuler en justice les dcisions du mari en application de larticle 54 prcit du DOC. Rappelons quen application de cet article les dcisions du mari peuvent tre annules pour cause de maladie et autres cas analogues comme la maladresse et la faiblesse. Dans les situations dextrme gravit, la femme
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peut aussi ramener son mari la raison en brandissant la menace fatale dinterdiction pour prodigalit. Considrant les moyens de pression lgaux que dtient la femme pour se faire entendre et se faire respecter , on peut dire que lquilibre est lgalement tabli entre elle en qualit de chef second et le mari en tant que prsident de linstitution familiale. Cependant, pour viter que la femme nabuse de son droit dopposition et de ses moyens juridiques de pression, la loi na pas manqu, par ailleurs, de doter le mari dun certain nombre de moyens de persuasion et de dissuasion. 30- Traitez de lobligation de concertation du mari avec son pouse?
Section 4: Moyens dhgmonie.

Dans le silence de la moudawana sur les moyens utilisables par le mari pour prserver la fidlit de sa femme, la puret et la stabilit de la famille, lapplication du droit coutumier se trouve justifier en vertu de larticle 400 prcit. Il nest pas admis de dire que le mari na de choix que le recours en justice contre sa femme pour cause de discorde, car ce recours est envisag non pour prserver la stabilit de la famille mais pour la dmanteler. Comme tout pouvoir de prsidence, celui du chef
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de la famille a besoin dtre soutenu par des moyens de contrainte. Dans ce cadre, les droits coutumiers musulman et hbraque mettent chacun la disposition du mari deux moyens de pression sur la femme. Il doit les exercer toutefois, sous le contrle judiciaire. Il sagit de la correction corporelle et du brandissement de la menace de rpudiation. On vient de voir quen cas dabus dans lutilisation de ces moyens, la femme musulmane peut choisir entre la demande du divorce ou le recours en justice en vue de linterdiction de son poux pour cause de prodigalit. La femme hbraque ne peut cependant faire autrement quintroduire une demande en divorce. Avant de brandir la menace de rpudiation contre la femme dsobissante, le mari musulman comme le mari hbraque doivent en cas de besoin, commencer par utiliser le droit de correction de leurs femmes. Le recours la correction simpose lorsque la femme est chicanire ou trop orgueilleuse pour accepter la supriorit de son mari. La correction de la femme devient en loccurrence indispensable pour viter la paralysie de linstitution familiale et son clatement. Contrairement au droit coutumier hbraque, la procdure de correction de la femme dsobissante ne relve pas du non droit dans la coutume musulman. En application de rgles sacres du saint Coran, le mari doit commencer par rappeler
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la femme les consquences de sa dsobissance. Celui qui battrait sa femme sans raison ou qui se donnerait le droit de la corriger illico quand elle est fautive, sans lui expliquer la gravit de la faute quelle a commise et sans lui donner loccasion de se racheter, est lui-mme fautif. Lorsque malgr lavertissement et les explications, la femme persiste dans sa dsobissance, le mari doit se sparer physiquement delle pendant une dure maximale de quatre mois. Le mari qui dpasserait cette dure commet une faute justifierait le divorce ses tords. Seule une femme qui tient la sparation avec le mari persisterait dans sa dsobissance jusquau terme de la dure de quatre mois. Pour sen assurer, le mari se trouve alors en droit dutiliser lissue de cette dure, lultime moyen de correction. Il peut lui assener quelques coups lgers de sa main nue, loin du visage et sans laisser de traces. Le mari qui nobtiendrait pas, malgr cela, lobissance de sa femme, aura franchit avec elle les limites du supportable. Celui qui tiendrait sa dignit de chef apte diriger sa famille se trouverait, en loccurrence, dans lobligation de rpudier sa femme ou de demander le divorce aux tords de cette dernire. Il ne lui reste, en effet, comme alternative que daccepter la prodigalit de fait. Dun ct, la loi pnale lui interdit de perscuter
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la femme qui ne laime plus; de lautre, sa faiblesse lconduit fatalement savouer vaincu devant sa femme. Cette dernire tiendrait alors de fait les reines du pouvoir familial alors que le mari lche reste lgalement responsable de ce quelle fait. On doit observer ce propos que sous prtexte de combattre labus machiste, les fministes, et qui pourtant vantent les vertus de la violence policire et mme militaire pour le maintien de lordre public dans lEtat et la socit, prconisent linterdiction pure et simple de toute forme de violence maritale dans les relations conjugales. Il faut leur rappeler que le mari ne peut pas tre rendu responsable de garantir le fonctionnement civil de linstitution familiale sil nest pas dot du moyen dy tablir lordre indpendamment de tout pouvoir public sculier ou religieux. La seule alternative au droit de correction familiale, est de sacrifier lindpendance de linstitution familiale vis--vis des pouvoirs publics comme en occident. Linterdiction de toute forme de violence maritale dans les relations conjugales ncessite llargissement du champ dintervention de la police administrative dans ces relations. Le rle policier des services publics peut tre certes rassurant en priode de russite conomique et
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de stabilit politique. En situation de crise qui donne lieu souvent lextrmisme politique, la police familiale devient le moyen efficace dimposer les programmes politiques extrmistes dans la cellule familiale. Cela a t observ en Celle-ci nazie, en Celle-ci Fasciste, en Celle-ci sous le gouvernement de Vichy et dans les pays communistes. Cela peut se rpter tout moment sous des gouvernements modernes dextrme droite ou dextrme gauche. Le plus grave est comme on lobserve particulirement en occident, la police familiale sert perscuter les minorits religieuses pour dcourager limmigration. Alors quen Celle-ci , en hollande, en Celle-ci en Celle-ci , en grande Bretagne et aux USA par exemple, les taux de violence dans les mnages judo-chrtien bat son plein sous lil indiffrente des autorits et des mass media, les mari musulmans sont pnalement poursuivis et publiquement dnoncs dans les mass media en tant que monstres rien que pour avoir lever la voix contre leurs femmes. Logiquement, comme veut la loi sacre, le pouvoir de police doit, au sein des familles, tre laiss aux conjoints eux-mmes. Les autorits publiques ne doivent intervenir quau moyen de dcisions judiciaires pour mettre fin aux excs. Ce nest quen loignant la famille de toute forme dintervention administrative que linstitution familiale pourra rester la pierre dachoppement dune socit
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civile forte par son indpendance vis--vis des pouvoirs publics. 31- Traitez des moyens de pression du mari sur son pouse en droit marocain?
Chapitre II: Entretien de la femme.

En application du droit coutumier, hbraque et musulman, ainsi que la moudawana, la charge dentretien incombe au mari. Elle englobe en plus des frais mnagers, la dette daliment de la femme avec ses enfants et leur satisfaction en toutes choses tant que possible.
Section 1: Lobligation au service dentretien.

La charge dentretenir le conjoint avec sa progniture incombe naturellement au mari quel que soit le type dorganisation familiale. Il ne peut y chapper que si linstitution familiale disparat pour laisser place un groupement dindividus rendus gaux par la force de la loi positive en dpit de ce que prescrit la loi naturelle.

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Sous-section 1: Logique dobligation maritale lentretien de la femme.

Les ethnologues certifient la rgle naturelle qui impose lhomme lobligation dentretenir son pouse, en observant que mme dans les socits matriarcales, ce sont les hommes qui se chargent dentretenir leurs femmes. En reconnaissance de cette vrit naturelle, et pour inciter les hommes se mettre en harmonie avec elle, la culture des peuples dAfrique occidentale, enseigne que lentretien de la femme est un acte bnfique pour lhomme. La femme tant par dfinition la source de tout ce qui est bien (omou lkhayr) que les Espagnoles prononcent moukre, lhomme doit se mettre par consquent, son service sil veut bnficier du bien quelle procure. Cette culture de vnration de la femme est mconnue aux africains occidentaux par leurs voisins europens. Ils les accusent de tyrannie envers les femmes. En vrit, les Europens se trompent par ce quils mesurent le degr de libert de la femme en comparant la situation des leurs qui sont rendues responsables de se prendre en charge, avec celle des femmes musulmanes, hbraque, chrtiennes et animiste qui bnficient de lentretien de leurs poux arabo-africains.

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Dans les socits occidentales modernes, les femmes ne sont plus de simples moukres disent les fministes, par ce quelles sont libres. En ralit se sont les hommes qui ont t librs de la charge dentretien qui pesait sur eux dans la socit mdivale. Les lois civiles modernes, contrairement aux lois fodales, font des frais mnagers une charge qui doit tre partage sur pied dgalit entre les deux poux. Chacun est libre de mener sa vie prive comme il veut, il doit assurer sa propre protection, et ne doit subvenir aux besoins de son conjoint que dans la limite de la moiti. En application du rgime matrimonial, le conjoint qui ne contribuerait pas cette charge devient dbiteur de sommes qui seront prleves par lautre conjoint ou ses hritiers aprs la dissolution de la communaut de bien. On observe que la plupart des mnages en occident moderne ne se conforment pas ce model lgal. Il est certes adopt dans les milieux aiss, mais la plupart des foyers du petit peuple suivent le model du concubinage. Il faut carter de ce cadre lexemple des fiancs aiss qui passent une priode de vie commune avant de dcider le mariage. Le concubinage est plutt le model de famille choisie actuellement en occident par la plupart des couples indigents. En cas de concubinage, cest lhomme qui se charge pratiquement des frais mnagers sans que la femme ne lui soit redevable de quoi que ce soit. Il se charge seul de lentretien de
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cette dernire avec ses enfants sans que la loi ne ly oblige. Il sagit dun effet normal de la vie commune entre un homme et une femme. 32- Quelle est la logique dobligation dentretien de lpouse par son poux?
Sous-section 2: Fondement dobligation maritale lentretien.

Lobligation maritale lentretien de la femme na pas pour fondement la supriorit conomique de lhomme. Contrairement ce que des fministes ont pens, la question de la charge dentretien de la femme dpasse le cadre du simple problme conomique. Sil nen tait que cela, toute personne, femme ou homme peut facilement lassumer si elle dispose de suffisamment de ressources financires. La question est cependant tout autre, car le service dentretien doit tre assur comme le rappel larticle 4 de la moudawana, dans la perspective dune vie dans la fidlit rciproque, la puret et la fondation dune famille stable. Il implique la mise en place dun cadre de vie prive avec suffisamment de force, non seulement conomique, mais aussi physique et psychique pour protger la vie conjugale intime et maintenir sa continuit. Un simple logement avec des relations

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damiti ne suffit pas pour constituer un cadre familial. Ce cadre doit tre plutt lquivalent du nid, du terrier, de la tanire et du territoire. Cela peut tre une tente, un camping-car, une grotte, un taudis, une pice dans une maison collective, une maison dans un immeuble, une villa ou un palais. Ce qui compte le plus cest quil y ait quelquun qui soit en mesure de protger la vie prive et intime dans ce lieu. Il doit tre galement en mesure de le fournir en aliments, en mdicaments et autres services domestiques. Il lui faut tre capable de rendre le lieu en question inaccessible qui que ce soit sauf avec son autorisation. Celui qui ne dploie pas suffisamment de force pour crer un cadre de vie rserv garantissant lintimit de sa relation conjugale ne peut se targuer davoir construit une institution familiale. Cest le cas par exemple de lhomme proxnte qui partagerait sa vie avec sa prostitue. Pour ces derniers, le cadre de vie rserve fait dfaut car le domicile et la femme sont mis la disposition du public. Il ne faut pas confondre le cas des couples qui sadonnent la prostitution notoire avec celui des couples pervers qui acceptent de partager les plaisirs de la chaire avec un nombre limit damans de la femme ou de matresses du mari. Pour ces derniers, le cadre de vie rserve existe bel et bien dans la mesure o le domicile et la femme ne sont pas mis la disposition du grand public, mais il nempche que cest un cadre dshonorant pour la vie familiale.
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33- Quel est le fondement dobligation dentretien de

lpouse par son poux?


Sous-section 3: Moyens dentretien de la femme.

Certes que le principal moyen dentretien de la femme par le mari est conomique, mais il nest pas le seul. Le mari doit aussi utiliser des moyens physiques, sociaux et juridiques. Suivant les circonstances conomiques, politiques et sociales, et selon quil est nomade ou sdentaire, citadin ou campagnard, le responsable du cadre familial doit avoir sa disposition les moyens appropris pour protger sa famille. Dans les campagnes isoles, et mme dans les villes lorsque le service public de police faibli pour cause danarchie ou de corruption, la force requise implique quil ait suffisamment dallis et de partisans, quil sache se battre et manier les armes. Cela exclu par dfinition les femmes du nombre des personnes responsables dans ces circonstances. Par contre, en situation de stabilit, il suffit dtre citoyen pour pouvoir solliciter et bnficier de la protection publique dans les meilleures conditions. Certes que dans ces circonstances les femmes et les hommes deviennent gaux, rien ne garantit

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cependant le maintien de la stabilit dans quelque pays que ce soit. Il arrive que les gouvernements les plus puissants perdent momentanment le contrle de quartiers, de villes voire de rgions entire. Considration faite de ce risque, on peut dire en toute assurance que lamricain, langlais ou le franais par exemple qui sen remettrait pour sa protection sa femme, sa matresse ou sa concubine commet une grave erreur de stratgie. La femme ne peut garantir la protection de son foyer quavec laide de la puissance publique, chose qui devient impossible en situation danarchie et de carence de la police. 34- Quels sont les moyens dentretien de lpouse par son poux?
Section 2: Contenu du service dentretien.

Le service familial dentretien ne se limite pas la dette alimentaire comme on la fait croire dans les milieux fministes occidentaux. Certes, quil comprend la charge de nourrir le conjoint, de son habillement, de sa toilette, des soins mdicaux et de labri contre le froid, la chaleur, les intempries naturelles, mais il stend aussi la protection contre la criminalit, et contre le dshonneur. Il slargit par ailleurs lenseignement et aux moyens de divertissement et de confort, comme la tlvision, le
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rfrigrateur, la voiture, les vacances, le plerinage, etc. Dans la pense de tous les peules dAfrique occidentale, le service dentretien du conjoint implique surtout la satisfaction de son besoin lhonneur. Celui qui sen charge doit tre en mesure de repousser toutes atteintes physiques ou morales inacceptables en application des valeurs sociales. Dans le cas des marocains musulmans et juifs, les valeurs sociales sont celles l mme du monothisme. Elles se rsument en libert et dignit dans lappartenance Dieu. Une femme dAfrique occidentale ne peut tre honorable au regard du monothisme quand elle est opprime par des pouvoirs publics, terrorise par des criminels ou salie par suite aux comportements permissifs de ses proches parents. Afin de protger lhonneur de sa femme, le mari doit lutter contre tout cela et lempcher de se produire. La lutte contre limpuret morale de la femme ncessite lintgrit morale du mari. On sait en effet que la femme se trouve moralement salie lorsque son mari lui est infidle, et lorsque ce dernier se montre libral outre mesure envers elle-mme et ses enfants. La protection de lhonneur de la femme ce niveau exige du mari quil sabstienne de toute frquentation douteuse avec dautres femmes. Il doit aussi veiller ce que sa femme ne tombe pas sous le charme damans, et que ses enfants, garons et filles,
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apprennent ne sadonner au plaisir de la chaire que par le moyen lgitime du mariage. Le mari qui se procure ce plaisir auprs de prostitues, dhomosexuels ou par linceste nest pas un wali comptent. De mme, celui qui ne fait rien pour empcher sa femme davoir des relations douteuses avec dautres hommes; ni ses enfants de suivre ces mmes voies, ne peut se targuer davoir assum sa charge de chef de famille. Par ailleurs, le mari doit protger lhonneur de sa femme en lui assurant la libert et la dignit dans ses relations avec les pouvoirs publics. Il doit pour ce faire repousser toute oppression publique contre la femme. Loppression exerce par le pouvoir public constitue un dshonneur que tout mari doit combattre pour honorer sa femme. Dans ce cadre, tout homme doit se dresser contre lexclusion politique de la femme. Ce nest effectivement pas un honneur pour les femmes de vivre sous un rgime qui leur mconnaisse le droit de participer la dlibration dmocratique. Tout homme doit aussi se dresser contre la rpression politique, car ce nest pas un honneur non plus pour les femmes de vivre sous un rgime policier qui ne se conforme pas aux exigences de la lgitimit. Enfin, le mari doit protger lhonneur sa femme en lui assurant la scurit. La terreur des malfaiteurs qui, violent, font le rapt ou qui seulement taquinent les femmes sur la voie publique, nest pas de nature tre un honneur pour les femmes. Dans toutes ces
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situations, le mari qui ne lutte pas contre lexclusion, le despotisme, la colonisation trangre et la criminalit, ne peut se targuer davoir assum comme il se doit sa tche de chef de famille charg dentretenir les femmes de son foyer. Il nest pas digne dtre un wali pour son harem. Il faut observer cette occasion que les femmes du foyer familial en constituent le harem. Contrairement ce que prsente le cinma occidental, et ce que rpandent des ignorants par mpris contre lhonneur des peuples musulmans, le harem nest pas le bordel des sultans. Il sagit du groupe fminin qui cohabite en famille, celle-ci en plus de lpouse, les filles, les surs et les mres.
35- Quel est le contenu du service dentretien de

lpouse par son poux?


Chapitre III: Cohabitation conjugale.

La cohabitation avec les proches parents qui bnficient de la dette alimentaire ne se confond pas avec la cohabitation conjugale entre les poux. En effet, la cohabitation familiale peut ne pas avoir lieu sans que cela ne mette fin aux relations entre les proches parents. De mme, la rsidence au mme domicile nest pas indispensable pour excuter la dette daliment. Par contre, la cohabitation conjugale est le
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seul moyen pour les poux dtablir leur foyer familial. Elle se ralise par lunion des poux dans une mme rsidence et implique la consommation du lien conjugal avec respect et affection mutuelle. Lhomme ralise cet objectif en allant chercher sa femme et en mettant sa disposition un lieu de rsidence commune. Il est cens aussi se montrer disponible pour saccoupler avec elle quand elle le dsir. De son ct, la femme ralise ce but en rpondant favorablement la demande dhabitation commune avec son mari, en prenant possession du lieu de rsidence, et en se mettant la disposition de son poux en position daccouplement quand il le dsir.
Section 1: Demeure conjugale.

En consquence au devoir dentretien de la femme, cest au mari quil incombe de procurer la demeure familiale. En application des droits coutumiers musulman et hbraque ainsi que de la moudawana, il doit sagir en principe dun logement convenable pour la femme. Pour juger du caractre convenable, le sefer taqqanot soumet la validit de la kittouba linsertion dune clause crite relative la rsidence. Dans cette clause, le rabbin dcrit la rsidence et son emplacement et consigne lacceptation de la femme dy habiter. Il doit aussi consigner lengagement du mari ne pas changer cette rsidence
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sans laccord de la femme. Les jurisconsultes musulmans prconisent quant eux de recourir la technique de parit pour juger du caractre convenable ou non de la demeure conjugale. Il sagit de comparer ce que reoit la femme avec ce qui est accord aux femmes de rang social semblable. Il va de soit en consquence, que la qualit de la demeure propose la femme musulmane nest pas la mme selon que cest une princesse, une richissime ou une indigente. Les princesses et les richissimes peuvent refuser la demande dhabitation dans la demeure propose par leurs poux si elles la jugent infamante pour elles. Ce serait le cas dun taudis, dune chambre dhtel, dune pice dans une maison collective ou mme une maison indpendante dans un quartier populaire, et de faon gnrale toute habitation modeste. Elles peuvent persvrer dans le refus de cohabitation et demander lannulation du mariage pour cause dinquivalence de condition en application du droit coutumier. Toutefois, si la princesse et la richissime se dplace dans la demeure conjugale et sy installe, elles perdent le droit dinvoquer linquivalence pour cause de modestie de la demeure. La question se pose diffremment pour la femme indigente, qui par dfinition est toute femme du petit peuple. Cela comprend la catgorie des femmes sans ressources et aussi les femmes travailleuses de la classe
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proltaires. Pour ces dernires la modestie de la demeure propose par le mari nest pas considre comme une cause dinquivalence de condition. Les femmes du petit peuple ne sont pas admises demander lannulation du mariage pour cause de modestie de la demeure. Toutefois, mme la femme indigente peut refuser le dplacement au foyer conjugal sil ne sagit pas dune demeure indpendante de celle des parents de son mari ou de ses autres femmes en cas de polygamie. Ainsi, la femme qui le mari propose de venir habiter avec lui dans une pice loue dans une maison occupe par dautres familles vivant dans les autres pices ne peut pas refuser pour cause de modestie de la demeure. Pourtant quand cette mme maison est occupe par les parents du mari, elle peut refuser dy habiter pour cause de non indpendance de la demeure. Le mme droit est reconnu la femme lorsque la demeure collective est occupe par une autre femme du mari. Il nempche que si la femme accepte de vivre avec son mari chez les parents de ce dernier, avec eux ou encore avec son ou ses autres femmes, elle perd le droit de demander lannulation du mariage pour cause dabsence de la demeure indpendante. Il importe de signaler que la femme musulmane qui accepterait daccueillir le mari chez elle, et qui lui offrirait sa maison ou celle de sa famille comme lieu de
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rsidence, plutt que de se dplacer chez lui, perd le droit de demander lannulation du mariage pour cause de modestie de la demeure ou pour absence dindpendance. De mme, la femme hbraque qui accepterait la consommation du mariage sans que la kittouba ne contienne de clause relative la rsidence perd son droit de demander le divorce pour cause de rsidence non convenable. 36- Traitez de la demeure conjugale?
Section 2: Prise en possession de la demeure.

En arrivant la demeure conjugale la femme rentre chez elle. Elle devient htesse et matresse de la maison (moulatte eddar) pour les citadines, ou de la tente (moulatte al khayma) pour les nomades. La femme prend de ce fait possession des lieux. Elle a le droit daccder tout endroit de la demeure, et de dcouvrir tous ce qui y existe. Le mari ne peut se rserver de chambre ou de chose secrte. La femme peut ainsi aller dans la cuisine, ouvrir le rfrigrateur, les tiroirs et les armoires, utiliser les ustensiles. Elle peut aussi aller dans la cave et sur le toit; ouvrir les caisses, les tonneaux et les paquets. Elle peut aller dans le garage, ouvrir la voiture etc. La femme ne commet pas non plus dindiscrtion

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et ne viole pas de secret de son mari quand elle ouvre les tiroirs du bureau personnel, accde son ordinateur et consultes ses fichiers, ses dossiers et son courrier. Etant chez elle, la femme est en droit dobtenir une cl de chaque porte y compris la porte dentre. Si le mari refuse de lui procurer la cl de la porte dentre et dcide de lenfermer, elle peut demander le divorce pour mauvais traitement du mari. Par ailleurs, la femme a le droit de dposer dans la demeure conjugale tous ses objets personnels. Ceci est valable pour les vtements, les bijoux, largent, les livres, les collections, les quipements de culte, de loisirs, de travail etc. La femme ne peut cependant rien en soustraire la curiosit du mari tant quelle les dpose dans la demeure conjugale. En principe, cest le mari qui doit garnir la demeure en meuble et ustensiles. Il ne peut cependant pas les imposer au got de sa femme. Cette dernire peut les remplacer par les siens propres. La prise en possession de la demeure signifie galement que la femme devient en tant que matresse de la maison, chef des domestiques. En sa qualit dhtesse de la demeure conjugale, elle est seule reprsentante du mari pour recevoir les mises en demeure judiciaires, les assignations en instances judiciaires, et les simples communications amicales ou familiales. En principe, la femme ne doit entrer en possession
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de la demeure conjugale quavec linvitation du mari. Celui-ci nest cependant pas oblig de fixer un rendezvous ni de clbrer lvnement. La femme peut se dplacer delle-mme la demeure de son mari ds la conclusion du contrat. Il nempche que pratiquement, ce sont les maris qui la nuit des noces vont rechercher leur pouses pour les ramener chez eux en fanfare dans un cortge de clbration. 37- Traitez de la prise en possession de la demeure conjugale?
Section 3: Accouplement.

Sans accouplement, le mariage na pas de sens. Cest en effet lacte par lequel les conjoints scellent leur union dans lintimit. Certes la premire fois revt une importance particulire aussi bien du point de vue pratique que juridique, les rptitions ultrieures sont cependant tout aussi importantes. En application des droits coutumiers musulman et hbraque, ainsi que la moudawana les poux doivent se rserver pour laccouplement lun lautre avec exclusivit. Ils se doivent fidlit certes, mais le mari peut tre polygame.

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Sous-section 1: Rgime juridique daccouplement.

Il peut paratre tonnant pour les modernistes que laccouplement conjugal soit rglement par la loi sacre. En effet, ce nest pas un domaine de non droit; plutt est-il est envisag comme un acte qui en soit doit procurer le plaisir sexuel aux poux. Il est ensuite considr comme le moyen normal de la procration. De ce fait, il constitue lobjet dun droit au plaisir plus quil nest un moyen de la procration. Ainsi, de simples accolades avec lchange de baisers ne sauraient suffire pour procurer au conjoint son droit laccouplement. Il y va de mme pour linsmination artificielle. Si le mari est sexuellement impuissant, la femme peut demander le divorce pour cause de nonsatisfaction sexuelle, mme si son insmination pouvait se produire par un prlvement artificiel. Par contre si le mari est viril, mais strile la femme ne peut prendre prtexte de limpossibilit de procration pour demander le divorce. En application des droits coutumiers musulmans et hbraque avec la confirmation de la moudawana, lhomme doit tre viril mme sil nest pas fcond. Toutefois, il na pas le droit dtre sexuellement

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vicieux. Il nest pas lgalement admis prendre femme uniquement pour la pntration anale, pour se faire sucer le phallus ou pour satisfaire un vice de voyeur. Il faut quil y ait pntration du phallus la vulve en perspective de la jouissance sexuelle normale. La femme qui se verrait pntrer par lanus, qui serait contrainte des pratiques perverses ou simplement prive daccouplement, est en droit de demander le divorce. Ds la premire fois, laccouplement normal est un droit pour chacun des poux sur lautre. Ils doivent mettre rciproquement et instantanment leurs corps et leurs attentions la disposition lun de lautre. Cela doit se produire avec dignit adamique et dans le respect de rgles de lhygine et de la sensibilit culturelle du partenaire. De prime abord, le mari doit par respect de la dignit adamique sabstenir de tout acte de sodomie avec sa femme; les textes sacrs ont formellement interdit ce genre de pratique. Les textes sacrs ont galement interdit laccouplement durant le cycle menstruel. Ils interdisent galement au futur conjoint atteint dune pidmie ou dune maladie contagieuse de sapprocher de lautre conjoint. Les textes sacrs aussi bien musulmans que juifs ne se sont pas prononcs sur les pratiques sexuelles de suage et de lchage. Pourtant les maris nont pas le droit dimposer ces pratiques leurs femmes musulmanes et hbraques. Il doit en tre ainsi par
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respect de la sensibilit culturelle. Contrairement aux europennes, les femmes dAfrique occidentale considrent que ces pratiques sont une perversion. En principe, laccouplement doit avoir lieu ds la premire rencontre intime entre les poux. Cette rencontre ne donne toutefois pas automatiquement chacun deux le droit de disposer sexuellement de lautre. Ils ont chacun le droit de reporter laccouplement plus-tard. Lhomme pourrait le faire pour cause de fatigue, et la femme peut le faire aussi pour la mme cause et aussi pour cause dimminence des rgles quand elle sent que cest la journe du de dbut de son cycle menstruel. Par ailleurs, la premire fois doit tre le dbut dune relation intime durable. Le mariage a certes pour finalit la procration, mais il a pour conomie entre autre, de fournir aux poux le cadre de la satisfaction lgitime des plaisirs de la chaire. Chacun des poux est alors en droit de rclamer la satisfaction de ce besoin tant quil en a envie sans limite de temps ni de lieu, rserve faite bien entendu, des jours de shabbat pour les femmes hbraques, de jours de jeune durant le mois de ramadan, et de plerinage la Mecque pour les femmes musulmans. Chacun des poux musulmans a galement le droit de refuser la sollicitude de lautre lorsquelle intervient aprs avoir fait les ablutions en prparation laccomplissement de lune des cinq prires quotidiennes obligatoires. Idem dans le couple
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hbraque lorsque lun des poux se serait prpar se rendre dans la synagogue. La femme enceinte qui craint pour son ftus est en droit de refuser laccouplement. Elle est en droit de le faire ds le premier mois de grossesse. Le droit dtre satisfait pour chacun des poux ne cre quune obligation de moyen de lun sur lautre. Chacun deux nest pas oblig de raliser lextase pour lautre. Il nest pas non plus oblig de satisfaire ses fantasmes. Il nempche que le respect et laffection mutuelle leur font obligation morale de saider mutuellement obtenir la meilleure jouissance. A ce propos, les savants marocains musulmans et juifs ont diter des ouvrages dducation sexuelle, que les traditions de la priode de dcadence aprs la perte de lAndalousie ont malheureusement censur. En tout tat de cause, le refus injustifi de laccouplement est considr comme une faute conjugale qui justifie la rupture des liens du mariage pour la femme, et la polygamie pour lhomme. 38- Traitez du rgime juridique daccouplement?
Sous-section 2: La polygamie.

En application des droits coutumiers musulman et hbraque avec la confirmation de la moudawana, la polygamie est permise au mari concurrence de quatre pouses. Cest une possibilit qui ne peut se raliser
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toutefois quavec laccord de la femme musulmane, et le contrle respectivement du juge ou du rabbin.


I: Logique de polygamie:

Quoi quen disent les fministes qui sopposent par principe la polygamie, cette dernire est en harmonie avec les lois naturelles de la sexualit et de la vie sociale. La nature de la vie en socit humaine fait que contrairement la femme qui ne peut faire reconnatre par la socit le pre de ses enfants que si son partenaire sexuelle en priode de gestation est un seul homme, le mari peut faire reconnatre cette mme socit sa paternit de tous ses enfants qui natraient de plusieurs femmes, voire en mme temps. Par ailleurs la nature de la sexualit humaine fait quun homme normal a besoin de saccoupler au moins une fois par jour. Certes que comme la femme, lhomme peut facilement matriser ses dsirs pendant longtemps, ce qui dailleurs est un devoir dhygine, de morale et de religion pour les clibataires; les choses deviennent cependant presque impossibles pour les gens maris. Alors que la plus grande majorit des femmes peuvent facilement rsister un maximum de quatre mois, le mari ne peut dpasser guerre quelques jours sans commencer sentir le besoin pressant. Un important pourcentage dhommes narrive mme plus
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garder lquilibre psychique et moral quavec peine. Entre seize et cinquante ans, les hommes monogames vivent certainement en difficult avec leurs femmes. Ils sont systmatiquement privs daccouplement une semaine par mois cause du cycle menstruel de leurs pouses. De plus, en priode de grossesse, la privation peut stendre de faon continue sur plusieurs mois. Les hommes sans scrupules qui veulent rester monogame ont dans ce cas recours aux services de prostitues lorsquils ne commettent pas des violes. Par contre, ceux qui seraient honntes sont obligs de prendre leur mal en patience. Pour certains hommes, cause du climat et des habitudes alimentaires comme cest particulirement le cas en Afrique occidentale, la patience est aussi insupportable que la privation. La polygamie devient alors la seule alternative linfidlit et au crime. En vrit, la polygamie doit tre perue non pas comme une rivalit pour la femme, mais comme une protection de la famille contre linfidlit du mari et du pre, et aussi une protection de la socit contre la criminalit. Il est effectivement beaucoup plus rassurant pour lpouse, les enfants garons et filles, de savoir que le mari et pre une autre femme lgitime que dapprendre ou mme seulement douter quil frquente des prostitues ou quil commet des violes. De mme est-il utile pour la socit que les maris dfoulent leur virilit avec leurs pouses mme
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si elles sont plusieurs, plutt de commettre des crimes de viole sur des innocentes ou aller encourager la prostitution. Puisquil sagit de lois naturelles pour lhomme, la polygamie doit se faire avec modration. Les hommes nont pas se comparer aux btes. Les sentiments de la femme et des enfants doivent tre tenus en considration avant le besoin du mari. Doivent galement tre considrs les moyens financiers dont dispose lhomme. 39- Quelle est la logique de polygamie?
II: Rgime de polygamie dans la loi sacr.

Exception faite des socits chrtiennes qui font semblant de ne pas sapercevoir des problmes lis la pluralit des concubines, les philosophes et les prophtes ont dans toutes les socits enseignes les limites de la polygamie. Pour les communauts musulman et hbraque, les prophtes mose et Mohammad sont les modles respectifs. Ils ont pous chacun plus dune femme pour indiquer aux fidles qui ne pourraient pas rsister la privation daccouplement la solution applicable. La loi sacre de lislam fixe cependant le nombre maximum quatre de femmes. La torah et le talmud lvent ce nombre sept pour les juifs. Le saint Prophte Mohammad, messager ultime
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de Dieu a indiqu que la polygamie nest acceptable quen cas de ncessit et avec laccord de la premire femme et de son wali. Le prophte Mohammad a luimme donn lexemple des cas o la polygamie est ncessaire. Aprs la mort de sa femme khadija, il a pous Aicha encore jeune fille auprs de laquelle il trouvait un grand plaisir sexuel, mais elle ne lui engendra pas denfant. Le saint prophte pris alors dautres femmes encore jeune fille comme lEgyptienne mari avec laquelle il eut des enfants. Il pousa galement dautres femmes qui cependant taient toutes veuves ou ncessiteuses pour indiquer aux hommes de charit la voie suivre. Ayant lui-mme pratiqu la polygamie pour en indiquer le rgime juridique, le prophte Mohammad na cependant jamais encourag ses compagnons devenir polygames. Plutt sest-il oppos la polygamie pour son gendre Ali, lgifrant ainsi le droit dopposition des walis et des premires pouses. Sur le fondement des textes sacrs du Coran et de la souna, de la pratique mdinoise, de la volont commune de la nation et de lavis des rudits musulmans, les jurisconsultes dAfrique occidentale ont ainsi dtermin le rgime de la polygamie. Le droit coutumier musulman donne lhomme la possibilit de se marier avec quatre femmes au plus, mais avec laccord des premires pouses et sous le contrle judiciaire. Certes les applications de ce rgime ont t
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diffrentes dune rgion lautre, mais le rgime est rest le mme au regard de lcole musulman. En effet, quelques peuples musulmans dAfrique occidentale, notamment dans le grand Sahara, ont appliqu le droit dopposition des premires femmes avec leurs walis, et ont fait au mari obligation de les informer de son projet de polygamie. Dans les rgions des montagnes, des forets, de la savane, des plateaux, des plaines cultivables, ainsi que dans les villes et les bourgs, les droits en question nont pas t appliqus. Ils taient compenss toutefois par le contrle des mouhtassibs. Ces derniers taient comptents pour sopposer en justice et au nom de la loi aux cas abusifs de polygamie. Aprs la disparition de la fonction bnvole de mouhtassib en Afrique occidentale les choses, ont cependant chang. Il a fallu codifier la coutume pour tenir compte du cadre nouveau du contrle de la lgitimit de la polygamie. 40- Traitez du rgime sacr de polygamie?
III: Rgime de polygamie dans la moudawana.

La moudawana rglemente la polygamie dans ses articles 40 46 qui disposent: Article 40: La polygamie est interdite lorsquune injustice est craindre envers les pouses. Elle est

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galement interdite lorsquil existe une condition de lpouse en vertu de laquelle lpoux sengage ne pas lui adjoindre une autre pouse. Article 41: Le tribunal nautorise pas la polygamie dans les cas suivants: - lorsque sa justification objective et son caractre exceptionnel nont pas t tablis; - lorsque le demandeur ne dispose pas de ressources suffisantes pour pourvoir aux besoins des deux foyers et leur assurer quitablement, lentretien, le logement et les autres exigences de la vie. Article 42: En labsence de condition par laquelle lpoux sengage renoncer la polygamie, celui-ci doit, sil envisage de prendre une autre pouse, prsenter au tribunal une demande dautorisation cet effet. La demande doit indiquer les motifs objectifs et exceptionnels justifiant la polygamie et doit tre assortie dune dclaration sur la situation matrielle du demandeur. Article 43: Le tribunal convoque, aux fins de comparution, lpouse laquelle le mari envisage dadjoindre une co-pouse. . Article 44: Les dbats se droulent en chambre du conseil en prsence des deux parties. Celles-ci sont entendues afin de tenter de trouver un arrangement,
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aprs investigation des faits et prsentation des renseignements requis. Le tribunal peut, par dcision motive non susceptible de recours, autoriser la polygamie sil est tabli que les motifs invoqus revtent effectivement un caractre objectif et exceptionnel et que toutes les conditions lgales attaches la demande sont remplies. La dcision rendue doit, en outre, faire tat des mesures prendre en faveur de la premire pouse et des enfants issus de son mariage avec le mari en question. Article 45 Lorsquil est tabli, au cours des dbats, limpossibilit de la poursuite de la relation conjugale et que lpouse dont le mari envisage de lui adjoindre une pouse persiste demander le divorce, le tribunal fixe un montant correspondant tous les droits de lpouse et de leurs enfants que lpoux a lobligation dentretenir. Lpoux doit consigner la somme fixe dans un dlai nexcdant pas sept jours. Ds la consignation de la somme, le tribunal prononce un jugement de divorce. Ce jugement nest susceptible daucun recours, dans sa partie mettant fin la relation conjugale. La non-consignation de la somme prcite, dans le dlai imparti, est considre comme une renonciation de lpoux sa demande de prendre une autre pouse. Lorsque lpoux persiste demander lautorisation de prendre une autre pouse et que la premire ne donne
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pas son accord, sans pour autant demander le divorce, le tribunal applique, doffice, la procdure de discorde (Chiqaq) prvue aux articles 94 97 ci-dessous. Article 46: Si le mari est autoris prendre une autre pouse, le mariage avec celle-ci ne peut tre conclu quaprs quelle ait t informe par le juge que le prtendant est dj mari et quelle ait exprim son consentement. Lavis et le consentement sont consigns dans un procs-verbal. Par ces dispositions, la moudawana ne changea rien de la loi sacre. Elle ne fit mme quadopter la pratique musulmane des peuples nomades du grand Sahara. Ceux qui connaissent mal ces peuples les croient monogames; en ralit ils sont polygames, sauf que leurs femmes ont adopt la pratique de stipuler au contrat de mariage le droit doption pour le divorce en cas de polygamie. Sajoute cette pratique, celle de refuser systmatiquement la rivalit de nouvelles pouses. Les femmes du grand Sahara prfrent toutes tre rpudies pour laisser le champ libre aux rivales. La rpudiation est un vnement qui se fte par les honorables femmes fires de cette rgion du monde musulman. La loi musulmane ouvre effectivement la femme la possibilit de stipuler par une clause du contrat de mariage le droit doption pour la sparation en cas de rivalit avec une nouvelle pouse. Pour
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exercer cette option, elle doit dabord sopposer au projet de polygamie ds quelle en est informe. Dans la pratique des peuples musulmans du grand Sahara, la femme ne peut sopposer sans exercer le droit doption pour la sparation. Par contre, sous le rgime de la moudawana, la femme peut dclarer son opposition sans avoir besoin dopter pour la sparation. Elle a la possibilit de faire confirmer les raisons de son opposition par le juge qui refuserait alors dautoriser le mari pouser la rivale. Le mari musulman doit en tout tat de cause obtenir au Maroc une autorisation judiciaire pour devenir polygame. Avec cette autorisation il peut passer outre lopposition de ses premires femmes. A dfaut dautorisation judiciaire, il peut se sparer de la femme opposante par la rpudiation. En application de la moudawana, le juge musulman doit loccasion de la demande dautorisation de polygamie, en contrler la lgitimit. Il doit dabord sassurer que les premires pouses ainsi que la future rivale en ont t informes. Sil juge que rien ne justifie pour le mari de prendre une nouvelle rivale sa ou ses premires femmes, il peut dcider que le mari entreprend une qute illgitime, et lui refuser en consquence lautorisation de polygamie. Le juge peut prendre cette dcision mme si les premires femmes sont daccord pour larrive de la nouvelle rivale. Il doit surtout refuser son autorisation
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lorsque des raisons srieuses justifient la polygamie sans que les moyens financiers du mari ne le permettent cependant. En application du droit coutumier hbraque, le rabbin contrle la polygamie de lhomme au moment de la rdaction du kittouba. Sil juge que rien ne justifie pour le mari de prendre plus dune pouse, il peut juger la polygamie illgitime et refuser ltablissement de lacte de mariage. Pour les considrations naturelles qui ont t rappeles en haut, la femme na pas droit plus dun mari en mme temps. Certes elle peut se marier plusieurs fois, mais ce doit tre avec des poux successifs. Celle qui aurait des relations sexuelles avec un ou plusieurs autres hommes que son mari commet un crime dadultre. Si elle tient un autre homme, elle doit se marier avec lui mais aprs la sparation avec le mari lgitime. Elle doit pour cela se faire divorcer et attendre lcoulement du dlai de viduit pour que la paternit de son premier enfant ventuel aprs le divorce ne soit pas conteste par lex mari. Tout accouplement de la femme avec un autre que le mari, et de ce dernier avec une autre que sa ou ses pouses constitue un acte dinfidlit qualifi crime dadultre. 41- Traitez du rgime de polygamie dans la moudawana?
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Sous-section 3: La fidlit.

Par symtrie lobligation de fidlit qui pse sur le mari, la femme se doit galement dtre fidle son poux. Comme lui, elle violerait autrement le droit pnal et ferait lobjet de poursuites judiciaires pour crime dadultre. On sait que le droit positif pnal a t adopt au Maroc post colonial en application de lcole moderniste qui retient la politique pnale de traitement posteriori de la criminalit. Contrairement cela, lcole musulmane prconise une politique pnale de traitement priori. Elle plaide pour des sanctions svres capables de frapper limagination des maniaques, des psychopathes, des tordus desprits, et des crapules pour les dissuader de passer aux actes. Cest le meilleur moyen, disent les rachidiens, pour protger les victimes probables et combattre la criminalit. Lcole moderne prconise par contre des peines douces en perspective de la rhabilitation des criminels. Elle rencontre jusqu prsent un grand chec; les rsultats quelle donne se rsument dans laugmentation du taux de criminalit et lencouragement de la rcidive. En application du code pnal marocain, le conjoint infidle ne peut tre poursuivi pour crime dadultre que si une plainte est dposepar lautre
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conjoint; de plus les poursuites doivent prendre fin lorsque la plainte est retire. Toutefois, la femme peut tre poursuivie pour prostitution notoire en dehors de ladultre sans besoin dune plainte du mari. En cas dhomosexualit notoire et de proxntisme notoire galement du mari, celui-ci peut tre pnalement poursuivi sans besoin dune plainte de sa femme. La plainte de la femme na pas lieu dtre non plus lorsque la partenaire dans ladultre est une femme marie dont le mari aurait port plainte. La preuve de ladultre, comme celle de la prostitution notoire, doit tre rapporte par un procs verbal de constat de flagrant dlit dress par un officier de police judiciaire ou par laveu du prvenu. La sanction nest toutefois que lemprisonnement dun deux ans, ( art. 491 du code pnal). En application du droit pnal sacr aussi bien musulman que hbraque, le crime dinfidlit doit tre svrement puni cause de la gravit de latteinte quil porte au lien du mariage. Cest une grave agression psychique pour le conjoint tromp et pour les enfants. Alors quils ont t assurs de la sincrit de leur union, ils se retrouvent tous trahis, humilis et rendus sans valeurs aucune aux yeux de lauteur du crime. Ce dernier doit tre svrement puni pour servir dexemple aux esprits tordus qui pensent que le mariage est une opportunit pour avoir lamour des enfants et avoir une femme ou un homme sa
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disposition, sans faire rater les occasions daventures avec des tiers. La sanction envisage en droit hbraque est la lapidation par jets de grosses pierres jusqu ce mort sen suive. Les jurisconsultes frangistes sont unanimes prtendre que cette mme sanction est confirme par la loi sacre de lislam alors que des rachidiens soutiennent sa rforme par la sanction de flagellation par cent coup de fouet. En raison de la gravit de cette sanction, et du crime qui la justifie, la preuve de ladultre doit tre tablie par le rapport de quatre tmoins oculaires qui attestent avoir visionn lacte de copulation. Selon la loi sacre, le procs-verbal de quelque officier public que ce soit est insuffisant, le juge doit sassurer que les tmoins sont honntes et libres de toutes pressions. On doit observer que la menace de cette sanction a t efficace. Durant des sicles le nombre des cas dadultre apprhends est rduit presque au nant. Cela ne veut pas dire que linfidlit na jamais exist, mais avec une peine aussi svre, les poux malhonntes nont jamais eu le courage de dfier la socit par leur crime. Les poux infidles en Afrique occidentale ne se sont sentis aussi forts et fiers de leur crime que leurs semblables en Europe, en Amrique et au japon que lorsque les autorits coloniales ont appliqu la sanction demprisonnement. Cette sanction a t dailleurs reprise aprs lindpendance par les autorits
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nationales. On constate que de plus en plus de peuples musulmans revendiquent lapplication des sanctions prvues par le droit sacr, et que mme des rvolutions violentes sont engages pour cela. En plus de la sanction pnale, linfidlit dun conjoint justifie le divorce ou la rpudiation ses tords. Lorsque cest lhomme qui est infidle, il ne mrite plus que sa femme reste dans son foyer. La femme infidle nest plus digne non plus dassurer la prservation du mnage familial. 51- Traitez de lobligation de fidlit entre conjoints?
Chapitre IV: Prservation du mnage.

Par symtrie au pilotage de linstitution familiale par le mari, la femme est responsable en tant que chef second, de la prservation du mnage. Ceci est parfaitement harmonieux avec les lois de la nature humaine. Dans ce cadre la femme doit contribuer aux charges de la filiation et du rgime matrimonial.
Section 1: Logique de lobligation fminine la prservation du mnage.

Nul doute que la nature impose le respect


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dune certaine spcialisation dans les rles du mari et de la femme dans le foyer familial. Toute loi positive qui ne respecterait pas la division naturelle des rles provoque ncessairement de graves maux sociaux. A cette occasion il faut rappeler que les lois de pays modernistes tentent dignorer la loi naturelle relative la rpartition des comptences masculines et fminines non pas en encourageant le travail extrieur de la femme, mais en dgradant la valeur du travail des femmes dans leurs foyers. Ce sont en vrit des pays o la condition fminine est devenue objet de surenchres politiques dans les campagnes lectorales. Au lieu de chercher se garantir les voix des lectrices dans la classe bourgeoise et la classe moyenne qui sont de plus en plus nombreuses refuser le travail de la femme au foyer , les responsables politiques devraient tenir compte des vrits naturelles qui font limportance de ce travail. Quelque puisse tre le rang et la classe social de la femme, son travail dans son foyer familial est effectivement des plus important. Sa rentabilit ne se mesure pas suivant les formules mathmatiques de la comptabilit nationale. Elle se mesure par le degr de rendement pour construire la civilisation. Ds lors, aucune femme ne doit en tre encourage abandonner son foyer.Cela vaut non seulement pour les femmes indigentes et les femmes nantis du peuple, mais aussi pour les princesses et la reine.
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Comme cest le cas en droit sacr musulman, la Torah et le Talmud accordent une grande valeur religieuse au travail de la femme au foyer. Les textes sacrs hbraques accordent galement la femme la comptence de prservation du mnage. Dans le mme esprit que les textes sacrs, la moudawana maintien pour sa part le respect d au travail de la femme au foyer. Elle consacre la supriorit de son rendement par rapport au travail externe. La moudawana nutilise certes pas le terme travail au foyer pour qualifier les services rendus par la femme, cependant il ne parle pas non plus de femme sans travail comme cest dusage dans les administrations publiques et dans le langage courant. Par inadvertance peut tre, si ce nest une influence coloniale, les directives des gouvernements en Afrique occidentale ont toujours t dinscrire sur les papiers didentit des femmes au foyer, quelles sont sans travail. Les autorits administratives inscrivent en face de la mention profession, qui figure au passeport, sur la CIN ainsi que sur le livret de famille entre autres documents, la fameuse formule sans quelles traduisent en arabe bidoune. La moudawana utilise cependant une terminologie emprunte aux textes sacrs lesquels reconnaissent la valeur du travail de la femme au foyer en le qualifiant uvre de prservation (ri--ya). Larticle 4 de la moudawana rdig en langue
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arabe dit que le mariage pour finalit la vie dans la fidlit et la puret et la cration dune famille rendue stable par luvre de prservation des deux poux. A la diffrence du mari qui doit uvrer prserver la famille en la pilotant, la femme y participe en contribuant aux charges de la filiation et celles de lconomie matrimoniale. Il revient par la force de la nature de porter les enfants en elle, et de les mettre bas. Par la force de lusage elle doit aussi les allaiter, les habiller, les laver, les faire manger, dormir etc. Elle doit participer avec le mari leur ducation. La prise en possession du foyer conjugal par la femme, ne peut logiquement pas la laisser indiffrente de ce qui sy trouve et ce qui sy passe. Il lui revient normalement de veiller la propret des lieux et des objets, et la prparation correcte et sanitaire de la nourriture. 42- Quelle est la logique dobligation de la femme la prservation du foyer conjugal?
Section 2: Charges de filiation.

Les jurisconsultes musulmans ont dfini la filiation lgitime telle lappartenance un gniteur connu avec identit de religion. En application des droits coutumiers musulman et hbraque, confirms en cela par la moudawana, lappartenance de lenfant
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ses gniteurs cesse dtre lgitime sil change de religion. Dans lidentit de religion, lappartenance de lenfant a naturellement lieu la mre gnitrice par leffet de laccouchement. Elle ne peut nullement se produire par ladoption. Le pre non plus ne peut pas fonder sa paternit sur ladoption denfant dautrui. Il ne peut mme pas adopter les siens propres sils sont illgitimes; sachant que dans ce cas aucun lien de filiation nest tabli entre lui-mme et les enfants quil aurait engendr en dehors des liens du mariage.
Sous-section 1: Lien de filiation.

Contrairement aux systmes modernistes, le droit marocain ne reconnait le lien de filiation entre le pre et ses enfants que sil est lgitime. Les prtendues filiations adoptives et naturelles ne sont en fait que des liens putatifs sans valeur aucune au regard de la moudawana. De mme lorsque lenfant se converti une religion autre que celle de ses parents il doit cesser de leur appartenir. A cet gard aussi, les droits musulman et hbraque sont en harmonie avec le droit naturel.
I: logique du lien de filiation.

La filiation est un lien qui simpose par les lois

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de la nature humaine entre les enfants et leurs gniteurs. Les mres gnitrices sont conduites, par instinct, conserver leurs enfants et les aimer. Les pres auteurs sont galement amens par linstinct de reproduction protger leur progniture. De leur ct, linstinct de curiosit pousse tous les enfants du monde sinterroger sur lidentit de leurs parents, et apprennent de la socit quils doivent les chrir et les vnrer. Sagissant toutefois de liens entre des tres humains vivant en socit et non pas des btes vivant en meutes, troupes ou troupeaux, leurs liens de filiation sont soumis des contraintes politiques, sociale et psychique dont toute loi qui se voudrait harmonieuse avec le droit naturel doit tenir compte. Il est effectivement impossible en politique, en sociologie et en psychologie de laisser dans une famille appartenant une communaut religieuse lenfant qui se rattache une autre communaut religieuse. Il est galement impossible de rendre enfant dune mre la fille ou le garon mis au monde par une autre femme. Il est tout aussi impossible de rendre pre dun enfant lhomme qui na pas sur la femme avec laquelle il la engendr un droit de fidlit. 43- Quelle est la logique du lien de filiation?

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II: Illgitimit de procration hors mariage.

Pour tre lgitime, la filiation doit tre pleinement familiale. Elle doit se produire dans le cadre dune institution familiale forme par le mariage, et se maintenir par les affinits qui unissent les membres de cette institution. Doit-on rappeler que par ces affinits, la filiation donne lindividu accs linstitution de base de la communaut nationale et religieuse. Dans les socits multiconfessionnelles, le changement de la religion du garon ou de la fille doit faire cesser leur appartenance la communaut de leurs parents, car on ne peut tre en mme temps membre de deux communauts religieuses. Pour ce faire leur filiation doit tre dclare illgitime. Par ailleurs, des points de vu sociologique et psychique, la filiation est une vrit qui se rvle par des faits, des sentiments et des espoirs que la simple dclaration dadoption ne peut crer ni effacer. Certes que lgalement lenfant peut tre de faon officielle, inscrit fils ou fille de telle ou telle personne, mais dans les faits il nen sera jamais ainsi. Ladoptant sera toujours conscient quil a pris lenfant dautrui, et lenfant pensera ds quil apprendra son statut dadopt quil na vraiment pas de parents.

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La permission de ladoption permettrait ainsi la lgalisation du mensonge et de lhypocrisie des sentiments. Elle soumet des enfants innocents au risque de graves abus de la part des parents adoptifs, et soumet aussi les membres de la famille au risque des abus de la part de lenfant adopt. Celui-ci restera aprs tout un tranger pour le pre ou la mre adoptive. Si jamais il leur dplaisait, ce qui nest pas rare, rien ne garanti quils ne lui feront pas de mal. De mme, les parents adoptifs avec leur vraie famille sont des trangers pour lenfant adopt, et comme eux rien ne garanti quil ne leur fera pas de mal sils lui dplaisent. Dun autre ct, et sauf le cas o il ny aurait pas de rival possible, ce qui est devenu chose impossible depuis la premire gnration dtre humain aprs nos parents Adam et Eve, il ne suffit pas de faire reconnatre en justice la paternit de lenfant illgitime pour effacer les lois naturelles de la sociologie et de la psychologie. Le prtendu pre naturel, cest--dire le pre illgitime ne pourra jamais devenir un vrai pre pour lenfant. Il restera toujours une grande marge de doute sur la vritable identit du gniteur de lenfant. Ayant engendr lenfant avec une femme qui au regard de la socit ne lui doit pas fidlit, le pre sera toujours convaincu quil a pris par nature des enfants qui de fait peuvent tre aussi les enfants de qui que ce soit. Aucune technologie, aucune ressemblance et aucun moyen de preuve nest effectivement en mesure
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deffacer ce doute. Car la socit est toujours prsente pour rappeler chaque instant au pre quil a entretenu des rapports avec une femme qui aurait pu parfaitement en faire de mme avec tout autre homme. Le poids de cette pression sociale ne se limite pas au prtendu pre. Les prtendus enfants du pre naturel seront rappels toute occasion quils sont des btards, ce qui nest pas de nature en faire des gens normaux. Les enqutes tablissent que la plupart des prtendus pres et enfants naturels deviennent marginaux dans la socit et sadonnent aux crimes et aux drogues. Ceux qui russissent sintgrer dans la socit, sont malheureusement psychopathes la plupart du temps. 44- Traitez de lillgitimit de la filiation non familiale?
III: Illgitimit des filiations adoptive et naturelle.

En considration de vrits cites au paragraphe prcdent, on peut affirmer quen rcusant les filiations adoptive et naturelle, les droits musulman et hbraque visent prserver les individus et la socit contre les maux de la filiation illgitime. En interdisant ladoption, ces lois empchent le mensonge et lhypocrisie des sentiments avec les consquences fcheuses quils peuvent entraner aux

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gens. En change de ladoption, les lois en question ouvrent aux parents qui veulent lever des enfants qui ne sont pas les leurs, la voie de la prise en charge nourricire. Ils se retrouvent alors dans le statut de parents nourriciers avec le pouvoir de wali de lenfant. Ils ne peuvent cependant le traiter comme le leur propre en particulier lorsquil aura atteint lge nubile. La fille nourricire ne doit pas tre laisse seule dans lintimit avec les membres masculins de sa famille nourricire, et vice versa pour le garon nourricier. Les frres et surs nourriciers ne doivent pas non plus partager leur hritage avec lui sauf sils le veulent. Quant la filiation naturelle, les droits musulman et hbraque limitent linterdiction la paternit. Lenfant illgitime reste en tout tat de cause rattache sa mre, laquelle peut le conserver ou doit sen sparer selon quelle laura engendr par leffet dun crime de prostitution ou dadultre ou par leffet dune agression ou dune erreur daccouplement dont elle aurait fait lobjet. Aucune action en recherche de paternit nest cependant ouverte aux enfants. De mme le gniteur nest nullement admis reconnatre la paternit de ses enfants illgitime. Ce serait plutt une rcompense non seulement pour son crime dadultre ou de fornication, mais aussi pour le mal quil provoque ses enfants. En effet, il est socialement et psychiquement beaucoup plus clment
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pour les enfants ns en dehors du mariage de savoir quils nont pas de pre connu que dtre btards et rattachs en plus un pre qui lui-mme doute de ne pas tre le vrai. Le droit musulman confirm en cela par le moudawana, fait toutefois ce niveau exception de deux cas o la paternit peut tre reconnue sans quil y ait de mariage entre les parents. Il sagit du cas o laccouplement se produit par erreur entre lhomme et une femme autre que son pouse, et aussi le cas o les parents ont t lis par un contrat de mariage nul. En cas daccouplement par erreur, le pre et la mre, doivent apporter la preuve de stre trouvs dans une situation o lerreur est possible. Cest le cas de tout vnement de nature avoir oblig la mre se rapprocher physiquement du pre avec sa femme dans un mme dortoir. Dans le cas du mariage nul, les parents doivent tablir quils ont cru conclure un contrat valable et quils lont fait avec bonne foi. Il faut en exclure cependant le cas du mariage nul par dfaut de rdaction de lacte. La filiation lgitime maternelle et paternelle stablit en loccurrence malgr la mauvaise foi du couple qui par le dfaut de rdaction de lacte dtourna linterdiction pour le mineur et pour le polygame de se marier sans autorisation judiciaire. 45- Traitez de ladoption en droit marocain?
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46- Traitez

de la filiation marocain?

naturelle en droit

IV: Preuve de la paternit.

En application du droit hbraque et du droit musulman avec la confirmation de la moudawana, la filiation stablit diffremment selon quil sagit de prouver la paternit ou la maternit. Pour le cas de la maternit, la preuve a pour objet le fait matriel de laccouchement en plus de la prsomption de maternit lgitime, de laveu de la mre, du tmoignage de deux douls ou de la possession dtat de fait de maternit. Ainsi, lenfant reni par sa mre ou par les hritiers de sa mre peut tablir quil lui appartient combien mme elle naurait jamais t marie. Il lui faut pour cela apporter la preuve du fait matriel de laccouchement par lequel elle la fait venir au monde. Cest un fait qui peut tre tabli par tous moyens de preuve, en particulier le tmoignage de personnes qui auraient assist lvnement et pu reconnatre pour une cause ou une autre lenfant et sa mre. Toute personne ayant intrt contester la filiation maternelle, peut cependant combattre ces preuves en demandant lexpertise judiciaire par voie danalyse de lADN de lenfant et de sa prtendue mre.( art.147 de la moudawana)
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Pour le cas de la paternit, la preuve du fait matriel de laccouchement na de valeur que si la naissance se produit au moins six mois aprs la conclusion dun contrat de mariage avec la possibilit daccouplement entre la mre gnitrice et le pre. En cas de sparation pour dcs du pre, divorce ou absence, la naissance doit se produire une anne au maximum partir de la date du dcs, du divorce ou de labsence. Dans ces cas, la filiation de lenfant est tablie ensemble lgard de sa mre et de son pre. Lorsque ce moyen de preuve est inaccessible, la filiation peut tre tablie par laveu de la mre ou du pre. Laveu de la paternit ou de la maternit doit tre confirm par la prsomption de lgitimit. Lenfant doit avoir un ge infrieur dau moins six mois la dure pendant laquelle les parents sont maris. En cas de dcs, de divorce ou dabsence, lenfant doit avoir un ge suprieur la dure depuis laquelle la sparation lieu. Il faut observer que laveu dun seul parent noblige point lautre accepter la filiation de lenfant. Ainsi, le mari peut avouer sa paternit de lenfant sans que la femme naccepte sa maternit. Elle peut combattre la prsomption de lgitimit en apportant la preuve que le mari tait polygame au moment de la naissance ou quil aurait commis un acte dinfidlit avec une femme trangre au foyer. De mme, le mari peut contester laveu de sa femme et
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combattre la prsomption de lgitimit en apportant la preuve que la grossesse et la naissance ont eu lieu pendant une priode dabsence ou de sparation par le divorce, longue de plus dun an. Sans cela, la prsomption de lgitimit fait produire laveu de la mre ltablissement du lien de paternit galement. En dehors de laveu des parents, des tmoins peuvent attester du lien de filiation. Il sagit en droit hbraque du tmoignage du rabbin qui aurait sacralis la naissance en baptisant le nouvel arriv dans la communaut juive. En droit musulman, ce doit tre le tmoignage de deux notaires traditionnels qui doivent certifier avoir pris personnellement connaissance de laccouchement dans lequel ils ont reconnu lenfant et sa mre. Ils doivent certifier aussi que cet vnement sest produit sous lempire de la prsomption de lgitimit. Avant ladoption du systme du livret familial en Afrique occidentale, les musulmans avaient presque tous recours aux services des notaires traditionnels pour enregistrer les naissances et les dcs. Les douls tablissaient leurs certificats sur la foi des dclarations des parents. Ils devaient toutefois sous peine dtre poursuivi pour tmoignage de faux, vrifier la vracit des dires quils consignaient. Le soupon du tmoignage de faux tait cart chaque fois que lenfant tait en possession dtat de fait de fils ou fille de la personne auteur de la dclaration. Comme dans
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le pass, le juge musulman est effectivement admis fonder le lien de filiation que ce soit pour la maternit seulement ou pour la paternit galement, sur la possession dtat de fait denfant naturel ou denfant lgitime. Lenfant sans pre peut effectivement tablir son appartenance sa mre en tablissant quil est trait par la socit et les autorits publiques comme le fils de telle ou telle femme. Il peut en faire de mme pour la paternit lgitime. Le tmoignage, laveu et la possession dtat de fait peuvent toutefois tre combattus en justice par lexpertise judiciaire au moyen de lanalyse de lADN. Lintrt de la filiation lgitime ne se limite pas satisfaire le besoin de connaitre ses origines, elle donne lenfant des droits sur ses parents et vice versa. Lenfant lgitime possde sur ses pre et mre le droit dtre allait quand il est bb et dtre lev aprs cela par lducation. 47- Traitez du rgime de preuve de la paternit?
Sous-section 2: Lallaitement.

La femme musulmane comme la femme hbraque, supporte seule lobligation de promotion du nouveau-n depuis la premire heure de sa venue au monde. Elle rpond son besoin de nourriture, de toilette, et de bercement. Elle a le droit de lui procurer les premiers soins en cas de maladie ou de blessure
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sans risque de poursuites judiciaires si elle se trompe de remde. La mre a galement le droit de faire parler sa propre langue lenfant de son mari qui est aussi le sien. Elle a le droit de linitier sa propre religion en lui appliquant le baptme avec les rituels qui laccompagnent. En principe toute mre allaite son enfant au sein, mais si elle sy refuse, elle a le droit de le garder et de le nourrir elle-mme au lait du biberon. La femme musulman ne perdrait pas ce droit mme si le pre de lenfant dcidait de lui procurer une nourrisse qui lui donnerait le sein. Lallaitement du bb au sein nest pas un droit du mari lgard de sa femme. Ce nest effectivement quune possibilit rendue prfrable pour lintrt de lenfant. Si la femme est dans limpossibilit dallaiter son enfant pour cause de maladie, dinsuffisance de son lait ou de manque de temps, elle a le droit de lallaiter au biberon et de refuser son allaitement au sein par une autre femme. Mieux encore, si la femme refuse dallaiter son enfant pour rien, le mari ne peut pas lobliger le faire; elle peut recourir au biberon malgr labondance de son lait et la libert de son temps. En plus de lallaitement au biberon ou au sein, la femme a le droit de coucher son enfant avec elle au mme lit; de lemmener au bain maure, la plage, aux
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crmonies prives et dans les lieux publics. En cas daccident ou de perte, elle ne rpond daucune responsabilit. On doit observer que le rle de la femme ne se limite pas la promotion des bbs; il stend aussi leur protection et leur ducation ds quils deviennent infants, et mme aprs cela quand ils atteignent lge de discernement et dadolescence par la suite. 48- Traitez du rgime dallaitement des bbs en droit marocain?

Sous-section 3: Lducation.

Quoi que la tche ducative incombe aux parents ensemble, la femme en assume le rle principal. Elle est sollicite pour passer le plus grand temps avec les enfants et constituer pour eux un phare dans la vie sociale. Avec lassistance du pre, elle doit poursuivre des objectifs dtermins et peut user des moyens de pression appropris.
I: Les objectifs dducation:

Suivant la pense monothiste aussi bien musulmane que juive, les parents sont moralement

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tenus de ne pas donner leurs communauts des criminels, des corrompus, des lches, des tratres, des gourds ou des analphabtes sans savoir-faire aucun. Ils doivent plutt fournir la nation des citoyens honntes et intgres, intelligents, capables de produire des valeurs ajoutes et de faire triompher les bonnes valeurs morales. Pour parvenir cela, les parents doivent commencer leur tche ds la premire semaine de grossesse en surveillant la sant du ftus. Aprs la naissance ils doivent fournir au bb le maximum daffection, et lentourer de toutes leurs attentions. La mre en particulier doit tre en permanence aux cts de lenfant durant sa premire enfance. Les sciences psychologiques modernes enseignent que labsence de la mre cette poque cre chez lui un vide quil ne pourra jamais combler. Cest ce vide qui provoque chez la plupart des adolescents et des adultes des troubles graves les conduisant la dviation. Pass lge de la premire enfance, qui se situe entre la naissance et trois ans, le pre doit intervenir pour sassocier avec la mre lducation de lenfant. Suivant la tradition du prophte Mohammad et ses compagnons, le pre doit commencer cet ge des enfants leur tenir compagnie, jouer avec eux et leur parler. La femme ne perd pas son importance; elle doit continuer son effort de promotion en apprenant aux enfants manger, boire se vtir et faire leurs besoins seuls. Le pre et la mre, doivent ensemble apprendre
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leur enfant viter les dangers et les mauvaises habitudes. Lorsque lenfant atteint lge de six ans, le pre doit se charger de lalphabtiser. Il lui faut lui apprendre la pratique de lecture, dcriture, du calcul et du culte. A lge de sept ans, lenfant, garon ou fille doit apprendre le sens de la responsabilit. Il doit tre rendu conscient des devoirs quil supporte en tant que citoyen dune nation, fidle dune religion et membre dune communaut. A cet ge aussi, les garons et les filles doivent apprendre quils sont de sexes opposs. Quand ils ont dix ans, ils doivent aussi apprendre que linexcution des devoirs moraux, lgaux et religieux entrane des sanctions. Ils doivent aussi apprendre communiquer avec leur milieu social. Les parents doivent leur donner loccasion dexprimer leurs avis dans les runions familiales, et leur permettre aussi dentretenir des discutions disciplines avec des tiers. Arriv lge de seize ans les garons deviennent des hommes, leurs pres doivent leurs apprendre gagner leur vie. De leur ct, les filles sont des femmes censes savoir assumer, entre autres, toutes les charges des femmes au foyer familial. La tche ducative des parents devient plus importante lorsquil sagit denfants handicaps. Ils doivent en plus de lducation normale, apprendre laveugle, au muet, au sourd, au travesti et linfirme comment assumer son handicape et contrler ses
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pulsions. Ils doivent lui apprendre que son handicape est un don de Dieu qui promet une norme rcompense religieuse qui parvient de supporter les preuves du bas monde. Quoi quen puisse dire que cest un esprit fataliste, cest une ducation qui sert pourtant viter lenfant handicap les sentiments de haine et de rvolte contre la socit; la rvolte nen ferait en loccurrence quun marginal. Quand il sagit denfant fou ou mongolien, la tche ducative devient beaucoup plus difficile. Les parents sont tenus de ne pas abandonner leurs filles folles ou mongoliennes la rue. Quand il sagit de garon, ils doivent faire de leur mieux pour les habituer aller dehors et revenir au foyer familial pour dormir, se nourrir, se vtir et se rfugier des intempries.
II: les rfrences ducatives.

La ligne dducation que doivent suivre les parents musulmans et hbraque est inspire des critures saintes. Les hbraques suivent ce propos les prceptes de la Torah et du Talmud avec les directives des rabbins. Les musulmans de leur ct appliquent des versets du Coran comme ceux qui relatent les conseils formuls par Longman son fils. Ils appliquent aussi les narrations dans lesquelles le prophte dit les meilleurs dentre vous, sont les meilleurs pour leurs
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familles, et je suis lexemple en cela; apprenez vos enfants la pratique du culte partir de lge de sept ans, sanctionnez leurs dfaillances partir de lge de dix ans et sparez leurs lits; apprenez vos enfants la nage, le tire et lquitation. En appliquant ces hadts en plus des recommandations des compagnons du prophte et des grands penseurs musulmans, nos anctres formaient un peuple majoritairement jeune, mais toujours majeurs, veills et expriments. Les jeunes gens taient presque tous capables de gagner leurs vies; ils taient presque tous honntes, intgres et courageux. Au dixime sicle dj, Averros se plaignit que cette ducation ne soit pas gnralise aux filles pour quelles soient-elles aussi prpares au travail externe en plus du travail au foyer. Malheureusement, on observe que le peuple marocain contemporain, comme les peuples musulmans dAfrique occidentale qui demeurent majoritairement jeunes, ne sont plus forms de la mme jeunesse dantan. Les garons ne sont plus des hommes lge de seize ans. Rares sont ceux qui savent gagner leur vie cet ge.
III: Les moyens correctifs.

Depuis quils sont infants, les garons et filles ne peuvent tre duqus sans subir des pressions voire
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des corrections. Seuls ou sparment, les parents ont le droit de corriger leurs enfants par le chtiment corporel, mais ce doit tre fait dans la limite de ce qui est normal comme la fesse et la racle. Ils sont galement en droit de leur infliger les punitions habituelles comme les privations momentanes de gteries, de sorties, de tlvision etc. En cas de chtiment excessif ou de privations inhabituelles le ministre public peut engager des poursuites leur encontre. Les parents ont le droit duser des moyens habituels de correction pour enseigner leurs enfants mineurs la religion, la langue et les coutumes. Ils ont le droit de le faire aussi pour contrler leurs dplacements et frquentations. Ils doivent surtout le faire pour leur apprendre des mtiers utiles en plus des tudes scolaires et universitaires. 49- Quels sont les moyens de pression pour lducation des enfants?
Section 2: Charge de lconomie matrimoniale.

La charge qui pse sur la femme pour veiller sur la demeure conjugale avec ce qui y est et ce qui sy fait rsulte du rgime matrimonial. Celui-ci lui donne le pouvoir de direction interne en vu de la contribution

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lenrichissement du mnage. Elle doit veiller en particulier prserver la richesse familiale dans le cadre du rgime de la sparation des biens. Quand elle dpasse le cadre de la prservation de ces biens pour participer directement laccroissement de la richesse familiale, son droit de rcompense est garanti par la moudawana dans son Article 49 qui dispose: Les deux poux disposent chacun dun patrimoine propre. Toutefois, les poux peuvent se mettre daccord sur les conditions de fructification et de rpartition des biens quils auront acquis pendant leur mariage. Cet accord fait lobjet dun document distinct de celleciacte de mariage. Les adoul avisent les deux parties, lors de la conclusion du mariage, des dispositions prcdentes. A dfaut de laccord susvis, il est fait recours aux rgles gnrales de preuve, tout en prenant en considration le travail de chacun des conjoints, les efforts quil a fournis et les charges quil a assumes pour fructifier les biens de la famille. Les dispositions en question nont fait que gnraliser en la matire la pratique dite du petit Atlas. Dans cette pratique musulmane la femme bnficie dun droit de rcompense matrimonial en dehors de son hritage en cas du dcs du mari et aussi en dehors de la compensation de rpudiation en cas de divorce. Cest une rcompense que le rgime de la sparation de bien lui accordait dans cette rgion du Maroc en
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contrepartie de sa participation laccroissement de la richesse familiale.


Sous-section 1: Rgime lgal de sparation de biens.

Le rgime matrimonial le plus rpandu en Afrique occidentale, mme dans les communauts chrtiennes qui y vivent depuis des dizaines de sicles, est celui de la sparation des biens. Cest dailleurs le rgime lgal des communauts hbraque et musulman. Toutefois, en vertu du principe de lautonomie de la volont, les poux peuvent au moment de la conclusion du contrat de mariage, construire leur rgime matrimonial de toutes pices. Cest une pratique qui dailleurs est observ chez la communaut juive contemporaine.
I: Efficacit du rgime de sparation de biens.

Le rgime de la sparation de biens est lgal sans pour autant tre dordre public. Sans avoir besoin dune autorisation judiciaire, les poux peuvent lcarter pour choisir par exemple celui de la communaut de biens devenu rgime lgal dans la quasi-totalit des pays dEurope et des Amriques.
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Dans ce dernier, les biens du mnage sont diviss en trois ensembles, des biens communs aux poux, des biens propres du mari et des biens propres de la femme. Les biens communs se composent de tous ce que les poux acquirent sparment ou collectivement aprs la date du mariage. Les biens propres se composent quant eux des biens acquis par chacun des poux avant la date du mariage. Aprs la fin des liens conjugaux par le dcs dun conjoint, son absence ou par le divorce, la communaut de biens fait lobjet de la liquidation. Chacun des poux ou ses hritiers, reprennent les biens qui lui sont propres, alors que les biens communs sont partags par moiti. Avant den arriver l, les pays europens appliquaient le rgime dotal qui oblige la femme servir une dote son poux et donne ce dernier seul la comptence de grer et de disposer des biens de sa femme. Le rgime dotal allait avec le mariage chrtien qui ne pouvait tre rompu que par la mort dun conjoint. La liquidation du rgime matrimonial ne posait pas alors de problme car elle se faisait par la rpartition de lhritage. Si ctait la femme qui mourrait, le mari survivant hritait en propritaire des biens dotaux en plus de ceux de sa femme dont il avait la gestion. De mme lpouse survivante rcuprait les biens dotaux en plus de ses biens personnels dont le mari avait la gestion. Elle ne pouvait hriter des biens propres de son poux quen labsence dhritier de ce dernier. Avec les rformes
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laques et protestantes, le rgime dotal fut abandonn pour donner lieu au rgime lgal de la communaut de biens. Pendant la grande expansion conomique qui sest produite dans la foul du colonialisme, jusqu la premire moiti du vingtime sicle, le rgime de la communaut de biens rencontra le succs auprs des mnages. Toutefois, avec le ralentissement de la croissance conomique depuis prs dun demi-sicle du fait de la cessation du pillage des richesses des pays coloniss, les mnages occidentaux se montrent de plus en plus rticents lgard du rgime de la communaut de biens. Les mnages proltaires sont devenus majoritaires rcuser le mariage lac. Ils se contentent de lunion libre ventuellement sacralise par le cur. Cest toutefois une union qui reste au regard de la loi un cas de concubinage excluant lapplication du rgime de la communaut de biens. De leur ct les mnages issus de la haute socit ne manquent pas, presque tous dtablir auprs des notaires leurs contrats de mariage pour dterminer le rgime matrimonial. On observe que depuis des dcennies, le rgime de la sparation de biens est des plus prfrs. Cest une ralit que les fministes essayent de cacher en ignorant le phnomne du concubinage. A linstar du droit coutumier musulman et hbraque, la moudawana consacre le rgime de la sparation de biens, comme rgime lgal. Sauf sils ont expressment opt par crit en
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faveur dun autre rgime, chacun des poux conserve la proprit de ses biens personnels, quelque soit la date de leur acquisition. A la fin des relations conjugales, chacun des poux reprend la totalit de ce qui lui appartient en propre. En application du droit musulman, lpoux survivant hrite en pleine proprit de un quart ou la moiti pour le mari selon que sa femme est ou sans hritiers, et de un quart ou un huitime pour la femme selon aussi que son mari laisse ou non dautres hritiers. Cette diffrence entre les quotits des poux hritiers se justifie par la charge dentretien qui pse sur le mari de son vivant et se transmet aux hritiers descendant de sa femme aprs la mort de lpoux. Lhritage entre les poux est de nature intresser lun et lautre contribuer lenrichissement de son conjoint. Lensemble des biens des deux poux devient virtuellement alors un actif familial. La diffrence de quotit dhritage entre le mari et la femme est cependant de nature intresser le mari plus que la femme; il hrite au minimum de un quart des biens de la femme ce qui nest pas peu lorsque la femme est riche. Par contre, la quotit de un huitime en prsence dhritier nest pas de nature encourager la femme pour contribuer lenrichissement du mnage, do lintrt lgitime pour elle un droit de compensation matrimoniale. Cest un intrt qui ne doit pas tre mconnu cependant au mari aussi.
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50- Est-ce que le rgime de sparation de bien est

efficacedaprs vous? sinon, proposer un rgime meilleur?


II: Le droit de compensation matrimoniale.

La lgitimit de la compensation matrimoniale est reconnue en droit coutumier musulman en application de la jurisprudence du vnrable Khalife Omar ibn alkhattab. La pratique de cette compensation qui sest particulirement dvelopp chez les berbres musulmans du petit Atlas est actuellement lgalise pour tous dans larticle 49 prcit. Les narrateurs rapportent que le khalife Omar ibn alkhattab aurait fait droit la demande dune femme relative une compensation matrimoniale. Ce fut loccasion du procs fait par une veuve aux hritiers de son mari. La veuve exploitait avec son mari un commerce de boucherie qui appartenait au dcujus. Les poux travaillaient ensemble, et leur mnage en devint richissime. Le couple sans enfants fut dissoci par la mort du mari, et lpouse survivante se trouva dans le besoin aprs que les hritiers du mari vinrent sapproprier de la boucherie avec les trois quarts des biens du dcujus. Inform de ce qui sest pass, le khalife dcrta aprs consultation des hommes dautorit lgislative et judiciaire musulmane, que
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lpoux survivant a en plus de sa quotit dhritage, droit une compensation matrimoniale de sa contribution lenrichissement du mnage du dcujus. Dans laffaire en question, le cadi comptent accorda la femme bouchre la moiti de la totalit des biens du dcujus titre de compensation en plus du quart qui lui revenait titre dhritage. Suivant cette jurisprudence vieille de plus de quatorze sicles, la femme na pas besoin de stipuler un salaire ni de conclure une socit avec son mari pour avoir droit une partie de la richesse quil accumule. Il lui suffit de se montrer vaillante en travaillant avec lui, en lassistant et lui permettant dconomiser ses gains. Dailleurs, la pratique des berbres musulmans du petit Atlas marocain va dans ce sens. Leurs cadis accordent aux femmes survivantes et aux femmes divorces galement la compensation matrimoniale en contrepartie des efforts entrepris pour lenrichissement du mnage. Le mari ou les hritiers ne peuvent mettre en chec le droit de la femme cette compensation quen tablissant que cette dernire tait reste oisive durant toute la priode du mariage. En principe le mari lui aussi droit la compensation matrimonial. La femme divorce ou ses hritiers ne peuvent mettre en chec ce droit du mari quen apportant la preuve que ce dernier avait un autre travail qui loccupait compltement, ou quil tait rest oisif durant toute la priode du mariage. Sachant que la
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compensation matrimoniale est un droit patrimonial et que les droits de cette nature se transmettent par lhritage, les hritiers de chacun des poux sont en droit de lobtenir. Ils doivent pour ce faire liquider les biens du mnage a fin de dterminer ce qui revient en propre chacun des poux avant de faire le partage de lhrdit. Les cadis musulmans des autres rgions du Maroc et dAfrique occidentale nont pas connu de ces problmes. Depuis que lcole musulmane est adopte dans cette rgion du monde musulman, ils appliquent cependant en cette matire la jurisprudence dite de Fs. Suivant cette dernire, la femme survivante ou divorce na droit une partie de la richesse du mari que si elle avait stipul un salaire rest en arrir dans le patrimoine de son mari ou si elle avait conclu une socit avec ce dernier. Ainsi, le travail de la femme dans lentreprise de son mari, laide et lassistance quelle lui procure pour crer sa richesse ne sont en fait quun aspect du travail domestique que la femme nest pas oblige daccomplir, et qui doit rester un service bnvole lorsquelle accepte de sen charger. 51- Traitez du droit de compensation matrimoniale?

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Sous-section 2: Rgime du travail domestique.

Contrairement aux traditions populaires, le droit sacr noblige pas la femme au travail domestique dans le foyer conjugal. Elle nest pas tenue de cuisiner, faire le linge, la vaisselle, le rangement des literies et le balayage du sol de la maison. Ces travaux domestiques sont une charge qui revient au mari en consquence. La femme est cependant sollicite assurer la prservation du foyer, ce que la moudawana traduit dans son article 51-3 en parlant de: la prise en charge, par lpouse conjointement avec lpoux de la responsabilit de la gestion des affaires du foyer et de la protection des enfants;. Il en rsulte que si pour cause dindigence le mari ne peut pas supporter les frais relatifs aux salaires des domestiques ou de restauration en dehors du foyer, auquel cas il se trouverait oblig dassumer en personne le travail domestique, la femme doit laider rsoudre ce problme. Dans ce genre de situation les narrateurs rapportent que des compagnons du saint prophte, parmi eux lhonorable khalife Omar, accomplissaient eux mme le travail domestique avec laide de leurs femmes. Les femmes du saint prophte et celles dun trs grand nombre de compagnons ont par contre choisi

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de librer leurs poux de ce travail pour quils sattellent aux tches extrieures. Les femmes musulmanes ont dans leur majorit, choisi depuis des sicles de suivre lexemple des premires musulmanes qui ont dcid de librer leurs maris indigents du travail domestique. Des femmes maries des hommes riches ont cependant fait exception cela. A toute poque et partout en Afrique Occidentale, il en est des femmes qui ont exig de leur poux quils se chargent du travail domestique en engageant des serviteurs. La stabilit et lanciennet de cette pratique dans le monde musulman en ont fait une coutume. Sous leffet de cette coutume, la mentalit populaire rprouva le travail domestique du mari. Il nempche que dans la pense rachidienne, qui fait passer la tradition rapporte sur les honorables compagnons du prophte avant la coutume ancestrale, le travail domestique du mari nest pas dgradant. Il nest pas contraire la morale ou la religion. Cest plutt une obligation qui incombe lgalement au mari. Ce dernier nen est pas libr par la coutume. Seul lengagement de domestiques ou lacceptation par la femme de sen charger pour lui permettre de satteler aux tches extrieures peuvent le librer. La rnovation de la tradition du saint prophte et ses compagnons, conduit dire que lorsque la femme ne travaille pas lextrieure du foyer, et que son mari est indigent, elle est cense accepter de le
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librer de la charge du travail domestique. Par contre, la femme qui travail lextrieur ainsi que celle dont le mari est riche, ne sont pas censes avoir libr le mari de cette charge. Le mari riche doit stipuler au moment de la conclusion du contrat quil nemploiera point de serviteurs sil veut obtenir de sa femme son engagement au travail domestique. Sil ne fait pas cette stipulation au moment du mariage, le mari riche doit sacquitter en personne du travail domestique sauf si sa femme le soulage de cette tche. La situation du mari indigent qui autorise son pouse travailler lextrieur ou qui aurait pous une femme travaillant lextrieure est diffrente de celui qui pouse une femme travaillant au foyer. Le premier doit supporter les consquences de son choix. Il ne peut pas prendre argument de la coutume qui libre le mari du travail domestique. Le mari doit plutt se rsigner dans ce cas faire la cuisine, le linge et le mnage entre autres travaux domestiques. On sait que la charge de prservation du foyer fait la femme dans tous les cas le devoir daider son mari. Pour ce faire, la femme qui travaille lextrieure comme la femme du mari riche qui refuse demployer des serviteurs peuvent se librer de la charge daider leurs poux accomplir le travail domestique en employant des bonnes les remplaant. Suivant la jurisprudence de Fs, rien nempche ces femmes de librer totalement leurs maris du travail
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domestique. Elles le feraient pratiquement soit en le dclarant lors de la conclusion du contrat de mariage ou en se comportant en conformit avec la coutume ancestrale. Suivant la jurisprudence dite du Sousse qui est celle des berbres musulman du petit Atlas, la femme le ferait en loccurrence en contrepartie de la compensation matrimoniale. Dans cette mme jurisprudence, la femme de lpoux indigent naurait droit la compensation en question que si son effort dpassait le cadre du travail domestique. Cest le cas quand elle travail dans lagriculture, lartisanat, lindustrie, dans une profession librale, un commerce ou toute autre occupation que la vaisselle, le linge, le mnage, la cuisine, lallaitement, la garde et lducation des enfants. 52- Traitez du rgime de travail domestique?

Deuxime Partie: Dmantlement de linstitution familiale.

Le dmantlement de linstitution familiale a lieu par la rupture des liens du mariage. Cela se produit en cas de rsiliation et en cas de rsolution de la relation conjugale.

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La rsiliation est un acte de volont de lune ou des deux parties ventuellement exprimes en justice pour mettre fin au lien les unissant. Elle englobe lannulation dcide par le tribunal la demande des parties, le divorce pour faute et la dissolution du mariage par la rpudiation, le consentement mutuel ou encore sur demande accepte. La rsolution est par contre un fait qui se produit de plein droit et simpose tous par lordre public. Elle englobe le cas de rupture des liens de mariage pour cause de dcs, et ceux de la nullit absolue du contrat de mariage.
Titre I: Dmantlement par dcision de justice.

La rsiliation du mariage par dcision de justice peut se produire dans deux situations diffrentes: lorsque lun des poux demande le divorce pour faute du conjoint, et lorsque lun des poux demande lannulation du contrat de mariage affect dune cause de nullit relative. Elle constitue une sanction de la nullit relative du contrat ou des fautes commises par le conjoint.
Sous-titre I: Laction en divorce.

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(Tatliq)

Contrairement au droit canonique des glises catholique et orthodoxe, les droits hbraque et musulman consacrent la possibilit de rsiliation du contrat de mariage par le divorce pour faute. Le divorce pour faute est un moyen judiciaire mis la disposition de la femme qui souhaite rompre ses liens de mariage; il lest aussi la disposition de lhomme. En application de la moudawana, le divorce pour faute celle-ci le cas de discorde prvu par larticle 97.
Chapitre I: Elments de laction en divorce.

Le divorce est obtenu par lintroduction dune demande en justice runissant les conditions de validit des actions, a savoir la qualit, lintrt, la cause et le moyen.
Section 1: Qualit de demandeur du divorce.

La femme marocaine musulmane ou juive a effectivement depuis toujours dtenu le droit de demander le divorce de son mari. Certes quelle na jamais eu le droit de se faire rpudier de son propre chef; mais elle pouvait toujours se rserver galement
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ce droit par une stipulation expresse et spciale du contrat de mariage. Faute de pouvoir se rpudier de son propre chef, et dfaut daccord avec le mari pour la dissolution du mariage lamiable, la femme qui voudrait quitter son mari pour une raison quelconque se trouve alors oblige de solliciter le divorce en justice. Elle doit ncessairement introduire la demande en divorce pour faute du mari. Le divorce aux tords du mari est la seule alternative possible en loccurrence. Cest vident que lhomme aussi peut demander en justice le divorce de sa femme malgr la possibilit pour lui de rpudier cette dernire. Il peut avoir intrt faire dclarer le divorce aux tords de la femme lorsque les effets de la rpudiation ne conviennent pas la situation qui se prsente. Cest le cas par exemple lorsquil veut viter de payer la femme fautive la compensation de rpudiation et lui enlever en plus la garde des enfants.
Section 2: Intrt de laction en divorce.

En application du code de procdure civile, toute action en justice ne peut tre admise que si la demande qui en saisi le juge prsente un intrt certain pour le demandeur. Aucun doute na gnralement lieu lorsquil sagit de laction introduite par la femme. Le fait quelle ne peut se rpudier de son propre chef lui donne
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effectivement un intrt vident recourir en justice pour se sparer de son mari quand elle le dsire. Les doutes planent cependant sur laction introduite par le mari. Daucuns pensent que le mari na aucun intrt introduire une action en divorce dans la mesure o la loi lui donne le pouvoir de rpudier sa femme. Cest faux doit on rpondre, car la rpudiation de la femme par le mari nest pas de nature prserver les intrts de ce dernier; le mari qui rpudie sa femme au lieu dobtenir le divorce aux tords de celle-ci ne fait en ralit que sacrifier ses intrts. La rpudiation est en fait une sorte de divorce lgal qui sanctionne le mari. Ce dernier supporte les consquences de la sparation en payant la femme une compensation de rpudiation et en lui laissant de plein droit la garde des enfants avec tout ce que cela comporte comme obligations alimentaires. Le mari qui dcide de rpudier sa femme fautive se retrouverait ainsi dans la mme situation que celui qui dciderait de se sparer de sa femme par ce mme moyen mais sans raison valable. On doit reconnatre que ce sont les femmes qui profitent le plus du rgime de la rpudiation mme si la rpudiation se prsente dans la culture populaire comme un malheur pour la femme. En vrit, il faut se rappeler que la sparation des poux est un ala naturel auquel tous conjoints doivent
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sattendre. Elle constitue un droit naturel pour le conjoint qui ne supporte plus le mariage. En tant que telle, elle ne doit pas tre pour lui loccasion de sacrifier ses intrts. Ainsi, comme il est dans lintrt de la femme de ne pas subir un appauvrissement pcuniaire injustifi, ni dtre spare de ses enfants, le mari a lui aussi le droit dtre trait de la mme faon. Il a dautant plus ce droit lpoque moderne o les femmes se montrent de plus en plus exigeantes pour dfendre leurs intrts. On ne saurait mettre en chec la demande dun mari en divorce en arguant de la raret des cas de divorce demands par les maris dans toute lhistoire marocaine. On ne saurait non plus lui faire opposition sous prtexte que la moudawana ne parle pas du divorce judiciaire demand par le mari. En effet, si a travers lhistoire du Maroc les maris musulmans contrairement aux maris juifs, nont presque jamais intent des actions en divorce, et se sont contents dutiliser le moyen de rpudiation, cest plutt par gnrosit et non point en application dune interdiction. Il nexiste aucun texte sacr, ni coutume, texte lgislatif, doctrine ou jurisprudence musulman qui mconnaisse aux maris musulmans le droit de demander le divorce.

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Section 3:

Cause de laction en divorce. (abab)

La cause de laction est le fait matriel qui fait natre le droit subjectif du demandeur ou met en pril son droit prexistant. Les articles 94 112 de la moudawana citent des causes du divorce, ils ne dressent cependant pas une liste limitative. Les articles prcits ne font que donner des exemples de ce que peuvent tre les causes du divorce. Ltude de ces exemples permet de constater que le divorce peut tre prononc au tords du mari soit pour cause de faute contractuelle ou pour faute de pilotage de linstitution familiale. En considration de la symtrie en matire de divorce pour faute, le mari galement peut obtenir le divorce aux tords de la femme quand elle commet une faute contractuelle ou encore une faute de prservation du mnage.
Section 4: Moyen de laction en divorce. (Wassila)

Le moyen de laction est le fondement lgal du droit prtendu par le demandeur. Il ne suffit pas davoir une cause, un intrt et une qualit pour agir en justice. Le demandeur doit indiquer le moyen juridique quil
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emprunte pour asseoir sa prtention. En rgle gnrale, lorsque la cause de laction est une faute commise par le dfenseur, le moyen emprunt ne sort pas dtre la responsabilit civile, pnale ou administrative. En dehors des cas de faute, le moyen se trouve dans la cause mme lorsque la loi est la source directe du droit revendiqu. En matire de divorce, laction ayant pour cause la faute commise par un conjoint, le moyen est en consquence spare de la cause. Il sagit de la responsabilit civile qui peut tre contractuelle ou dlictuelle. Le moyen est certainement la responsabilit contractuelle chaque fois que la cause du divorce rsulte dune inexcution du contrat de mariage. Par contre ce serait la responsabilit dlictuelle qui servirait de moyen pour laction en divorce chaque fois que la faute est externe lobjet instantan du contrat comme cest le cas dailleurs des fautes de pilotage et de prservation.
53- Traitez des lments de laction en divorce? Chapitre II: Divorce pour dfaillance contractuelle.

Linexcution du contrat en tant que moyen de laction en divorce ne se produit quavant la

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consommation des liens conjugaux. Aprs cela les motifs de mise en cause de la responsabilit contractuelle en tant que moyen de laction en divorce cdent le terrain en faveur des motifs de la responsabilit dlictuelle. Avant la consommation le mari peut tre rendu responsable de linexcution du contrat par son refus de versement de la dote et son refus dhonorer sa femme. De son ct, la femme nexcute pas le contrat lorsquelle refuse de consommer le lien conjugal en refusant de se dplacer chez son mari.
Section 1: Dfaillance contractuelle du mari.

On sait que le contrat de mariage pour objet instantan la cration de linstitution familiale, ce qui se traduit pour le mari par lobligation de verser la dote sa femme, et lobligation daller la chercher pour la ramener chez lui. Tant que la consommation du lien conjugal neut pas lieu de droit ou de fait, la femme est en droit dobtenir le divorce pour faute contractuelle du mari sil ne verse pas la dote convenue dans le contrat de mariage. La femme ne peut toutefois demander le divorce pour cette cause que si elle navait pas accept par une clause du contrat que la dote est terme. Si le

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tribunal fait droit la demande de la femme, celle-ci perd tout droit la dote et nobtient pas non plus de ddommagements. Lorsque la dote est terme, la femme ne peut obtenir le divorce pour faute contractuelle du mari lchance du terme convenu, mme si le mari ne payait pas sa dette. Elle ne pourrait faire autrement quexcuter sa crance de dote sur les biens de son poux suivant le rgime de droit commun. Par ailleurs, le divorce pour faute contractuelle du mari peut tre obtenu par la femme galement lorsque le mari aprs avoir vers la dote refuse dhonorer la femme. La cration de linstitution familiale en tant quobjet du contrat a pour effet de rendre le mari dans lobligation de rendre lhonneur d sa femme bien avant la consommation de leur union. Il doit en particulier venir la chercher chez son tuteur pour y cohabiter avec elle ou pour la ramener chez lui la demeure conjugale. Le mari qui voudrait que sa femme vienne delle-mme le chercher fait certainement montre dune arrogance humiliante pour la femme. Lpouse humilie peut se faire rhabiliter par une dcision de justice qui fixerait un ultimatum au mari pour quil vienne chercher sa femme dans les rgles, faute de quoi le divorce ses tords serait prononc. Dans ce cas, la femme conserve en principe son droit la totalit de la dote contrairement au cas de
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divorce pour vice rdhibitoire, de la rpudiation et de lannulation. Le refus dexcution par le mari de linjonction judiciaire doit tre interprt comme un abandon par lui de la dote promise et ventuellement remise la femme. Toutefois, la femme ne peut pas prendre prtexte de la modestie des dmarches du mari pour la faire dplacer de chez elle au foyer conjugal. Elle ne peut pas demander le divorce pour cause de rang infrieur des invits, du manque de groupe musical, de cortge motoris ou de foule nombreuse. 54- Traitez du divorce pour cause de dfaillance contractuelle du mari?
Section 2: Dfaillance contractuelle de la femme.

Avant la consommation, le mari peut obtenir le divorce au tords de sa femme en utilisant lui aussi le moyen de la responsabilit contractuelle. Cela se produit lorsque la femme refuse de se dplacer au foyer conjugal aprs avoir obtenu la dote. La femme ne peut mettre en chec la demande de son poux quen apportant la preuve que celui-ci ne lui a guerre verser de dote. Le mari conserve son action sil arrive dmontrer que sa femme avait accept que la dote soit terme. Dans tous les cas, la femme peut mettre en chec laction en divorce dirige contre elle par son

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mari sur le moyen de la responsabilit contractuelle si elle dmontre que la consommation du mariage a dj eu lieu avant le dplacement chez le mari. Certes la femme perdrait en la sorte son droit dexiger la dote et aussi son droit de se refuser son mari, mais elle peut prendre prtexte des accouplements qui se seraient produit un habitat autre que le lieu de rsidence propos par le mari, pour prtendre que cest cela la vritable rsidence conjugale. Elle pourrait alors retourner laccusation au mari en le poursuivant pour refus de cohabitation. Les poux sont effectivement censs avoir lu domicile lendroit o ils consomment leur union pour la premire fois. La femme ne peut aucunement prendre argument des accouplements o isolations dans lintimit qui se seraient produites en priodes de fianailles. Seuls comptes les accouplements et isolations qui se seraient produits aprs la conclusion du contrat de mariage. Il faut excepter de cela le cas de la femme issue de la haute socit qui refuserait de se dplacer chez son mari lorsquelle juge la demeure mise sa disposition non convenable pour elle. La situation est la mme pour la femme du petit peuple lorsque la demeure mise sa disposition nest pas un habitat indpendant ou quelle manque de scurit. Dans ces cas, la dfaillance de la femme son obligation de se dplacer chez son mari est exclue mme si elle avait
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touch la dote et avait couch avec son conjoint chez lui avant la nuit des noces. En cas de faute contractuelle de la femme, le mari qui obtient le divorce se trouve en droit de rcuprer la totalit de la dote et mme dexiger le ddommagement des frais de mariage quil aurait inutilement engag. Observons cette occasion que le mari qui choisirait la voie de la rpudiation pour faire face la rcalcitrance de sa femme, ne pourra rcuprer que la moiti de la dote verse la femme. Il ne peut aucunement tre ddommag des frais du mariage. 55- Traitez du divorce pour cause de dfaillance contractuelle de la femme?
Sous-titre II: Divorce pour faute extracontractuelle.

Une fois le fonctionnement de linstitution familiale mis en marche, la dfaillance du mari ou de la femme ne peut plus tre perue comme une faute contractuelle. Elle constituerait plutt une faute de pilotage de linstitution ou de prservation du mnage familial. Cela se produit lorsque le mari se montre inapte diriger la famille ou lorsque lpouse se rvle indigne de sa condition de femme marie. Ainsi, la femme peut demander le divorce pour

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faute imputable au mari sil nexcute pas ses obligations dentretien et de cohabitation, sil la mal traite ou se montre pervers. De son ct le mari peut demander le divorce aux tords de sa femme pour oisivet (khayba), dvergondage (fouhch) ou rbellion (nouchouze). Les conjoints peuvent chacun de son ct demander le divorce pour cause dinsolence (alafa).
Chapitre I: Les fautes propres au mari.

La femme peut demander se faire divorcer de son mari pour dfaut dentretien, pour dfaut de cohabitation, pour mauvais traitement ou pour cause de perversion.
Section 1: Dfaut dentretien.

On sait que lobligation dentretien qui incombe au mari lui fait devoir de loger sa femme, la protger, la vtir, la nourrir, la soigner, et somme toute, lui assurer tout confort possible en considration dune parit diffrente pour chaque classe sociale. Toute femme musulmane ou hbraque a effectivement le droit dtre entretenue de la mme faon que le sont les femmes des hommes de la mme classe sociale que son mari. Lpouse du mari nanti peut protester contre

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labsence de demeure conjugale convenable, labsence de servante, labsence ou linsuffisance de la nourriture, des vtements, des ustensiles, des literies, des conditions dhygine, de leau de robinet domicile, de la scurit et du moyen de locomotion. En application de larticle 102 de la moudawana, le juge peut faire excuter lobligation dentretien par la saisie des biens du mari. Au cas o la saisie savre impossible, le juge peut dcider le divorce au tord du mari qui persisterait dans son refus dentretenir sa femme. Le juge peut aussi fixer au mari nanti qui prtend lindigence un ultimatum pour excuter son obligation dentretien de la femme ou la rpudier, faute de quoi le divorce sera prononc. La situation est quelque peu diffrente pour la demande de divorce introduite par lpouse de lindigent. Cette dernire ne peut pas demander le divorce pour cause de demeure conjugale non convenable. Tant que le mari lui assure un habitat indpendant, mme si cest un taudis, elle ne peut pas sen plaindre. Par contre si le mari fait habiter sa femme chez ses parents, dans un htel ou chez des amis, et aussi lorsquil erre avec elle en permanence en clochards pieds, dans une voiture ou une barque leur servant dhabitacle, la demande en divorce de la femme est admissible. La femme qui pouse un homme indigent ne peut pas non plus demander le divorce pour absence de
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servante, de moyen de locomotion, de bonne nourriture, de leau de robinet domicile, du confort vestimentaire, des ustensiles et meubles ncessaires. Elle peut cependant demander le divorce pour manque de scurit ou dhygine lorsque le mari lit domicile dans un endroit expos au risque dagression et de maladies graves. Cest le cas de la demeure au voisinage dbauch comme par exemple lhabitat limitrophe dun dbit de boissons spiritueuses ou dun bordel. Cest le cas galement de lhabitat dans une dcharge publique ou dans les gouts. La femme de lindigent ne peut demander le divorce pour manque dentretien que si son mari se montre impuissant ou refuse dassurer les dpenses mnagres habituelles, bien quelles soient modestes. En rponse la demande en divorce introduite par la femme laisse sans nourriture, sans vtements, sans soins mdicaux ou sans logement, le tribunal accorde son mari indigent un dlai de trente jours au maximum pour assurer son devoir dentretien. Pass ce dlai le divorce demand par la femme sera accord cette dernire. 56- Traitez du divorce pour faute de dfaut dentretiende la femme?
Section 2: Manque de cohabitation.

Confirmant en cela les droits coutumiers


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musulman et hbraque, les articles 104, 105, 106 et 112 de la moudawana voquent le divorce aux tords du mari pour cause de non-cohabitation. Ils parlent respectivement de labsence du mari et de la cessation de consommation par serment de continence ou par dlaissement. En effet, le mariage fait obligation aux poux de cohabiter ensemble, ce qui ne se ralise guerre en cas dabsence de lun deux ou quand il refuse de se mettre la disposition du conjoint pour laccouplement.
Sous-section 1: Absence.

Au sens des articles 104 106 prcits, labsence ne doit pas tre confondue avec la disparition. Il sagit plutt de labandon sans motif valable du foyer conjugal pour une dure dune anne ou plus. Larticle prcit ne parle pas de labandon volontaire mais seulement de labsence sans motif valable. Pour que le motif de labsence soit valable, il faut quelle soit justifie par les devoirs familiaux du mari. Ainsi, tout dpart du mari en qute de revenus nouveaux ou pour la sauvegarde des biens existant ou encore pour la protection des intrts moraux de la femme et des enfants donne lieu une absence pour motif valable. Cest le cas du commerant qui voyage lextrieur, de ltudiant qui se dplace ltranger pour avoir un titre donnant accs une quelconque
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profession, de lapprenti qui part apprendre le mtier, du soldat qui part au front et du fonctionnaire ou salari qui partent excuter leurs obligations professionnelles. La situation est la mme pour le mari qui quitte le pays pour se faire soigner dune maladie grave. Dans ces cas la demande en divorce pour cause dabsence du mari est inadmissible. Par contre, lorsque le mari se trouve loign de sa femme par sa faute ou pour le plaisir personnel, le motif de son absence nest pas valable. Cest le cas de lemprisonnement, de la fuite des autorits publiques ou des cranciers, et du dpart en safari ou en tourisme. Il y va de mme aussi pour celui qui sen va prendre des soins desthtique ou pour accomplir un devoir religieux ou moral ne reprsentant dintrt personnel que pour lui-mme. Dans ces cas, la femme est en droit de se faire divorcer par dcision de justice pour cause de faute maritale. La faute du mari est labsence en soit, mme sil ne faillit point son obligation dentretien. Le mari absent sans motif valable ne peut pas mettre en chec la demande en divorce de sa femme en lui laissant de quoi vivre dignement. Le divorce peut tre prononc son encontre cause du tord quil fait en refusant de cohabiter avec elle. La faute du mari est en loccurrence la noncohabitation. Il suffit la femme de rapporter la preuve que son mari sabsente plus dun an pour un motif qui ne relve pas des efforts visant amliorer le sort de la
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famille. La faute ensemble avec le prjudice et le lien de causalit, sont alors tablis. Certes, le texte de larticle 104 prcit dispose que la femme a la facult de demander le divorce si labsence du mari lui occasionne un prjudice. Il ne faut cependant pas en dduire que labsence injustifie peut ne pas tre nuisible pour la femme. Larticle ne fait en ralit que laisser cette dernire le choix de supporter le prjudice et de faire comme si de rien tait. Dans ce cas, le mari ne peut pas prtendre que la patience fait perdre celle-ci le droit de demander le divorce en application de ladage musulman qui dit lacceptation du prjudice cre un droit en faveur de son auteur et qui se dit en arabe (adrarou lqadimou youhazou kama touhazou la-mwal. La femme de labsent peut effectivement tout moment aprs la premire anne dabsence demander le divorce. En application de larticle 104 prcit, le juge saisi de la demande en divorce pour absence du mari doit en aviser ce dernier, sil peut tre joint en un lieu dtermin. Cest le cas lorsque le mari est en maison darrt, client dune agence de tourisme, dispose dun site e-mail ou dune adresse quelconque. Le juge doit laviser de la ncessit de revenir auprs de sa femme, de la prendre vivre avec lui ou de la rpudier. Cest vident que le mari emprisonn en maison darrt na de choix que la rpudiation. Par contre le mari captur par lennemi et devenu prisonnier de guerre ne se
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trouve pas dans la mme situation; mme sil peut tre joint travers les associations internationales de la croix rouge ou du croissant rouge, le juge ne peut lui appliquer le rgime du divorce pour absence. Le prisonnier de guerre nest effectivement pas arrt par sa faute. Dans lavis judiciaire adress au mari absent, le juge doit fixer un ultimatum ce dernier lexpiration duquel le divorce est prononc en faveur de la femme si elle persiste le demander. Au cas o le mari ne pourrait tre joint en personne par moyen de courrier, le juge doit designer un curateur charg de lui signifier lultimatum, et si le mari ne comparait pas avant la fin du dlai, le divorce est prononc ses tords. En principe ce rgime est le mme en cas dabsence de la femme. Certes le mari peut se passer de la procdure judiciaire en prononant la rpudiation, mais il peut avoir intrt recourir au tribunal pour faire prononcer le divorce aux tord de sa femme. Dans ce cas, il lui faut apporter la preuve de labsence de sa femme sans son autorisation lorsquelle ne travail pas en dehors du foyer. Ainsi, une femme fonctionnaire, qui serait par exemple soldat, peut tre mobilise au front et peut y rester plus dun an sans que son mari ne puisse demander le divorce ses tords pour absence non autorise par lui-mme. Par contre, si la femme part poursuivre ses tudes, se faire soigner ou faire du commerce, le mari est en droit de demander le divorce
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judiciaire. Il lui suffit dapporter la preuve de son opposition labsence de sa femme. Celle-ci ne peut mettre en chec sa demande en apportant la preuve que le motif de son dpart tait valable. En application des droits coutumiers musulman et hbraque confirms en cela par la moudawana, labsence de la femme pour quelque motif que ce soit nest valable quavec lautorisation du mari. Cette autorisation rend inadmissible laction en divorce du mari mme sil arrive dmontrer quil stait tromp sur lutilit de sa dcision. Le mari peut autoriser sa femme sabsenter pour une dure dtermine, mais sil ne fixe pas de dure, labsence peut durer tant que sa cause se maintiendra. Inversement ce quil en est pour labsence du mari, celui-ci nest pas oblig dattendre une anne avant de demander le divorce, il peut introduire son action au lendemain du dpart de sa femme. En pratique, la situation la plus frquente de labsence de la femme sans autorisation du mari se rencontre lorsque la femme se fche avec le mari ou lun des ses parents et sen va chez son wali. Dans ce cas, le juge peut faire droit la demande du mari, et prononcer le divorce au tords de la femme sans chercher savoir si cette dernire avait ou non, raison de se fcher. Avant de prononcer le divorce, le juge doit toutefois en aviser la femme en lui signifiant
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lultimatum lissue duquel elle doit choisir entre le retour chez son mari ou le divorce ses propres tords. 57- Traitez du divorce pour faute dabsence?
Sous-section 2: Sparation de corps.

En application de larticle 112 de la moudawana qui confirme en cela la position des droits coutumiers musulman et hbraque, la cessation de la consommation du lien conjugal justifie le divorce aux tords du mari. Cette cessation justifie aussi le divorce pour faute de la femme en application des principes de la rciprocit. La consommation des liens conjugaux est effectivement un devoir rciproque. Cest un service que les parties doivent fournir lun lautre de faon successive tant que leur mariage se maintienne. Lorsque lun deux cesse de fournir le service en question par impuissance, le divorce peut tre obtenu ses tords pour cause de vice rdhibitoire. Par contre si le conjoint dgot ou fch, dcide dlibrment de cesser la consommation alors quil en est capable, le moyen du vice rdhibitoire nest pas utilisable son encontre. Lautre conjoint peut toutefois mettre en cause sa responsabilit dlictuelle et demander le divorce par ce moyen. Contrairement au mari, qui doit apporter la preuve que sa femme dcouche ce qui prouve la volont de
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cette dernire de cesser la consommation, il suffit la femme dapporter la preuve que son mari a fait serment de la dlaisser. En effet, pour le mari, la consommation du mariage avec la femme est cense se produire ds que sa femme rentre son foyer, par contre pour la femme, le mari doit en plus de sa prsence au foyer, ne pas annoncer sa dcision de dlaisser sa femme. Ainsi, lorsque la femme travail en dehors du foyer, le mari peut demander le divorce ses tords si elle se retrouve oblige de veiller la permanence pour plusieurs nuits. La femme peut toutefois mettre en chec laction du mari si elle apporte la preuve que le mari avait accept cette ventualit par une clause spciale du contrat ou que la permanence de nuit est normale dans son travail comme cest le cas dune femme soldat, mdecin, infirmire ou gardienne de prison. Au cas o le changement dans le travail serait imprvisible au moment du mariage, comme cest par exemple le cas de la femme enseignante qui se trouve oblige de veiller la nuit au dortoir des tudiantes aprs avoir t promu au grade de surveillante gnrale de linternat du lyce, elle peut aussi mettre en chec la demande en divorce du mari en se mettant sa disposition pour la consommation durant le jour. Le mari qui prtendrait que sa femme le dlaisse dans ce cas durant le jour, peut obtenir raison en faisant soumettre sa femme des examens mdicaux intervalles rguliers. La femme
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aussi peut recourir ce procd pour tablir le mensonge de son mari qui prtendrait ne pas la dlaisser. En tout tat de cause, lorsque lun des poux se trouve convaincu de la preuve de son dlaissement de lautre, le divorce est prononc ses tords. Il nempche que pour le mari, et pour la femme galement par analogie avec le cas du mari, le juge musulman doit fixer lpoux rcalcitrant le dlai de quatre mois pour reprendre la consommation du mariage; le juge hbraque peut fixer de son ct le dlai de six mois. 58- Traitez du divorce pour cessation de consommation conjugale?
Section 3: Mauvais traitement.

Les cas du mauvais traitement des maris par leurs femmes sont certes rares dans le monde, mais ils existent bel est bien. Des femmes puissantes et agressives maltraitent gnralement leurs maris immigrs, indigents, infirmes, gs ou malades. Ce sont gnralement des femmes sans instruction civique ni dvotion. Tous les peuples les considrent comme des mgres. Pour les Marocains musulman et hbraques, les cas de mauvais traitement des maris par leurs femmes se rpandent le plus dans les communauts dimmigrs ltranger do les familles viennent au pays
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dorigine chercher des maris leurs filles. Ce nest effectivement pas un secret que certaines de ces familles se sont occidentalises ou sionises avec zle. Avec laide des services de police europens et israliens, et mme des polices amricaine et canadienne, qui utilisent la menace dexpulsion, les familles en question se font le plaisir dinfliger toutes les humiliations possibles ces chleuhs, roubis, ou sfarades imports du bled. Ils le font sous prtexte de refaire leur ducation pour en faire des poux la hauteur de leurs filles prtendues civilises. En principe, le mari victime du mauvais traitement peut dans ces cas, poursuivre sa femme en divorce pour faute devant les juges musulmans ou hbraques, selon le cas, auprs des tribunaux marocain. Il est en droit dobtenir un ddommagement par un jugement excutoire non seulement au Maroc mais aussi dans les pays avec lesquels des conventions relatives lexcution des dcisions judiciaires sont conclues. Hormis, le cas des populations immigres, le mauvais traitement est, au Maroc comme dans le reste dAfrique occidentale, plutt un dfaut masculin. Bien quils ne soient pas une majorit, des hommes sans instruction civique ni dvotion, abusent de leurs pouvoirs de chefs de famille et les dtournent de leurs objectifs. Les lois de la nature humaine font que
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lorsque les hommes narrivent pas surpasser leur manque dassurance psychique, ils sen prennent violemment leur entourage en particulier leurs femmes et leurs enfants pour les chefs de familles, les salaris ou les subordonns pour les patrons et les grads dans la fonction publique. En fait, le manque dassurance psychique est largement rpandu auprs des hommes; tout le monde en souffre dirait-on. Les nations modernistes tentent de rsoudre ce problme avec les solutions plutt inefficaces de scolarisation et de service militaire utilises avec propagande pour donner aux individus limpression dtre intelligents et durs. Dans les faits, les rsultats obtenus restent cependant trs modestes. De plus en plus dhommes perdent lespoir et se suicident, deviennent alcooliques ou toxicomanes. Nombreux sont galement les hommes qui dmissionnent de leur rle naturel de masculin. Un grand pourcentage dentre eux devient homosexuel, dautres mnent la vie clibataire pour toujours ou lorsquils se marient acceptent de se soumettre de faon totale leurs femmes. Les hommes qui ne dsesprent pas et ne dmissionnent point, demeurent beaucoup plus nombreux. La plupart dentre eux prfrent toutefois vivre le concubinage avec leur femme en perspective dun mariage religieux aprs la naissance denfants, plutt que sous le rgime du mariage lac. Cela leur
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donne la possibilit de rompre facilement en cas de dception. Cela leur donne surtout la possibilit dexercer la violence sur leurs concubines aprs avoir russi les soumettre totalement. Contrairement aux pouses lgitimes, les concubines soumises ne bnficient pas de la protection lgale en cas de rupture du lien de concubinage. Elles se trouvent obliges de supporter les excs de leurs concubins pour bnficier de leur protection. En pays musulmans, comme cest le cas des Etats dAfrique occidentale, les enseignements moraux et religieux nous apprennent que le manque dassurance chez les humains est chose normale, car nul adamique nest parfait. Suivant toutes les penses monothistes, le manque dassurance psychique nest en fait quun problme de carence en alimentation spirituelle. Il se rsout facilement par la pratique du culte, et non par les boissons spiritueuses, ni par les loisirs. Les spcialistes observent avec stupfaction que malgr la simplicit de la prire et du jeune avec laspiration au plerinage, leurs bienfaits psychiques et sociologiques sont blouissants. On observe en effet que la paix interne des individus leur vient de la dvotion et non pas de la richesse et du pouvoir. Les hommes non dvots cherchent naturellement apaiser leurs mes par les distractions et lexcs de consommation; la
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femme tant en particulier lobjet le plus recherch pour cela. Ces hommes sont malheureusement rapidement dus. Faute de trouver la paix interne par la satisfaction de leurs fantasmes masculins, ils ragissent par lagressivit envers leurs femmes quils accusent sans le savoir dtre indigne de leur fminit. Les actes de mauvais traitement se ressemblent ce niveau dans les mnages malheureux. Il sagit le plus souvent dactes de violence physique, verbale et mentale. Sous lempire du droit marocain, le mauvais traitement lieu de la part de tout mari musulman ou hbraque qui battrait sa femme avec force mme sil dmontrait que cette dernire tait fautive. Il suffit la femme dapporter la preuve de la violence physique dont elle a fait lobjet par dposition de tmoins, par certificat mdical ou tout autre moyen, pour que le divorce soit prononc aux tords du mari. Il en est de mme du cas o le mari enferme sa femme, laffame, la prive de soins ou de confort. La situation est la mme lorsque le mari fait peur sa femme, se fche avec elle sans raison et pour une dure anormalement longue, se moque delle et lhumilie toute occasion pour lui faire perdre confiance en elle-mme. Dans tous ces cas, la femme peut obtenir le divorce pour faute du mari en apportant la preuve par tout moyen du svisse dont elle a t lobjet. 59- Traitez du divorce pour faute de mauvais
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traitement?
Section 4 : Perversion.

Les droits coutumiers musulman et hbraque confirms en cela par la moudawana en particulier dans son article 51-2, font obligation la femme marie de ne pas tre perverse (fassda). Ils lui interdisent linfidlit et le dvergondage. La mme obligation est galement faite au mari. En tant que chef de famille, il doit faire preuve de puret. Larticle 99 de la moudawana dit ce propos que: Est considr comme un prjudice justifiant la demande du divorce judiciaire, tout acte ou comportement infamant ou contraire aux bonnes murs, manant de lpoux portant un dommage matriel ou moral lpouse, la mettant dans lincapacit de maintenir les liens conjugaux. En vrit, tout acte de perversion de la part du mari constitue une faute qui cause forcement un prjudice matriel et moral la femme. Elle se trouve guid par un incapable qui de plus expose sa vie la ruine en faisant chouer le projet familial. Pour cela, la femme du mari pervers est en droit de demander le divorce pour faute. On doit rappeler cette occasion que le mari pervers est par dfinition un mari prodigue. On doit aussi rappeler que les jurisconsultes musulmans et les rabbins anciens ont certes considr
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que ce serait un cas de prodigalit peu grave qui ne justifie pas la soumission du mari au rgime de curatelle. Ce fut cependant une poque o les femmes refusaient librement de poursuivre leurs maris pour prodigalit cause de leurs perversions. De nos jours, les donnes ne sont plus les mmes. Des organisations non gouvernementales, se chargent de mettre fin aux abus des maris pervers. Ils ont certes le moyen du divorce pour faute mais le moyen de la dclaration de prodigalit du mari pervers doit tre aussi envisag. En tout tat de cause, le mari qui trompe sa femme, senivre, sadonne aux jeux de hasard, aux orgies, se drogue, sassocie avec des malfaiteurs, etc., est auteur de faute justifiant le divorce ses tords. 60- Traitez du divorce pour faute de perversion?
Chapitre II: Les fautes propres la femme.

En application des droits coutumiers musulman et hbraque avec la confirmation tacite de la moudawana, le divorce pour faute peut tre prononc aux tords de la femme en cas doisivet, de dvergondage et de rbellion.

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Section 1:

Loisivet.

On sait que contrairement au droit hbraque et du droit canonique chrtien, le droit sacr noblige pas la femme musulmane la charge du travail domestique. Cette charge incombe de droit au mari musulman mme si sa femme tait juive ou chrtienne. On sait aussi quune coutume musulmane qui sest tabli depuis lpoque prophtique, fait obligation la femme de librer son mari indigent en assumant ellemme la responsabilit du travail domestique. Lpouse du nanti conserve cependant le droit davoir des serviteurs domestiques. Au cas o la femme musulmane soblige au travail domestique, elle faillit forcement son devoir de prservation du mnage, et encourt en consquence la sanction de divorce pour faute si elle saverre oisive. Cest dailleurs le cas egalement de la femme hbraque. Le mari qui se plaindrait devant le tribunal de loisivet de sa femme doit apporter la preuve par tout moyens que cette dernire ne veille pas la marche du foyer et son organisation. Tel est le cas de la femme qui ne nettoie pas le lieu de demeure, ne fait pas la cuisine, ne fait pas la lessive et la vaisselle. La femme nest pas oblige de faire elle-mme ces travaux. Elle peut se faire remplacer par une servante ou par une parente. Elle nest pas non plus oblige de savoir
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cuisiner tout ce que son mari voudrait manger, ni de savoir raccommoder les vtements. Pourtant un minimum de vaillance (hadaga) est ncessaire. Suivant les ancinnes traditions en Afrique occidentale, les femmes devaient tre capables selon les regions de faire du couscous, des galettes de pain, des bouillons, faire cuir le millet, la farine de mas ou le riz. Elles devaient aussi tre capables de prparer du lait caill, de faire scher le poisson et la viande et de les cuisiner. Les femmes devaient galement matriser lart de travailler la laine de mouton et du chameau, les poils de chvres et les peaux danimaux. Ces traditions demeurent vivante auprs du petit peuple en Afrique occidentale et sont lorigine de nombreux cas de rpudiation en dbut des mariages. Pourtant si un mari devait de nos jours se plaindre de loisivet de sa nouvelle femme, le tribunal devrait repousser sa demande et accorder la femme suffisamment de temps pour acqurir la vaillance. Le tribunal doit tenir compte du fait que les filles sont plutt occupes avant le mariage poursuivre les tudes, ce qui ne leur facilite guerre lacquisition de la mme vaillance que leurs grands-mres leurs ges de jeunes filles. On doit observer que le mari ne saurait faire grief sa femme de navoir pas accompli des travaux qui dpassent le cadre domestique. Cest le cas par exemple des travaux de restauration de la maison, de peinture des murs, de dfrichement du sol dans les
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champs ou dentretien du btail. En principe, le juge doit faire droit la demande du mari en divorce pour faute de la femme oisive avec les consquences qui en dcoulent. En particulier, le mari qui prfre agir en justice plutt que de procder par la rpudiation devrait tre motiv par la conservation de la garde des enfants. Il a un intrt certain que ses enfants ne soient pas laisss la garde de leur mre oisive; elle nuirait leur avenir par son manque de vaillance. Le mme intrt du mari est vident lorsque la femme est dvergonde. 61- Traitez du divorce pour faute doisivet de la femme?
Section 2: Impuret.

En application des droits coutumiers musulman et hbraque, la femme doit se montrer digne du mariage. La moudawana confirme cela dans son article 51-1, qui prcise que parmi les devoirs rciproques figure: la puret et la fidlit mutuelles, la vertu et la prservation de lhonneur et de la ligne;. Cela implique que la femme fasse montre de rserve et dimmunit; sous-entendre contre la dbauche. Cela en fait en langue arabe une sayida qui se traduit dame, et a pour contraire baghiya qui se traduit pute. Dans le langage populaire marocain la sayida se dit moulate eddar et a pour contraire fassda
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qui signifie femme impure. La femme qui ne se rserve pas son mari et ne simmunise point contre la dbauche faillit certainement son devoir de fidlit. Une femme marie est rpute infidle quand elle prend des amans ou sisole dans lintimit avec des hommes autre que les ascendants, les descendant ou encore les frres de son mari. Elle manquerait de rserve et ne simmuniserait point non plus quand elle adopte une attitude de dvergonde (moun-hala) mme si elle ne commettait pas ladultre. Dans les communauts musulmanes au Maroc et en Afrique, les cas de rupture des mariages et des fianailles pour dvergondage sont dans les faits beaucoup plus nombreux que ceux qui le sont pour cause dadultre. Les valeurs morales et religieuses des musulmans utilisent des critres de puret qui sont en opposition avec certains aspects de la modernit.
Sous-section 1: Devoir de puret.

En principe toutes les femmes maries sont dignes de leur qualit dpouses. Chaque femme est rpute pure partir du moment que son mari en est content. Cest dailleurs la position du droit coutumier hbraque. Selon la loi hbraque, la femme nest oblige de se rserve que des contacts et frquentations que son mari lui interdit. Le mutisme du
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mari hbraque ne signifie pas en loccurrence quil aurait autoris sa femme commettre ladultre ou limpudeur. Ladultre est exclu de lautorisation maritale car il est contraire lordre public national. De mme que limpudeur est exclue mais par application de lordre moral. Il sagit non seulement de lordre moral de la communaut hbraque mais galement de lordre moral national. Les rgles de lordre moral relatives la pudeur des femmes concernent les frquentations, lhabillement et le travail en dehors du foyer. Elles imposent certaines limites la libert des femmes avec toutefois des variables selon les communauts religieuses. Par exemple, le mari hbraque qui naurait fait aucune interdiction de frquentation masculine sa femme ne saurait lui reprocher dtre dvergonde cause de ses contacts avec des hommes trangers. Contrairement cela, lagrment marital nest pas au regard du droit musulman le seul critre de la conduite digne pour la femme marie. Tout dabord, lattitude du mari ne compte pas pour apprcier le degr de puret de la femme lorsque le mari est luimme impure. Tel est le cas par exemple du cocu qui accepte linfidlit de sa femme ou son manque de rserve. Pour ce dernier, la conduite infidle ou dvergonde de sa femme ne pourra plus tre une cause de divorce aux tords de cette dernire du fait quen acceptant dtre
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tromp et de vivre la mondanit, il donne sa femme le droit de prendre argument de la rgle qui dit que lacceptation du prjudice en fait un droit en faveur de son auteur. Par contre, le mari qui refuse linfidlit de son pouse et son manque de rserve peut exiger delle une conduite digne de femme marie. Il peut en consquence demander le divorce pour faute quand elle se montre perverse. La femme ne saurait mettre en chec laction dirige contre elle en prenant argument du manque de puret du mari, car en se taisant sur la perversit de ce dernier elle lui donne lui aussi loccasion de prendre prtexte de la rgle qui dit que lacceptation du prjudice en fait un droit pour son auteur. La conduite puritaine de la femme marie ne se dtermine pas suivant le dictat marital. Le juge musulman applique en cette matire les rgles de lordre moral suivi par la communaut musulmane. Ces dernires concernent les frquentations, le travail et le vtement port en dehors du foyer. Ces rgles ne sont plus les mmes depuis les annes cinquante du vingtime sicle. 62- Traitez de la rciprocit du devoir de puret conjugale?
Sous-section 2: Lordre moral fminin.

On sait que la loi sacre fait obligation la


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femme musulmane de se rserver de tout contact douteux avec des hommes autres que son mari, ses ascendants, ses descendants et ses collatraux de premier degr. Elle est certes libre de circuler en dehors du foyer conjugal, de parler avec des hommes trangers, de voyager et de travailler lextrieur, mais elle doit viter de se montrer dvergonde. Il lui faut en particulier viter de faire du charme aux hommes avec lesquels elle serait amene avoir un contact social. Elle doit viter de les fixer de son regard dans les yeux, de toucher leurs corps, de trop sapprocher deux, de leur faire les sourires larges ou les rises. Elle doit aussi viter de se montrer dvergonde dans les propos quelle tient. Dailleurs comme toute femme qui se respecte, la femme marie doit viter de dire les gros mots et dvoquer les sujets impudiques avec les hommes. De nos jours, certaines frquentations, travaux et vtements qui valaient la femme dans le pass dtre qualifie dvergonde ne le sont plus. Toutefois, des limites subsistent toujours. Dsormais, la femme marie, dans quelque rgion soit-elle du monde musulman, peut sortir de chez-elle seule, pour se rendre tout endroit. Elle peut aller aux souks, marchander avec les commerants et utiliser les moyens de transport collectif pour voyager de ville en ville. Les femmes peuvent aussi exercer tout genre de commerce licite, toutes les fonctions publiques et les
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professions librale, les travaux dans les champs, dans les usines, et dans les ateliers. Les femmes musulmanes demeurent pures galement lorsquelles sadonnent aux activits politiques et associatives. Toutefois, certaines frquentations sont contradictoires avec la condition fminine en gnral et en particulier celle de femme marie. On sait que seules des prostitues sortent seules de chez elles la nuitpour se promener; que seules les strip-teaseuses et les prostitues exercent le mtier de serveuses dans les dbits de boissons spiritueuses. La femme marie ne doit pas non plus travailler dans un casino ou un sexe-chop, ni mme une salle de cinma projetant des films rotiques. Elle ne doit pas travailler comme serveuse dans un caf ou un restaurant ou encore tre femme de chambre dans un htel, monitrice dans une salle de sport ou matresse-nageuse dans une piscine, qui seraient des endroits frquents exclusivement par des masculins. Elle ne doit pas non plus tre gardienne de prison pour hommes, ni caissire de toilette publique pour homme. Lorsquelle effectue des travaux collectifs avec des hommes, comme la guerre, la moisson, le dfrichement de la terre, la pche en haute mer, lextraction de minerai sous-terrain etc., la femme doit tre avec au moins deux autres femmes. La prsence de ces dernires lui assurera le tmoignage dont elle pourrait avoir besoin le cas chant.
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La femme na plus besoin de senrouler entirement par une toffe pour ne pas tre reconnue quand elle sort de chez elle. Elle peut dsormais se vtir normalement cest--dire porter tout vtement condition quil cache la nudit. Elle ne doit pas cependant porter des vtements masculins ni se comporter comme un homme. Un hadith du prophte dit ce propos maudites sont celles qui se font ressembler aux hommes et maudits sont ceux qui se font ressembler aux femmes. Dans la socit musulman, la femme ne se ferait pas ressembler aux hommes uniquement par le vtement mais aussi quand elle fume la cigarette, sassoie seule dans les cafs et entre seule en salle de cinma. Toute femme qui adopterait ces attitudes ou si elle est fonctionnaire ou salarie, se porterait volontaire pour excuter une mission dans laquelle elle serait seule au milieu des collgues masculins, serait en infraction de la conduite digne de femme marie. Le mari peut en loccurrence obtenir le divorce pour faute de la femme en vue de la priver de la garde des enfants entre autres avantages pcuniaires. On doit observer quavec ses limites, notre socit se met dans un tat de libralisme raisonnable qui ralise lquilibre entre les intrts de la femme et ceux des enfants dont elle est cense assurer la bonne ducation en leur servant dexemple. Les limites ne sont pas diriges par des
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mles poilus contre des femelles faibles, mais ce sont des gardes fous contre le libralisme sauvage qui prne la socit de march en plus de lconomie de march. 63- Traitez de lordre moral relatif la femme marie?
Section 3: Rbellion de la femme (nouchouze).

La femme doit respect son mari en qualit de chef de linstitution familiale. Elle na pas le droit de se rvolter contre lui sans juste droit; elle peut autrement dit se rvolter de faon civilise contre son injustice par la querelle verbale dans les limites du convenu, en le quittant momentanment ou en faisant recours devant son wali ou mme la justice en cas de besoin. Elle doit toutefois viter dtre rebelle. Ce devoir est confirm par larticle 51-2 de la moudawana qui cite parmi les devoir rciproques des conjoints: le maintien de bons rapports de la vie commune, le respect, laffection et la sollicitude mutuels ainsi que la prservation de lintrt de la famille;. La femme doit le faire toutefois non pas en qualit de servante mais avec dignit et conformment aux convenances. En sa qualit de chef second de linstitution

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familiale, la femme doit obir au mari qui est le prsident charg du pilotage de cette institution. Toute dsobissance au mari serait en effet un acte de rbellion qui mettrait en pril le bon fonctionnement de linstitution familiale. A linverse des prsidents dinstitutions publiques, le mari doit tre en mesure de protger le bon fonctionnement de linstitution familiale qui rappelons le, doit rester civile, sans avoir besoin de faire intervenir les forces de lordre. Quoi quon puisse en penser, le mari a le droit de se faire respecter en cas de besoin en matant la rbellion de sa femme. Cela implique quil exerce des pressions morales, financires, physiques et judiciaires pour remdier au manque de respect. La femme peut contrer les pressions de son poux en faisant appel ses walis pour mener la contre offensive afin de lui imposer sa loi. Si le mari ne cde pas aux dsirs de la femme rebelle, celle-ci ne pourra viter dtre lobjet dun divorce pour faute, quen cessant la rbellion ou en lui proposant un divorce lamiable. En cas de rbellion, le mari peut effectivement avoir intrt demander le divorce en justice plutt que de rpudier sa femme. Il lui faut dans ce cas tablir devant le tribunal la faute de manque de respect. Il doit sagir dune rvolte injustifie et non pas un simple refus de soumission son dictat. La femme
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conserve ainsi la possibilit de rfuter les prtentions de son mari en dmontrant que sa rvolte nest pas une rbellion. Cest par exemple le cas de la femme qui refuse de satisfaire des fantasmes pervers de son mari. Il en est de mme pour la femme qui refuse de partager avec son mari ses loisirs, de voter comme lui, de porter les vtements quil choisit pour elle, de manger la nourriture quil veut ou de suivre une religion dtermine. Le mari ne peut pas forcer sa femme accepter des invitations ou recevoir des invits quelle refuse. Il ne peut pas non plus la forcer quitter son travail ou accepter un travail en dehors du foyer, ni lobliger continuer de travailler si elle veut dmissionner de son travail salari. Le mari ne peut pas non plus obliger sa femme rompre ses liens avec ses parents et proches parents et ses diverses connaissances. Il ne peut pas non plus lempcher de les inviter chez lui et de rpondre leurs invitations chez eux. Toutefois, pour les tiers y compris les parents lointains, le mari conserve un droit de regard sur les relations qui peuvent exister entre eux et sa femme. Il peut en consquence, sil le juge utile, faire remarquer sa femme le risque quil y a continuer ses relations avec telle ou telle personne, et lui enjoindre dy mettre fin pour la sauvegarde du mariage. En vertu de ce mme droit de regard sur les frquentations de la femme, le mari peut sopposer aux
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sorties de sa femme. Cela doit se limiter cependant au temps ncessaire pour faire savoir aux personnes indsirables lopposition du mari leur relation avec la femme. Le mari na effectivement pas le droit demprisonner sa femme chez lui pour toujours. Au cas o la femme refuserait de rompre ses liens avec ses connaissances, son refus et ses sorties pour rencontrer les personnes indsirables ne sont pas en eux-mmes une faute justifiant le divorce. Le mari doit corroborer sa plainte contre la rbellion de sa femme par la dmonstration du mal qui latteint ou atteint les enfants lorsque la femme continue dentretenir des relations avec des personnes quil rejette. Quand il sagit de relations avec des hommes, la tche du mari est aise. Il lui suffit de faire valoir la crainte de lisolement intime de sa femme avec eux avec son refus de jouer le rle de proxnte au lieu dun chef de famille. Il peut aussi faire valoir lintrt des enfants ne pas tre dsigns dans la socit comme les enfants dune prostitue. Par contre, quand il sagit de relations avec dautres femmes, le mari doit justifier sa crainte du mal en apportant la preuve de la malhonntet des femmes en question ou de leur perversion. En principe, le mari ne force jamais sa femme tre enceinte. Il peut cependant sopposer lutilisation par elle des moyens contraceptifs. Dans ce cas, la femme qui refuserait de cesser lutilisation de ces moyens et qui persisterait empcher la grossesse sans
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motif valable commettrait certainement un acte de rbellion justifiant le divorce ses tords. En refusant la grossesse la femme refuserait de procrer; chose qui se contredit totalement avec lconomie du contrat de mariage quelle a accept de conclure. Le mariage est effectivement conu comme une union ayant pour but la procration, entre autres. Toutefois, la femme qui refuse dtre enceinte peut mettre en chec la demande de son mari en justifiant son refus par un motif valable. Cest par exemple le cas de la femme qui a dj enfant le nombre maximum denfants quelle peut entretenir et duquer convenablement. Cest aussi le cas de la femme qui apporte la preuve mdicale de la gravit quil y aurait pour elle dans la grossesse. En ce qui est de la gestion des affaires mnagres, comme la disposition des meubles, leur rangement, le choix des mets et la macration des plats, le mari na en principe aucun ordre donner sa femme. Lorsquil intervient dans ce domaine, cest plutt lui-mme qui doit obir. Le mari na pas non plus dordre donner sa femme pour le choix des moments de se coucher, de regarder la tlvision ou faire de la lecture. Il na pas non plus le droit de lui imposer de suivre un programme tlvis ou de lire tel ou tel journal ou revue. Il en est de mme aussi pour la gestion des affaires personnelles de la femme. Lorsque celle-ci possde une affaire commerciale, une exploitation agricole ou artisanale ou si elle possde de
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largent faire placer ou investir, le mari na non plus aucun ordre lui donner. Lorsquil intervient dans ce domaine, il doit obir aux ordres de sa femme. Par contre, dans tout ce qui relve des actions de pilotage de la famille comme le choix du lieu de rsidence, le choix des destinations de voyages de loisir, des noms pour les enfants, des crches et coles pour eux, le mari peut aprs en avoir dlibrer avec sa femme, prendre seul la dcision qui lui parait juste, mme si elle sy oppose. Dans la mesure o la loi lui donne la possibilit de passer outre le refus de sa femme dans ces cas, le mari ne peut pas se plaindre en loccurrence de lopposition quil rencontre dans son foyer. Le refus de la femme relve dans ces cas de son droit dopposition aux dcisions de pilotage du mari par crainte de son erreur. Comme le droit de regard du mari sur les frquentations de la femme trouve sa limite devant la dignit de celle-ci, le droit dopposition de la femme aux dcisions de pilotage de son mari trouve galement ses limites devant la dignitdu mari. A linstar du mari qui ne doit pas tre totalitaire et absolutiste dans ses interventions dans la vie prive de sa femme, la femme ne doit pas tre insolente dans son opposition ses dcisions. 64- Quelle est la diffrence entre la rvolte et la rbellion de la femme marie contre son poux? 65- Quels sont les consquences juridiques de la
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rbellion de la femme marie?

Chapitre III: Fautes et dfauts communs.

En principe, la famille est pour les poux une institution o ils trouvent la paix et la satisfaction des besoins vitaux. Cela se contredit avec les cas o lun des poux se montre insolent avec son conjoint ou savre atteint de vice rdhibitoire.
Section 1: Linsolence (alafa).

Linsolence diffre de la rbellion par le fait quelle ne donne pas lieu une rvolte. La personne insolente peut tre obissante, pourtant elle manque de respect pour autrui. En matire de statut personnel, linsolence du mari envers sa femme relverait du mauvais traitement; alors que linsolence de la femme constitue une faute indpendante. Que ce soit dans une famille musulmane ou une famille hbraque, le mari comme la femme sont effectivement tenus lobligation de respect de la dignit de chacun par lautre. Par symtrie avec lobligation faite lpouse, lhomme doit aussi faire montre de considration pour

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la dignit de sa femme en montrant de la rvrence envers ses parents (art. 51-5 de la moudawana). Chacun des poux peut ainsi ester en justice en vu dobtenir le divorce aux tords de lautre conjoint en arguant de son insolence vis--vis de lui-mme ou de ses parents. Il doit toutefois apporter la preuve de faits et actes qui sont de nature dgrader la dignit. Il doit sagir dinsultes, de remarques humiliantes ou ractions dadversit qui dpassent les limites de ce qui est banal en priodes de tensions. On sait que la vie du couple passe ncessairement par des priodes de tensions durant lesquelles chacun des conjoints se dfoule de ses frustrations en se querellant avec lautre. Lors des querelles, il est tout fait normal que les insultes soient changes. Dans toutes les cultures humaines, les poux sinsultent rciproquement en se lanant des banalits comme par exemple: conard, salopard, con, cochon, chien, ne etc., ou encore conasse, cochonne, chienne, nesse etc. Les ractions dadversit sont galement banales; cest le cas par exemple dans presque toutes les cultures humaines des gestes vilains de la main et des grimaces de la figure. Les changes de ce genre de propos sont banals et sans gravit tant quils se produisent en dehors de tmoins. Lorsque lun des conjoints fait des insultes, des grimaces ou des gestes vilains lautre poux devant dautres personnes le cadre de la querelle banale se trouve dpass. La victime de ces actes dhostilit peut
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alors ester en justice en vue dobtenir le divorce pour insolence du conjoint. Il suffit au demandeur dapporter la preuve que linsolence du conjoint sest produite une seule fois pour que le divorce soit possible. Le juge peut cependant accepter les excuses du fautif et lui donner loccasion de se racheter en refusant laction en divorce pour absence de faute. Les insultes, les grimaces, les gestes vilains et de faon gnrale tout acte dadversit ne constituent cependant une faute dinsolence que lorsquils sont dirigs contre le conjoint. Lorsque le mari ou la femme le fait contre une autre personne, son insolence nest pas en loccurrence une cause du divorce. Pourtant, il est des gens qui sont cet gard, un prolongement de la personne du conjoint. Il sagit des parents de chacun des conjoints. De la mme faon que la femme musulmane ou hbraque doit viter dtre insolente avec les parents et proches parents de son mari, celui-ci doit faire de mme vis--vis des parents et proches parents de sa femme. 66- Traitez du divorce pour faute dinsolence?
Section 2: Vices rdhibitoires.

En tant que dfaut physique, le vice rdhibitoire est un vnement qui entache le consentement lorsquil a t cach lautre conjoint
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au moment de la conclusion du contrat. Lorsquil survient ultrieurement cest aussi un vnement qui rend impossible laccouplement. Il justifie en consquence le divorce aux tords de lpoux qui en est atteint. En matire de statut personnel musulman et hbraque, le vice rdhibitoire doit tre entendu dans le sens des maladies corporelle, mentales ou psychiques qui atteignent le conjoint et font dvier sa vie conjugale de sa voie normale. Ainsi, tous les problmes de sant ne sont pas des vices rdhibitoires. Par exemple, la myopie, les pellicules de cheveux, la sueur abondante, les renflements dans le sommeil, le gonflement frquents des angines, les rhumatismes, les gazes et la migraine ne sont pas des causes possibles du divorce mme si par nature, ce sont des maladies qui drangent la vie conjugale. Par contre, la non-voyance, le mutisme, linfirmit, la folie, la lpre, llphantiasis, la tuberculose, lpilepsie, la paranoa, lagoraphobie, le ddoublement de la personnalit, le sida et la possession par le dmon sont des vices de nature rendre insupportable la vie conjugale. Le conjoint qui ne voudrait pas se sacrifier vivre avec la personne qui en est atteinte est en droit de se sparer delle. Contrairement au droit musulman, le droit coutumier hbraque considre que la strilit de la femme, comme celle de lhomme constitue un vice
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rdhibitoire. Rien nempche cependant, le juge hbraque pr le tribunal marocain de grandes instances daccorder lpoux atteint de maladie curable un dlai raisonnable pour se soigner. Le droit coutumier musulman envisage galement la possibilit daccorder ce dlai lpoux malade. En application de larticle 107-2 de la moudawana Le juge musulman saisi de la demande en divorce pour vice rdhibitoire na mme plus le choix; il doit accorder au dfenseur le dlai dune anne pour se faire gurir. Toutefois, quand il sagit dun vice irrmdiable affectant les organes gnitaux de faon empcher les rapports sexuels, ou dune maladie dclare incurable mettant en danger la vie ou la sant du conjoint. Dans ce cas le divorce est accord au demandeur sans dlai aucun. En application du droit coutumier musulman comme dailleurs des rgles de droit coutumier hbraque, le conjoint de lpoux atteint peut abandonner son droit au divorce. Il en est ainsi suivant larticle 108 de la moudawana, lorsque la femme, et par symtrie lhomme aussi, en ont pris connaissance avant ou aprs le mariage et quils acceptrent chacun de vivre avec son conjoint malgr sa maladie son handicape ou son vice. Il doit en tre de mme en droit hbraque lorsque
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lpoux saint fait serment de ne pas coucher avec lpoux atteint et sengage malgr cela continuer de cohabiter avec lui. Dans ce cas lpoux saint perd son droit de demander le divorce pour vice rdhibitoire. Il ne perd cependant ce droit que relativement au vice quil a accept; cest--dire que si des vices nouveaux sont dcouverts, la femme comme lhomme peuvent en prendre prtexte pour obtenir le divorce. Les cas de divorce pour vice rdhibitoire prononcs peuvent tre loccasion dobtenir des dommages et intrts lorsque le conjoint atteint fait exprs de cacher son vice. Il sagit en loccurrence de faute qui sera sanctionne sparment du vice rdhibitoire. Larticle 109 le dit expressment pour le cas o cest le mari qui serait victime du dol. Lorsque le dol mane de la femme le ddommagement prend la forme dune rptition de lindu. La femme doit lui restituer la dote. Au regard du droit musulman comme du droit hbraque, le vice rdhibitoire lui seul ne donne lieu aucun droit au ddommagement. 67- Traitez du divorce pour vice rdhibitoire?
Chapitre IV: Effets du divorce pour faute.

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Le prononc du divorce pour faute aux tords du mari produit lgard de ce dernier les mmes effets de la rpudiation. Il perd la garde des enfants tout en demeurant tenu de leur pension alimentaire. La femme reoit en prime dans ce cas, la libert de mener sa vie indpendamment du mari mais aprs lcoulement dun dlai de viduit. La moudawana nexclue pas de ce domaine lapplication des rgles de la responsabilit civile relatives au ddommagement d aux victimes de fautes. Il en rsulte quen cas de divorce pour faute du mari, la femme a droit au ddommagement du prjudice subi, sans toutefois la compensation de rpudiation. Ce ci est dailleurs rciproque. Dans le divorce prononc aux tords de la femme, le mari a droit des dommages et intrts. Il peut en plus obtenir la garde des enfants, et priver en consquence leur mre du salaire de cette garde en plus de lhabitat avec les enfants. Comme dans ce cas, la femme divorce qui na pas denfant se trouve libre de retourner chez son wali ou de mener sa vie indpendamment; son ex-mari ntant plus oblig de lentretenir ni de lui verser quelque pension que ce soit.
Section 1: Dlai de viduit.

Le dlai de viduit que doit observer toute femme aprs la rupture des liens du mariage pour
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quelque cause que ce soit, doit tre distingu du dlai de rvocation en cas de rpudiation. On sait quen cas de rpudiation le mari conserve le droit de rvoquer sa dcision en reprenant la vie conjugale avec sa femme ou en se dclarant dsist de sa dcision de rpudier. Cette rvocation doit cependant se produire avant le dernier jour en date des trois mois suivant le jour de la rpudiation. Toutefois, le droit de rvocation est exclu lorsque le mari rpudie sa femme pour la troisime fois conscutive; idem quand il rpudie sa femme avant la consommation du mariage, et aussi dans les cas o la sparation se fait en vertu dun contrat de divorce ou de rpudiation par consentement mutuel. Est galement irrvocable tout divorce prononc en justice que ce soit pour faute du mari ou pour faute de la femme. Il ne peut tre fait exception que de celui qui serait prononc par suite au serment de continence ou pour cause de dfaut dentretien. Exception faite du cas de rpudiation avant la consommation du mariage, lorsque le divorce est irrvocable la femme demeure tenue dobserver le dlai de viduit pour le compte de son ex-mari, comme cest le cas dailleurs dans tous les cas o le droit de rvocation subsiste. Durant trois mois, compter du jour du prononc de la sparation, la femme doit rester indisponible tout mariage nouveau; si elle savre enceinte, le dlai de viduit stend jusquau moment
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de laccouchement. Le dlai de rvocation stend aussi jusqu cette date. Le dlai de viduit ne doit pas tre confondu non plus avec la dure du deuil en cas de veuvage. Toute veuve, lexception de la femme enceinte au moment du dcs de son mari, doit observer un dlai de deuil de quatre mois et dix jours francs, durant lequel elle doit rester indisponible tout mariage nouveau. Ce dlai sapplique mme si le dcs a lieu avant la consommation du mariage, et mme sil se produit durant la priode dun dlai de viduit. La veuve enceinte observe cependant un dlai de viduit qui sachve avec laccouchement. Elle peut contracter mariage nouveau aprs laccouchement mme si celuici se produisait un seul jour aprs le dcs de son exmari. Le droit au bonheur de la femme avec son nouveau-n lemporte en loccurrence sur lobligation de deuil pour le mari perdu. 68- Traitez du dlai de viduit?
Section 2: Aliments de la femme divorce.

Contrairement au dcs qui met automatiquement fin la charge dentretien de la veuve par son ex-mari, la rpudiation et le divorce ne font pas

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librer le mari de cette charge avant lcoulement du dlai de viduit. Il doit selon le cas, continuer dassurer les dpenses dentretien ou verser la pension alimentaire durant les trois mois ou durant la priode qui prcde laccouchement. Toutefois, lorsque le dlai de viduit nest pas exigible comme dans la rpudiation de la femme avant la consommation du mariage, la dette daliment prend fin illico. Ainsi, pour la femme qui aurait obtenu du tribunal la condamnation de lpoux une pension alimentaire aprs lavoir infructueusement invit consommer le mariage, la pension alimentaire prend fin avec le prononc marital de la rpudiation. Par ailleurs, on sait que durant le dlai de viduit, la femme doit observer une priode de retraite pour le compte de son mari afin que la question de sa paternit ventuelle ne soit plus pose. Pour cela elle doit rester sous lobservation et la surveillance maritale. Il en rsulte, en consquence, pour le mari lobligation dassurer lentretien de la femme durant cette priode. La femme perd alors le droit dtre entretenue si elle chappe lobservation de son exmari sans raison valable avant le terme du dlai de viduit. Ainsi, la femme qui en cas dabsence du mari aurait obtenu sa condamnation une pension alimentaire, de mme que celle avec laquelle le mari cohabiterait en fait, doit tablir une raison valable pour pouvoir faire valoir sa dette daliment lencontre de
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son maris quand elle quitte le domicile conjugal aprs la rpudiation. Cest le cas par exemple lorsque la femme se plaint du mauvais traitement ou de labsence dindpendance du foyer. Cest vident que lorsque la femme sengage contre son poux dans un procs en divorce, la cohabitation devient impossible; Cela donne la femme une raison valable pour son dpart du foyer conjugal. Le dpart des femmes de chez leurs ex-maris est chose normale sauf quil pose le problme des grossesses qui se produisent pendant le dlai de viduit. On doit observer que plusieurs procs en divorce et prononc de rpudiation se produisent durant le premier mois de la grossesse. Des maris inexpriments dans la vie conjugale se trouvent souvent excds par les changements dhumeurs qui sont naturels chez toute femme enceinte. Gnralement, ces maris se rattrapent rapidement de leurs erreurs et rvoquent la rpudiation aprs avoir appris la nouvelle de la grossesse. Dans plusieurs cas cependant, des femmes malhonntes se font fconder par dautres hommes durant la priode de viduit en vu dattribuer leurs enfants au mari rpudiant et de lui soutirer la pension alimentaire de lenfant en plus du salaire de la garde. En prvention de ce risque, la loi donne au mari le moyen dassurer la surveillance de sa femme qui ne voudrait pas habiter chez lui pendant le
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dlai de viduit, et lui permet aussi de contester la paternit du ftus le cas chant. En application de larticle 121 de la moudawana, le mari peut en cas dinstance en divorce, demander en justice que soit designer des parents lui ou si sa femme les refuse, des parents de cette dernire chez qui elle doit loger en attendant que le jugement soit rendu. La femme nest tenue de rester chez ces gens que jusqu ce que le jugement soit rendu. En cas de grossesse, le mari pourra facilement contester la paternit si lexpertise mdicale dmontre que le ftus sest form aprs la date de logement de la femme chez les personnes choisies. La femme ne pourra rfuter cette contestation du mari quen tablissant la preuve dun accouplement qui se serait produit avec son mari ultrieurement son placement chez les personnes charges de sa surveillance. En cas de rpudiation, le mari na pas la possibilit de faire loger sa femme chez qui il veut. Il doit continuer de lui assurer le logement indpendant, mais il ne peut pas lempcher de partir chez son wali ou ailleurs. Lorsquil savre durant le dlai de viduit que la femme fut enceinte au moment de la rpudiation, le mari qui refuserait de reconnatre sa paternit du ftus naurait de recours que la contestation par le serment danathme sil ne possde pas dautres preuves. Il faut reconnatre que des preuves de linfidlit dune
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femme malhonnte durant la priode de retraite pour viduit sont quasiment impossibles, ce qui justifie le recours au serment danathme. Dans ce dernier le mari prend Dieu pour tmoins de sa sincrit et jure ne pas tre lauteur de la grossesse de sa femme; la femme doit de son ct prendre Dieu pour tmoins du mensonge de son mari et jurer que sa grossesse est luvre de ce dernier. Malgr le serment de la femme, la grossesse nest pas attribue luvre du mari, mais la femme ne sera pas pour autant poursuivie pour adultre. 69- Traitez de la dette alimentaire de la femme en instance de divorce?
Titre II: Dmantlement de la famille par la volont prive des poux.

La dissolution du mariage peut avoir lieu par deux moyens diffrents qui sont: le commun accord et la rpudiation. Linstitution familiale se trouve en loccurrence, dmantele par la dcision des parties et non par la dcision du juge. Mme sil intervenait, le juge ne fait en vrit quentriner leur volont de mettre fin aux liens du mariage.
Chapitre I: Divorce de commun accord.

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La possibilit de rompre les liens du mariage dun commun accord des poux leur est expressment ouverte par larticle 114 de la moudawana qui confirme en cela la position des droits coutumiers musulman et hbraque. Il sagit suivant larticle prcit de donner aux conjoints le pouvoir de dcider dun commun accord, et tout moment, la dissolution du mariage moyennant une compensation servie par la femme au mari. Le droit coutumier musulman donne aussi au mari la possibilit dassocier son pouse la dcision de rpudiation en lui dlguant le pouvoir de mettre fin aux liens du mariage. Par ailleurs, comme en droit musulman, le droit coutumier hbraque nempche pas le conjoint dfenseur dans une action en divorce devant le tribunal daccepter la demande du lautre conjoint pour une sparation lamiable. Dans ce cas la situation ne sortira pas dtre un cas de divorce ou de rpudiation, tous deux par consentement mutuel.
Section 1: Divorce par consentement mutuel.

Le divorce par consentement mutuel est diffrent de la rpudiation par consentement mutuel. Il ne se produit pas par dlgation, ni par un droit

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doption de la femme pour se faire rpudier. Le cas du consentement mutuel constitue effectivement un cas de divorce et non pas une rpudiation; les effets de lun et de lautre tant diffrent. La moudawana a retenu le rgime du divorce par consentement mutuel tel quil a t labor par lcole musulman. Les jurisconsultes dAfrique occidentale ont nomm ce genre de divorce (khol-) et lont dfini comme le contrat par lequel les poux dcident de mettre fin leurs liens conjugaux moyennant une compensation servie par lpouse son mari. Le cas contraire, cest--dire celui o cest le mari qui sert la compensation sa femme se rencontre en cas de rpudiation et en cas de divorce sur demande accepte. On sait en effet, quen cas de rpudiation, le mari perd la garde des enfants, doit servir sa femme une compensation de rpudiation, en plus de son obligation la dette alimentaire des enfants. En vu dallger ses charges et pertes, le mari pourrait tre amen proposer sa femme daccepter une offre de rpudiation moyennant une compensation par lui servie comme en cas de khol-. Suivant les enseignements de lcole musulmane en la matire, le divorce par consentement mutuel ne peut tre valable quavec certaines conditions qui ont t rappeles dans les articles 114 et s. de la moudawana. Sagissant dun contrat, les conditions de droit
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commun doivent de prime abord, y tre runies. De plus, il ne doit y avoir aucun empchement relativement la nature de la compensation. En application de larticle 118 de la moudawana, toute chose, valeur ou service qui nest pas interdit au commerce peut faire lobjet de la dite compensation. Toutefois, larticle 119 de la moudawana stipule que lorsque la femme est insolvable, toute contrepartie sur laquelle les enfants ont un droit est interdite. Le texte en question vise principalement le cas de la femme indigente qui accepterait de se charger de la dette alimentaire des enfants lendroit du pre en contrepartie du divorce. Sagissant de contrat, le divorce par consentement mutuel est en principe valable sans besoin dautorisation judiciaire pour le conclure ou de dcision du tribunal lentrinant. Il na pas besoin pour avoir lieu de laccord du wali de la femme. Celle-ci peut effectivement conclure le divorce malgr lopposition du tuteur matrimonial. Le divorce par consentement mutuel doit cependant, comme le contrat de mariage, se produire en prsence de deux tmoins au moins, ventuellement des douls. Comme lacte de mariage, lacte de divorce par consentement mutuel doit tre authentifi par voie judiciaire. Le tribunal est saisi pour lauthentification de lacte sans avoir de pouvoir sur le contenu de lacte.
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Par ailleurs, il sagit dun divorce irrvocable. Contrairement la rpudiation par consentement mutuel, le divorce par consentement mutuel produit dans la relation des poux les effets voulus par les parties au contrat et non pas les effets lgaux de la rpudiation. 70- Traitez du rgime de divorce par consentement mutuel?
Section 2: Rpudiation par consentement mutuel.

En application des droits coutumiers musulman et hbraque, ainsi que du code du statut personnel, la femme ne peut aucunement se faire rpudier de son propre chef. Le mari seul possde la facult de rompre le mariage par la dcision de rpudiation. Il nempche que cest un pouvoir qui peut tre lobjet de dlgation de cession et doption. En cas de dlgation, le mari dclare expressment sa femme quelle est en possession du pouvoir de se faire rpudier si elle le dsir. La femme peut dans ce cas trancher de son sort illico ou demander un dlai avant de se prononcer. En tout tat de cause la dlgation prend fin avec la rponse dfinitive de la femme; sachant que le mari peut tout

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moment mettre fin la dlgation sauf sil avait accept le dlai demand par sa femme. Lorsque cette dernire dcide de quitter son poux, la rupture est irrversible; par contre si elle dcide de rester avec lui aucune rpudiation nest cense avoir lieu. A la diffrence de la dlgation, dans loption accorde par le mari sa femme pour choisir entre la rupture ou la continuation des liens du mariage, la dcision de la femme doit tre concomitante. Le mari ne dlgue pas dans ce cas son pouvoir de rpudiation mais donne sa femme seulement la possibilit de choisir entre deux situations. La demande de dlai tant par nature inacceptable et vaudrait une option pour la continuation des liens du mariage, car la suspension de la rpudiation est incompatible avec leur statut de mari et femme pour les conjoints. Dans la cession, le mari dclare quil accorde sa femme le droit de se faire rpudier de son propre chef. Quand il ne limite pas cette cession une dur dtermine, la femme est cense acqurir le droit de se faire rpudier une fois pour toute; elle peut lexercer tout moment. Comme en cas de divorce par consentement mutuel, la rpudiation par dlgation, le droit doption et la cession du droit de rpudier doivent tre conclus en prsence de deux tmoins au moins ventuellement des douls. Leur validit ne requiert pas laccord du wali de la femme ni lautorisation du tribunal. A dfaut
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de tmoins, les actes en question peuvent tre tablis en droit musulman par laveu des parties ou par un acte sous-seing priv. En application de la moudawana, ces actes ne peuvent tre opposs aux tiers cependant quau moyen dun acte authentifi par voie judiciaire Ils sont par ailleurs tous des cas de sparation irrvocable par les ex-conjoints. Contrairement au cas du divorce par consentement mutuel cependant, les poux spars par un acte de rpudiation par consentement mutuel subissent les effets lgaux de la rpudiation et non pas ceux de leur contrat. La femme conserverait alors de plein droit la garde des enfants, et le mari reste tenu la dette alimentaire des enfants et doit en plus servir son exfemme la compensation de rpudiation. En application du droit hbraque, rien nempche le mari daccorder sa femme un droit doption, une dlgation pour se faire rpudier ou mme lui cder le droit de rpudiation. Lacte pareil ne saurait cependant tre valable que sil est tabli par une clause du kittouba. 71- Traitez du rgime de rpudiation par consentement mutuel?
Chapitre II: Rpudiation.

En application du droit coutumier musulman


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comme du droit coutumier hbraque et de la moudawana, le mari dtient seul le droit de rpudiation. Il peut lexercer sans laccord de sa femme, ni mme lautorisation du tribunal, sachant quil est libre de se sanctionner personnellement en se privant de la garde des enfants quil lui faut pourtant continuer dentretenir et aussi en sobligeant verser la compensation de rpudiation son ex-femme. Celle-ci se libre alors de ses obligations dpouse et se retrouve en droit de se rfugier chez son wali ou ventuellement auprs de ses enfants qui sont eux mme sous la protection de leur pre. Sauf rvocation de la rpudiation par le mari, dans la limite de deux fois successive, avant lcoulement du dlai de viduit, le femme retrouve aussi sa libert pour se remarier
Section 1: Dcision de rpudiation.

En application du droit coutumier hbraque, le droit marital de rpudiation ne peut tre exerc quavec laccord de lautorit comptente pour lgitimer les changements dans la situation matrimoniale des membres de la communaut juive. Il doit tre fait en consquence avec laccord du rabbin lequel peut empcher le mari de rpudier sa femme en refusant de sacraliser son acte. Le rabbin doit contrler en particulier les motifs de la rpudiation en vu
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dempcher labus marital. Toutefois, le rabbin nest pas oblig de justifier sa dcision, mais lpoux peut se pourvoir devant un ou plusieurs rabbin jusqu lobtention du divorce. En application du droit coutumier musulman et de la moudawana, le mari na besoin de qui que ce soit pour lgitimer son acte de rpudiation. Larticle 79 de la moudawana exige certes lintervention du tribunal, mais uniquement pour authentifier lacte de rpudiation. Lcrit authentifi par voie judiciaire tant le seul moyen de preuve de lacte de rpudiation, le mari se trouve alors oblig de subir lpreuve de la procdure de conciliation par le tribunal, et faire consigner au secrtariat greffe le montant jug suffisant par le mme tribunal pour payer les droits dus lpouse rpudie. Abstraction faite de ces obstacles administratifs, le tribunal ne peut nullement empcher le mari de rpudier sa femme; ce dernier ntant pas non plus oblig de justifier son acte ni de rvler la raison qui le pousse le faire. Il ne peut aucunement en tre empch mme sil tait interdit pour cause de prodigalit. En principe, le mari qui rpudie son pouse est cens agir dans lintrt de linstitution familiale en vu de mettre un terme aux souffrances et aux dgts insupportables. Il en est ainsi chaque fois que la femme commet des fautes qui justifierait le divorce judiciaire
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ses tords. Il nempche que la rpudiation peut avoir lieu uniquement pour cause de strilit de la femme, de projet de remariage avec une autre femme ou de perte du charme. Cest vident que dans ces cas le divorce serait moralement et religieusement inacceptable, pourtant il est lgalement valable. En tout tat de cause, le mari qui se trompe en exerant htivement son droit de rpudiation ne peut pas corriger son erreur avec facilit. Tout dabord, il dispose dun dlai de rflexion qui constitue en mme temps un dlai de viduit pour la femme rpudie. Durant trois mois partir de la date du prononc de la rpudiation, le mari rpudiant conserve le droit de se rtracter. La rpudiation nest cependant rvocable que dans la limite de deux fois successive. Le mari qui rpudie sa femme pour la troisime fois perd le droit de se rtracter avant lcoulement du dlai de viduit. Dans tous les cas, aprs lcoulement de ce dlai, les poux ne peuvent se runir quavec un nouveau contrat de mariage. Mieux encore, lorsque le mari utilise son droit de rpudiation pour la troisime fois conscutive, il ne pourra se remarier avec son ex-pouse quaprs le remariage de cette dernire avec un autre homme qui la rpudierait ou divorcerait avec elle, et encore aprs lcoulement du dlai de viduit pour ce nouveau cas de divorce ou de rpudiation. 72- Qui et comment prend la dcision de
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rpudiationen droit marocain?


Section 2: Effets de la rpudiation.

Quelle se fasse pour faute de la femme ou par simple abus marital, la rpudiation produit les mmes effets que le divorce judiciaire prononc aux tords du mari. Celui-ci perd la garde des enfants, mais doit leur verser une pension alimentaire. Il doit en outre verser son ex-pouse une compensation de rpudiation.
Sous-section 1: Garde des enfants.

Larticle 163dfinit la garde des enfants en disant: La garde de lenfant consiste prserver celui-ci de ce qui pourrait lui tre prjudiciable, lduquer et veiller ses intrts.. Elle englobe la dette daliment de lenfant en plus de lentretien et la promotion par les soins et lducation jusqu lge nubile pour le garon et pour la fille jusqu ce quelle se dplace chez son mari. Ces charges sont indissociables tant que la famille reste unie par les liens du mariage. En cas de dmantlement par le divorce, la rpudiation ou autre, elles se trouvent dissocies. Aprs avoir t une seule charge qui pse la fois sur les parents ensemble, la garde se trouve divise en deux

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volets lun financier et lautre de service.


I: Les services de garde.

On sait que parmi les services dus lenfant figure au premier plan lallaitement, avec lhabillement, la toilette, les soins mdicaux et la veille en permanence sur le nouveau-n. Vient ensuite le rle des autres services quand il atteint lge de deux ans et plus. Il faut lui apprendre parler, se nourrir et faire ses besoins seul, et somme toute mener une vie normale. Il faut aussi cet ge jouer avec lui et le divertir. Lorsque lenfant dpasse lge de six ans il a le droit dapprendre la religion de sa communaut, la culture de sa nation, et dapprendre aussi la lecture et lcriture avec en perspective lexercice dun mtier ou dune profession. Pour lenfant de sexe fminin, le service de garde comprend en plus lapprentissage des principes dhygine partir du premier instant o la fille entre dans le cycle menstruel. Celui qui est charg de la garde de la fille doit aussi lui apprendre quelle doit conserver sa virginit et viter dtre dvergonde. A lgard du droit aux services familiaux de la garde, les enfants musulmans et les enfants hbraques ont, en application du droit marocain, un droit la maternit que nont pas les enfants dans les systmes modernistes. En effet, tant que la mre est vivante, la garde des enfants lui revient de droit. Elle ne peut en
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tre prive, quen cas de divorce pour faute lorsque la faute imputable la femme constitue un dlit ou un crime sur la personne de lenfant en application de larticle 88 du code pnal. Ce cas stend aussi en application de larticle 173-2 de la moudawana suite au procs en divorce pour faute contre la femme juge impure et malhonnte. En dehors de cela, la femme conserve le droit de garde de lenfant en cas de rpudiation que ce soit par la dcision du mari ou par consentement mutuel. Elle peut aussi la conserver en cas de divorce pour faute autre que linfidlit et limpuret si les juges du fonds sont convaincus que la faute qui justifie le divorce naffecte pas la vaillance naturelle de la mre sur ses enfants. Pourtant, en cas de divorce par consentement mutuel, la mre peut abandonner ses enfants leur pre ou une autre personne de leur choix, sans que cela nenlve toutefois aux personnes qui leur succdent dans le rang le droit de revendiquer la garde des enfants par eux abandonns. En application des droits coutumiers musulman et hbraque, la garde de lenfant est un droit qui appartient aprs la mre en cas de sparation des poux, au pre, la grand-mre maternelle de lenfant, la tante maternelle germaine, la tante maternelle consanguine, la tante maternelle utrine, la grand-mre paternelle, la sur de lenfant, la tante paternelle, la tante paternelle du pre, la tante maternelle du pre, a
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la nice de lenfant par un frre ou une sur, au frre de lenfant, son grand-pre paternel, son neveu par un frre, son oncle paternel et enfin au fils de ce dernier. Ces parents sont classs par ordre de priorit quant lexercice du droit de garde de lenfant. Toutefois, le tuteur testamentaire prime tous les parents masculins autres que le pre. Larticle 171 de la moudawana donne toutefois la priorit la mre, puis le pre, puis la grand-mre maternelle puis la personne choisie par le tribunal. En considration de ces rangs de priorit, les poux divorcs par consentement mutuel ne peuvent pas empcher les parents qui leur succdent dans le rang de revendiquer la garde de lenfant sils dcident de le confier un tiers. Ainsi, lorsque les parents divorcs dcident de placer leurs enfants dans un asile, de les donner en adoption lintrieur ou lextrieur du pays ou de les placer chez des parents nourriciers, la grand-mre, et le tribunal la demande de tout intress peuvent sy opposer. Les gardiens ventuels de lenfant ont par ailleurs le droit de revendiquer la garde de ce dernier lorsque sa gardienne quand elle nest pas sa mre, se remarie avec un tranger lenfant ou autre que le tuteur testamentaire. Il faut en plus que la revendication se produise avant lcoulement dun dlai dune anne aprs avoir appris la nouvelle du mariage.
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La mre ou tout autre gardien de lenfant peut aussi perdre la garde de lenfant en cas de dplacement du domicile dans une ville lointaine. Il en de mme lorsque la gardienne profite de son statut pour convertir lenfant une religion autre que celle de son pre. En tout tat de cause, la garde de lenfant ne met pas fin lautorit parentale. Malgr le dmantlement de linstitution familiale, le pre demeure responsable de lducation de son enfant et conserve le pouvoir de contrler son ducation. Les services de garde de lenfant sont rendus certes lenfant, ventuellement par sa mre, mais pour le compte du pre. Ce lui-ci doit servir au gardien une rmunration fixe par le tribunal en cas de dsaccord sur sa valeur. Pour pouvoir contrler lducation de lenfant, le pre ou le tuteur testamentaire ou encore datif, ont un droit de visite de lenfant. Le droit de visite tant reconnu la mre galement lorsquelle abandonne le droit de garder son enfant. 73- Traitez du droit de garde des enfants en cas de rpudiation? 74- Quels sont les services de garde des enfants?
II: Pension alimentaire de lenfant.

Le volet financier de la garde de lenfant comprend lobligation aux dpenses de nourriture, de logement, de vtement, de soins mdicaux, de
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scolarisation, et en plus du mariage pour la fille. Toutes ces dpenses sont la charge du pre. Il ne peut en tre libr que sil avait conclu avec sa femme non indigente un contrat de divorce par lequel cette dernire accepte de le librer. En cas de rpudiation par la dcision du mari ou par consentement mutuel des poux, le mari demeure tenu lobligation de dpense sauf sil apporte la preuve de son indigence et de la richesse de son ex-pouse. En dehors de ce cas et sauf ngation de la paternit, le tribunal ne saurait condamner la femme supporter les dpenses de ses enfants. Lobligation du pre aux dpenses de garde dentretien des enfants se maintien, mme en cas de divorce pour faute de la femme. Lorsque les poux sont unis, le mari assure les dpenses personnellement ou dbourse sa femme les sommes suffisantes pour le faire. Par contre, en cas de sparation cest entre les mains du gardien que les sommes sont dbourses. Il doit les dpenser sous le contrle du pre qui demeure tuteur lgal de ses enfants sauf en cas dinterdiction pour cause de prodigalit ou autre, auquel cas la mre devient de plein droit tutrice lgale sur les enfants. Si la mre est elle-mme la gardienne des enfants dont le pre est interdit, elle demeure soumise au contrle du tuteur lgal de son ex-mari ou encore des tuteurs testamentaire ou datif de ce dernier. Les sommes dbourses au gardien de lenfant
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sont une pension alimentaire de ce dernier. En cas de contestation, le tribunal value leur montant en considration de ressources du pre et du cours des prix. 75- Traitez de la pension alimentaire de lenfant?
Sous-section 2: Compensation de rpudiation. (Mout)

A la diffrence des autres cas de rupture du lien du mariage, la femme a droit en cas de rpudiation une compensation servie par le mari. Larticle 84 de la moudawana dispose ce propos que: Les droits dus lpouse comportent: le reliquat du Sadaq, le cas chant, la pension due pour la priode de viduit (Idda) et le don de consolation (Mout) qui sera valu en fonction de la dure du mariage, de la situation financire de lpoux, des motifs du divorce et du degr dabus avr dans le recours au divorce par lpoux. Durant la priode de viduit (Idda), lpouse rside dans le domicile conjugal ou, en cas de ncessit, dans un logement qui lui convient et en fonction de la situation financire de lpoux. A dfaut, le tribunal fixe le montant des frais de logement, qui

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sera galement consign au secrtariat-greffe du tribunal, au mme titre que les autres droits dus lpouse. En application de cet article, tout mari qui rpudie sa femme doit cette dernire une compensation proportionnelle ses facults et la situation de la femme rpudie. Lalina 1er de ce mme article dispose par ailleurs que sil est tabli pour le juge que le mari a rpudi sa femme sans raison valable, il doit tenir compte des prjudices susceptibles de toucher la femme dans lvaluation de la compensation. Ces rgles ne sappliquent quaux poux musulmans, il nempche que lors de la rdaction du kittouba, toute femme hbraque peut stipuler par crit quen cas de rpudiation elle aura droit la mme compensation. Ce genre de stipulation nest effectivement pas contraire lordre public et moral de la communaut hbraque ni de la communaut nationale. Les rabbins comptents pour rdiger les actes de kittouba peuvent en consquence lgitimer ces stipulations et les juges hbraques prs les tribunaux marocains seront alors obligs de les appliquer en cas de rpudiation. 76- Traitez de la compensation de rpudiation? Fait Oujda le 07/10/2011 Par Chakib abdelhafid
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Table des matires


Prologue: Nature du droit marocain de la famille Chapitre I: Diversit des statuts personnels. Section 1: Communauts religieuses du Maroc. Section 2: Sources communautaires du statut personnel. Sous-section 1: sources du statut personnel musulman. Sous-section 2: Sources du statut personnel hbraque. Chapitre II: nature sociale de linstitution familiale. Section 1: Spontanit de la famille. Section 2: Finalits de la famille. Sous-section 1: Famille judo-chrtienne. Sous-section 2: Famille moderniste. Sous-section 3: Famille musulmane 257 2 2 2 2 3 6 6 6 6 8 8 9 9 10 14 14 16 20

Chapitre III: Civilit de la famille. 24 Section 1: Civilit de la famille moderne. 24 Section 2: Civilit 26 de la famille musulmane. 26 Premire partie: Formation de linstitution familiale. 28 Prliminaire sur la nature juridique de famille. 28 Section 1: thorie du contrat successif. 28 Section 2: Thorie dinstitution 30 Titre I : Cration de linstitution familiale. 32 Sous-titre I: Le mariage. 34 Chapitre I: Priode prliminaire des fianailles. 34 Section 1: Nature juridique des fianailles. 35 Section 2: Rupture des fianailles. 37 Chapitre II: Lacte de mariage. 41 Section 1: Solennit de lacte de mariage. 42 Section 2: Economie du contrat. 46 Chapitre III: Conditions de droit commun du contrat de mariage. 48 Section 1: La capacit de sobliger au mariage. 49 Section 2: Le consentement au mariage. 54 A: Erreur. 54 B: Dol. 58 C: Coercition. 60 Section 3: Lobjet. 63 Sous-section 1: La dote. 64 Sous-section 2: La consommation conjugale. 68 Section 4: La cause. 70 Sous-section 1: Cause du mariage. 71 Sous-section 2: Licit de la cause du mariage. 72 Chapitre IV: Conditions spciales 75 du contrat de mariage. 75 Section 1: Absence dempchements. 75

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Sous-section 1: Empchements perptuels. 76 I: Identit sexuelle: 76 II: Lien de parent: 78 Sous-section 2: Empchements temporaires. 80 Section 2: Mode de mariage. 84 Section 3: Tmoignage des Adouls. 87 Section 3: Accord du tuteur matrimonial. 92 Sous-section 1: Logique de tutelle matrimoniale. 93 Sous-section 2: rgime de la tutelle matrimoniale 96 Sous-titre II: Fonctionnement de linstitution familiale. 97 Chapitre I: Pilotage de la famille. 99 Section 1: Logique de la prsidence maritale. 100 Section 2: Hgmonie maritale. 102 Sous-section 1: Fondement naturel dhgmonie maritale. 103 Sous-section 2: Limites juridiques dhgmonie maritale. 104 Section 3: Concertation conjugale. 107 Section 4: Moyens dhgmonie. 109 Chapitre II: Entretien de la femme. 114 Section 1: Lobligation au service dentretien. 114 Sous-section 1: Logique dobligation maritale lentretien de la femme. 115 Sous-section 2: Fondement dobligation maritale lentretien. 117 Sous-section 3: Moyens dentretien de la femme. 119 Section 2: Contenu du service dentretien. 120 Chapitre III: Cohabitation conjugale. 123 Section 1: Demeure conjugale. 124 Section 2: Prise en possession de la demeure. 127 Section 3: Accouplement. 129

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Sous-section 1: Rgime juridique daccouplement. Sous-section 2: La polygamie. I: Logique de polygamie: II: Rgime de polygamie dans la loi sacr. III: Rgime de polygamie dans la moudawana. Sous-section 3: La fidlit. Chapitre IV: Prservation du mnage. Section 1: Logique de lobligation fminine la prservation du mnage. Section 2: Charges de filiation. Sous-section 1: Lien de filiation. I: logique du lien de filiation. II: Illgitimit de procration hors mariage. III: Illgitimit des filiations adoptive et naturelle. IV: Preuve de la paternit. Sous-section 2: Lallaitement. Sous-section 3: Lducation. I: Les objectifs dducation: II: les rfrences ducatives. III: Les moyens correctifs. Section 2: Charge de lconomie matrimoniale. Sous-section 1: Rgime lgal de sparation de biens. I: Efficacit du rgime de sparation de biens. II: Le droit de compensation matrimoniale. Sous-section 2: Rgime du travail domestique. Deuxime Partie: Dmantlement de linstitution familiale. Titre I: Dmantlement par dcision de justice. Sous-titre I: Laction en divorce. (Tatliq) Chapitre I: Elments de laction en divorce. Section 1: Qualit de demandeur du divorce.

129 133 133 136 138 143 147 147 150 151 151 152 155 157 161 163 163 166 167 168 169 170 173 176 180 180 181 181 181 181

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Section 2: Intrt de laction en divorce. 182 Section 3: Cause de laction en divorce. 185 (abab) 185 Section 4: Moyen de laction en divorce. (Wassila) 185 Chapitre II: Divorce pour dfaillance contractuelle. 186 Section 1: Dfaillance contractuelle du mari. 187 Section 2: Dfaillance contractuelle de la femme. 189 Sous-titre II: Divorce pour faute extracontractuelle. 191 Chapitre I: Les fautes propres au mari. 192 Section 1: Dfaut dentretien. 192 Section 2: Manque de cohabitation. 194 Sous-section 1: Absence. 195 Sous-section 2: Sparation de corps. 200 Section 3: Mauvais traitement. 202 Section 4 : Perversion. 207 Chapitre II: Les fautes propres la femme. 208 Section 1: Loisivet. 208 Section 2: Impuret. 211 Sous-section 1: Devoir de puret. 212 Sous-section 2: Lordre moral fminin. 214 Section 3: Rbellion de la femme 218 (nouchouze). 218 Chapitre III: Fautes et dfauts communs. 224 Section 1: Linsolence (alafa). 224 Section 2: Vices rdhibitoires. 226 Chapitre IV: Effets du divorce pour faute. 229 Section 1: Dlai de viduit. 230 Section 2: Aliments de la femme divorce. 232 Titre II: Dmantlement de la famille par la volont prive des poux. 236 Chapitre I: Divorce de commun accord. 236 Section 1: Divorce par consentement mutuel. 237

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Section 2: Rpudiation par consentement mutuel. 240 Chapitre II: Rpudiation. 242 Section 1: Dcision de rpudiation. 243 Section 2: Effets de la rpudiation. 245 Sous-section 1: Garde des enfants. 246 I: Les services de garde. 246 II: Pension alimentaire de lenfant. 250 Sous-section 2: Compensation de rpudiation. (Mout) 251

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