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Le droit de la famille au Maroc

et son application ausein de la section


des affaires familiales du tribunal de
premire instance de Rabat
Le droit de la famille au Maroc
et son application au sein de la section
des affaires familiales du tribunal de
premire instance de Rabat

Rapport de recherche
Yazid Ben Hounet, Mriam Cheikh, Lala Benchahda
et Nouri Rupert

2017
Le Centre Jacques-Berque pour le dveloppement des sciences humaines
et sociales au Maroc fait partie du rseau des instituts franais de recherche
ltranger placs sous la co-tutelle du CNRS et du ministre des Affaires
trangres. Sa vocation est de produire un savoir partag dexcellence en
sciences humaines et sociales, de le diffuser, de le valoriser et den assurer
le renouvellement par des actions de formation. Il couvre principalement
le territoire du Maroc et celui de la Mauritanie.

Ce rapport a t publi avec le soutien de la Fondation Friedrich Ebert.


Les positions nengagent que leurs auteurs, et leur publication ne signifie
pas que la Fondation Friedrich Ebert souscrive aux opinions qui y sont
exprimes.

Les auteurs remercient le prsident de la section famille du tribunal de


premire instance de Rabat et les assistants sociaux pour leur aide, monsieur
Mohammed Houbib en particulier.

Centre Jacques-Berque, 2017


Centre Jacques-Berque, USR3136
35, avenue Tarik Ibn Ziyad, Rabat, Maroc
www.cjb.ma

Fondation Friedrich Ebert Maroc


9, Rue Hamza, Agdal, 10080 Rabat, Maroc
www.fes.org.ma
Table des matires

Rsum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Introduction . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

Les dispositifs en vigueur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17


Code de la famille et droits de la femme: textes de loi en
vigueur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
Nouvelles dispositions et avances . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
Appareil judiciaire et application du code . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
La question de lintrt de lenfant dans le droit de la famille . . . . . . 23
Dans les textes de loi en vigueur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
Dans les rapports et tudes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
Conciliation: ce que dit la loi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31

Les pratiques judiciaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33


Prsentation du tribunal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34
Droulement des audiences . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
Chiffres gnraux des affaires traites . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44
Justice au quotidien et pratique de terrain . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
Le tribunal: un espace judiciaire difficile daccs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
Dpt de dossier et circuit judiciaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
Le circuit judiciaire vu par les justiciables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
De la notification la conciliation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
La conciliation en pratique . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Enjeu de la mdiation et de la conciliation et pour le
conciliateur . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
8 Le droit de la famille au Maroc et son application

Lintrt suprieur de lenfant: laspect matriel? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52


Compensation financire alloue aux femmes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
Dcision relative au barme des pensions alimentaires . . . . . . . . . . . . . 53
Outils usits par les juges dans leurs dcisions de rvaluation
des pensions alimentaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54

L'analyse des pratiques judiciaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57


Choix du divorce par discorde: une initiative majoritairement
fminine . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57
Pension alimentaire dans le cadre du divorce par discorde . . . . . . . . . . 57
La garde des enfants et le versement de la pension alimentaire:
une mesure applique destination des femmes mres . . . . . . . . . . . . . . 59
Idda et moutaa: de la prise en charge de la viduit des femmes
leur rtribution par le mari . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60
(In)visibilisation des revenus des femmes dans les dcisions lies
aux pensions alimentaires . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61
Justification religieuse et juridique dans les jugements des
dossiers de (r)valuation de la pension alimentaire . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
Le conciliateur au tribunal face au genre et lintrt suprieur
de lenfant . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Garde des enfants post-divorce . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65

Conclusion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67

Bibliographie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
Rsum

Cette tude porte sur lapplication du droit de la famille au Maroc. Afin


d'en proposer un aperu qualitatif, nous avons effectu une enqute de
terrain, dont lobjet tait de saisir comment ce droit est concrtement mis
en uvre dans une cour de justice.
Ce rapport prsente certains rsultats de notre recherche mene plus
prcisment auprs de la section des affaires familiales du tribunal de
premire instance de Rabat. Nous analysons le fonctionnement administratif
et pratique de ce tribunal qui a t cr suite la rforme du code de
la famille (2004). Lobjectif tait la fois dtudier son fonctionnement
quotidien, le type des dossiers traits en relation avec le texte juridique
ainsi que la place des justiciables.
Notre tude sintresse en particulier aux rapports de genre dans les
dcisions prises par les juges et aux questions de parentalit et dintrt de
lenfant, sagissant plus spcifiquement du divorce, de la pension alimentaire
et de leur impact sur les ingalits hommes-femmes.

Family law in Morocco and its application in the family court of Rabat
(family section - court of first instance)

Abstract
This research focuses on the application of family law in Morocco. In order
to give a qualitative overview, we conducted a fieldwork survey. The purpose
was to understand how family law is implemented in practice in justice court.
This report presents some results of this research conducted, more precisely
in the family court of Rabat (family section - court of first instance). In this report,
we analyze the administrative and practical functioning of this court that was
created after the reform of the family code in 2004. The objective was to study
the daily running of the court, the type of cases that were handled, the ways
they were handled in relation to the legal texts and the relations to the litigants.
This report deals more specifically with gender issue in the decisions made
by the judges and parenthood and interest of the childs issues, especially on
divorces, alimony, and their impact on gender inequalities.
Introduction

La prsente recherche sinscrit dans le cadre du programme du Centre


Jacques Berque (CJB) Les parentalits en Afrique du Nord (Maroc/Algrie) et
en contexte migratoire et du projet de la Fondation Friedrich EbertMaroc
10 ans de la Moudawana: bilan et perspectives. Lobjet est dvaluer
lapplication de la Moudawana, plus de dix ans aprs la promulgation de la
nouvelle loi (3 fvrier 2004), en sintressant en particulier aux dimensions
relatives aux rapports de genre et la parentalit (relations parents-enfants).
Afin de proposer un aperu qualitatif de lapplication du droit de la famille,
nous avons dcid deffectuer une enqute de terrain et de saisir comment
les ides et prconisations relatives aux droits de la femme, aux droits
de lenfant et lintrt de lenfant sont dployes et mises en uvre
dans des affaires familiales traites par les cours de justice et les instances
de conciliation au Maroc. Notre recherche a t mene auprs de la section
des affaires familiales du tribunal de premire instance de Rabat, capitale
administrative du Maroc.
Le texte issu de la rforme du code de la famille a fait lobjet de
nombreuses recherches et publications, notamment par les juristes
marocain-e-s, sur les avances et les limites du texte (Le Code de la famille:
perception et pratiques judiciaires, Friedrich Ebert Stiftung, 2009).
Ce rapport livre les rsultats dune premire recherche ethnographique
sur le fonctionnement quotidien de la section familiale du tribunal de
premire instance de Rabat. Cette dernire est, nous le verrons, trs structure
et fonctionne de manire fluide. Les dossiers y sont traits rapidement, et
un effort est consacr la communication destination des justiciables
(affichage des pices demandes selon les cas, de la tenue des sances
et de lorganisation du tribunal). Nous souhaitons comprendre laction
de chaque agent-e prsent-e au sein de la cour, dans un environnement
assez favorable cest--dire une cour de justice accessible, disposant de
moyens et de personnels relativement bien forms. Notre objet tant avant
12 Le droit de la famille au Maroc et son application

tout de rendre compte de lapplication du droit de la famille dans une cour


de justice qui fonctionne relativement bien en vacuant ainsi certaines
problmatiques non pas lies au droit en lui-mme et son application, mais
des conditions externes. En effet, au Maroc, ce sont souvent les conditions
dans lesquelles sapplique le droit qui posent davantage problme que le
droit lui-mme. Ainsi, si la section familiale du tribunal de premire instance
de Rabat nest pas ncessairement reprsentative de toutes les cours de
justice existantes au Maroc, elle en constitue un terrain et parfois un
horizon particulirement intressant pour comprendre lapplication du
droit de la famille au Maroc, en particulier en contexte urbain1.
Nous nous demanderons ce que la pratique judiciaire quotidienne
implique sur les rapports de genre, au niveau tant des rapports hommes/
femmes que de la question de lintrt de lenfant.
Dans un premier temps, nous reviendrons sur les points importants du
droit de la famille, afin de rappeler ce que dit la loi de 2004. Dans un second
temps, nous prsenterons le terrain de recherche et son architecture. Enfin,
nous proposerons une analyse en termes de rapports sociaux de pouvoir
autour de la question de lgalit hommes-femmes et de lintrt de lenfant.
Pour raliser cette tude, nous nous sommes appuys sur une littrature
varie, avec, dun ct, de la littrature grise et, de lautre, des articles de
recherche relatifs aux questions du genre et de la parentalit en rapport au
droit et la notion assez vague au demeurant de lintrt de lenfant.
En liminaire, nous souhaitons prciser les concepts centraux que
nous utiliserons dans cette recherche. Lorsque nous faisons rfrence
au genre, nous voquons la construction sociale de la diffrence et ce
que celle-ci induit en termes de rapports sociaux de sexe et de classe
sociale. Nous entendons ici le genre comme une approche permettant
dobjectiver socialement et culturellement les rles biologiquement
assigns aux hommes et aux femmes par la pratique judiciaire. En ce qui
concerne lintrt de lenfant, nous objectiverons ce concept autour de
la (co)parentalit qui dsigne la coopration des parents vis--vis des
enfants tant durant la dure de lunion quau-del du divorce et le partage
des responsabilits parentales (Ben Hounet, 2014).

1
Rappelons que prs de 60% de la population marocaine vit actuellement en milieu urbain et
que ce taux durbanisation est en constante progression (Dynamique urbaine et dveloppement
rural au Maroc, CERED, 1999).
Introduction 13

Pour rappel, la rforme du code de la famille de 2004 vise ce que soit


applique une galit de fait au sein de la famille. Cela marque une rupture
avec lancien code. Ce dernier ne reconnaissait pas, entre autres choses,
lgalit des conjoints au sein du foyer, ce qui contribuait prenniser
des situations dingalit et de vulnrabilit, des femmes notamment.
titre dexemple, lancien code reproduisait fidlement les rgles
juridiques dogmatiques labores par les jurisconsultes de lcole malkite
pour une poque et des contextes rvolus, cole qui se distingue nettement
des autres coles sunnites par ladoption de mthodes dexgse novatrices,
telles al masslih al murssala (les intrts ou avantages perptuels) ou
listihssn (le principe du convenable), qui sont de nature permettre une
volution du droit musulman dans le domaine de la famille, adapte aux
exigences de la ralit sociale actuelle et en accord avec les valeurs dgalit
et de justice. Le code du statut personnel sen tait malheureusement cart
en consacrant dans ses diffrentes dispositions une relation trs ingalitaire
entre les deux sexes (El Hajjami, 2009).
La rforme de la loi encadrant le droit de la famille a abond en ce sens,
en crant une instance ddie aux affaires familiales. Les changements
socio-politiques devaient pouvoir se traduire par une modification du
systme judiciaire mme de pouvoir rpondre rapidement et efficacement
aux attentes des justiciables. Tout comme le texte doit rpondre la
traduction au plus prs dune ralit sociale en mutation, les arcanes de
sa mise en application doivent accompagner au mieux ces changements.
Ces changements doivent tre mis en pratique par lexistence dun
systme judiciaire oprant. Cest donc au tribunal de premire instance de
Rabat que nous avons dcid dtudier lespace judiciaire, afin de pouvoir
valuer autant que faire se peut la russite ou non dans la ralisation
des objectifs fixs par la loi: nous pensons notamment ici aux relations
galitaires entre les futurs et/ou ex-futurs conjoints et au maintien entre eux
dun certain quilibre au nom notamment de la bonne stabilit de lunit
familiale et de lintrt de lenfant.
Lobjectif de ce travail est dabord de dresser un tat des lieux des
dossiers existants et majoritairement traits dans ce tribunal, de comprendre
le sens des dcisions prises par lautorit judiciaire et dtre attentif aux
rapports sociaux de pouvoir que sous-tendent la loi et son application.
Puisque la parentalit et plus exactement lintrt de lenfant est
(r)entre dans les dbats qui ont suivi ladoption de la rforme du code
de la famille, nous serons galement attentifs aux questions sy rattachant.
14 Le droit de la famille au Maroc et son application

Ltude de la parentalit, qui a connu un dveloppement plus rcent


dans le champ des sciences sociales fin des annes 50 aux USA, fin des
annes 70 en France (Ben Hounet, 2014) sest attele repenser les
rapports familiaux en partant du point de vue de lenfant et de son bien-
tre. Laugmentation des sparations et recompositions familiales, des
familles monoparentales et homoparentales, la reconnaissance progressive
dautres formes de parentalit (grand-parentalit, pluri-parentalit) et du
statut de tiers (personne ayant eu, un moment ou un autre, soccuper
de lenfant et entretenant des relations privilgies avec lui) ainsi que les
pratiques de ladoption et les nouvelles technologies de reproduction ont
amen reposer la question de savoir pour reprendre Martine Segalen
(2010) qui appartiennent les enfants. Ces questions sont galement
poses en Afrique du Nord, o elles trouvent des inflchissements juridiques
et normatifs variables selon les pays, leur histoire et lusage des normes
islamiques invoques.
Cest avec, en premier lieu, le sujet de la monoparentalit que simpose
dans lespace francophone la thmatique de la parentalit. La cration
des appellations famille monoparentale, recomposition familiale,
homoparentalit, etc., au-del des enjeux qui leur sont propres,
vise lorigine sortir ces formes familiales du registre de la dviance.
La thmatique de la parentalit a donc une porte mancipatrice,
puisquil sagit de nommer, de revendiquer et, partant, de normaliser des
formes familiales autres que celle de la famille conjugale htrosexuelle.
Laugmentation et la banalisation des sparations et des recompositions
familiales ont galement engendr des proccupations nouvelles sagissant
des responsabilits parentales (Ben Hounet, 2014).
Cette thmatique de la parentalit et les dbats quelle suscite ou dont
elle rend compte mergent galement au Maroc. Laugmentation du travail
salari fminin, le passage du rural lurbain et galement de la famille
largie (aila) la famille nuclaire (usra), etc. ont des incidences directes sur
les recompositions de lautorit et des tches parentales. Les situations de
sparation, lorsquil y a des enfants, posent galement de manire accrue
les questions de la rpartition des tches et des responsabilits parentales.
Le droit de la famille et, plus encore, les cours de justice sont directement
confronts cette ralit sociale et ces transformations socitales quils
tentent de rguler et daccompagner.
Dans ce travail, il sest donc agi de reprer comment les notions dgalit
des sexes, de droit de lenfant et de lintrt de lenfant sont dployes
Introduction 15

et mises en uvre dans des affaires familiales traites par la section famille
du tribunal de premire instance de Rabat. On a donc privilgi ici les cas
relatifs aux problmes dattribution de lautorit parentale (responsabilit
des mres et coresponsabilit parentale) et de reconnaissance de la
paternit. La question de la kafala a fait lobjet denqutes dans le cadre
de cette recherche. Lentrecroisement des approches lgales et morales
autour des questions dgalit des sexes, de parentalit, de droit de lenfant
et de son bien-tre constitue, en effet, un champ danalyse privilgi. Il en
est de mme des contraintes contextuelles aux cas analyss (contraintes
familiales, sociales, pratiques qui influent sur lexercice du droit). Lapproche
ethnographique se rvle donc particulirement utile pour rendre compte
conjointement des phnomnes voqus plus haut (droit en pratique,
questions morales, contraintes contextuelles).
Avant dentrer dans le cur du travail ethnographique ralis, nous
proposons de revenir brivement sur lensemble de la littrature grise qui
nous a permis de mener bien ce travail, tout en rappelant, sans prtendre
lexhaustivit, ce que dit le droit dans ses grandes lignes.
Les dispositifs en vigueur

Pour cet tat de lart, nous mobilisons, dun ct, les documents
juridiques officiels et, de lautre, la littrature grise produite au Maghreb
qui se dcline en deux catgories: brochures et rapports institutionnels et
associatifs sur le nouveau code de la famille afin de prsenter un tat des
volutions du droit de la famille et, en particulier, des questions relatives
aux droits des femmes.

Documents juridiques
Le dahir n1-04-22 du 12 Hija 1424 (3 fvrier 2004) portant promulgation
de la loi n70-03 portant code de la famille (Bulletin officiel n 5358 du
2 ramadan 1426 (6 octobre 2005), p.667).
Le dahir n1-02-172 du 1 rabii Il 1423 (13 juin 2002) portant promulgation
de la loi n15-01 relative la prise en charge (la kafala) des enfants
abandonns.
Le Guide pratique du code de la famille tabli par le ministre marocain de
la Justice et des liberts, en 2005, un an aprs la promulgation de la loi.

Littrature institutionnelle et rapports associatifs


Association dmocratique des femmes du Maroc, Pour un dbat social
autour du rgime successoral: les Marocaines entre lois et volutions socio-
conomiques, Casablanca, Editions Le Fennec, 2015.
Association marocaine de protection de lenfance, Rapport alternatif relatif
la mise en uvre de la Convention internationale des droits de lenfant.
Commentaires des associations marocaines sur les rponses du gouvernement
du Royaume du Maroc sollicites par le Comit des droits de lenfant suite aux
troisime et quatrime rapports priodiques du Maroc sur la Convention des
droits de lenfant (juillet 2014).
Procdures de la justice de la famille, ONU-Femmes, octobre 2012.
Acha El Hajjami, Le Code de la famille lpreuve de la pratique judiciaire:
enqute de terrain auprs des tribunaux de Marrakech et dImintanout,
Marrakech, Imprimerie El Watanya, 2009.
18 Le droit de la famille au Maroc et son application

Le Code de la famille: perceptions et pratique judiciaire, FES-Maroc, 2007.



Fminin-Masculin: la marche vers lgalit au Maroc 1993-2003, FES-Maroc,

2004.
UNESCO, Femmes, droit de la famille et systme judiciaire en Algrie, au
Maroc et en Tunisie, UNESCO, Rabat, 2010.
Lensemble de la littrature grise susmentionne fait tat, pour sa partie
la plus ancienne, des enjeux de la rforme en 2004 du code de la famille, des
volutions que sa promulgation a impliques ainsi que, pour les publications
plus rcentes, des modalits de son application dans diffrentes juridictions
du pays. Lactuel code de la famille succde lancien code du statut personnel
de 1958 rform une premire fois en 1993 (10 septembre) aprs une forte
mobilisation indite des associations fministes. La rforme de 2004 est la
premire pierre pose par le roi du Maroc en vue de la rforme gnrale du
systme juridique dont il a fait en 2009 lun des axes principaux de sa gestion
du pays. Cette rforme sest poursuivie avec quelques amendements ports
au code de la nationalit et notamment aux modalits de sa transmission
par les mres (en 2007) et au code pnal. La rforme gnrale de ce dernier,
en marche depuis 2015, est aujourdhui source de dbat, notamment
propos des articles de loi concernant la sexualit qui devraient saccorder aux
liberts individuelles consacres par la Constitution de 2011. Un autre dbat
a galement t initi incitant faire un effort dinterprtation pour mettre
en uvre une rforme des lois sur la succession1.
Nous nous focaliserons dans un premier temps sur le code de la famille
et plus spcifiquement sur la question des droits des femmes et de lgalit.

Code de la famille et droits de la femme: textes de


loi en vigueur
La prface du code de la famille de 2004 lannonce ds le premier
paragraphe: ce nouveau code constitue un vnement historique au niveau
lgislatif et social: lgislatif parce que, pour la premire fois, la codification
du statut personnel est soumise au parlement, et social parce que ce code
garantit lquilibre dans les rapports entre lhomme et la femme afin de
veiller la consolidation de la cellule familiale, de sa cohsion et de sa

1
Cf. Association dmocratique des femmes du Maroc, Pour un dbat social autour du rgime
successoral: les Marocaines entre lois et volutions socio-conomiques, Casablanca, Editions Le
Fennec, 2015.
Les dispositifs en vigueur 19

prennit et de viser la modernisation du pays et la consolidation des


acquis, notamment dans le domaine de lgalit entre lhomme et la femme
et la conscration du sens de la responsabilit et de la citoyennet. Tout en
tant ouvert sur son poque, ce code reste fidle son identit islamique
et ses traditions de solidarit familiale et de cohsion sociale.
Selon le discours royal servant de prambule au nouveau code et
prononc loccasion de louverture de la deuxime anne lgislative de
la VIIe lgislature (2004), la rforme du statut personnel sinscrit dans un
projet plus large dmancipation des citoyens qui formeront la socit
dmocratique de demain: Outre son souci dquit lgard de la femme,
le projet vise notamment protger les droits de lenfant et prserver
la dignit de lhomme, sans se dpartir des desseins tolrants de justice,
dgalit et de solidarit que prne lislam. Cest cette articulation entre cet
aspect progressiste du code (quit lgard de la femme) et le rappel de
la ncessaire prservation de la dignit de lhomme (selon lexpression
utilise dans le prambule) quil sagira entre autres choses danalyser
travers un certain nombre de questions qui guideront notre rflexion:
Quel impact cette rforme a-t-elle sur les rapports entre les sexes douze
ans plus tard?
Quel est le degr dapplication effective du code de la famille?
Quimplique cette application en termes de processus de transformation
des rapports entre les sexes?
Le code et les modalits de son application des droits des femmes et
de lgalit constituent-ils un outil contrecarrant jusque dans lintimit des
familles lingalit entre les sexes?
Quelle est la capacit relle des instances judiciaires travers le corps des
magistrats garantir le principe dgalit au sein des couples et consacrer
la citoyennet des femmes?
La prsente tude rend compte la fois des modalits de llaboration de
la dcision judiciaire et des reprsentations et perceptions des justiciables
lgard du droit de la famille. Elle livre galement une lecture critique des
dcisions judiciaires.

Nouvelles dispositions et avances


Le nouveau code de la famille est prsent comme une loi progressiste.
La brochure dinformation sur les procdures ralise par le ministre de
20 Le droit de la famille au Maroc et son application

la Justice en partenariat avec lUNIFEM stipule: Le nouveau code de la


famille vhicule une vision moderne en harmonie avec le nouveau contexte
national et international. Il est porteur dun projet de changement socital
bas sur les valeurs de justice, dgalit et de dignit pour les diffrents
membres de la famille et notamment damlioration de la condition juridique
des femmes et des enfants. La comparaison avec lancien code du statut
personnel montre, pour reprendre les termes dA. El Hajjami (2009), que le
code de 2004 constitue indniablement une avance importante dans
lamlioration de la condition des femmes et la dmocratisation des relations
au sein du couple. Il est porteur dun changement socital profond, qui a
pour ambition de rompre avec les anciennes pratiques de minorisation et de
subordination de la femme dans la sphre prive, rglementes par lancien
Code du statut personnel 2. Quelques annes plus tt, dans une tude
mene en partenariat avec la Fondation Friedrich Ebert, Malika Benradi salue
la rforme qui, en soumettant certaines institutions, comme la polygamie
ou les diffrentes modalits de dissolution du lien matrimonial, de svres
conditions et au contrle des juges, en instaurant des dispositions galitaires
et en crant des mcanismes de garantie, constitue indniablement une
avance et une tape importante dans lvolution de la socit (2007:15).
Les dispositions concernent le mariage, la polygamie, les diffrentes
modalits de dissolution du mariage, la pension alimentaire, la capacit et
la reprsentation lgale, etc. Nous allons discuter ci-aprs les dispositions
lgales appliques lors des audiences auxquelles nous avons assist, qui
concernent le mariage (notamment des mineures) et le divorce. Bien que
nous nayons pas eu lautorisation dassister aux audiences concernant la
polygamie, nous rappellerons les grandes nouveauts de la loi en lespce.
La rforme du code de la famille marque une rupture avec lancien code.
Ce dernier ne reconnaissait pas, entre autres choses, lgalit des conjoints
au sein du foyer, ce qui contribuait prenniser des situations dingalit
et de vulnrabilit des femmes notamment.
Nous rappellerons ici quelques articles de la loi.

Le mariage (capacit matrimoniale et mariage des mineures)


Le code de la famille met fin, dans larticle 24, au droit du pre exercer
la tutelle matrimoniale sur sa fille majeure: La tutelle matrimoniale (wilaya)

2
A. El Hajjami (dir.), Le Code de la famille lpreuve de la pratique judiciaire: enqute de terrain
auprs des tribunaux de Marrakech et dImintanout, Imprimerie El Watanya, Marrakech, 2009.
Les dispositifs en vigueur 21

est un droit qui appartient la femme. La femme majeure exerce ce droit


selon son choix et son intrt. La fille majeure peut par consquence
se marier sans le consentement ni la prsence dun tuteur. Concernant la
conduite des affaires familiales, la coresponsabilit des deux poux au sein
de foyer est mise en avant dans larticle 51 (points 3 et 4): La prise en
charge par lpouse conjointement avec lpoux de la responsabilit de la
gestion des affaires du foyer et de la protection des enfants; la concertation
dans les dcisions relatives la gestion des affaires de la famille, des enfants
et du planning familial.
Larticle 20 prvoit que le juge de la famille charg du mariage peut
autoriser le mariage du garon et de la fille avant lge de la capacit
matrimoniale [leve 18 ans] prvu larticle 19 ci-dessus, par dcision
motive prcisant lintrt et les motifs justifiant ce mariage. La prsence
des parents est obligatoire. La brochure conue par le ministre de la
Justice en partenariat avec lUNIFEM souligne que lautorisation du juge
est accorde par une dcision mettant en vidence lintrt du mineur et
les causes layant motive.

La dissolution du mariage
Larticle 70 du code souligne que la dissolution doit demeurer un
acte exceptionnel: Le recours la dissolution du mariage, par divorce
sous contrle judiciaire ou par divorce judiciaire, ne devrait avoir lieu
quexceptionnellement et en prenant en considration la rgle du moindre
mal, du fait que cette dissolution entrane la dislocation de la famille et
porte prjudice aux enfants. Contrairement au code prcdent, toutes
les demandes de dissolution du mariage manant des poux se font
obligatoirement par crit et au tribunal. Les requrants (hommes et femmes)
souhaitant divorcer doivent dsormais dposer une demande de divorce
auprs du tribunal en vue dobtenir lautorisation de le faire constater
par deux adouls [auxiliaires du juge]. Ces demandes donnent lieu une
procdure durant laquelle, aprs rception de la demande par crit, le
tribunal entreprend une tentative de conciliation (articles 82 et 95 97 du
code). Si la conciliation choue, le tribunal doit poursuivre la procdure,
savoir statuer sur les droits du conjoint ls selon le degr de responsabilit
de la partie responsable de la sparation et, dans un dlai de six mois,
prononcer le divorce pour cause de discorde.
Il existe plusieurs moyens de dissoudre un mariage, parmi lesquels:
la dissolution du mariage par dcs, le divorce dit tamlik, le divorce par
22 Le droit de la famille au Maroc et son application

consentement mutuel, le divorce moyennant compensation (l-khul), le


divorce judiciaire pour cause de discorde, dabsence, de manquement une
condition stipule dans lacte de mariage, de vice rdhibitoire, de dfaut
dentretien et par suite de serment de continence et de dlaissement. La
loi, contrairement au prcdent code, prvoit la possibilit pour la femme
de demander le divorce. Il sagit du divorce pour raison de discorde ou
chiqaq. Ce divorce constitue un des aspects les plus innovants du code
puisquil place la femme au mme niveau que lhomme en la dotant de
capacits identiques: elle peut tout comme lui demander la dissolution du
mariage, alors que dans lancien code cela restait la discrtion du mari.
La discorde est dfinie comme: tout conflit profond et permanent entre
les poux rendant impossible la vie conjugale. Alors, les poux ou lun
deux peuvent saisir le tribunal par une requte en divorce judiciaire. Selon
la dernire enqute de Malika Benradi, non encore publie3, ce moyen de
divorce est actuellement le plus mobilis par les pouses mais aussi les
poux, qui jouissent pourtant dautres recours. Au tribunal de Rabat, cest
cette disposition qui est la plus utilise.

La polygamie
Du point de vue de la procdure, la polygamie nest dsormais autorise
que par le tribunal. Loctroi de cette autorisation se fait sur demande
tablissant un motif objectif exceptionnel de la polygamie et dcrivant la
situation matrielle du requrant rappelle le ministre de la Justice dans
sa brochure destine au grand public. Linstitution souligne que Le tribunal
naccorde lautorisation que sil est tabli que la polygamie se justifie par
un motif objectif exceptionnel et si le requrant a la capacit de subvenir
aux besoins des deux familles, quaucune injustice ne soit craindre et
quaucune condition de monogamie nait t stipule. Sil est tabli pour
le tribunal, la suite dune tentative de conciliation, que la continuit de la
vie conjugale est compromise et que lpouse du prtendant la polygamie
persiste demander le divorce, il fixe un montant payer par le requrant
qui englobe les droits de lpouse ainsi que ceux des enfants, avant de
poursuivre la procdure. Si lpouse refuse la polygamie sans demander le
divorce, il est fait application de la procdure de discorde. Aprs laccord

3
M. Benradi, Dix ans dapplication du code de la famille: quels changements dans les
perceptions, les attitudes et les comportements des Marocains et des Marocaines?, Journe
dtude sur le thme Droit de la famille, parentalit, successions, 5-6 avril 2016, CJB et FES,
Rabat.
Les dispositifs en vigueur 23

octroy en vue du mariage, la fiance du prtendant doit en tre avise; le


tribunal sassure de son consentement. Si lpouse ne peut tre convoque,
pour cause de fraude de la part de lpoux prtendant la polygamie, qui
aurait communiqu une adresse errone, ou un nom ou prnom inexact,
celui-ci sexpose des poursuites pnales sur plainte de lpouse.

Appareil judiciaire et application du code


Aprs sa promulgation et son entre en vigueur, la Moudawana a donn
lieu un vaste chantier visant la mise en place de mesures administratives
pour accompagner et favoriser lapplication de la loi. Ce chantier est
aujourdhui encore ouvert. Les mesures vises sont:
la rdaction dun guide pratique du code de la famille (sorte de code
de procdure) expliquant aux juges les objectifs des principaux articles,
ce guide a t publi en 2005 et accompagne les juges dans leurs
dlibrations;
la constitution de sections des affaires familiales relevant des tribunaux
de premire instance et leur dotation en moyens humains et matriels;
la cration au sein de lInstitut suprieur de la magistrature dune
section de spcialisation en justice de la famille;
la nomination de juges de la famille chargs du mariage;
llaboration dune documentation spcialise pour les magistrats et
le personnel judiciaire et dune documentation gnrale lintention
du public; ces outils de travail destins aux fonctionnaires de la justice
et aux justiciables ont souvent t raliss en partenariat avec des
agences telles que lUNIFEM.
On se concentrera maintenant sur les dispositions relatives lintrt
de lenfant qui en filigrane touchent directement aux droits et devoirs du
couple, de lhomme et de la femme, vis--vis des enfants.

La question de lintrt de lenfant dans le droit de


la famille

Dans les textes de loi en vigueur


Le souci de lenfant est demble mentionn dans le prambule de la loi
n70-03 (3 fvrier 2004) portant code de la famille. Il est en effet crit ceci:
24 Le droit de la famille au Maroc et son application

Outre son souci dquit lgard de la femme, le projet vise notamment


protger les droits de lenfant et prserver la dignit de lhomme, sans
se dpartir des desseins tolrants de justice, dgalit et de solidarit que
prne lislam (p.7). La protection des droits de lenfant constitue une des
pierres angulaires du projet de loi.
Les rformes, mises en place et explicites dans le prambule sagissant
de lintrt de lenfant, apparaissent dans les points 4 et 6 portant sur la
polygamie et le divorce. Dans le point 4 il est crit: Le juge nautorise la
polygamie que sil sassure de la capacit du mari traiter lautre pouse
et ses enfants quitablement et sur un pied dgalit avec la premire et
leur garantir les mmes conditions de vie, et que sil dispose dun argument
objectif exceptionnel pour justifier son recours la polygamie (p.10). Dans
le point 6 il est crit: Par ailleurs, une nouvelle procdure de divorce a t
adopte. Elle requiert lautorisation pralable du tribunal et le rglement
des droits dus la femme et aux enfants par le mari avant lenregistrement
du divorce (p. 11).
Les points 8, 9 et 10 sont davantage explicites sagissant de la question
de lintrt de lenfant. On les reprend ici:
8. Prserver les droits de lenfant en insrant dans le Code les
dispositions pertinentes des conventions internationales ratifies par le
Maroc, et ce, en ayant constamment lesprit lintrt de lenfant en matire
de garde, laquelle devrait tre confie la mre, puis au pre puis la grand-
mre maternelle. En cas dempchement, il appartient au juge de dcider
de loctroi de la garde au plus apte lassumer parmi les proches de lenfant
et en tenant compte du seul intrt de lenfant. Par ailleurs, la garantie dun
logement dcent pour lenfant objet de la garde devient, dsormais, une
obligation distincte de celles au titre de la pension alimentaire. La procdure
de rglement des questions lies ladite pension sera acclre, puisquelle
devra saccomplir dans un dlai ne dpassant pas un mois.
9. Protger le droit de lenfant la reconnaissance de sa paternit
au cas o le mariage ne serait pas formalis par un acte, pour des raisons
de force majeure. Le tribunal sappuie, cet effet, sur les lments de
preuve tendant tablir la filiation. Par ailleurs, une priode de cinq ans
est prvue pour rgler les questions restes en suspens dans ce domaine,
et ce, pour pargner les souffrances et les privations aux enfants dans une
telle situation.
10. Confrer la petite-fille et au petit-fils du ct de la mre le droit
dhriter de leur grand-pre, dans le legs obligatoire, au mme titre que les
Les dispositifs en vigueur 25

petits-enfants du ct du fils, et ce, en application du principe de leffort


jurisprudentiel (ijtihad) et dans un souci de justice et dquit.
Il y a donc la volont dans la dmarche dlaboration de la loi dinsrer
dans le code les dispositions pertinentes des conventions internationales
ratifies par le Maroc (point 8), sans que ne soit pour autant prcises les
dispositions pertinentes en question. On remarque nanmoins que lintrt
de lenfant concerne principalement (dans le prambule) la question de sa
garde, de la reconnaissance en paternit et du droit dhriter des grands-
parents pour la ligne utrine.
Le sujet de lintrt de lenfant apparat dans la loi, dans les articles 38
(sur la parent de lait et linterdiction de lalliance qui en dcoule), 51 (des
droits et devoirs rciproques entre conjoints sagissant entre autres de la
protection des enfants et de la gestion des enfants). Larticle 54 (galement
section II: Des enfants) porte plus directement sur lintrt de lenfant. On
le reprend ici intgralement:
Les devoirs des parents l'gard de leurs enfants sont les suivants:
1. assurer leur protection et veiller sur leur sant depuis la conception
jusqu lge de la majorit;
2. tablir et prserver leur identit, notamment par le nom, la nationalit
et linscription ltat civil;
3. garantir la filiation, la garde et la pension alimentaire, conformment
aux dispositions du livre III du prsent code;
4. veiller lallaitement au sein par la mre dans la mesure du possible;
5. prendre toutes mesures possibles en vue dassurer la croissance normale
des enfants, en prservant leur intgrit physique et psychologique et
en veillant sur leur sant par la prvention et les soins;
6. a ssurer leur orientation religieuse et leur inculquer les rgles de
bonne conduite et les nobles idaux qui favorisent lhonntet dans
la parole et laction et cartent le recours la violence prjudiciable
au corps et lesprit, et sabstenir, en outre, de ce qui est de nature
compromettre les intrts de lenfant;
7. leur assurer lenseignement et la formation qui leur permettent
daccder la vie active et de devenir des membres utiles de la socit
et crer, pour eux, autant que possible, les conditions adquates
pour poursuivre leurs tudes selon leurs aptitudes intellectuelles et
physiques.
26 Le droit de la famille au Maroc et son application

En cas de sparation des poux, les devoirs qui leur incombent sont
rpartis entre eux, conformment aux dispositions prvues en matire de
garde.
En cas de dcs de lun des poux ou des deux, les devoirs prcits sont
transmis la personne devant assurer la garde de lenfant et au reprsentant
lgal, dans les limites de la responsabilit dvolue chacun deux.
Outre les droits prcits, lenfant handicap a droit une protection
spcifique, compte tenu de son tat, notamment un enseignement et
une qualification adapts son handicap en vue de faciliter son insertion
dans la socit.
Il appartient lEtat de prendre les mesures ncessaires en vue dassurer
la protection des enfants, de garantir et prserver leurs droits conformment
la loi.
Le ministre public veille au contrle de lexcution des dispositions
prcites.
Cet article est discut ainsi dans le guide pratique du code de la
famille(p. 47):
Les enfants sont une composante essentielle de la famille. Ce code leur
a accord un intrt particulier puisquil leur a consacr un article spcial
relatif aux droits dont les parents doivent sacquitter leur gard, inspirs des
dispositions des textes de la charia, de la loi et des conventions nationales
et internationales. Le texte du code dtermine avec prcision lesdits droits,
notamment le fait de veiller lorientation religieuse, linscription ltat
civil, la garantie du droit lenseignement et le fait de sabstenir de toute
violence prjudiciable. En cas de sparation des conjoints, toutes ces
responsabilits et obligations seront partages entre eux, tel quil ressort
des dispositions relatives la garde des enfants. En cas de dcs de lun ou
des deux conjoints, lesdites responsabilits et obligations sont transfres
la personne qui assure la garde des enfants et au tuteur lgal. Pour lenfant
handicap, le code la famille lui confre, outre les droits susviss, le droit de
jouir dune sollicitude particulire, eu gard la spcificit de son handicap,
notamment en ce qui concerne lenseignement et la qualification adapts en
vue de son insertion sociale. Il importe de signaler que cet article met la
charge de lEtat la responsabilit de prendre toutes les mesures ncessaires
la protection et au soutien des enfants. A ce titre, le ministre public est
charg de veiller au contrle de lexcution des dispositions prcdentes. En
consquence, le tribunal doit prendre en considration, lors de lexamen de
Les dispositifs en vigueur 27

laction relative linobservation par toute partie desdits droits et devoirs,


lobligation de les appliquer la lettre et de faire supporter au dfaillant
toutes les consquences lgales qui en dcoulent.
Lintrt de lenfant est mentionn galement dans les articles 70 et
80 (attention au prjudice aux enfants en cas de dissolution du mariage)
et dans les articles portant sur le divorce sous contrle judiciaire (titre III).
Dans larticle 82, il est mentionn quen cas dexistence denfants, le tribunal
entreprend deux tentatives de conciliation, espaces dune priode
minimale de trente jours. Dans larticle 83, en cas dimpossibilit de
conciliation, lpoux doit sacquitter des droits dus lpouse et aux enfants
lgard desquels il a lobligation dentretien. Ceux-ci sont mentionns
dans les articles 84 et 85. Il sagit pour les enfants (article 85) des droits
pension alimentaire, en tenant compte de leurs conditions de vie et de leur
situation scolaire avant le divorce. Ces droits portent (article 168) sur les
frais de logement de lenfant soumis la garde, lesquels sont distincts de
la pension alimentaire, de la rmunration due au titre de la garde et des
autres frais. Le pre doit assurer ses enfants un logement ou sacquitter
du montant du loyer dudit logement tel questim par le tribunal. Lenfant
soumis la garde ne peut tre astreint quitter le domicile conjugal
quaprs excution par le pre du jugement relatif son logement. Il est
statu, en matire de pension alimentaire, dans un dlai maximum dun
mois [aprs divorce] (article 190).
Les articles portant sur les conditions des divorces mentionnent
plusieurs reprises la question des ventuels prjudices lgard des enfants.
Ainsi, le divorce par consentement mutuel est prvu par le code sous rserve
que les dispositions du divorce ne portent pas prjudice aux intrts des
enfants (article 114). Dans le cas du divorce par l-khul et en cas dinsolvabilit
de la mre, la compensation ne doit pas tre acquitte aux dpens des droits
des enfants ou de leur pension alimentaire (article 119). En outre, si la mre
divorce (divorce linitiative de la femme, par compensation, l-khul) qui
a donn en compensation la pension alimentaire de ses enfants devient
insolvable, la pension sera la charge du pre, sans prjudice du droit de
celui-ci de rclamer la restitution de ce quil a vers au profit des enfants.
Larticle 145 portant sur la filiation parentale de lenfant dorigine
inconnue stipule que celle-ci est tablie la suite, soit dune reconnaissance
de parent, soit dune dcision du juge. Lenfant devient alors lgitime,
accde la filiation de son pre et suit la religion de ce dernier. Ils hritent
mutuellement lun de lautre; ltablissement de la filiation paternelle
28 Le droit de la famille au Maroc et son application

entrane les empchements mariage et cre des droits et des devoirs


entre le pre et lenfant. Larticle 155 prcise que la filiation paternelle est
tablie par tous moyens de preuve lgalement prvus, sagissant denfants
ns suite des rapports sexuels par erreur (choubha).
On remarque que cest surtout en matire de garde de lenfant (articles
163 186) que lintrt de lenfant est maintes fois avanc. Larticle 186
conclut que pour lapplication des dispositions du prsent chapitre (celui
relatif la garde), le tribunal tient compte de lintrt de lenfant soumis
la garde. Le guide pratique du code de la famille insiste en affirmant que
larticle 186 consacre une rgle fondamentale qui place lintrt de lenfant
au-dessus de toute autre considration. Son respect est impratif lors de
lapplication de lensemble des dispositions de ce chapitre.
La garde de lenfant incombe au pre et la mre tant que les liens
conjugaux subsistent (article 164). En cas de rupture de la relation conjugale
des parents, lenfant peut, lge de quinze ans rvolus, choisir lequel de
son pre ou de sa mre assumera sa garde (article 166). Le guide pratique
stipule que ce choix doit tre effectu dans le respect de lordre suivant:
entre le pre et la mre, lexclusion de toute autre personne moins
quelle nexiste pas;
 dfaut du pre et de la mre, lenfant peut choisir lun de ses proches
parents tels quils sont dtermins larticle 171, savoir la grand-mre
maternelle ou le plus apte des proches parents. Dans ce dernier cas,
les deux conditions suivantes doivent tre remplies: 1) le choix ne doit
pas tre incompatible avec lintrt de lenfant; 2) le reprsentant lgal
doit donner son consentement ce choix.
Dans le droit, la garde de lenfant est dvolue initialement la mre,
mme si le pre est le tuteur lgal de ses enfants, tant quil na pas t
dchu de cette tutelle par un jugement (article 236). A dfaut, cest la mre
qui en est la tutrice lgale. Si celle-ci se remarie, elle en a la garde jusqu
lge des sept ans [ou plus longtemps], si la sparation de sa mre cause
un prjudice l'enfant (article 175). Le mariage de la mre dispense le pre
des frais de logement de lenfant et de la rmunration due pour la garde,
mais il demeure toutefois redevable du versement de la pension alimentaire
due lenfant.
Le guide pratique du code de la famille explique propos de la garde
et en particulier de larticle 178: La dchance ou le maintien du droit de
la garde dpendent de la difficult, pour toute personne qui y a intrt,
Les dispositifs en vigueur 29

contrler la situation de lenfant. La dtermination de cette difficult revt


un caractre relatif qui diffre selon les circonstances, le lieu et la personne
et compte tenu de lintrt de lenfant pour lequel le tribunal jouit dun
large pouvoir dapprciation. Les dispositions de larticle prennent en
considration la facilit de dplacement et de communication lintrieur
du Royaume ainsi que les distances parcourir. Elles laissent la garde au
dvolutaire en cas de dmnagement lintrieur du pays, contrairement au
cas de dplacement de lenfant hors du Maroc, en raison des complications
administratives et des obstacles qui rendent difficiles les visites et la
connaissance des conditions de vie de lenfant.
Dans les articles sur la pension alimentaire, celle-ci incombe au pre
jusqu la majorit des enfants ou jusqu vingt-cinq ans pour ceux qui
poursuivent des tudes (article 198). La pension incombe la mre lorsque
celle-ci est aise, au prorata du montant que le pre est dans lincapacit
dassurer (article 199). Les rgles de la pension alimentaire suivent ainsi celles
du tutorat lgal, qui incombe au pre puis la mre en cas dempchement
du pre (article 236). La mre peut exercer la tutelle sur ses enfants,
condition: 1) quelle soit majeure; 2) que le pre, par suite de dcs,
dabsence, de perte de capacit ou pour tout autre motif, ne puisse assumer
la tutelle (article 238).
La kafala fait quant elle lobjet dune lgislation distincte de celle du
droit de la famille (dahir n1-02-172 du 1 rabii Il 1423 (13 juin 2002) portant
promulgation de la loi n15-01 relative la prise en charge (la kafala) des
enfants abandonns), bien que les affaires de kafala soient traites par les
sections des affaires familiales des tribunaux de premire instance. Elle
est dfinie comme la prise en charge dun enfant abandonn (article 2),
ainsi que lengagement de prendre en charge la protection, lducation et
lentretien dun enfant abandonn au mme titre que le ferait un pre pour
son enfant. Mais elle ne donne toutefois pas de droit la filiation ni la
succession (article 2). Sous certaines conditions de probit des demandeurs
ou de craintes pour le bien-tre de lenfant, la kafala est confie aux poux
musulmans, la femme musulmane et aux tablissements publics chargs
de la protection de l'enfance ainsi quaux organismes, organisations et
associations caractre social reconnus dutilit publique (article 9).
Il est attendu que ces personnes et organismes doivent assurer la
protection des enfants dont ils ont la charge, leur donner une bonne
ducation et les lever conformment lislam (article 9). Larticle 10
mentionne le meilleur intrt de lenfant et le rapporte aux conditions
30 Le droit de la famille au Maroc et son application

des poux faisant les demandes de kafala. Il est en effet indiqu que
en cas de pluralit des demandes de la kafala dun enfant abandonn,
la priorit est accorde aux poux sans enfants ou aux poux disposant
des meilleures conditions prsentant le meilleur intrt pour lenfant
(article10). Lannulation de la kafala peut tre prononce par le juge des
tutelles charg du suivi et du contrle de la situation des enfants objet de
kafala, et ce dans lintrt de lenfant (article 19).
Le rapport alternatif relatif la mise en uvre de la Convention
internationale des droits de lenfant (p.11-12) fait tat de difficults
lies une circulaire (circulaire 40 S/2 du 19septembre 2012 adresse
aux procureurs gnraux prs les cours dappel et aux procureurs des
tribunaux de premire instance), dont lobjet est de rendre trs difficile,
voire impossible, la kafala des enfants marocains par des musulmans non-
rsidents au Maroc.

Dans les rapports et tudes


Sagissant du code de la famille, le rapport Fminin-masculin souligne les
diffrentes avances relatives la protection des droits des enfants. Dans
lintrt de lenfant, le remariage de la mre comme lloignement de sa
rsidence du domicile du pre ne constituent plus des causes de dchance
du droit de garde. Dans lintrt de lenfant, le juge peut inverser lordre
des bnficiaires du droit de garde: la mre, le pre, la grand-mre
maternelle Le statut social de lenfant est pris en considration lorsque
les parents se sparent: logement dcent, niveau de vie similaire celui
o il vivait avant la sparation . La reconnaissance de paternit lorsque
lenfant est conu pendant la priode des fianailles, avant que le mariage
ne soit formalis par un acte (p. 72-73).
Lenqute mene sur les perceptions et pratiques (FES Maroc, 2007) nous
donne quelques informations intressantes sagissant de lintrt de lenfant.
Pour la majorit des personnes ayant rpondu lenqute, le maintien de
la famille dans le domicile conjugal est une bonne chose. Les personnes
approuvant cette mesure rpondent positivement la question qui associe
le maintien dans le domicile conjugal de la famille lintrt de lenfant.
Il est ainsi crit: Cet intrt est plac trs haut dans lchelle des valeurs
familiales, avec un automatisme qui associe lenfant la mre, la fonction
maternelle servant de rfrent. La justification de ce choix se situe plus au
service de lenfant que de la mre. Pour les femmes et pour les hommes,
lintrt de lenfant masque celui de la mre, ou en est dpendant, ce qui
Les dispositifs en vigueur 31

dnote une distribution des rles inchange [] (p.67-68). Les auteurs de


ce rapport indiquent en outre que les dcisions relatives au droit de garde
sont conformes dans leur quasi-totalit aux dispositions du code (p. 256).
Une autre information intressante, toujours sagissant de lintrt de
lenfant: les auteurs de ce rapport tablissent que les opinions des juges,
except les conseillers de la Cour suprme, ont clairement fait prvaloir
le principe de lintrt de lenfant sur toute considration religieuse,
se conformant ainsi lintention du lgislateur, lequel a voulu un NCF
explicitement dans lintrt de lenfant (p. 184). Les auteurs du rapport
rappellent galement, fait que nous avions indiqu plus haut: Afin
dassurer une certaine stabilit lenfant, le code, dans ses articles 168
et 171, oblige dsormais le pre lui garantir un logement dcent, dun
niveau semblable celui o il vivait avant que ses parents ne se sparent.
De plus, le lgislateur fait de cette obligation une obligation distincte de
celles qui psent sur le pre au titre de la pension alimentaire. Pour viter
toute ventualit de soustraction du pre son obligation, le dernier alina
de larticle prcit prvoit que le tribunal fixe, dans le jugement relatif au
logement, les mesures qui garantissent la continuit de lexcution de ce
jugement. En outre, les rgles de procdure relatives la pension alimentaire
ont t acclres et ne peuvent dpasser un mois (p.252-253).
Lintrt de lenfant revient galement dans lanalyse des dcisions des
juges rapportes par les enqutes du rapport le Code de la famille lpreuve
de la pratique judiciaire: enqute de terrain auprs des tribunaux de Marrakech
et dImintanout (El Hajjami, 2009, p. 25).
Enfin, avant dtudier la pratique concrte du fonctionnement du
tribunal, nous souhaitons prsenter succinctement ce que prvoit la loi
marocaine en matire de conciliation judiciaire.

Conciliation: ce que dit la loi


Nous avons cru bon de nous arrter sur le processus de conciliation,
parce que les divorces par discorde sont des dossiers frquemment traits
au tribunal de Rabat. La conciliation est donc un lment qui revt toute
son importance, de par son objectif premier: parvenir dans le cadre dun
litige judiciaris maintenir les liens conjugaux.
La conciliation est une disposition juridique encadre par larticle 82 du
code de la famille qui mentionne: Lorsque les deux parties comparaissent,
32 Le droit de la famille au Maroc et son application

les dbats ont lieu en chambre de conseil, y compris laudition des tmoins
et de toute autre personne que le tribunal jugerait utile dentendre. Le
tribunal peut prendre toutes les mesures, y compris la dlgation de deux
arbitres, du conseil de la famille ou de quiconque quil estime qualifi
rconcilier les conjoints. En cas dexistence denfants, le tribunal entreprend
deux tentatives de (r)conciliation, espaces dune priode minimale de
trente jours. Si la rconciliation entre les poux aboutit, un procs-verbal
est tabli cet effet, et la rconciliation est constate par le tribunal.
Les deux parties comparaissent en personne laudience de conciliation
en chambre de conseil o se droulent les dbats ainsi que laudition des
tmoins et de toute autre personne que le tribunal estimera utile dentendre.
Le tribunal peut dsigner deux arbitres parmi les membres des familles des
deux conjoints en vue dune rconciliation. Il doit sassurer pralablement
de leur moralit et de leur sagesse ainsi que de leur influence morale sur
les deux conjoints. A dfaut darbitres issus des deux familles, le tribunal
peut recourir des tiers habilits accomplir cette mission et jouissant des
qualits prcites. Il peut galement faire appel au conseil de la famille. La
cour peut aussi dlguer lun de ses membres pour accomplir cette mission.
En cas de rconciliation, un procs-verbal doit tre dress et certifi par le
tribunal en vue de sy rfrer en cas de besoin. La tentative de conciliation
constitue une formalit essentielle qui ne peut pas avoir lieu en labsence
des conjoints concerns. Cest pourquoi le lgislateur confre un caractre
obligatoire leur prsence personnelle laudience de conciliation, au
cours de laquelle le tribunal doit dployer tous ses efforts pour parvenir
rconcilier les deux conjoints, selon le Guide pratique du code de la famille.
Les pratiques judiciaires

Comme nous lexpliquions en introduction, afin de proposer une


analyse qualitative de lapplication du droit de la famille, nous avons
dcid deffectuer des enqutes de terrain afin de saisir comment les
ides et prconisations relatives aux droits de la femme, aux droits
de lenfant et lintrt de lenfant sont dployes et mises en uvre
dans des affaires familiales traites par les cours de justice et les instances
de conciliation au Maroc. Notre recherche a t mene auprs de la section
des affaires familiales du tribunal de premire instance de Rabat.
Les travaux mens jusqu ce jour ont port essentiellement sur lanalyse
des textes de loi et sur des enqutes quantitatives, par questionnaire
auprs dun panel de citoyens quant leur perception du nouveau code
de la famille. Aicha el Hajjami (2009) et lassociation ADALA ont men des
enqutes par entretiens ou focus groupe auprs de professionnels de la
justice et/ou dassociations.
Une recherche de terrain complte ainsi utilement notre comprhension
de lapplication du droit de la famille. Elle permet de rendre compte des
problmes que rencontrent les justiciables sur le terrain et de la manire
dont le droit de la famille sapplique au jour le jour dans des contextes situs,
avec leurs contraintes propres. Elle permet de comprendre comment le
droit se vit et se ngocie, comment il agit au ras du sol et quelles stratgies
soffrent aux acteurs pour faire correspondre les approches lgales, morales
et pragmatiques autour des questions de famille et de parentalit.
Nous avons donc assist plusieurs audiences de la section des affaires
familiales du tribunal de premire instance de Rabat. Nous avons effectu
des entretiens avec des juges, greffiers, secrtaires, assistants sociaux et
avec des justiciables. Nous avons assist des sances de conciliation
(en particulier auprs des assistants sociaux). Nous avons observ le
fonctionnement institutionnel de la section des affaires familiales du tribunal
34 Le droit de la famille au Maroc et son application

de premire instance de Rabat, la manire dont les justiciables lapprhendent,


lapprochent, ainsi que la manire dont les dossiers sont traits.
Le tribunal de Rabat est reprsentatif de ceux des grandes villes du
Maroc mais ne peut tre rapproch de ceux des rgions plus recules. Il
offre cependant un bon aperu des problmes poss sagissant du droit
de la famille dans un tribunal qui fonctionne assez bien et qui dispose de
moyens convenables (compars aux autres tribunaux au Maroc). De ce point
de vue, les problmes que nous mettrons en avant et les recommandations
formules ne pourront pas tre contredites par des raisons plus structurelles
lies aux problmes daccs la justice, aux spcificits lies aux rgions
rurales recules (manque de moyens, personnel peu qualifi, etc.).

Prsentation du tribunal
La section des affaires familiales du tribunal de premire instance de
Rabat est communment appele tribunal de la famille (mahkamat al-
usra). Elle est situe au cur du quartier de lOcan o elle a t installe,
il y a prs dun an, dans de nouveaux locaux 1. Cette section est donc
physiquement spare du tribunal de premire instance de la capitale situ
dans le mme quartier duquel elle est dsormais proche2. Les tribunaux
de premire instance ont une comptence gnrale (contrairement aux
juridictions comptence spcifiques telles que les tribunaux de commerce)
et traitent lensemble des litiges savoir les affaires civiles, immobilires,
pnales et sociales. Cette comptence gnrale fait quils abritent les
sections en charge de la justice familiale cres aprs la publication du
Code de la famille.
Le tribunal de la famille de premire instance de Rabat compte
quatorze juges, y compris le prsident du tribunal, trois procureurs et
48fonctionnaires.
Le sous-sol contient les archives. Le rez-de-chausse se compose de
deux salles daudience, le bureau denregistrement des dossiers, la caisse
pour le paiement des frais de justice, le bureau des avocat-e-s et le bureau
des greffier-e-s.

1
Jusque-l la section tait situe dans le quartier Hassan.
2
On note ici la volont des instances judiciaires de faciliter pratiquement les procdures
auxquelles sont soumis les justiciables et qui les amnent circuler du tribunal vers la section
familiale.
Les pratiques judiciaires 35

Au premier tage se trouvent le bureau qui consigne les dossiers de


divorce en cours, le bureau des charg-e-s de notification judiciaire, le
bureau charg des affaires concernant ltat civil et la prsidence du tribunal.
Au deuxime tage, il existe une cellule dinformation pour guider les
justiciables dans leurs dmarches sil en est besoin, un lieu pour effectuer
les photocopies ncessaires la constitution des dossiers, le bureau du
traitement des divorces par discorde, le bureau du conseil religieux appel
effectuer des sances de conciliation entre les conjoints, le bureau
dassistance sociale et une salle rserve aux enfants.
Au troisime tage, nous retrouvons le bureau en charge des affaires
du mariage, de la kafala, des affaires des enfants mineur-e-s et en attente
dadoption, le bureau des affaires personnelles et une salle de formation.
Au quatrime tage se trouve le bureau de la prsidence du tribunal, le
secrtariat de la prsidence, le bureau des juges des affaires personnelles, le
bureau des juges du divorce par discorde, le bureau des juges de la pension
alimentaire et le bureau des juges de la reprsentation lgale.
Enfin, le dernier tage du tribunal est consacr au traitement des affaires
personnelles, de la violence conjugale et aux questions des mariages mixtes.
Le tribunal travaille avec les juridictions communales et darrondissement.
Dans le cadre des affaires familiales, ces juridictions interviennent lors de la
constitution des diffrents dossiers traits et notamment lors des enqutes
demandes par le juge, par exemple dans les dossiers de kafala, de mariage
dune mineure, de tutelle, etc. Du point de vue de la pratique et des
acteurs en charge du travail juridique, la cration de ces sections a conduit
lintroduction pour la premire fois de juges spcialiss dans la justice
familiale et de femmes juges. Les affaires sont instruites soit par un seul
juge, soit par un groupe de juges. Les sections de justice sont composes
de formations collgiales constitues de juges, de magistrats du parquet
et dun ensemble de greffiers qui assistent les juges.
On note une faible fminisation de la profession de juge. Une seule
femme prside les audiences, accompagne de trois autres femmes juges3.
Ce nombre restreint fait cho ce que relvent dj, dans leurs rapports

3
Le tribunal est compos de 14 juges (dont 4 femmes), de 3 procureurs (dont 1 femme) et de
48 employs (majoritairement des femmes).
36 Le droit de la famille au Maroc et son application

respectifs, Fouzia Rhissassi et Khalid Berjaoui4 pour lensemble du Maroc


et Acha El Hajjami (2009) pour les cas de Marrakech et Imintanout. Il
conviendra de voir, la suite de Malika Benradi 5, dans quelle mesure la
masculinisation dune profession interfre dans lapplication des dispositions
dun code considr, depuis les dbats passionns autour de sa rforme et
de sa promulgation, comme un code pour les femmes. Ce code est-il
encore peru, douze ans aprs, comme un code fait pour les femmes, et
le genre du juge a-t-il une incidence sur les dcisions? Dans son tude sur
Marrakech et Imintanout mene en 2006, A. El Hajjami souligne que les
juges femmes se sont parfois montres aussi rticentes que les juges de
sexe masculin lgard de certaines dispositions galitaires mais nuance
en ajoutant quau moment des changes entre juges et femmes justiciables,
le genre peut donner lieu des dcisions plus clmentes lgard dune
pouse non entretenue par son mari. Sans mesure statistique prcise, il est
difficile dapporter une rponse consquente. Lors de notre enqute, il a t
convenu dapprofondir cet aspect au moment des interviews avec les juges
et les justiciables. Toutefois, les premiers lments tirs de nos entretiens
informels avec les juges montrent dj que la question de lgalit et de
lamlioration de la condition fminine, sous les traits de la prservation des
droits de la femme, sont au centre de la rhtorique des praticiens du droit.
linstar de la thmatique du bien-tre de lenfant est sans cesse rpte celle
de rendre justice quitablement, notamment en prenant en considration
les besoins et le bien-tre de la fiance mineure dans le cas des mariages
de mineurs, de la femme qui souhaite divorcer ou de celle qui est divorce.
Le mtier de greffier contraste avec celui de juge par sa fminisation
plus importante. Le nombre des greffires, sans excder celui des greffiers,
est important. Les greffiers ont rpondu positivement nos sollicitations
(demande de consultation des dossiers classs, de prcisions sur certains
dossiers). Cependant, la personne en charge du personnel de greffe a
montr sa rticence lendroit de notre prsence au sein du tribunal et a
parfois tent de nous en restreindre laccs.
Sajoutent ce personnel deux assistants sociaux, un homme et une
femme. Lintroduction des assistants sociaux au sein des sections familiales

4
F. Rhissassi et K. Berjaoui, Femmes, droit de la famille et systme judiciaire dans les tats du
Maghreb: lexemple du Maroc, dans Femmes, droit de la famille et systme judiciaire en Algrie,
au Maroc et en Tunisie, UNESCO, Rabat, 2010.
5
M. Benradi, H. Alami MChichi et al., Le Code de la famille: perceptions et pratique judiciaire,
FES-Maroc, 2007.
Les pratiques judiciaires 37

est rcente. Leur statut a t cr en 2008 et mis en vigueur en 2010 sous les
recommandations de lUNIFEM. Ils sont uniquement en charge des familles
et soccupent, la demande des juges, des divorces, de la conciliation
et du mariage des mineurs. Les assistants sociaux sont normalement en
charge de mener les enqutes, mais ils nous ont expliqu ne pas pouvoir
le faire en raison dun manque de moyens: absence de vhicule, absence
de scurit lorsquils doivent se rendre aux domiciles des justiciables et
absence dencadrement de la part des autorits. Cette absence de moyens,
dj point dans les tudes prcdentes, est problmatique dans la mesure
o elle met mal la conduite des enqutes demandes pour chaque dossier
ouvert. Un des deux assistants sociaux nous a prcis quil est alors demand
aux justiciables de faire eux-mmes lenqute et de verser les pices au
dossier. Ceci a pour consquence, par exemple dans les cas de divorce, de
lser la partie la plus vulnrable, ajoutait-il. Les assistants sociaux rencontrs
au tribunal expliquent galement quils font face une difficult lheure
de faire le suivi juridique dans le cas des kafala, des gardes denfant, etc.
Labsence de moyens est pointe une fois de plus.

Droulement des audiences


Fin mars 2016, nous avons suivi des audiences prives (qui se tiennent
dans les chambres de conseil) et des audiences publiques concernant
toutes les affaires familiales: kafala, tutelle et reprsentation lgale, divorces
(selon toutes les modalits prvues par la loi), reconnaissance du mariage
(concerne les unions non administratives scelles aprs la lecture de la
Fatiha devant des tmoins dans lespace priv des concerns. Ces dossiers
sont intressants dans la mesure o ils concernent des mres clibataires
ou de jeunes femmes tombes enceintes en dehors du mariage. Il en est
de mme avec les audiences dtat civil et la reconnaissance de paternit
ou de filiation pour les mres clibataires.

Audiences publiques
Ces audiences servent uniquement rendre publiquement les dcisions
de justice. Les dossiers sont nombreux. La dure dune audience publique
est variable. Celle-ci peut durer trois quarts dheure ou bien deux heures
selon le nombre de dossiers. Les justiciables qui possdent une convocation
sont autoriss pntrer dans la grande salle. Ils sont appels par leur
numro de dossier puis par leurs noms et coutent la dcision du juge.
38 Le droit de la famille au Maroc et son application

Certains dossiers ne donnent pas lieu une dcision mais une clarification
sur linstruction: gnralement, le juge se contente de demander lajout
de certains documents. Ce sont les justiciables qui doivent fournir les
diffrentes pices servant tablir une enqute sociale, administrative,
mdicale et religieuse.
Il tait essentiel, durant la premire phase de lenqute, dassister ces
audiences afin de comprendre la manire dont les dossiers sont constitus
et instruits ainsi que dtablir le fonctionnement du tribunal et dassurer
lacceptation de notre prsence en son sein: tre prsent rgulirement
au sein des salles daudience est une manire de se faire connatre, de
construire des liens avec les fonctionnaires de justice et, petit petit,
daccder linformation. Une fois le travail de reconnaissance fait et notre
prsence accepte, lutilit dassister ces audiences plus procdurales
quinformatives, pour le fond de la recherche sest amoindrie.
Droulement-type dune audience publique: 1) entre des juges (dont
un prsidant la sance), du greffier et parfois dun secrtaire; 2) dbut du
passage en revue des dossiers et appel des justiciables; 3) compte-rendu
de ltat de linstruction ou rendu des dcisions.

Audiences prives
Dans un premier temps, nous avons t autoriss assister quelques
audiences prives. Les audiences prives servent essentiellement couter
les justiciables huis clos. Le secret est de mise puisque sont discutes des
questions concernant lintimit familiale (dans le cas des tutelles et de la
kafala) et lintimit du couple (dans le cas des divorces et de la polygamie).
Nous attirons lattention sur limportance dassurer la dimension thique
de cette recherche en prenant garde que notre prsence ne gne pas
les justiciables. Nous avons senti le profond malaise de certains lorsquils
dcouvraient notre prsence dans la salle sans que nous leur soyons
prsents ou que notre recherche leur soit explique. Le maintien de
lthique fait partie des valeurs galitaires et citoyennes que nous cherchons
prcisment mesurer.
Les audiences sur la tutelle servent essentiellement octroyer aux
reprsentants lgaux laccord du juge dans les transactions qui concernent
la personne mise sous tutelle: vente et achat de biens, fin de la tutelle,
succession et partage dhritage, fructification dun bien immobilier, etc.
Nassistent ces audiences que les reprsentants lgaux des personnes en
incapacit administrative. Lorsque les dossiers concernent les mineurs, il
Les pratiques judiciaires 39

arrive que certains enfants accompagnent le parent en charge de sa tutelle.


Le juge ninterroge jamais le mineur: lavis de ce dernier, comme cela nous
a t confirm par le juge, na pas dimportance. En une sance dune dure
dune heure, voire une heure et demi, une dizaine de dossiers est passe
en revue dans le bureau du juge en charge.
Les audiences sur le divorce servent essentiellement tablir et mener
bien la procdure de conciliation. La conciliation, comme indiqu par
le ministre de la Justice, sert au maintien de lunit familiale: En vue
de sauvegarder la prennit de la famille et de la maintenir soude et
runie, le Code de la famille incite ce quil soit procd une tentative
de conciliation dans les affaires de divorce rvocable (riji), de divorce
irrvocable (bain), de divorce moyennant compensation (l-khul), de divorce
par consentement mutuel, de divorce avant la consommation du mariage,
ainsi que les diffrentes catgories de divorce judiciaire tel que le divorce
pour manquement lune des conditions stipules dans lacte de mariage,
pour dfaut dentretien, pour vice rdhibitoire, pour dlaissement et en
matire de serment de continence, lexception du divorce pour absence
ainsi que de la procdure dautorisation de la polygamie. Le code de
procdure civile a prvu de procder cette tentative dans toutes les affaires
de la famille, dont la pension alimentaire, la garde et le droit de visite des
enfants, etc. Lorsque le couple a des enfants, le tribunal procde deux
tentatives de conciliation espace de trente jours. Sont prsents, lors de
la conciliation, deux personnes aidant les poux dans cette tentative. Ces
personnes font partie gnralement des familles respectives des poux.
Les assistants sociaux ainsi que le conseil des oulmas peuvent galement
jouer le rle de conciliateur. Lors de laudience, le juge coute toutes les
parties: la partie souhaitant la sparation, son conciliateur, la partie appele
en justice et son conciliateur. Diffrents rapports denqute (social, policier,
religieux) sont verss au dossier. Une fois le divorce prononc, linstruction
des dossiers devient dlicate, notamment en ce qui concerne la nafaqa
(pension alimentaire). Le recouvrement de celle-ci est difficile et donne lieu
diffrentes actions en justice. Le nombre des cas instruits lors de laudience
du vendredi est trs variable: de deux une petite dizaine de dossiers. Prs
dun mois aprs le dbut de notre enqute, nous navons plus eu accs
aux audiences prives sur les divorces. Ce sont celles qui sont considres
comme les plus sensibles dans la mesure o le contenu des audiences de
kafala et de tutelle est davantage procdural et sans grand enjeu galitaire.
Lautre audience de divorce programme (celle du mercredi) nous a t
refuse depuis le dbut par le juge. Le prsident du tribunal nous a expliqu
40 Le droit de la famille au Maroc et son application

que cest le juge qui dcide. Ces refus sont lis au fait que notre prsence
pourrait tre utilise par les parties en conflit, et en particulier leurs avocats,
comme un vice de forme dans la procdure. Nous avons donc dcid de
ne pas insister pour ne pas entraver le bon fonctionnement de la justice et
avons donc travaill sur les dossiers ainsi que sur les sances de conciliation
chez les assistants sociaux.
Dans le cadre dun divorce par consentement mutuel, les deux poux
trouvent un accord pour une sparation lamiable, avec ou sans conditions,
soumettent au tribunal un document rapportant les termes de leur dcision
commune et constituent un dossier laide des pices justificatives
ncessaires (CIN, livret de famille, etc.).
Aprs avoir procd une conciliation obligatoire auprs des parties et
stre assur que les conditions de la sparation ne sont ni contraires la loi
ni prjudiciables aux intrts des enfants du couple, le tribunal autorise la
rdaction de lacte de divorce par les adouls puis rend un jugement fixant
les effets de la rupture. Enfin, il existe plusieurs formes de divorce judiciaire,
cest--dire prononc directement par le juge. Ces divorces judiciaires sont
prononables pour les raisons ci-dessous:

Le divorce pour raison de discorde (chiqaq)


En cas de msentente avre entre les conjoints, ceux-ci, ou lun deux,
peuvent demander au tribunal de rgler le diffrend qui les oppose. Il
appartient donc au juge de statuer sur le cas, de tenter une conciliation dans
un premier temps, en dsignant des arbitres et en procdant, le cas chant,
une enqutecomplmentaire. Si le diffrent subsiste, le tribunal est tenu
de prononcer le divorce et de statuer sur les droits dus lpouse, en tenant
compte de la responsabilit de chacun des conjoints dans la rupture du lien
matrimonial. La procdure doit tre clture dans les six mois.

Autres types de divorce


Le divorce pour manquement par le mari lune des obligations du
mariage
Tout manquement par le mari une condition stipule dans lacte de
mariage est considr comme un prjudice ouvrant droit la procdure
de divorce judiciaire. Les faits sont tablis par tout moyen de preuve. A
dfaut dobtenir ces preuves, le recours la procdure prvue en matire
de discorde reste possible.
Les pratiques judiciaires 41

Le divorce pour prjudice subi


Il peut sagir dun comportement infamant ou contraire aux bonnes
murs, qui met lpouse dans lincapacit de poursuivre la vie commune
en raison du prjudice matriel ou moral qui en rsulte. Il en est ainsi des
violences faites lpouse et des insultes.

Le divorce pour dfaut dentretien


Lpouse peut demander le divorce si lpoux sabstient de lui verser la
pension alimentaire qui lui est due. Le tribunal peut impartir au mari un
dlai dun mois pour se mettre en conformit ou ordonner des moyens de
lexcution force de lobligation si lpoux est solvable. Si celui-ci refuse
dassumer lentretien de son pouse alors quil en a la capacit financire,
le tribunal prononce immdiatement le divorce.

Le divorce pour cause dabsence


Si le mari sest absent du domicile conjugal depuis plus dun an,
lpouse a la facult de demander le divorce. Si lpoux, dment avis par
le tribunal, ne rintgre pas le domicile, le divorce est prononc. Lpouse
peut galement demander le divorce si le mari est incarcr depuis plus
de deux ans ou encore sil est condamn une peine de prison suprieure
trois ans.

Le divorce pour vice rdhibitoire


Lexistence dun vice rdhibitoire chez lun des conjoints de nature
compromettre la vie conjugale ouvre la voie un divorce judiciaire la
demande de lautre conjoint. Il en est ainsi des anomalies physiques qui
empchent les rapports conjugaux ou des maladies pouvant mettre en
danger la sant de lautre poux et dont on ne peut pas esprer la gurison
dans le dlai dun an. Le recours une mesure dexpertise est obligatoire.
La demande de divorce nest pas recevable si le demandeur avait
connaissance de lexistence de ce vice lors du mariage ou sil avait clairement
accept de poursuivre la vie commune aprs avoir pris connaissance de son
caractre incurable.
En matire de divorce, nous nous sommes ainsi pos la question de
savoir dans quelle mesure le corps des magistrats pouvait jouer un rle pour
consacrer rellement lgalit dans les relations conjugales, pour garantir
lquilibre au sein de la famille et protger davantage les droits de lenfant.
Nous y reviendrons par la suite.
42 Le droit de la famille au Maroc et son application

Les audiences sur les mariages des mineures se tiennent gnralement


en deux audiences: la premire consiste couter les parents et les fiancs.
Ces derniers rpondent aux questions des juges adresses en premier
lieu au reprsentant lgal, savoir le pre du mineur marier (en gnral
de sexe fminin) et la mre. Les interrogations portent sur les raisons de
leur acceptation (du mariage). Ensuite, le juge sadresse au mineur pour
vrifier son consentement mais aussi pour connatre son occupation, puis il
interroge le futur conjoint. Il demande ensuite aux justiciables de former le
dossier et dy verser les diffrentes pices servant aux enqutes. Laudience
suivante, gnralement la semaine suivante, sert dlivrer la dcision de
justice et accepter, dans la plupart des cas observs, le mariage, ds
lors que la maturit physiologique du mineur a t tablie par enqute
mdicale. Le juge nous a confirm quau moment de la dlibration, il
cherchait toujours garantir le bien-tre du mineur (en loccurrence de
la mineure puisque les cas nont concern que des personnes de sexe
fminin). Sa dmarche saccorde aux dispositions du code de la famille. Les
deux premiers mois, nous navons pu observer que trois cas de mariage de
mineures. La greffire et le prsident du tribunal ont soulign leur raret.
Nous navons pas eu accs des statistiques concernant les divorces et les
mariages de mineures.
Les audiences de kafala se tiennent en plusieurs fois. Le dlai pour
obtenir la tutelle dun enfant est trs variable et peut dpasser un an. Les
audiences sont procdurales. A titre dexemple, en une courte matine
(1heure30), une vingtaine de dossiers en cours avaient t abords. Le
juge et la greffire, installs dans une petite salle du premier tage, ont
ainsi auditionn une quinzaine de couples principalement ayant fait une
demande de kafala. Cette courte matine a consist en une succession
daudiences pour faire le point sur les pices rassembles (dans le cadre
de la constitution de dossiers de kafala), indiquer les dates des prochaines
audiences et les dates des ventuelles dcisions. Prs dun tiers des
dossiers na pas t trait en raison de labsence des demandeurs. Aucun
enfant ntait prsent, comme aux autres audiences auxquelles nous avons
assist dailleurs, et les discussions ont trs peu port sur les questions
de fond. Laspect procdural a prdomin dans cette audience comme
dans la majorit des audiences auxquelles nous avons assist. Les dossiers
de demande de kafala doivent comporter des rapports denqute de
diffrentes institutions (Affaires religieuses, Finance, Justice et Etat civil?)
afin dattester de la capacit des demandeurs sacquitter de leur devoir
envers les enfants quils souhaitent avoir en kafala. Cette procdure fait
Les pratiques judiciaires 43

que les demandes de kafala durent plusieurs mois: de trois mois jusqu
une anne en moyenne.
Lchange entre le juge et les requrants vise tablir louverture dun
dossier (acceptation par le juge de faire une demande de kafala), faire ltat
de linstruction (vrification des pices verses au dossier, de lavancement
des diffrentes enqutes) et rendre la dcision de justice (dernire
audience). La greffire et le juge en charge de la kafala nous ont fait savoir
que les refus de kafala concernaient en trs grande majorit le non-suivi
du dossier par les requrants (absence de rponse aux convocations et
absence lors des audiences). Dans certains cas, la kafala peut tre refuse
pour des motifs sociaux, mais ces cas sont trs, trs rares insiste la
greffire. Le centre de protection de lenfance Lalla Meryem de Rabat est
la principale institution en charge des dossiers de kafala. La majorit des
dossiers concerne des enfants pris en charge par ce centre.
Rsum dun exemple de dossier (rapide) de kafala: Madame S.
demande le 13 janvier 2015. Audition le 27 avril 2015; dcision le 4 mai 2015.
Demande de kafala pour un enfant (une fille) du centre de Lalla Meriem
(Rabat). S. est pharmacienne, ne en 1970. Son dossier comporte un tat
de ses revenus, un certificat mdical, un certificat de divorce par chiqaq
prononce le 17 novembre 2014, un extrait de la fiche anthropomtrique
(police) indiquant nant, un rapport du Service des affaires religieuses et
ses documents didentit. La demande de kafala fut accepte.
La greffire nous rapporte le nombre de 224 dossiers traits en 2014
(pour la seule section de Rabat); 194 dossiers en 2015, sachant que des
dossiers non finaliss en 2014 se retrouvent en 2015, que tous ne portent
pas sur des demandes de kafala (dossiers de suivi, demandes de dpart
ltranger avec lenfant, etc.). En 2015, sur les 194 dossiers, le juge a prononc
20refus; 45 demandes de kafala ont t satisfaites; 97 dossiers taient
encore en cours de traitement (avril 2016); les autres dossiers taient des
demandes de sortie du territoire, des changement de rsidence ou des
demandes de changement dans les jugements (en raison derreurs).

Mariage de mineurs (salle de conseil)


Il exsite en fait trs peu de dossiers (deux par semaine en moyenne).
Ils concernent exclusivement des filles mineures (pas de garons mineurs).
Les deux parents de la fille sont toujours prsents, ils accompagnent les
futurs poux.
44 Le droit de la famille au Maroc et son application

Lors des audiences suivies, nous avons constat quel point le juge
insistait beaucoup pour nous montrer combien il vrifiait le consentement
de la mineure (questions multiples, interrogatoire de la mineure devant ses
parents et son futur poux puis seule en face face avec le juge et la greffire).
Il valuait lensemble des alternatives et opportunits la ralisation de soi
qui se posaient la future marie (chance de russir lcole, de trouver un
mari par la suite, etc.). Il linformait des risques qui se prsentaient elles ds
quelle quitterait le logement de sa famille dorigine pour intgrer celui de
son mari et de sa belle-famille. Le discours que le juge nous tint plusieurs
reprises lissue des audiences tait trs bien argument, prenant en compte
la dimension sociale dans le processus de dcision. Concernant cette question
du mariage des mineures, le juge nous a conseill de dvelopper un point
comparatif avec une juridiction dune rgion rurale ou dune rgion plus
prcaire que la capitale. la suite de toutes ces observations, il a t convenu
de conduire des entretiens pousss avec les autres fonctionnaires de la Justice,
en particulier avec les assistants sociaux.

Chiffres gnraux des affaires traites


Les statistiques densemble des affaires traites par le tribunal permettent
de nous donner un aperu de lampleur des dossiers que les juges (14 au total, y
compris le prsident du tribunal) doivent suivre mais galement des domaines
qui sont particulirement importants. Le tableau qui suit comporte les affaires
traites par le tribunal en 2015 (mois par mois). Les affaires majoritairement
traites, outre les affaires civiles, sont relatives la pension alimentaire:
792dossiers; au divorce lamiable: 782dossiers; et surtout au divorce par
discorde (chiqaq): 1995 dossiers. Nous avons galement obtenu les chiffres
des quatre premiers mois de lanne 2016 qui sinscrivent dans la continuit de
ceux de lanne 2015: 239 dossiers de pension alimentaire traits; 294 dossiers
de divorce lamiable traits; 787 dossiers de divorce par discorde (chiqaq)
traits; 126 dossiers de kafala traits en 2015 et 71 sur les quatre premiers mois
de 2016. Enfin, le divorce moyennant compensation (l-khul) est minoritaire
(12demandes enregistres et 14 dossiers rsolus en 2015).
Pour lanne 2015 galement, 55 demandes de mariage de mineurs ont
t enregistres et 54 ont t rsolues. Il ressort de nos observations, comme
nous lavons dj mentionn, que les procdures pour ce mariage sont trs
rapides. Gnralement, la rponse souvent positive est donne laudience
la semaine qui suit. Ce mariage ne concerne pour le tribunal de Rabat bien
souvent que des jeunes filles mineures ges de plus de 16 ans. Les quelques
Catgorie Nature du dossier 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 Total
Affaires des mineurs Tutorat 8 3 17 5 14 11 18 12 23 6 9 23 149
Pension Pension 75 75 100 91 93 82 74 35 29 14 34 90 792
Divorce Divorce (autorisation + dcision finale) 6 1 3 4 3 4 2 0 8 3 2 5 41
Divorce Divorce avant remariage 4 3 5 0 3 4 1 0 5 1 4 6 36
Divorce Divorce par consentement mutuel 48 72 78 60 67 78 69 0 84 78 78 70 782
Divorce Divorce de la femme par rachat 2 2 0 0 1 1 2 0 0 1 3 2 14
Les pratiques judiciaires

Divorce Mariage de mineurs 3 3 5 3 6 8 3 1 8 5 2 7 54


Divorce Mariage normal 1 1 3 0 0 0 0 0 0 0 0 0 5
Rpudiation Rpudiation 27 10 15 13 2 3 1 0 0 4 1 0 76
Rpudiation Rpudiation pour msentente 294 91 183 232 140 148 213 0 62 215 191 226 1 995
Rpudiationn Rpudiation pour injustice envers la femme 1 0 0 0 0 1 0 0 0 1 0 0 3
Rpudiation Rpudiation pour non entretien 0 0 0 1 0 0 0 0 0 0 0 0 1
Rpudiation Rpudiation pour mdisance 1 0 1 2 3 0 0 0 0 0 0 0 7
Affaires personnelles Autres affaires personnelles 34 17 27 58 27 54 31 0 46 30 46 47 417
Affaires personnelles Permission de polygamie 8 7 11 7 10 9 5 2 13 11 7 5 95
Affaires personnelles Prise en charge des enfants ngligs 0 6 15 16 15 19 15 1 15 11 8 5 126
Affaires personnelles Garde des enfants 2 3 3 10 2 7 1 0 3 6 4 1 42
Affaires personnelles Retour au foyer conjugal 23 13 17 44 30 25 26 0 23 19 41 22 283
Affaires personnelles Preuve du mariage 0 3 2 4 0 1 1 0 2 2 1 0 16
Affaires personnelles Lien utrin 0 1 1 2 1 5 1 0 4 4 2 1 22
Affaires personnelles Filiation 10 8 5 12 11 14 7 0 9 10 5 8 99
Affaires personnelles Paraphe avec la formule excutoire (famille) 39 36 63 51 34 63 50 20 69 70 61 54 610
Statistique des dossiers rsolus en 2015

Affaires personnelles Hritage 2 0 0 3 2 10 3 0 10 11 8 7 56


Affaires personnelles Chambre du conseil 0 1 0 3 0 1 1 0 2 2 0 0 10
Affaires personnelles Mise sous tutelle 5 4 4 5 8 8 1 0 3 5 12 8 63
Affaires personnelles Nationalit 0 0 1 4 2 1 0 0 1 1 1 4 15
Affaires personnelles Prise en charge des enfants non ngligs 0 0 1 0 6 3 8 2 3 8 3 4 38
Total 593 360 560 630 480 560 533 73 422 518 523 595 5847
qui ont t classs aprs qu'ait t constate labsence des justiciables.
45

rares refus (au nombre de 2 en 2015) concernent gnralement des dossiers


46 Le droit de la famille au Maroc et son application

Justice au quotidien et pratiques de terrain


Lvaluation des pratiques judiciaires au sein du tribunal de la famille de
Rabat met en lien les apports thoriques et juridiques traits prcdemment
avec les donnes empiriques concernant lapplication des dispositions
juridiques prvues dans le code de la famille rform en 2004. Lanalyse
que nous proposons ici a pour objectif de comprendre les mcanismes
dapplication au sein du tribunal par les diffrentes instances de dcision
travers diverses dispositions trs rgulirement sollicites. De plus, nous
avons t attentifs aux effets pratiques de la lecture des dcisions par les
juges. Nous nous sommes ainsi focaliss sur les affaires relatives la pension
alimentaire et au divorce par discorde qui sont les plus rgulirement
traites par lautorit judiciaire Rabat.

Le tribunal: un espace judiciaire difficile daccs


Lorsque nous voquons les difficults daccs au tribunal, nous parlons
ici de la difficult des justiciables que nous avons interrogs connatre
la fois linstitution judiciaire, les espaces qui leurs sont ddis et laide qui
peut leur tre apporte. Nous avons par exemple rencontr des femmes,
souvent dsargentes, menant seules les procdures. Celles-ci sen trouvent
allonges puisquil est ncessaire de payer des frais de dossiers.
Nous avons choisi de nous pencher en premier lieu sur le divorce chiqaq,
pour une raison simple: les dossiers en instruction ou instruits pour divorce
par discorde sont les dossiers les plus traits quantitativement au sein du
tribunal de Rabat. Nous procderons ici une prsentation des effets de cette
mesure juridique sur la pratique quotidienne des acteurs. Pour prciser, nous
avons prioris les dossiers de divorce par discorde avec prsence denfant,
pour rester fidle lobjectif qui est le ntre: analyser de faon combine
la question des rapports sociaux de sexe et celle de lintrt de lenfant.

Dpt de dossier et circuit judiciaire


Le processus judiciaire la section familiale du tribunal de premire
instance de Rabat dbute par la constitution du dossier traiter (et ce pour
quelque procdure que ce soit). Cette constitution de dossier rpond la
stricte application des dispositions juridiques encadrant cette pratique.
Ici est invoqu larticle 3 du code de la famille, qui prvoit que chaque
processus judiciaire doit tre vis par le ministre public.
Les pratiques judiciaires 47

Lors du dpt du dossier, il est ncessaire pour le justiciable de procder


au rglement dune taxe judiciaire (procd appel plus communment la
caisse). Le montant de cette taxe varie en fonction de la nature du dossier:
50 dirhams pour tout acte dtat civil, 160 dirhams pour une demande de
divorce, la gratuit pour une demande de rvision de pension alimentaire.
Une fois traite par le greffier, la procdure de notification peut dbuter
via un huissier judicaire, qui est charg de remettre la convocation au
justiciable ou un membre de sa famille proche, stipulant la date de
laudience chez le juge. La notification judiciaire reprsente galement un
enjeu de mise disposition de la justice pour les femmes les plus vulnrables
conomiquement. Le tarif de la notification, donc de la formalisation de
laccs la justice, dpend de la distance sparant le lieu de rsidence
habituelle des justiciables de la cour de justice. Nous prcisons nanmoins
que, selon lun des assistants sociaux, le tarif moyen de cette prestation est
de 50 dirhams. Enfin, une fois la notification judiciaire effectue, le prsident
du tribunal dsigne le juge qui sera en charge du litige.
Pour introduire une demande de modification de la pension alimentaire,
il est ncessaire, selon larticle 192 du code de la famille, de respecter un
dlai dun an aprs le divorce.
Nous avons eu accs cinquante-sept dossiers de divorce par discorde,
tous jugs en 2015 ou 2016. Nous avons t attentifs, dans la prsentation
des donnes, la fois la dure de linstruction des dossiers, la composition
familiale, linitiateur ou initiatrice de la dissolution des liens conjugaux,
aux raisons invoques en ce sens et aux dcisions prises par le juge. Sur
lensemble des dossiers que nous avons traits, trente et une demandes
manent des femmes, vingt-six des hommes.
Quelques lments sur le circuit judiciaire: dans le cadre dun divorce
par discorde, les audiences prives se droulent le vendredi. Les conjoints
se prsentent avec un-e avocat-e ou non laudience. Le juge est charg
de prendre la requte des justiciables lors dune premire audience. Lors
de celle-ci, le juge sollicite laide du conciliateur quil dsigne lui-mme
(soit un proche, un sage de la famille, un religieux ou lassistant social). Une
deuxime audience est prvue quand le couple a un ou plusieurs enfants.
Enfin, la dernire sance est prvue pour statuer sur laffaire, notamment
pour fixer le montant de la pension alimentaire verser et constater, le cas
chant, lchec de la conciliation. Une dernire sance est rendue publique
pour lannonce du divorce, en prsence du juge et de deux greffiers.
48 Le droit de la famille au Maroc et son application

Le circuit judiciaire vu par les justiciables


Nous avons men quelques entretiens informels auprs de justiciables
sans filtres pralables dans le choix des enqut-e-s. La slection sest
construite in situ, notamment en raison des difficults voquer le
fonctionnement du tribunal dans la proximit relative avec les fonctionnaires
en poste ce moment de la journe.
Une premire enqute nous rapporte quelle cherche une orientation
juridique afin de dposer son dossier pour enregistrer sa fille lcole. La
fillette de six ans na pas encore dtat civil tabli. Cette inscription tardive
intervient alors que la mre de lenfant ne dispose pas des moyens financiers
suffisants pour y parvenir, tandis quelle nonce lopacit des informations
pour raliser de telles procdures.
Un second entretien a t ralis avec un vieux monsieur, originaire de la
commune rurale dAn Aouda, qui a voulu rgulariser une union coutumire,
afin que son pouse puisse bnficier du cadre lgal de lhritage. En
lespce, le justiciable ne dpendait pas du tribunal de premire instance
de Rabat, mais de celui de Temara; mais aucune information ne lui avait t
communique en ce sens. Le justiciable considre que le circuit judiciaire est
dsorganis, sans savoir dans quel bureau il faut se rendre pour que lui soit
dlivre son attestation, sans trouver les personnes ressources adquates.
Enfin, nous avons pu nous entretenir avec une femme rsidant Sal,
venue sinformer au tribunal de Rabat pour inscrire son enfant, recueilli dans
le cadre de la kafala, lcole. La femme en question ne dispose pas de son
tat civil, car la mre biologique na fourni aucun papier la famille ayant
procd la kafala. Il sagit ici de solliciter laide des assistants sociaux afin
de lancer une procdure auprs dun huissier judiciaire charg de retrouver
trace des parents biologiques. L encore, le tribunal de Sal est comptent
pour traiter ces affaires, mais lide que le tribunal de Rabat est sans doute
mieux dot en ressources humaines a amen cette dame solliciter laide
de fonctionnaires quelle connaissait. Dans le cas prsent, les difficults
proviennent de laspect tardif de la procdure lance, puisquil faut soit
la prsence de la mre biologique soit un document officiel manant de
lhpital pour produire un tat civil.

De la notification la conciliation
Nous avons cru opportun dexposer la question de la notification avant
la conciliation, car celle-ci est sans doute la procdure la plus complique
Les pratiques judiciaires 49

raliser, fautes de moyens mis la disposition des assistants sociaux et


des huissiers judiciaires.
Il doit y avoir, entre la notification de la convocation et le jour fix pour
la comparution, un dlai de cinq jours si la partie est domicilie ou en
rsidence dans le lieu o sige le tribunal de premire instance ou dans
une localit limitrophe, et de quinze jours si elle se trouve dans un tout
autre endroit sur le territoire du Royaume, peine de nullit du jugement
qui serait rendu par dfaut.
Lorsque celui qui est convoqu na ni domicile ni rsidence dans le
ressort des juridictions du Royaume, le dlai de comparution est:
sil demeure en Algrie, Tunisie ou dans un Etat dEurope: deux mois;
 sil demeure dans un autre Etat dAfrique, dAsie ou dAmrique: trois
mois;
sil demeure en Ocanie: quatre mois.
Cependant, les dlais ordinaires sont applicables, sauf si le juge dcide de
proroger en cas de convocations remises temps une personne rsidant
au Maroc.

La conciliation en pratique
Comme expliqu prcdemment dans ltude, la conciliation est une
obligation lgale. Mais ltude de sa mise en pratique nous renseigne sur la
construction mme du fait judiciaire Rabat et des ventuels changements
paradigmatiques quelle suppose.
Tout dabord, nous devons noter que la conciliation juridique a t
introduite en 2008 par le ministre de la Justice et des Liberts. La formation
la conciliation a t dlgue une organisation non gouvernementale
internationale, Search for common ground.
Lassistant social qui a accept de rpondre nos questions a reu une
formation de mdiateur social et gestion de conflit en 2009. En 2010, il
a t reu au concours dassistant social auprs du ministre de la Justice
et a choisi de travailler au sein de la section familiale du tribunal.
Comme le rappelle lassistant social, laudience de conciliationnest pas
forcment ltape la plus facile vivre pour les couples souhaitant divorcer.
Elle est pourtant obligatoire. Laudience de conciliation est la deuxime
tape dun divorce. Elle a lieu en gnral entre quatre et cinq semaines aprs
le dpt de la requte en divorce auprs du greffe du tribunal. Laudience
50 Le droit de la famille au Maroc et son application

de conciliation consiste en une runion des deux poux devant lassistant-e


social-e qui a pour objectif de permettre:
aux deux poux dexpliquer les raisons de la demande de divorce;
lassistante sociale de tenter de concilier les deux poux.
Les poux sont dans lobligation de se prsenter en personne
laudience. Le demandeur (le conjoint qui demande le divorce) est dans
lobligation de se prsenter pour confirmer sa demande. Le dfendeur
(lautre conjoint) nest pas oblig dy assister, mme si cela est vivement
conseill. Si le dfendeur na pas la possibilit dassister laudience de
conciliation, il doit en informer le conciliateur ou bien sadresser directement
au juge. Laudience de conciliation est loccasion pour chacun des deux
poux, dexposer ses arguments et dexpliquer la situation conjugale. Durant
cette audience sont runis les deux poux, tandis que la prsence de leurs
avocats nest pas obligatoire.
Si le conciliateur estime quune rconciliation est possible entre les deux
poux, il peut alors donner au couple un temps de rflexion supplmentaire
limit huit jours. Le dlai peut tre allong si ncessaire mais nexcdera
pas les quinze jours. Si le conciliateur estime quaucune rconciliation nest
possible, il demande aux futurs ex-poux sils sont daccord sur le principe
de la rupture du mariage. Un procs-verbal, sign par lassistant social, est
ensuite adress au juge.
Nous souhaitons revenir sur la description des sances de conciliation.
Nous avons eu accs avec difficults aux dates des runions de conciliation
menes par les assistants sociaux du tribunal de la famille de Rabat davril
novembre 2016. Elles taient consignes dans un registre quil nous a t
difficile dapprocher.
Il y a donc plusieurs sances de conciliation par semaine, auxquelles
nous avons t convi-e-s. Lors de chaque sance, nous prenions place au
fond de la salle, prsent-e-s par lassistant social comme des stagiaires
auprs des justiciables. Nous ne pouvons dire ce moment de lenqute
si notre prsence a empch une parole plus libre des deux conjoints en
instance de divorce.
Les conciliations ne durent jamais plus de trente minutes. Lassistant
social suit une grille dentretien o il s'attelle couter lun aprs lautre
les poux tout en leur demandant systmatiquement les causes du divorce
puis les raisons pour lesquelles chacun pose la responsabilit de la discorde
sur autrui.
Les pratiques judiciaires 51

Notons que la conciliation peut se faire devant le juge, en prsence de


proches. Mais en rgle gnrale, il dlgue sur la demande des poux soit
lassistant social, soit au reprsentant des affaires religieuses. Il faut noter
que le reprsentant du ministre des Affaires religieuses est plus rarement
demand par les poux que lassistant social et que, de fait, la grande
majorit des sances de conciliation se font chez les assistants sociaux.
Lobjectif est de permettre aux deux poux dexpliquer les raisons de la
demande de divorce. Lassistance sociale est prvue par la loi pour tenter
de maintenir les liens conjugaux.
Durant nos observations au tribunal de la famille, nous avons pu observer
que trs rares taient les sances de conciliation, dans le cas des divorces
par discorde, qui aboutissaient un retour la vie conjugale6. Lobjectif des
assistants sociaux, lorsquils parlent de conciliation, est bien de faire en sorte
que le couple renonce au divorce et non pas de concevoir les modalits
pratiques de la parentalit en cas de sparation. Dailleurs, cest en termes
de russite ou dchec remettre le couple ensemble que sont values
les sances de conciliation.
Le faible taux de russite des conciliations sexplique par diffrentes
raisons. Tout dabord, par le fait que lacte de conciliation entre dans le cadre
dune procdure judiciaire quil est difficile dinterrompre. Ensuite, par le
motif invoqu pour dbuter une procdure de rupture des liens conjugaux:
la majeure partie des dossiers concerne soit la violence conjugale soit
linfidlit. Enfin, parce que les assistants sociaux se retrouvent bien souvent
en prsence de conjoints dont les intentions sont mrement rflchies et qui
subissent sans doute moins que les autres la pression de lenvironnement
familial et social. Rappelons quen raison de cette pression, beaucoup de
couples, et bien souvent des femmes, renoncent divorcer et que lorsque
la dmarche est entame, ils doivent aussi bien souvent passer par une ou
deux sances de conciliation avec le juge et avec des sages7 de la famille.

Enjeu de la mdiation et de la conciliation et pour le conciliateur


Lassistant social que nous avons rencontr nous indique une distinction
claire entre la conciliation et la mdiation. La mdiation est exerce avant

6
Nous navons pas de donnes chiffres ce sujet, mais nous estimons que moins de 10%
des sances de conciliation aboutissent labandon du divorce.
7
Le terme est utilis pour voquer les membres seniors de la famille (pre, oncles, grands-pres,
etc.) amens effectuer, la demande du juge, des tentatives de conciliation.
52 Le droit de la famille au Maroc et son application

le litige, tandis que la conciliation est une procdure judiciaire lors dune
dmarche de divorce. La mdiation se droule par exemple dans le cadre
du suivi des parents hors mariage, pour lenregistrement des enfants. Elle
se fait avec le pre biologique pour avoir la reconnaissance paternelle.
La mdiation est utilise galement pour solutionner les cas de mariage
de mineurs. Ou bien pour viter une procdure judiciaire conflictuelle
dans le cadre dun divorce par discorde. Lassistant social est prsent pour
guider si possible les deux futurs ex-conjoints vers un divorce lamiable.
Lassistant social est galement sollicit pour trouver des arrangements
autour de la garde et/ou de la visite de lenfant non respecte aprs un
jugement de divorce.
Pour sa part, la conciliation est encadre par la dcision prise au
pralable par le juge. Lassistant social est choisi par le juge parmi deux
autres composantes possibles de la ralisation de la conciliation: les sages
de la famille (conseil familial) ou le conseil religieux. Ce choix est opr au
cours des audiences prives en prsence des deux poux8. Sans que nous
ayons pu avoir accs au chiffrage prcis de la rpartition entre le nombre
des mdiations et celui des conciliations faites sur une anne, lassistant
social du tribunal nous indique quil existe presque autant de mdiations
que de conciliations; la conciliation, elle, serait davantage effectue en
conseil familial, la demande des justiciables auprs du juge.
Cela sexplique en partie par linstitutionnalisation rcente de lassistance
sociale comme moyen conciliateur en matire de divorce; les sages de la
famille constituent, eux, une rfrence religieuse et judiciaire plus ancre,
plus ancienne.

Lintrt suprieur de lenfant: laspect matriel?


Lintrt suprieur de lenfant se matrialise de deux faons. Dans un
premier temps, par le respect par les juges de la hirarchie de garde. En
cas de divorce, la garde est confie dans ce sens de priorit: la mre, le
pre, la grand-mre maternelle, larrire-grand-mre maternelle, les tantes
maternelles, la grand-mre paternelle en vertu du mme article (article 99
du CF). La dure de la garde stend jusqu lge de 15 ans pour les filles,
12 ans pour les garons. Pass cet ge, lenfant peut dcider de vivre avec
son pre, sa mre ou tout autre parent de la liste. Dans un second temps,

8
Sances auxquelles nous navons pas eu accs sur la majeure partie de la recherche.
Les pratiques judiciaires 53

lintrt suprieur de lenfant est apprci en fonction du versement dune


pension alimentaire la personne gardienne de lenfant.
Le juge accorde systmatiquement une pension alimentaire la mre
des enfants, et ce peu importe les moyens, afin de garantir leur logement,
leur scolarisation et tout ce qui concerne les frais de bouche, dhabillement,
ainsi quun montant qui correspond aux frais de garde. Le juge lui accorde
galement un pcule pour la clbration des ftes religieuses.
Nous remarquons que les frais de garde varient en fonction des dossiers.
Ils ne sont pas bass directement sur le nombre denfants charge mais
davantage sur le niveau de vie de la famille avant le divorce (al wassat). Ce
montant va de 100 800 dirhams mensuellement lpouse (pour la garde
des enfants). Tandis que les frais de pension alimentaire varient de 600
1000 dirhams par enfant.

Compensation financire alloue aux femmes


Conformment au prcepte musulman, lpoux doit subvenir aux besoins
de son pouse. Lorsque ce dernier est linitiative du divorce, il verse une
prestation compensatoire (mutaa) qui varie selon les conditions de vie du
couple, la dure du mariage: selon nos observations elle variait entre 10000
et 80000 dirhams.
Par ailleurs, et mme si elle demande le divorce, la femme reoit une
compensation financire correspondant aux trois mois de la priode
de viduit, priode durant laquelle on sassure quil ny a pas denfant
natre et durant laquelle le mari se doit de subvenir encore aux besoins
de lex-pouse. Le montant de cette compensation varie entre 1000 et
6000 dirhams. Les justificatifs donns par lun ou lautre des poux quant
la dissolution des liens du mariage concernent la violence conjugale, le
dfaut dentretien (financier ou travail domestique, gnsique, motionnel
ou sexuel), les discordes ou le refus daccord pour une union polygamique.

Dcision relative aux barme des pensions alimentaires


Le prsident du tribunal a le pouvoir de mandater un agent (police ou
services sociaux) pour connatre le niveau des revenus du mari. Lhuissier
judiciaire a le pouvoir dexiger un relev des revenus en cas de conflit dans le
processus de divorce et sagissant des dclarations de revenu des deux futurs
ex-conjoints. Le juge na pas le pouvoir dinvestigation. Celui-ci est octroy
par le prsident du tribunal. Passer par lhuissier judiciaire est un droit, mais
54 Le droit de la famille au Maroc et son application

linformation est mconnue par le plus grand nombre. Lassistant social


peut galement remplir ce rle. Dans certains cas, les banques peuvent tre
conciliantes et accder aux demandes des femmes. Le suivi des pensions
alimentaires, en particulier lorsquil sagit de veiller au bon entretien des
enfants par leurs parents, est ralis par lassistant social. Cependant, cette
tche est informelle. Elle est trs peu reconnue par linstitution. Comment
sait-on que la pension alimentaire est vraiment donne? Lassistant social
est charg de veiller sa bonne distribution, mais la majorit des justiciables
ignore lexistence de ce service.

Outils usits par les juges dans leurs dcisions de rvaluation


des pensions alimentaires
Sil nous est encore impossible de disposer du barme de calcul du
montant des pensions alimentaires, le juge insiste sur la relation conjugale
qui existe ou qui a exist ainsi que sur lexistence de frais de participation
pour la clbration des ftes religieuses (aid el fitr, aid el adha, achoura,
mawlid). Par ailleurs, lorsque les juges voquent le contexte religieux comme
outil considrer pour rendre justice, il est en ralit question du respect
du rite malkite lorsquil sagit de faire jurer le mari sur la prise en charge
de son (ex)pouse.
Lautre outil usit est la saisie sur salaire pour pension alimentaire non
paye. Selon larticle 191 du code de la famille, le tribunal a le pouvoir de
dcider de la pension alimentaire: la somme prlever et effectuer des
saisies sur le salaire de lpoux. Selon le code de procdure: Le tribunal
dtermine les moyens dexcution du jugement de condamnation la
pension alimentaire et des charges de logement imputer sur les biens du
condamn, ou il ordonne le prlvement la source sur ses revenus ou sur
son salaire. Il dtermine, le cas chant, les garanties mme dassurer la
continuit du versement de la pension. Le jugement ordonnant la pension
alimentaire demeure en vigueur jusqu son remplacement par un autre
jugement ou la dchance du bnficiaire de son droit pension.
Cependant, rappelons-le, les justiciables qui souhaitent saisir la justice
pour non-paiement dune pension alimentaire doivent attendre une
anne au minimum aprs avoir obtenu le jugement de divorce, en vertu
de larticle192 du code de la famille. De plus, ordre est donn de prioriser
lattribution de la pension alimentaire, le plus rapidement possible, lorsque
le jugement est rendu. Ce dlai ne doit pas dpasser un mois et est fix
par le code de procdure civil dans son article 179 bis: Il est statu en
Les pratiques judiciaires 55

forme de rfr sur les demandes de pension alimentaire. Les dcisions


en cette matire sont excutoires sur minute nonobstant toute voie de
recours. En attendant quil soit statu sur le fond de laction relative la
pension alimentaire, le juge peut, dans le dlai dun mois compter de la
date de la demande, ordonner lattribution qui de droit dune pension
alimentaire provisoire, en tenant compte du bien-fond de ladite demande
et des preuves fournies son appui. Ce jugement est excutoire avant
enregistrement et au vu dune expdition.
Lanalyse des pratiques judiciaires

Choix du divorce par discorde: une initiative majoritairement


fminine
Sur le panel des 57 dossiers de divorce par discorde que nous avons
traits, 34 sont initis par les femmes et ce pour diffrents motifs. Les
motifs majoritaires de demande de dissolution des liens conjugaux sont les
mauvais traitements (violence morale ou physique), le manque de prise en
charge par lpoux ou la prsomption dinfidlit. Nous notons ce sujet
que lorsque le divorce est initi par les poux, le motif le plus avanc est
la prsomption dinfidlit.
Le dlai de traitement des dossiers de divorce par discorde observ
lors de notre enqute varie de trois six mois, en fonction de la prsence
ou non davocat-e-s, de la nature du conflit expos et des obstacles au
processus de notification de la procdure. En effet, nous serons attentifs
ci-dessous la question de la notification des tapes de la procdure. Les
divorces durent aussi en fonction de la facilit ou non pour le ministre de
la Justice ou pour lpouse de poursuivre la procdure de notification
travers lobligation de fournir ladresse du logement du futur ex-mari selon
les dispositions juridiques en vigueur.

Pension alimentaire dans le cadre du divorce par discorde


Ltude des dossiers de divorce par discorde rvle la bonne prise en
considration dune prescription juridico-religieuse, savoir le devoir pour
lpoux de prendre en charge son pouse et/ou ici son ex-pouse ainsi que
ses enfants.
Labsence de mention de lemploi ou de tout autre forme de travail
ralis par lpouse, et son corollaire le montant de sa rmunration,
renforce lide quune fois dans le mariage mais galement dans le
58 Le droit de la famille au Maroc et son application

processus post-divorce une femme est cense bnficier des capacits


matrielles et pcuniaires de lpoux. Les dcisions du juge ne prennent pas
officiellement en considration la position conomique de lpouse et se
basent essentiellement sur les revenus du mari. Ce qui amne directement
rflchir aux ingalits entre les mariages et aux effets du divorce sur la
vie des femmes concernes. Les situations sociales et conomiques post-
divorces sont donc intriques aux situations socio-conomiques au moment
du mariage.
Les cas de mariage entre poux issus des couches pauprises de la
socit marocaine sont ceux dans lesquels lintgrit physique, morale et
conomique des femmes est la plus incertaine pendant et aprs le mariage.
Cela se poursuit lorsque le divorce est prononc, tant du ct du mari qui,
ne bnficiant pas de moyens de subsistance importants, peut se trouver
dans lincapacit dhonorer les sommes verser exiges par le jugement,
que du ct de lpouse qui voit sa capacit matrielle changer de manire
trs importante.
Cette disparit conomique entre les mariages de gens provenant de
classes sociales diffrentes est visibilise autour des indemnits verses au
nom de la pension alimentaire ddie aux enfants et de la prise en charge
de leur logement. En effet, celles-ci varient en fonction des capacits
financires des poux, des hommes en particulier. Cela sapparente au
versement dune pension allant du simple au double selon le milieu social
dorigine des enfants.
La mme problmatique revient lorsquil sagit de considrer le montant
de la viduit (le montant moyen concernant idda est de 5000 dirhams) ainsi
que le montant de moutaa, don de consolation (qui oscille entre 10000 et
60000 dirhams).
Daprs ltude des dossiers et selon larticle 190, le tribunal se fonde,
pour lestimation de la pension alimentaire, sur les dclarations des deux
parties et sur les preuves produites. Il peut aussi faire appel des experts
cette fin. Il est statu en matire de pension alimentaire dans un dlai
dun mois. La ralit montre que chaque juge a un barme et prend en
considration seulement les documents fournis par les conjoints, sans
vrifier les attestations de salaires et sassurer que le conjoint ne travaille pas,
mme sil atteste dune situation de chmage. Un autre problme rencontr
dans la pension alimentaire est celui des mtiers libres qui ne peuvent pas
tre prouvs par la conjointe.
Lanalyse des pratiques judiciaires 59

La garde des enfants et le versement de la pension alimentaire:


une mesure applique destination des mres
Comme cit dans larticle 9 du prambule du code de la famille, lobjectif
affich par la loi est de: Prserver les droits de lenfant en insrant dans le
code les dispositions pertinentes des conventions internationales ratifies
par le Maroc, et ce, en ayant constamment lesprit lintrt de lenfant
en matire de garde, laquelle devrait tre confie la mre, puis au pre
puis la grand-mre maternelle. En cas dempchement, il appartient au
juge de dcider de loctroi de la garde au plus apte lassumer parmi les
proches de lenfant et en tenant compte du seul intrt de lenfant. Par
ailleurs, la garantie dun logement dcent pour lenfant objet de la garde
devient, dsormais, une obligation distincte de celles au titre de la pension
alimentaire. La procdure de rglement des questions lies ladite pension
sera acclre, puisquelle devra saccomplir dans un dlai ne dpassant
pas un mois.
Pour ce qui concerne la couverture des besoins alimentaires des enfants,
le montant de la pension varie de 600 6000 dirhams dans les dossiers
traits, en fonction du nombre denfants mais surtout en fonction des
revenus du pre. Cette pension est verse mensuellement par le pre des
enfants. Son montant reste la discrtion du juge et est conditionne par
la position socio-conomique des deux futurs ex-conjoints au moment du
divorce.
Pour ce qui concerne le maintien dun logement dcent pour lenfant,
lindemnit de logement accorde lpouse lorsque les enfants sont
mineurs et/ou lorsque la fille nest pas encore marie varie de 500
800 dirhams par mois. Par ailleurs, bien que la rforme du code de la famille
ait consacr la co-responsabilit des poux vis--vis du foyer et des enfants,
notre enqute de terrain tend prouver quil existe un dsquilibre au
niveau du temps de garde des enfants: en cas de garde accorde la mre,
la justice dcide dun seul jour de visite par semaine pour le pre.
Le versement gnralis de la pension alimentaire permet de considrer
une nouvelle approche en termes de droits de la famille, celle de la co-
responsabilit, l o cette notion faisait figure dangle mort avant la
rforme du code. Force est de constater nanmoins que lapproche quasi
exclusivement conomique de la rgulation des liens familiaux devra
faire lobjet dune tude approfondie quant au respect du versement
des indemnits de garde. Cette prise en charge conomique consacre
la co-responsabilit mais structure encore des rapports sociaux de sexe
60 Le droit de la famille au Maroc et son application

intrafamiliaux ingalitaires pour pouvoir voquer aujourdhui leffectivit


dune co-parentalit. Dans les faits, la pension alimentaire recouvre plusieurs
contenus: les jugements de divorce indiquent la fois le montant de ce
qui est vers lpouse durant la priode de viduit, le montant de ce qui
est vers aux enfants pour les besoins alimentaires, les besoins matriels
et de scolarit. Le montant du pcule varie, selon nos enqutes ce jour,
entre 10000 et 85000 dirhams et dpend majoritairement de la capacit
financire du mari. Cette trs grande amplitude des montants accords par
les juges dnote dune ingalit trs nette dans les dossiers observs. Ce
qui a pour consquence de mettre en valeur lexistence de faibles montants
de consolation lorsquil sagit dun mariage dont les conjoints sont issus des
classes sociales les moins favorises de la socit marocaine.

Idda et moutaa: de la prise en charge de la viduit des femmes


leur rtribution par le mari
Le don de consolation (moutaa) correspondant ce quune femme
peroit du fait de sa participation au mariage, de son utilisation a valeur
de prestation compensatoire, qui peut varier de faon trs ample, en
fonction de la dure du mariage et des efforts fournis lors de cette union.
Ce pcule permet dinitier une rflexion au sujet du cot conomique dun
divorce et de la trajectoire post-divorce des femmes. Le don de consolation
nest par ailleurs vers quen cas dinitiation du divorce par le mari. Rappelons
galement que lidda (priode de viduit) correspond aux trois mois post-
divorce, pendant lesquels une grossesse peut potentiellement survenir.
Le mari assure la prise en charge financire de lpouse, lui permettant de
faire face une priode de latence entre la priode o elle ne se trouve
plus sous sa responsabilit et la priode o le potentiel futur pre verrait
ses droits et devoirs de paternit commencer.
Lidda correspond galement une forme de prise en charge logistique
de la femme par lex-mari. Le juge estimant quil est du devoir du mari
dassurer le logement de lpouse durant ces trois mois. Lidda peut
tre considre comme une prise en charge provisoire de lpouse, lui
permettant ensuite dautonomiser ses sources de revenus. La dcision
quasi systmatique du juge de verser lidda reflte la volont de protger
les femmes justiciables et de leur permettre denvisager une trajectoire
post-divorce moins complexe que si cette disposition nexistait pas, en leur
assurant un revenu de subsistance en labsence temporaire ou non du futur
ex-mari, au cas o une naissance de cette union surviendrait dans les mois
Lanalyse des pratiques judiciaires 61

suivant la dissolution du lien conjugal concern. Dans les faits, cette prise
en charge de lex-poux varie entre 3000 et 8000 dirhams mensuellement,
qui serviront couvrir les frais logistiques et alimentaires de lpouse durant
les trois mois et dix jours suivant le rendu de jugement de divorce.

(In)visibilisation des revenus des femmes dans les dcisions lies


aux pensions alimentaires
Malgr la mise en place du fonds de solidarit en vue de verser la
pension alimentaire en cas de non-versement par Bassima Hakkaoui sous
le gouvernement dAbdelilah Benkirane celle-ci est avant tout du ressort
du pre.
Selon Malika Benradi (2006), le droit unilatral reconnu au mari par la
Moudawana de rompre le lien conjugal fragilise la cellule familiale et expose
les femmes et les enfants une vie prcaire. Ainsi donc, plus dune femme
divorce sur trois est oblige de faire face, toute seule, aux besoins de ses
enfants. Cest cette charge des enfants (plus de trois femmes divorces sur
dix ont des enfants charge) qui pousse les femmes divorces, travailler.
Si 28,4% des femmes maries sont actives, ce taux double pour les femmes
divorces, 54,1%, ce qui veut dire clairement que mme si elles retournent
vivre dans leur famille, les femmes divorces sont obliges de travailler
pour faire vivre leurs enfants, le plus souvent dans des conditions pnibles.
On note ainsi que la prise en compte de la configuration socio-
conomique de la famille napparat pas. Seul largument religieux apparat
pour indiquer le devoir de subsistance du mari; notamment lorsquil sagit
de mettre en place une saisie sur salaire, une rvaluation de la pension
alimentaire post-divorce ou mme lorsquil sagit dun couple encore mari
au sein duquel le mari ne subviendrait pas convenablement aux besoins
de lpouse.
Rappelons que la famille est dsormais place sous la co-responsabilit
des deux conjoints (article 4), ce qui reprsente une rupture notable avec la
notion de supriorit de lpoux en tant que chef de la famille qui lpouse
doit obissance en change de son entretien.
Mme si cette co-responsabilit ne fait que traduire la ralit sociale
marocaine actuelle les femmes assumant de plus en plus de responsabilits
conomiques, que ce soit dans lespace priv ou dans lespace public , le
fait que lon fasse mention que trop peu de fois du salaire de lpouse pour
motiver une dcision de justice reflte, dune certaine manire, une lecture
62 Le droit de la famille au Maroc et son application

un peu marginale du principe de responsabilit partage introduit par le


nouveau code. Il nous semble, en effet, que les juges reproduisent ici les
considrations antrieures quant la responsabilit pcuniaire, entirement
la charge du pre.
Paradoxalement, cest bien larticle 51 du code la protection des
enfants, la concertation dans les dcisions relatives la gestion des affaires
familiales, des enfants et du planning familial. Nanmoins, le mari reste le
seul dtenteur de la reprsentation lgale des enfants mineurs, sauf en
cas dempchement (dcs, absence, incapacit) qui est mobilis par le
juge. Lentretien du foyer reste galement sous la responsabilit de lpoux
sauf en cas dincapacit, auquel cas la mre aise doit assumer la pension
alimentaire (El Hajjami, 2016).
Malgr cette notification claire dans le jugement de divorce, nous
navons encore que trop peu de visibilit vis--vis de limportance accorde
la situation financire de lpouse dans la dcision rendue, quand celle-
ci nest pas totalement invisibilise. En dautres termes, la responsabilit
partage introduite dans le nouveau code de la famille est encore trop peu
objectivable socialement pour nous. Pour preuve, le salaire de lpouse
pour motiver une dcision de justice napparat quune fois dans tous les
dossiers traits.

Justification religieuse et juridique dans les jugements des


dossiers de (r)valuation de la pension alimentaire
Les requtes introduites par les ex-pouses au tribunal pour non-
paiement ou rvaluation de la pension alimentaire sont consquentes
une sortie du foyer conjugal suite un conflit. Les requtes sont toutes
( lexception dune) introduites par les femmes, qui souhaitent une prise
en charge depuis la sortie du foyer conjugal jusqu la date du jugement
de divorce. Lorsque les (ex)pouses estiment devant la justice quelles
font lobjet dun dfaut dentretien mais quil est difficile de juger de la
rmunration relle de lpoux, il est demand aux hommes de jurer quils
ont bien subvenu aux besoins de lpouse ou de la mre des enfants, selon
le respect du rite malkite.
La pension alimentaire de la femme doit tre paye par lpoux selon
larticle 195 du code de la famille, tandis que la pension alimentaire des
enfants doit tre prise en charge par le pre. Cette prise en charge court
jusqu la majorit ou lge de 25 ans pour le garon sil poursuit des tudes
Lanalyse des pratiques judiciaires 63

et sil noccupe pas un poste de travail salari et jusquau premier emploi,


ou le mariage pour la fille. Pour rappel, la pension alimentaire prend en
compte nourriture, vtement et sant, selon larticle 158 du code de la
famille. Il faut veiller appliquer cela avec discernement en prenant en
considration le salaire de la personne, le niveau de vie (non donn) et les
traditions islamiques du milieu socio-conomique. Nous notons une relle
prise en considration, de la part du juge de la relation conjugale, des ftes
religieuses. Le Maroc semble donc suivre les directives internationales quil
a ratifies en le mettant au service du contexte socio-historique national:
en faisant une place aux sources du droit musulman et aux traditions
religieuses. Cest pour cela que chaque dossier de pension alimentaire
donne lieu, lorsquil y a des enfants, au versement dune somme pour les
ftes religieuses.
Enfin, la loi est galement applique dans les dossiers qui nous ont t
donns lorsquil sagit dune demande expresse de lpouse dune saisie sur
salaire et ce, en vertu de larticle 191 du code de la famille. Le tribunal a le
pouvoir de dcider de la pension alimentaire, de la somme et deffectuer des
saisies sur le salaire de lpoux. Le tribunal a accept toutes les requtes, du
moment que le requrant ou la requrante taient prsent-e-s laudience.
Nous notons en effet que lautorit judiciaire sest essentiellement base sur
larticle 179 du code civil marocain, prenant en considration les articles 1,
32, 36, 49, 124, 179, 180 et le code de la famille.

Le conciliateur au tribunal face au genre et lintrt suprieur de


lenfant
Nous observons que lorsquil sagit de manquements lentretien
matriel corrl une position socio-conomique fragile de la requrante,
la possibilit du succs de la conciliation diminue. Les lments de terrain
rcolts ne montrent pas la relle importance et lutilit de la conciliation
comme procdure judiciaire, qui aurait d permettre de vritables
ngociations davoir lieu. En dautres termes, la tentative de conciliation
obligatoire ne constitue pas une relle alternative au prononc du divorce.
En effet, la situation conjugale est telle que lorsque lon en arrive ce stade,
le travail de conciliation des conjoints par lassistant social choue.
Selon la formule, devenue clbre, du doyen Carbonnier (2002), lintrt
de lenfant fait figure de formule magique au sein du droit de la famille
et, de manire plus gnrale, serions-nous tents dajouter, au sein de lordre
juridique tout entier, notion aussi insaisissable quaurole du prestige
64 Le droit de la famille au Maroc et son application

associ la protection de lenfance, rappelle Dumortier (2013). Lintrt de


lenfant constitue la fois une rfrence normative sur laquelle le juge peut
sappuyer pour fonder son interprtation dun texte, mais galement une
norme juridique sur laquelle le juge est somm de sappuyer en vertu des
articles de loi (cf. p. 23 et suivantes de ce rapport).
Pour rappel, lintrt de lenfant et/ou lintrt suprieur de lenfant
sont consacrs par le trait international des droits de lenfant ratifi par le
Maroc en 1989 New York. Ce trait lui donne une valeur supra-nationale
et supra-lgistive. Si nous essayons dobjectiver sociologiquement ou
anthropologiquement la question de lintrt de lenfant, nous esquisserons
les contours de ce qui construit actuellement la parentalit et/ou la
coparentalit (Ben Hounet, 2014). Nous souhaitons ici analyser dans quelle
mesure cet intrt de lenfant guide ou non la tentative de conciliation
judiciaire propose par lassistant social du tribunal. Lobjectif est de voir
plus prcisment comment est convoqu lintrt de lenfant dans laction
de conciliation, pour sortir quelque peu de son imprcision conceptuelle.
Nous constatons que, dans la majorit des cas de conciliation, le but
nest plus de maintenir un lien parental. Nous lobservons travers les
questions poses par lassistant social. En effet, ce dernier mne un entretien
charge envers le mari, dcrit comme fautif, en essayant dcouter les
dolances des deux futurs ex-conjoints. La question de lenfant semble
minorise, elle tend maintenir le couple dans une relation conjugale.
Lassistant social questionne les membres du couple en expliquant quil y
a des enfants comme lment lgitimant le maintien du couple conjugal,
mais en nexplorant jamais les possibilits dentente autour du futur bien
tre de lenfant, dans le cas o le divorce irait jusqu son terme.
Lassistant social priorise lentente du couple avant le bien-tre des
enfants (nenvisageant jamais le bien-tre de lenfant en dehors du couple).
Cela montre aussi que lenfant est absent. Et quil y a une contradiction. En
effet, durant les sances de conciliation, on parle plus de la famille que du
couple, tandis quau moment du divorce, on ne voit plus les enfants. Ils ne
sont, en fait, mobiliss que pour pousser au retour la vie conjugale. Dans
leurs pratiques conciliatoires, les assistants mettent souvent en avant des
lments tels que lamour, la tendresse, lamour des enfants et leur prsence
pour minorer les conflits propres au couple et permettre que la relation
retrouve une stabilit minimale. A linverse et comme dans la majorit des
cas observs (seuls deux cas de conciliation ont abouti lannulation de
la procdure de divorce), la relation est dj irrconciliable lorsque lon
Lanalyse des pratiques judiciaires 65

en arrive ce stade judiciaire, et laction de lassistant social est, presque


souvent, sans effet.
On notera galement que les assistants, comme les juges, insistent
surtout sur la capacit du mari rpondre financirement la prise en
charge de lenfant dans une situation post-divorce. La notion dintrt de
lenfant porte ici donc essentiellement sur les questions matrielles. Ne sont
jamais discutes les questions relatives aux rpartitions des responsabilits
et des tches parentales, quotidiennes et affectives, aprs le divorce.
Lintrt de lenfant fait donc lobjet dun usage juridique relativement
simple (les juges se concentrent exclusivement sur les aspects matriels
permettant le bien-tre des enfants), tout en tant une notion dont la
lgitimit parat indiscutable. Il nous est difficile de pouvoir qualifier et
quantifier le poids de la prise en charge de lintrt suprieur de lenfant,
tant les sommes verses en fonction de la prsence des enfants varient,
notamment en fonction du niveau de revenu des parents.
Pour cela, il faudrait assister aux audiences prives, qui permettent de
fixer le montant en fonction des niveaux de rmunration, mais cela nous
a t interdit, par respect pour les procdures judiciaires. Il ressort des cas
despce voqus jusque-l que lintrt de lenfant est parfois destin
fonder un arbitrage entre deux revendications opposes, deux droits en
conflit, tandis que, dans dautres cas, il permet de restreindre lexercice dun
droit (droit de garde ou de visite).

Garde des enfants post-divorce


La garde des enfants entre dans le spectre de ce que la loi nomme
lintrt suprieur de lenfant. Selon larticle 180 et suivant: Le pre ou la
mre qui na pas la garde de lenfant a le droit de lui rendre visite et de le
recevoir cet effet. Nous notons que lensemble des dossiers de divorce par
discorde accorde un droit de visite hebdomadaire au pre, qui correspond
au jour institu comme jour de repos, le dimanche. Ce jour de visite est fix
en vertu des articles 181 et 182: Le pre et la mre peuvent convenir dans
un accord de lorganisation de cette visite et le communiquent au tribunal
qui en consigne le contenu dans la dcision accordant la garde. En cas de
dsaccord entre le pre et la mre, le tribunal fixe, dans la dcision accordant
la garde, les priodes de visite et en prcise le temps et le lieu de manire
prvenir, autant que possible, les manuvres frauduleuses dans lexcution
de la dcision. A cet effet, le tribunal prend en considration les conditions
particulires de chaque partie et les circonstances propres chaque affaire.
66 Le droit de la famille au Maroc et son application

Sa dcision est susceptible de recours. Nous pouvons affirmer aprs tude


des dossiers mis notre disposition que la garde est toujours exclusivement
accorde lpouse, quand bien mme il peut sagir dune bonne prise en
charge manant du mari. Son travail parental ne sexerce que par le biais
pcuniaire (et donc au gr des paiements rellement effectus) tout en
leffaant de lducation de lenfant au quotidien. Le pre napparat donc
dans le mode de garde quune fois par semaine.
Conclusion

Au terme de cette recherche auprs du tribunal de la famille, nous


notons en premier lieu la saisine importante de la justice pour procder un
divorce par discorde. Il sagit du premier motif choisi pour dissoudre les liens
conjugaux. Les justiciables se sont donc appropri cette mesure permettant
notamment aux femmes de demander le divorce sans ncessit de prouver
lerreur du mari pour dissoudre les liens conjugaux. Cette forme de divorce
a rendu le divorce par compensation (l-khul), par exemple, extrmement
minoritaire. En cela, la cour de justice amorce ici une simplification daccs
au divorce des femmes, sans les appauvrir a priori avant mme la fin effective
de lunion.
Ltude des pratiques judiciaires nous amne constater une volution
notable dans la prise en considration par les juges de la vulnrabilit des
femmes qui demandent divorce aprs abandon ou dfaut dentretien.
En effet, les juges, lorsquils ont les moyens de lvaluer, accordent une
pension relative au prjudice subi, surtout lorsquil y a prsence denfants.
On constate dans ces cas la prise en considration de lintrt de lenfant
et, en filigrane, du principe de la coparentalit (partage des responsabilits
parentales, financires en particulier, vis--vis des enfants).
Nanmoins, nous observons une perptuation de disparits socio-
conomiques dans laccs au divorce. Les difficults face au processus de
notification allongent les procdures de divorce ou amnent les femmes
abandonner leurs requtes. En effet, la notification par huissier judiciaire
est la charge des justiciables, ce qui construit une ingalit de fait entre
celles et ceux qui peuvent localiser leur futur ex-mari et faire intervenir un
huissier et celles dont les moyens financiers sont insuffisants pour y parvenir.
Seuls trois jugements de divorce sur cinquante-sept tudis font
tat du salaire de lpoux, tandis que pour les autres dossiers, seules les
dclarations de la future ex-pouse sur les revenus supposs du mari sont
mentionnes. Si les audiences prives permettent vraisemblablement de
68 Le droit de la famille au Maroc et son application

connatre le niveau de ses revenus et son patrimoine, il nexiste aucun


barme fixe concernant la pension alimentaire. Chaque juge utilise son
barme personnel, ce qui occasionne des ingalits sociales flagrantes entre
les femmes, en fonction de leur milieu social.
Dans le cas du dlaissement matriel de lpoux, un seul dossier porte
la mention dune prise en compte de lvaluation de cette non-prise en
charge de lpouse jusquau jugement de divorce. Si laccs au divorce a
t libralis, sa ralisation dans des conditions dignes souffre encore de
beaucoup dobstacles.
En effet, les salaires des femmes sont trs majoritairement occults
dans les jugements de divorce, laissant aux futurs ex-poux le seul devoir
de subsistance envers les enfants et lex-pouse. De fait, les capacits
conomiques post-divorce sen trouvent disparates en fonction des milieux
socio-conomiques des familles.
La majorit des dossiers quil nous a t donn de voir maintient une
part importante de divorces pour non-subvention aux besoins du foyer ou
pour violences conjugales. Corrles au fait que lorsque le divorce est initi
par lpouse cette dernire ne peut bnficier du don de consolation, les
dispositions juridiques du code de la famille ne protgent pas ou peu les
femmes violentes. De fait, ces femmes dj en situation de prcarit ne
demandent que peu le divorce, quitte encore subir toutes les formes de
violence domestique.
La trs faible russite des conciliations nous amne considrer que
si le parcours judiciaire est respect ainsi que la libert des conjoints de
disposer librement du droit de divorcer, la place donne la conciliation
dans le processus judiciaire savoir un processus judiciaris et donc
fortement conflictuel impacte directement lchec du maintien des liens
conjugaux. Par ailleurs, la prsence des assistants sociaux tant assez
rcente, lusage par les justiciables de ce service se fait progressivement.
Les assistants sociaux ne sont donc pas encore des relais prioritaires dans
le circuit judiciaire. Il manque par ailleurs les moyens utiles lexercice de
leurs fonctions pourtant si importantes pour les justiciables.
Enfin, si les juges amorcent une prise en considration de la co-
responsabilit des parents, y compris dans le divorce, force est de constater
que celle-ci ne prend pour linstant quune forme conomique pour le
pre et de gardiennage pour la mre. Lapport conomique et le peu de
visites accordes aux pres participent dune construction de la notion de
co-parentalit en gestation.
Conclusion 69

En tudiant prcisment la question de la rvaluation de la pension


alimentaire suite un divorce par discorde, nous souhaitions connatre
lattitude des juges face des situations conomiques difficiles de femmes
avec enfants quand les pensions alimentaires post-divorce ne sont pas
verses. Il apparat que les juges prennent en considration lurgence de la
situation, comme le prvoit la loi dans ce genre de cas. Cela se matrialise
par la mention effective du juge de la ncessit dun versement des
pensions dans le mois suivant le jugement du dossier. Nanmoins, la dure
des procdures, parfois longue, laissant de fait les justiciables demandeurs
dans des situations de prcarit nest pas encore en mesure de transformer
les rapports sociaux entre les sexes vers plus dgalit. Avec davantage de
moyens mis la disposition de chaque acteur, juges et assistant-e-s social-
e-s, le tribunal de Rabat serait en mesure de garantir le principe dgalit
au sein des couples et lquit envers les femmes.
Il nous semble tout de mme ncessaire, pour des recherches venir,
daccder aux dlibrations des juges. Les sances de dlibration runissent
lensemble des juges de la famille (corps collgial). Cest lors de ces sances
que les dossiers sont discuts et que les praticiens du droit peuvent tre
observs en action. Cest--dire que cest ce moment de lobservation
quil est possible dvaluer la dimension galitaire dans lapplication de
la loi puisque cest l que les changes verbaux non retranscrits dans
les procs-verbaux rvlent le positionnement des juges. Laccs ces
sances de dlibration huis clos permettrait dassurer loriginalit de la
recherche en cours et de complter les tudes prcdentes, toutes bases
sur des entretiens avec les fonctionnaires de la justice (juges pour lessentiel)
et beaucoup moins sur lobservation, outil essentiel pour comprendre
les actions et les positions des acteurs concerns. Cela permettrait de
produire une analyse critique des dcisions judiciaires en les comparant
aux positions des juges et, plus long terme, dlargir la recherche
dautres juridictions. En effet, le tribunal de Rabat a fait lobjet plusieurs
reprises dtudes, tel point que ses fonctionnaires sont habitus et rods
rpondre aux questions centrales de la prsente recherche. Lidal serait
davoir un tribunal dune ville peu ou jamais tudie (par exemple Knitra,
Sal, Mohammedia, etc.) et doffrir un contrepoint avec une juridiction de
milieu rural. Louverture sur des terrains peu explors permettra de raliser
une tude novatrice et informative. Louverture sur le milieu rural permettra
de mesurer limpact des dcisions et des dbats qui manent des grandes
villes dans la pratique des juges et de mesurer sil y a ou non cart entre
les deux espaces.
70 Le droit de la famille au Maroc et son application

Une autre orientation essentielle pour une recherche future pourrait


tre celle des justiciables, en dehors des cours de justice. Quels sont, en
effet, les informations et moyens dont ils disposent pour faire avancer leurs
droits? Quels sont leurs parcours, les difficults, les obstacles, les aides dont
ils disposent? Quels sont leurs rapports aux parties en conflit, aux avocats,
aux huissiers et aux administrations (hors cours de justice) quils sollicitent
pour constituer leurs dossiers, les preuveset les justificatifs?
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