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Sommaire :
INTRODUCTION...........................................................................................
Le dclanchement de lalerte.......................................................................................
La procdure dalerte...................................................................................................
Les sanctions...............................................................................................................
IV.
Le droit dalerte du prsident du tribunal de commerce.................................
SECTION 2 : LA PROCDURE DE CONCILIATION.......................................................................
I. Les conditions de la procdures de conciliation.................................................
A.
B.
C.
II.
Les bnficiaires..........................................................................................................
Les conditions de forme...............................................................................................
La conclusion de la conciliation....................................................................................
II.
A.
B.
La procdure de sauvegarde........................................................................................
La procdure de redressement et de liquidation judiciaire..........................................
Letat de cessation des paiements..................................................................................
Cas du locataire gerant...................................................................................................
II.
A.
Le contenu du JO...............................................................................................
III.
A.
B.
II.
A.
B.
C.
III.
A.
B.
Le domaine de la revendication...................................................................................
Les conditions de revendication...................................................................................
Les effets de la revendication......................................................................................
II.
A.
B.
C.
D.
III.
A.
II.
A.
B.
III.
A.
B.
C.
Le caractre judiciaire..................................................................................................
Le volet social..............................................................................................................
La nouvelle rpartition des pouvoirs............................................................................
Lindication des engagements pris..............................................................................
La cession de lentreprise...............................................................................
Le dessaisissement du dbiteur...................................................................................
B.
II.
A.
B.
III.
A.
Le liquidateur...............................................................................................................
La nomination du liquidateur...........................................................................................
La mission du liquidateur................................................................................................
Les contraintes du liquidateur.........................................................................................
La ralisation de lactif.......................................................................................
III.
La faillite personnelle......................................................................................
IV.
La banqueroute..............................................................................................
A.
II.
A.
B.
I NTRODUCTION
Ce droit a pour vocation dinstaur une discipline dans le paiement des cranciers des
entreprises dbitrices ainsi que lorsque cest encore possible la poursuite et la sauvegarde de
cette entreprise dbitrice et surtout des emplois quelle gnre. On rencontre aussi le terme de
procdures collectives ou encore droit de la faillite .
Ces diffrentes expression exprime lide selon laquelle le patrimoine dun dbiteur qui se
trouve dans limpossibilit de payer normalement ses cranciers doit faire lobjet dun
rglement global ou collectif dans le cadre dune procdure judiciaire dont le droulement
simpose lui comme lensemble de ses cranciers.
Pendant trs longtemps le droit des faillites a t dominer par deux caractristiques son
caractre rpressif et lintrt port aux cranciers victimes de la dfaillance du dbiteur. Le
code de commerce de 1810 sanctionne avec un droit rigoureux pour liminer les dbiteurs en
les excluant de la vie des affaires. Les consquences de ce droit rigoureux a un effet pervers
car les dbiteurs ont peur de ne pas pouvoir payer leurs dettes donc ils dissimulaient la ralit.
La loi du 13 juillet 1967 qui vise assurer le rglement quitable des cranciers et ont
distingus pour la premire fois le sort des entreprises du sort des dirigeants.
La loi du 1er mars 1984 qui instaure les procdures dalertes qui vise favoriser la prvention
des difficults des entreprises.
La loi du 25 janvier 1985 qui instaura la procdure de redressement et de liquidation judiciaire.
Le but de la loi est de rechercher favoriser le redressement de lentreprise qui est en tat de
cessation des paiements afin de prserver les emplois et le rglement des cranciers. Le sort
du dirigeant nest pas oubli car il apparat des nouvelles sanctions mais qui deviennent
facultatives.
La loi du 10 juin 1994 vise rtablir les droits des cranciers face lentreprise que lon veut
redresser au prix de gros efforts de la part des cranciers.
La loi du 26 juillet 2005 est la dernire rforme en date qui instaure la procdure de
sauvegarde des entreprises, elle ramnage le redressement et la liquidation judiciaire et
amnage les sanctions.
Quelques chiffres
En 1985 il y avait
En 1995 il y avait
En 1996 il y avait
En 1999 il y avait
En 2000 il y avait
En 2006 il y avait
S ECTION 1 : L ES
PROCDURES D ALERTE
Ces procdures sont destins informer le chef dentreprise et diffrentes autorits de tout fait
de nature compromettre la continuit dexploitation. Il existe 4 catgories dalertes.
I.
LE
DE VO I R D A LERT E D U
A. LE
CAC
D C L A N C H E M E N T D E L A L E RT E
La procdure dalerte concerne toutes les entreprises prives ou publiques. Le CAC est un
professionnel donc pse sur lui une obligation dalerte lorsquil relve des faits de nature
compromettre la continuit de lexploitation.
Les faits en question doivent tre dcel par le CAC lors de lexercice de sa mission c'est--dire
lors de lexamen des documents comptables. Sont donc exclus tous faits externes dpourvus
de coloration comptable. Le CAC doit donc produire les documents pour montrer les problmes.
Le CAC peut relever des faits fonds sur la situation financire de lentreprise (fonds de
roulement dgrad ; situation nette ngative) ; des faits fonds sur lexploitation (sous activit
notable) ; des faits rsultant de lenvironnement de lentreprise (conflit social, retard de
paiement ).
Remarque : La procdure dalerte du CAC ne peut plus tre mise en uvre lorsquune
procdure de conciliation ou de sauvegarde qui a dj t engage.
B. L A
P R O C D U R E D A L E RT E
Etape 1 : Le CAC informe par crit le Prsident du CA ou du Directoire. Depuis la loi de juillet
2005 il faut une copie de cette information qui doit tre transmise au Prsident du tribunal de
Commerce ou du TGI. Cette information constitue en fait une demande dexplication laquelle
lintress doit rpondre dans les 15 jours. En absence de rponse ou en cas de rponse
insatisfaisante on passe la seconde tape.
Etape 2 : Le CAC invite le Prsident du CA ou du Directoire faire dlibrer le CA ou le CS sur
les faits constats et la rponse donne par le dirigeant. La dlibration doit se faire dans les
15 jours. La dlibration de ce conseil est communiqu au prsident du tribunal de commerce
ou du TGI ainsi quau reprsentant du personnel (CE et Dlgus du personnel). Dans cette
situation on sort de la confidentialit mais on reste dans un devoir de discrtion.
Etape 3 : Si la continuit de lexploitation reste toujours compromise, le CAC tabli un rapport
spcifique destins aux actionnaires, au CE, aux DP et prsent lors dune AGE spcialement
convoque.
Etape 4 : Si lissue de cette AGE la continuit de lexploitation est toujours menace le CAC
informe le tribunal de commerce et le TGI de ses dmarches et leur donne les rsultats des
dlibrations. Si lentreprise est cote lAMF est obligatoirement inform.
C. L E S
SANCTIONS
Le CAC qui na pas dclench lalerte en temps utile commet une faute professionnelle et
engage sa responsabilit envers tous ceux qui subiraient ensuite louverture du redressement
judiciaire. Mais le CAC nest tenu que dune obligation de moyen donc les demandeurs
laction devront prouver la faute et le lien de causalit entre cette faute et le dommage. Donc
que le CAC na pas tout mit en uvre pour prvenir temps.
A linverse le CAC qui a dclench lalerte et que ce nest pas ncessaire il bnficie dune
immunit qui lui vite dtre sanctionn. Il nest donc pas responsable.
En cas de procdure dclenche le CAC est protg contre le fait davoir divulguer des faits des
informations.
Remarque : A cot de lobligation civile de lalerte, le CAC a une obligation pnale si en
dfaillance de sa part la non rvlation des faits dlictueux aux procureurs de la Rpublique
(L810-7 du Code de Commerce). Cest lobligation de rvler au procureur de la Rpublique
tous faits dlictueux quil a constat dans la structure quil contrle.
II.
LE
DR O I T D A LERT E DE S R E PR SE N TA N T S D U PE R S ON N E L
Cest la loi de 1984, ces reprsentants ont la facults et non lobligation de dclench lalerte.
De ce fait le critre dintervention est plus large. Lalerte est possible lorsquils ont
connaissance de faits de nature affecter de manire proccupante la situation conomique
de lentreprise.
Pour la procdure les reprsentants demandent des informations lemployeur de faon
informelle oralement, par crit, .
Labsence de rponse ou si la caractre proccupant se confirme, les reprsentants du
personnel tablissent un rapport destination des organes de direction. Le CE peut se faire
assister dun expert comptable payer par lentreprise et non pas par le CE.
III.
LE
DR O I T D A LERT E DE S AC T I O NN A I R E S
A. LES
QUESTIONS CRITES
Les associs ou actionnaires peuvent deux fois par an poser des questions crites aux
dirigeants sur des faits de nature compromettre la continuit de lexploitation. Ces dirigeants
ont un mois pour y rpondre et la rponse est transmise au CAC. Ce droit de poser des
questions est limit. Dans les SARL tout associ non grant peut pos ces questions. Dans la
SA a un ou plusieurs actionnaires qui dtiennent 5% des droits.
B. L E X P E RT I S E
DE GESTION
IV.
LE
DR O I T D A LERT E D U PR S I D E NT D U T R I B U N A L D E CO M M E RCE
Le prsident peut convoquer les dirigeants de la structure (personne physique exclue) ds lors
quil a chos de difficults rendant vraisemblable de nature compromettre la continuit de
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S ECTION 2 : L A
PROCDURE DE CONCILIATION
Elle tend obtenir un accord entre le dbiteur et ses cranciers avec laide dun conciliateur
sur des mesures propres enrayer les difficults de lentreprise qui ne sont pas encore trop
graves. Ce peut tre ngocier des remises de dettes, des dlais de paiement. Cest une mesure
qui permet dviter le dpt de bilan.
I.
LES
CO N D I T I O N S DE L A PR O C D UR E S D E CO N C I LI AT I O N
A. LES
BNFICIAIRES
CONDITIONS DE FORME
C O N C LU S I O N D E L A C O N C I L I AT I O N
II.
LES
E F F ET S D E L A C O N C I LI AT I ON
CONDITIONS D OUVERTURE
Les procdures collectives sont applicables tout commerant, artisan, agriculteur, toute
personne morale de droit prive et depuis juillet 2005 toute profession librale. Ces
personnes doivent se trouver face des difficults videntes.
I.
LES
CO N D I T I O N S S U B J E CT I V E S
A. LES
LES
LE
PERSONNES PHYSIQUES
C O M M E R A N T S
C O M M E R A N T D A N S L A V I E A C T I V E
Toute personne ayant la qualit de commerant du fait de son inscription au RCS peut tre
dclare en procdure collective. Lorsque la personne se comporte comme un commerant
sans tre inscrit au RCS il y a des problmes et il y a des prjudices. La notion de commerant
est inscrit dans larticle L121-1 du Code de Commerce : Sont commerant ceux qui exercent
des actes de commerce et en font leur profession habituelle . Il faut donc accomplir des actes
de commerce, titre de profession habituelle pour en tirer son revenu et ceci en son nom
propre ou pour son compte personnel. Si ces trois conditions sont remplis on peut tre
commerant et nous imposer une procdure collective en vu de protger les intrts de nos
cranciers.
Remarque : Jurisprudence du Tribunal correctionnel de Mulhouse de 2006 qui a condamn un
particulier 3 800 damende pour travail dissimul, non tenue des registres et non inscription
au RCS et la qualit de commerant lui a t accorde au vu des ventes faites sur internet.
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A contrario lintress qui nest pas inscrit au RCS volontairement, par inadvertance, ne peut de
lui-mme invoquer la qualit de commerant pour bnficier des dispositions favorables de la
loi de 2005.
Le conjoint du commerant sil nest pas inscrit au RCS et na pas opter pour un statut clair, les
cranciers peuvent poursuivre le conjoint si et seulement si il sest immisc dans la gestion du
commerce en faisant des actes de commerce personnellement.
Remarque : Les majeurs protgs et les mineurs mancips ou non ne peuvent jamais avoir la
qualit de commerant. Donc aucune procdure collective nest possible leur encontre. Les
ventuelles consquences ngatives seront supportes par les cranciers et les salaris
ngligeant de ne pas avoir vrifier.
LE
C O M M E R A N T D C D O U R E T I R D E L A V I E A C T I V E
Le commerant qui est dcd ou retir de la vie des affaires, il perd ds lors sa qualit de
commerant. Donc il ne peut plus se voir imposer une procdure collective en rgle gnrale
ce qui peut constituer un rel danger pour les cranciers et les salaris. La loi de 2005 a prvue
louverture dune procdure collective malgr tout sous deux conditions :
- Les difficults soient antrieures la radiation du RCS ou du dcs du commerant ;
- La procdure collective soit demande dans lanne qui suit cette radiation ou le dcs
du commerant.
Remarque : En cas de dcs du commerant les hritiers ont le droit de renoncer la succession
et donc les crances sont perdues.
LES
A RT I S A N S
Lartisan est celui qui tire lessentiel de ses revenus de son travail manuel et non pas de
lemploi de nombreux salaris ou de lusage de matriels et de matires premires dans des
proportions importantes.
LES
A G R I C U LT E U R S
Les agriculteurs sont des personnes physiques qui exercent des professions agricoles titre
professionnel et de faon habituelle. La Cour de cassation a dcide quune pouse salarie
lextrieur temps partiel participe de facto lactivit et elle est donc assimile une
agricultrice et est donc soumise aux procdures collectives.
LES
PROFESSIONNELS INDPENDANTS
Les professions librales, les professionnels indpendants peuvent se voir imposer les
procdures collectives.
B. L E S
Toutes les socits personnes morales de droit privs sont soumises aux procdures
collectives. Ne sont pas soumises aux procdures les groupements non dotes de la
personnalit morale comme les SEP, les socits en cours de formation et les socits crs de
fait. Il convient donc dtre enregistrer au RCS ou en prfecture pour les associations.
II.
LES
CO N D I T I O N S OB J E C T I V ES
A. LA
P R O C D U R E D E S AU V E G A R D E
Pour bnficier de la loi de 2005 le dbiteur doit connatre des difficults quil nest pas en
mesure de surmonter seul et de nature le conduire la cessation des paiements. La
sauvegarde nest pas applicable une entreprise en cessation des paiements.
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Exemple :
En juin 2006 les juges de la CA de Versailles ont accords la sauvegarde de Photo Service du
fait de lvolution technologique.
En aot 2006 le tribunal de commerce de Paris la socit Eurotunnel a t place en
sauvegarde.
B. L A
L E TAT
P R O C D U R E D E R E D R E SS E M E N T E T D E L I Q U I D AT I O N J U D I C I A I R E
D E C E S S AT I O N D E S PA I E M E N T S
La loi de 1985 qui a dfinie lentreprise en cessation des paiements comme celle qui est dans
limpossibilit de faire face au passif exigible avec son actif disponible. Ainsi lanalyse doit se
fonder sur la trsorerie de lentreprise indpendamment de la situation financire. Cest donc
lexistence de dettes impayes si les dettes sont certaines, liquides et exigibles. Cest
galement le fait quon arrive effectuer des moyens frauduleux (ventes perte ; effets de
complaisance) ou ruineux (emprunt un taux normal sans caractre usuraire mais excessif eu
gard de la situation de lentreprise).
CAS
D U LO C ATA I R E G E RA N T
Cest dans lhypothse o lon va redresser lentreprise par le biais dune cession un tiers. Il
est prvu que lon peut prvoir que le cessionnaire donc le repreneur de lentreprise achtera
lentreprise au terme dune location grance (2 ans au maximum). Une fois engag dans le
plan de rachat le locataire grant ne peut plus y renoncer cest un terme dfinitif. Sil ne peut
plus ou ne veut plus reprendre cette entreprise aprs cette priode il y a louverture dune
procdure collective automatique son encontre sans quil y ait lieu de constater sa propre
cessation des paiements.
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S ECTION 2 : L E
JUGEMENT D OUVERTURE
(JO)
Le JO est un jugement rendu par le tribunal de commerce ou le TGI selon la socit qui
constate officiellement louverture de la procdure collective. Il met en place notamment les
organes chargs dtudier lentreprise et il ouvre une priode appele la priode dobservation.
I.
LA
PR O C D UR E D U
A. LES
-
JO
P E R S O N N E S AYA N T L A Q UA L I T P O U R A G I R
Les reprsentants du personnel nont pas qualit pour saisir le tribunal. Ils peuvent tout au plus
communiquer tous faits caractrisant une grave cessation des paiements.
B. L E
TRIBUNAL COMPTENT
II.
LE
CO N T EN U D U
JO
N O M I N AT I O N D E S O R G A N E S D E P R O C D U R E
JUGE-COMMISSAIRE
Cest un magistrat qui appartient soit au tribunal de commerce soit au TGI nomm en son sein.
En principe il doit tre seul mais possibilit depuis 2006 plusieurs juges pour les dossiers.
Son rle est de veiller au droulement rapide de la procdure et la protection des intrt en
prsence.
Il est tenu inform du droulement de la procdure par ladministrateur. Il est le seul pouvoir
prendre des actes important tel que le licenciement, la vente de certains biens Il statut par
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voies dordonnances qui peuvent faire lobjet dun recours devant le tribunal comptent dans
les 8 jours.
L A D M I N I S T RAT E U R
-
Cest un mandataire de justice donc un professionnel dsign par le tribunal parmi une
liste tabli par une commission nationale. Il est rmunr sur les deniers de lentreprise
en fonction dun droit fixe et dun droit proportionnel.
Lentreprise qui a un CA HT de plus de 3 millions deuros et 20 salaris au moins dans ce cas l
la nomination est obligatoire. Le tribunal le charge dadministr seul lentreprise ou alors on lui
donne une mission dassistance au dbiteur pour les actes de gestion courante de la socit.
- Lentreprise a un CA HT infrieur ou gal 3 millions et ou moins de 20 salaris dans ce
cas l la nomination est facultative. Donc lactivit doit tre poursuivie par le chef
dentreprise et pas par ladministrateur.
Si ladministrateur est rellement nomm le chef dentreprise nest nomm. Dans la
sauvegarde : mission de surveillance, de contrle et dinformation.
LE
M A N D ATA I R E J U D I C I A I R E
Cest un professionnel nomm sur liste. Cest la mme rmunration par lentreprise quelque
soit sa taille. Il dfend les intrts des cranciers et nintente certaines et fait les vrification
des crances et galement pour les en action en nullit des actes de la priode suspecte. Il a le
monopole de cette reprsentation des intrts collectifs des cranciers cela interdit tout
crancier dagir contre la socit.
COMIT
DE CRANCIERS
Dans le cadre dune procdure de sauvegarde depuis 2005 doivent tre constitus. Par principe
toute entreprise ayant un CA de plus de 20 millions deuros ou plus de 150 salaris
lobligation de mettre en place ses cranciers dans les 30 jours du JA.
Un comit des tablissements de crdit ; Comit de regroupement des fournisseurs de biens et
services. Ces comits doivent adopter le plan de sauvegarde la majorit de leur membre
AUTRES
PERSONNES
: LES
CONTROLEURS
Les contrleurs sont des cranciers de lentreprise nomms comme tel par le juge commissaire
sur leur demande ( la diffrence du mandataire judiciaire qui est professionnel). Ici ce sont des
cranciers bnvoles soumis au secret professionnel, comme lURSAFF souvent. Le juge
commissaire a lobligation de nomm au moins un contrleur et pouvant aller jusqu cinq.
La mission du contrleur est dassister le mandataire judiciaire et reprsenter les intrts des
cranciers. Il doit galement assister le juge commissaire dans sa mission de surveillance de
lentreprise.
AUTRES
PERSONNES
: L E X P E RT
EN DIAGNOSTIC DENTREPRISE
Cest un expert inscrit sur une liste, agr auprs des tribunaux. Sa nomination est facultative
et rmunrer par la structure. Son rle est de renseigner le tribunal sur ltat de lentreprise
avant den fixer dfinitivement le sort. Il participe llaboration du rapport sur la situation
financire, conomique de la structure.
LE
R E P R S E N TA N T D E S S A L A R I E S
Depuis la loi de 1985, le reprsentant des salaris est nomm au sein du CE, dfaut au sein
des DP ou dfaut dIRP ce sont les salaris qui lisent lun deux en tant que reprsentant. Son
rle se cantonne essentiellement au niveau de la vrification des crances salariales.
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B. L A
F I X AT I O N D E L A D AT E D E C E SS AT I O N D E S PA I E M E N T S
Cette date de cessation des paiements nest fixe que pour la procdure de redressement et
de liquidation judiciaire. Elle reprsente la date laquelle est dclare officiellement en
difficult.
Elle peut tre facilement fixe si un vnement certain intervient (traite impaye dun coup).
Le problme se pose lorsquaucun vnement prcis ne peut tre retenu si ce nest la runion
de plusieurs indices qui laisse prsager que la structure se trouvait se moment l en ltat de
cessation des paiements. Le tribunal fixe de faon approximative cette date. A dfaut
dvnement prcis, dindices prcis, le tribunal a un cadre donc une date butoir. A savoir que
le tribunal ne peut pas remonter au-del de 18 mois avant le JO.
Le fait de dterminer la date de cessation de paiements a pour consquence de dterminer la
date de la priode suspecte. La priode suspecte va de la cessation des paiements au JO.
Comme le chef dentreprise continuer travailler alors quil aurait du dposer le bilan on va
vrifier ses comportements et on va annuler certains actes qui ont t passs par ce chef
dentreprise durant la priode suspecte.
Remarque : La date est fixe de faon provisoire initialement modifiable tout moment sil
survient un vnement permettant davoir une certitude dune autre date mais toujours dans
la priode des 18 mois.
C. L A
PUBLICIT DU
JO
Cest un jugement qui va tre rendu public par le greffier doffice pour en informer les tiers. La
dcision est tout dabord signifie au dbiteur par voie dhuissier et une copie est adresse au
mandataire de justice, au procureur de la rpublique, au service des impts.
Le JO est mentionn en marge du RCS au rpertoire des mtiers. Pour les personnes nayant
pas dinscription au RCS sinon cest au TGI o il y a un registre notamment pour les
associations et les professions librales par exemple.
Il y a un extrait du JO qui est publie au BODACC dans les 8 jours. Enfin un extrait dans un JAL
doit tre publi.
D. L E S
VOIES DE RECOURS
Par drogation au droit commun, le JO est excutoire par provision c'est--dire immdiatement.
Le dlai et lexercice dune voie de recours nentrane aucun effet suspensif sauf si cest le
procureur qui interjette appel. Les diffrentes voies de recours sont :
- Lappel : Toute partie linstance peut interjeter appel dans les 10 jours compter de la
signification aux parties ;
- Lopposition : Elle est possible pour les cranciers et tiers intresss qui taient absent
le jour de laudience dans les 10 jours de la notification aux parties ;
- La tierce opposition : Elle est ouverte tout intress qui na pas t partie linstance
et qui indirectement subit le jugement ;
- Le pourvoi en cassation : Dans les 2 mois de la notification aux parties le pourvoi est
ouvert aux intresss.
15
PRIODE D OBSERVATION
Cest la priode pendant laquelle lentreprise est tudie, observe pour comprendre les
causes de ses difficults et trouver les solutions pour la redresser. Cette priode est perue
comme une priode dattente pendant laquelle la situation est gele et ou les intrts en
prsence doivent tre prserver pendant quune solution est recherche. Elle commence ds le
JO.
I. L A
D U R E DE L A P R I O D E D OBS E RVAT I O N
La priode dobservation est tout dabord limite 6 mois renouvelable une fois dans une
limite de 12 mois au total. Il y a une prorogation exceptionnelle demande par le Procureur de
la Rpublique pour une dure maximale de 6 mois donc au total 18 mois. Tous ces dlais sont
des dures maximales. Donc la priode dobservation peut tout fait tre dune dure
infrieure. Et il est galement possible de navoir aucune priode dobservation depuis 1994 si
la situation est catastrophique.
II. L A
GE ST I O N D E L E NT R E PR I S E D B I TR I C E
Lentreprise maintient son activit pendant la priode, mais il va y avoir certaines modifications
qui simposent afin de mener bien la prennit de la socit.
A. LA
L AT T R I B U T I O N
DES POUVOIRS
B. L A M N A G E M E N T
LA
D E S C O N D I T I O N S D E X P LO I TAT I O N D E L E N T R E P R I S E
C R A N C I E R S M R I TA N T S
Larticle 622-17 : Les crances nes rgulirement aprs le JO sont payes leur chance
normale lorsque lactivit est poursuivie et que la crance en question prsente un intrt pour
la structure . La loi de juillet 2005 a malgr tout poser des rgles. A cet effet sont viss par ce
principe :
- Les crances nes pour le besoin du droulement de la procdure : Ce sont notamment
les frais et honoraires expos par les intervenant (greffier, avocat, ) ;
- Les crances nes pour les besoins de la priode dobservation ;
- Les crances nes en contrepartie dune prestation fournie au dbiteur pour son activit
professionnelle et pendant la priode dobservation ;
- Toutes les crances alimentaires, dpenses lis au besoin de la vie courante du dbiteur
personne physique. Ce sont par exemple les dettes de loyer, dettes relatives
lducation et lentretien des enfants (pension alimentaire, ...) ;
Toutes ces dpenses sont payes chances normales. A dfaut de liquidit suffisante il y
aura mise en place dun paiement par privilge.
LE
D R O I T D E X I G E R L A P O U R S U I T E D E S C O N T RAT S E N C O U R S
Lexcution de certains contrats peut tre impos au cocontractant. Ce droit sapplique aux
contrats concluent avant louverture de la procdure mais non encore excut totalement au
jour du JO. Il sagit principalement du contrat de crdit bail, la convention douverture de crdit
de la banque (contrat excution successive). Ce droit doption entre poursuite et renonciation
est un principe dordre public (article 6 du Code Civil). Donc il ne peut pas tre carter par une
clause contractuelle prvoyant la rsolution ou la rsiliation du contrat du seul fait dune
procdure collective.
Une opposition est apparue entre ce principe que lon a le droit dexiger et larticle 60 de la loi
bancaire de 1984. Cet article donne le droit toute banque de rsilier unilatralement sans
pravis une convention douverture de crdit quelle soit dure dtermine ou indtermine
ds lors que lentreprise est dans une situation gravement compromise. A la vue de ce clivage
la Cour de Cassation prvoit que la loi de 85 simpose au dtriment de la loi de 84 car il sagit
de deux lois spciales et celle de 85 est postrieure.
En ce qui concerne le droit doption cest ladministrateur ou au dbiteur de prendre partie
pour ce type de contrat excution successives, soit il le fait de faon express soit de faon
tacite. Pour lever toute incertitude sur le sort du contrat le cocontractant peut mettre en
demeure ladministrateur ou le dbiteur de lui faire connatre son choix. Labsence de rponse
pendant plus dun mois quivaut une renonciation de la continuation du contrat. Donc le
contrat est rsili et disparat pour le futur. Deux solutions se prsente alors :
- La continuation du contrat qui a t choisi : On sengage contrario fournir la
prestation promise savoir un paiement : Le crancier est qualifi de crancier
mritant ;
- Le non continuation du contrat : Cette situation peut donner lieu des dommagesintrts mais qui ne bnficient pas du qualificatif de crances mritantes .
Il souffre trois exceptions au principe de la continuation des contrats en cours :
- Le contrat de travail : tout salari a le droit de dmissionner ;
- Le contrat de bail : Le bailleur peut rsilier la location en cas de non paiement du loyer
et des charges aprs le JO (3 mois dimpays) ou en cas dune obligation non faite pour
assurer limmeuble notamment ;
17
Le contrat dassurance : Chaque partie peut en demander la rsiliation dans les 3 mois
du JO.
III. E T U D E
DE S D I F F I C U LT S D E L E NT R E PR I S E
A . L L A B O R AT I O N
C O N S U LTAT I O N D E S C R A N C I E R S E T D E S C O M I T S D E C R A N C I E R S
Deux comits doivent tre constitu dans le cadre de la processus de sauvegarde (un pour les
banques et un pour les autres cranciers). La consultation des cranciers appartient au
dbiteur ou ladministrateur dans les 60 jours de constitution des comits. La dcision est
prise la majorit absolue de chaque comit.
Pour les cranciers hors comit la loi vise deux cranciers particuliers : le Trsor public qui doit
dsormais consentir des remises de dettes pour des frais de poursuite et des pnalits fiscales.
Les organismes sociaux doivent galement consentir des remises de dettes pour pnalits,
majoration de retard, frais de poursuite d par les contribuables la date du JO.
Ces remises de dettes ne seront possibles que si les autres cranciers privs consentent eux
aussi des efforts pour que tout le monde fasse des efforts et quil ny ait pas ainsi un dcalage.
Les petits cranciers : des dlais de paiements peuvent leur tre impos par le tribunal par
contre leur accord est rigoureusement indispensable pour dventuelle remise de dette envers
la structure.
18
S ECTION 2 : L ES
Ladministrateur, le juge commissaire peuvent avoir intrt demander que certains biens qui
sont sortis du patrimoine le rintgre pour augmenter cet actif. Cela se fera soit par pure
restitution ou suite la nullit ou lannulation dun acte pass en priode suspecte.
Les modification dactif suppose que la structure soit en ltat de cessation des paiements donc
redressement et liquidation judiciaire uniquement et non pas la procdure de
sauvegarde.
I.
LES
N U LL I T S D E L A P R IO D E S U S P E C TE
Certains actes doivent ou peuvent tre annuler par le tribunal car ils ont t passer un
moment o la structure aurait due dposer le bilan et non pas diminuer son actif en donnant
des biens. Ces nullits peuvent tre demander par toute personne partie : Ladministrateur,
mandataire judiciaire, liquidateur, commissaire excuteur du plan, et depuis 2005 par les
contrleurs en raison de leur mission de dfense des intrts collectif et financier.
A. LES
NULLITS DE DROIT
Ce sont des nullits que le tribunal doit absolument prononc lencontre de certains actes
passs durant la priode suspecte. Les juges nont aucun pouvoir dapprciation.
LES
A C T E S S A N S C O N T R E PA RT I E E F F E C T I V E
Il sagit en rgle gnrale dune donation. Quelque soit lobjet, meuble ou immeuble, quelque
soit la forme ou la nature de la donation, acte authentique devant notaire ou acte sous seing
priv, donation dguis (vente un prix trs bas) sera annule.
Par exemple la dote au profit dune jeune femme pour un cadeau de mariage lui offre des
immeubles alors quil tait en priode suspecte. Donc dans cette situation la nullit prononce
oblige le donataire (celui qui reoit) de rendre le bien reu et les fruits quil a pu en percevoir. Si
ce donataire a dj donner le bien un tiers ce dernier de bonne foi est tenu lui-mme
restituer ce bien sous remboursement de la fille ou bien la fille redonne largent aux cranciers.
Les contrats commutatifs dsquilibr peuvent tre annul. Divorce par consentement mutuel
o les poux dcident que lpouse garde tout.
LES
PA I E M E N T S A N O R M A U X
LES
Ce sont les srets sur des meubles, des immeubles conventionnelles ou judiciaire qui ont ts
consentis en priode suspecte pour des dettes antrieures.
Les inscriptions prises au cours dune procdure de saisie conservatoire :
La saisie conservatoire cest une procdure de saisie qui vise mettre sous squestre par
dcision de justice des biens du dbiteur afin que ce dbiteur nen dispose pas ou ne les fasse
pas disparatre. Elle est demande dans lattente de la rponse un procs qui va confirmer ou
infirmer la situation du dbiteur.
Si le procs confirme la dette la saisie conservatoire va tre transformer en saisie dfinitive. A
contrario si le procs informe la dette il y a remboursement des biens et indemnisation.
Si une saisie conservatoire a t accord un crancier au cours de la priode suspecte elle
doit tre annule car on considre comme anormale cette procdure eu gard lgalit des
19
autres cranciers. Par contre linverse une saisie attribution faite en priode suspecte nest
plus nulle depuis la loi de juillet 1991.
B. L E S
N U L L I T S FA C U LTAT I V E S
La sanction nest pas obligatoire, ce sont les juges qui apprcient au cas par cas les
circonstances. Ils pourront annuler les actes fait titre gratuit fait dans les 6 mois qui prcde
la cessation des paiements.
Les actes fait titre onreux, les actes saisit tiers dtenteur et les saisis attributions peuvent
tre annules sous deux conditions :
- Il faut que le tiers cocontractant ait eut officiellement connaissance de la cessation des
paiements au jour o lacte a t pass, il agit donc de mauvaise foi ;
- Lacte en question doit avoir caus un prjudice lentreprise.
C. L E XC E P T I O N
Les nullits de droit et facultatives ne sont plus applicables en cas de paiement effectu par
lettre de change, billet ordre ou chque. Car tout paiement par effet de commerce est
inattaquable.
Pour limiter les abus la nullit sera quand mme applicable en cas de mauvaise foi du
cocontractant et il na accepter que leffet de commerce pour tre payer.
II.
LES
RE VE N D I C AT I O N S M O B I LI R E S
Pour connatre la situation patrimoniale du dbiteur il faut dterminer son actif c'est--dire
lensemble des biens et des droits dont il est propritaire. Ceci implique la ncessit de faire un
tri entre les biens quil lui appartienne et les biens dont il nest que le dtenteur prcaire en
vertu de certains contrats tels que le bail, le crdit bail, le mandat, le dpt .
A. LE
D O M A I N E D E L A R E V E N D I C AT I O N
La loi de juillet 1985 pose le principe que peuvent tre revendiqu les marchandises
consignes au dbiteur soit titre de dpt, soit pour tre vendues pour le compte du
propritaire. Ce texte ne vise expressment que le contrat de dpt et celui de mandat de
vente.
La jurisprudence a t confront des revendications autres et a interprter larticle en
indiquant que ce texte vise galement et admet que la loi vise aussi les revendications du
bailleur, du crdit bailleur, de lacheteur dun corps certain qui na pas encore reu dlivrance
du bien. Cela peut tre galement les hypothses dune personne qui confier un artisan un
bien faonner, rparer, lentrepreneur de constructeur qui entreposait des outils sur un
chantier dont le matre de louvrage est en procdure collective. Enfin, la revendication
possible des biens vendus avec une clause de rserve de proprit.
B. L E S
C O N D I T I O N S D E R E V E N D I C AT I O N
20
La revendication doit tre faite dans un dlai prfixe de 3 mois qui court compter du
JO. Pas de relev de forclusion possible.
La demande doit tre formule par LRAR.
C. L E S
E F F E T S D E L A R E V E N D I C AT I O N
Si les conditions sont remplies le bien doit tre restitu son vritable propritaire. Lentreprise
peut avoir intrt garder ce bien litigieux pour pouvoir continuer travailler et honorer ses
contrats et par voie de consquence augment son actif (cas du tissu par exemple).
Pour les contrats en cours excution successive (crdit bail par exemple) ladministrateur ou
dfaut le juge commissaire peut en imposer la continuation condition dhonorer toutes les
chances.
Pour les contrats avec une clause de rserve de proprit ladministrateur peut bloquer la
revendication en payant immdiatement le prix intgral.
Si les biens revendiqus par leur propritaire ont dj t revendu, mise en gage, en
nantissement, la revendication savre dans ce cas l impossible. Le sous acqureur de
bonne foi est rentr en possession des biens et de ce fait protg par larticle 2279 du Code
Civil qui dispose quen fait de meuble possession vaut titre . La loi de 1985 avait prvue
quen cas de revente le droit de proprit est alors report sur le prix ou la partie du prix non
encore rgle entre le dbiteur et le tiers acqureur de bonne foi.
Sur le plan pnal cest de labus de confiance si lon dtourne le bien pour en faire un usage
diffrent de ce quil tait destin au dpart.
III.
LES
DR O I T S D U CO N J O I N T
S O RT D E S B I E N S P E R S O N N E L S D U C O N J O I N T
Quelque soit le rgime matrimonial (sauf communaut universelle) un conjoint peut donc
possder des biens personnels (biens propres). A ce conjoint commerant de rapporter la
preuve que les biens en question lui appartiennent en propre. Faute de preuve les biens en
21
question sont censs tre commun et pourront tre saisis par les cranciers dentreprises. Tout
type de preuve est admis.
B. L E
S O RT D E S B I E N S A C Q U I S PA R L E C O N J O I N T
Le cas o le conjoint qui a acquis des biens pendant le mariage peut lavoir fait grce aux
deniers fourni par le dbiteur car provenant de lactivit commerciale, artisanale, agricole du
dbiteur. Ladministrateur peut demander ce que ces acquisitions puissent rintgrer lactif
de lentreprise individuelle. La preuve est faite par tous moyens. Si ladministrateur ne rapporte
pas la preuve le bien reste personnel, ladministrateur est dbout.
Depuis 1994 le conjoint doit tre dment entendu ou appel lors de la procdure. Laction en
revendication du conjoint doit tre exerc dans les 3 mois du JO.
22
S ECTION 3 : L A
L ENTREPRISE
I.
LA
D C L ARAT I O N D E S CR A N CE S
A. LES
CRANCES CONCERNES
M O N TA N T D E L A D C L A R AT I O N
Le crancier doit dclarer le principal de sa crance augment des intrts chus au jour du JO.
Les crances libelles en devise sont dclares en euro selon le cours de change la date du
JO sans tenir compte des fluctuations postrieures la date du JO. De mme que les crances
qui comportent une clause dindexation elles doivent tre arrter au jour du JO sans prendre en
compte les mouvements postrieurs la date du JO. Les dclarations du Trsor Public et de
lUrssaf doivent tre faite aprs dduction des impts non encore tabli la date du JO.
C. L A
LES
P R O C D U R E D E D C L A R AT I O N
DLAIS
DES CRANCES
Les dlais de dclaration tant assez bref, les cranciers doivent tre avertis et informer de
louverture de la procdure collective et ceci dans les 15 jours du JO par le mandataire
judiciaire. Il doit avertir personnellement par crit les cranciers de lentreprise quils ont 2
mois. En pratique tous les cranciers ne sont pas informs. La rponse du crancier est la
dclaration de la crance qui doit tre envoy par LRAR.
D. L E
R E L E V D E F O R C LU S I O N
Le juge commissaire a la facult de relever les cranciers retardataires de leur forclusion (hors
dlai) sils tablissent bien que leur ngligence/dfaillance nest pas li leur fait personnel.
Par exemple le dbiteur qui a omit de noter le nom du crancier. La demande de relev de
forclusion doit tre faite dans un dlai de 6 mois compter du JO. Les cranciers relevs de
leur forclusion ne peuvent cependant concourir que pour la rpartition des dividendes existants
postrieurement leur demande car ce qui a t distribu ne peut pas tre redistribu. Ceux
qui arrivent en retard prennent en cours ce qui reste.
23
La loi de juillet 2005 a abrog la sanction de lextinction dfinitive des sanctions non dclars.
Les cranciers peuvent donc toujours esprer dtre payer.
II.
LA
V R I F I C AT I O N E T L A D M I S S I O N DE S C R A N C E S
A. LA
V R I F I C AT I O N PA R L E M A N D ATA I R E J U D I C I A I R E
La loi de 1985 avait pos comme principe nouveau que la dcision dfinitive sur le sort de la
structure nest plus du tout suspendu lachvement de la procdure de dclaration et de
vrification des crances. La solution peut tre prise au vue dune approche approximative.
Pour viter les longueurs le tribunal fixe un dlai au cours duquel les crances doivent tre
vrifie.
Sil y a discussion sur tout ou partie dune crance, son existence, son montant, ses intrts,
le mandataire judiciaire en informe, en avise le crancier concern par tous moyens et lui
demande de fournir des explications. Le dfaut de rponse dans le dlai de 30 jours suivant la
rception de cette information interdit alors toute contestation ultrieure de la proposition du
mandataire.
B. L A
D C I S I O N D A D M I SS I O N PA R L E J U G E C O M M I SS A I R E
C O N T E S TAT I O N S D E L A D C I S I O N D U J U G E C O M M I SS A I R E
Le dpt de ltat des crances donne lieu publicit au BODACC. Court alors un dlai de 15
jours durant lequel tout tiers intress peut en prendre connaissance et former une
rclamation. Si la somme est suprieure 4 000 il est possible de faire appel.
Les cranciers dont la crance a t discuter par le mandataire et qui nont pas rpondu dans
le dlai de 30 jours ne peuvent pas contester le refus de la crance.
D. L E S
C O N S Q U E N C E S D E L A D M I SS I O N
III.
LES
RE S TR I C T I O N S D E S DR O I T S DE S C R A N C I E R S DE L EN T RE P R I S E
A. LA
24
Ce principe signifie quil est interdit aux cranciers de poursuivre en paiement la structure qui
fait lobjet dune procdure collective. Grce ce principe lentreprise bnficie dun moratoire
destin soulager sa trsorerie et fonctionner et faciliter la prparation du plan de
redressement. Tous les cranciers sont concerns.
LA
Sont interdites les actions tendant la condamnation du dbiteur au paiement dune somme
dargent. Et sont interdites les actions tendant la rsolution dun contrat pour dfaut de
paiement du prix. A linverse sont autoriss les poursuites contre le dbiteur qui ne tendent pas
obtenir le paiement dune somme. Par exemple procs pour publicit mensongre. On peut
intenter un procs pour concurrence dloyale. Instance en cours devant les Prudhommes.
LA
Les voies dexcution saisie, avis tiers dtenteurs, sont interdites ds le J.O et ce jusqu
lachvement du plan de sauvegarde, redressement, liquidation. Ceci sexplique par la fait que
les dlais de paiement sont imposs aux cranciers et ce jusqu la fin de leur dette. On ne
peut pas essayer de se faire rembourser par anticipation cest interdit.
Pour les saisies attribution dclenches avant le J.O mais non encore acheves au jour du J.O
demeurent valables.
B. L A R R T
LE
PRINCIPE
Le J.O arrte le cours de intrts lgaux et conventionnels ainsi que tout intrt de retard et
toute majoration. Les intrts chus au jours du J.O sajoutent au capital mais pas ceux daprs.
LES
E XC E P T I O N S
LE
DES INSCRIPTIONS
PRINCIPE
C A S PA RT I C U L I E R S
25
Le vendeur du fonds de commerce qui peut continuer inscrire son privilge et ce dans
le dlai de 15 jours suivant la vente du fonds ;
Le Trsor Public dtient un privilge mobilier sur les biens de lentreprise et il se doit de
linscrire rgulirement chaque trimestre.
26
S ECTION 1 : L E
I.
LES
PR I N C I P E S
COMMUNS
R E DR E S SE M E NT J U D I C I A I R E
A. LE
UX
PLANS
DE
S A U V E GAR D E
OU
DE
CARACTRE JUDICIAIRE
Le plan tire sa force obligatoire dune dcision de justice et est donc opposable tous, elle
simpose. Deux personnes seulement sont exempts de respecter cela :
- Les cranciers mritants pour qui ont pays lchance normale ;
- Les cautions solidaires et coobliges qui ne peuvent pas se prvaloir des dispositions
des dlais de paiement ou remise.
B. L E
VOLET SOCIAL
Tout plan doit expos, justifi le niveau et les perspectives demploi au sein de la structure ainsi
que les conditions sociales envisages pour la poursuite de lactivit.
C. L A
N O U V E L L E R PA RT I T I O N D E S P O U V O I R S
Le jugement qui adopte un plan met fin la priode dobservation et par la mme arrt de
lorganisation qui avait t mise en place lors du J.O. En outre la structure ne retrouve pas une
totale libert. En effet :
Ladministrateur ne disparat pas, le tribunal redfini sa mission et lui attribut les
pouvoirs adquats ;
- Le mandataire judiciaire reste dans lentreprise le temps de finir de vrifier les
crances ;
- Un commissaire lexcution du plan a une mission de surveillance et de respect du
plan, sa nomination est obligatoire, il sagit soit de ladministrateur soit du mandataire
judiciaire. Cette personne reste en place jusqu la fin du plan paiement complet du prix
de cession ou des dettes ;
- Le juge commissaire ne cesse ses fonctions quaprs avoir reu le compte rendu dfinitif
de ladministrateur sil est nomm et du mandataire ainsi que du commissaire
lexcution du plan.
D. L I N D I C AT I O N
Le plan dsigne les personnes tenus de lexcuter et galement rappel lensemble des
engagements souscrits au profit de la structure. Notamment cest les modalits du maintient et
du financement de lentreprise, le rglement du passif n avant le J.O et les garanties
financires pour en assurer lexcution.
Depuis 1994 il y a une dure maximale du plan qui est de 10 ans. Par drogation pour les
agriculteurs cest jusqu 15 ans.
27
II.
LA
S A U V E G AR D E O U L A CO N T I N U AT I O N DE L EN T RE P R I S E
M O D I F I C AT I O N S I N T E R N E S
M O D A L I T S D A P U R E M E N T D U PA SS I F
D L A I S E T R E M I S E S D E D E T T E S A R R T S PA R L E P L A N
Le principe est que le plan peut imposer des dlais de paiement jusqu 10 ans aux cranciers
mais ne peut prvoir des remises de dettes quavec laccord express du crancier.
LES
Remarque : Le plan de sauvegarde de continuation peut tre comme toute dcision de justice
tre frappe dappel la demande des parties.
III. L A
CE S S I O N D E L E NT R E PR I S E
M O D A L I T S D E L A C E SS I O N
B. L E S
O B L I G AT I O N S D U C E SS I O N N A I R E
Tant que le prix de cession nest pas totalement rgl, le cessionnaire ne peut lexception des
stocks vendre ou donner en location grance les biens corporelles ou incorporelles acquis. Ce
cessionnaire doit rendre compte au commissaire de lexcution du plan et ce lissue de
chaque exercice suivant le cession. Si le repreneur ne respecte pas les dispositions du plan,
alors il y a rsolution du plan, on reprend zro.
Remarque : Depuis la loi de juillet 2005, le dbiteur peut faire appel de la dcision arrtant le
plan de cession. Le cessionnaire (lacheteur) ne peut interjeter appel que si le plan lui impose
des charges autres que celles souscrites lors de la prparation du plan. Les autres repreneurs
vincs, les salaris ne peuvent pas contester.
C. L A
LO C AT I O N G R A N C E P R A L A B L E L A C E SS I O N
Que la cession soit totale ou partielle le plan de cession peut prvoir une location grance au
profit du repreneur. Lavantage essentiel est de permettre au futur repreneur dexploiter
lentreprise mais de ne verser le prix de cession qu lissus de la location grance.
LES
C O N D I T I O N S D U R E C O U R S L A LO C AT I O N G RA N C E
S U RV E I L L A N C E D U LO C ATA I R E G RA N T
Il dispose dun entier pouvoir de gestion mais est soumis la surveillance du commissaire la
ralisation du plan. Cette surveillance se fait sous la rsolution du plan ce qui fait que
lentreprise se trouvera certainement en cessation des paiements. Le locataire grant peut
avoir des dommages intrts.
LE
D N O U E M E N T D E L A LO C AT I O N G RA N C E
29
30
S ECTION 2 : L A
LIQUIDATION JUDICIAIRE
Elle est ordonne soit comme solution lissue de la priode dobservation lorsquil ny a
aucune possibilit de redressement soit sans ouverture dune priode dobservation lorsque
lentreprise na vraiment aucune chance de redressement. La clture de la procdure de
liquidation nest pas du tout encadr dans le temps. En 2003 la dure moyenne des procdures
taient de 45,3 mois contre 32,7 en 1997 et 20% des liquidations judiciaires ne sont pas
clturer au bout de 7 ans.
Depuis 2005 il y a une liquidation judiciaire simplifie.
- Lentreprise na pas de biens immobiliers ;
- Le nombre de salari est infrieur ou gal 5 au cours des 6 mois qui prcdent la
clture de lexercice comptable ;
- CA HT infrieur ou gal 750 000 .
La procdure simplifi doit tre faite dans un dlai de 3 mois.
I.
LA
G E ST I O N D U PAT R I MO I N E PA R LE D B I TE U R
A. LE
D E SS A I S I SS E M E N T D U D B I T E U R
L I Q U I D AT E U R
N O M I N AT I O N D U L I Q U I D AT E U R
M I S S I O N D U L I Q U I D AT E U R
31
Il est officiellement le reprsentant des cranciers, il poursuit des actions en cours. Il est
galement le reprsentant du dbiteur dessaisit don il agit le cas chant au nom du dbiteur.
Il est responsable du droulement des organes de liquidation.
LES
C O N T RA I N T E S D U L I Q U I D AT E U R
II.
LA
R A LI S AT I O N DE L ACT I F
A. LE
Le recouvrement est assur par le liquidateur et il est tenu dattendre les chances
normalement stipule au contrat.
B. L A
III.
L A P U RE M E NT
D U PA S S I F N AVA N T LE J U GE M E NT D O U VE RT U RE
A . L A P U R E M E N T
LES
D U PA SS I F E T L E R G L E M E N T D E S C R A N C I E R S
C R A N C E S S U S C E P T I B L E S D T R E S PAY E S
Sous rserve des crances salariales les crances payes sont celles qui ont t rgulirement
dclarer et admise sur ltat des crances. Le jugement rend exigible toutes les crances y
comprit celles non chu au jour o le passif est apur.
LE
TRSOR PUBLIC
La rgle de suspension des poursuites individuelles applicable tous les cranciers se prolonge
pendant la priode de liquidation. Le Trsor Public lui conserve le droit dengager des poursuite
si et seulement si le liquidateur na pas entreprit la vente des biens grevs dune suret ou
dune hypothque au profit du trsor public dans les 3 mois compter de la liquidation.
32
LE
Biens immeubles
Le superprivilge des salaris (60
derniers jours)
Les frais de procdure
Cranciers ayant un privilge
relatif la conciliation
Les cranciers ayant une sret
Les cranciers mritants
Cranciers ayant un privilge
gnral (6 derniers mois de
salaire) ; Trsor Public ; Scurit
sociale ; AGS
Cranciers ayant un privilge
spcial immobilier
Cranciers chirographaires
Prteurs et titulaires de titres
participatifs
Biens meubles
Cranciers qui exercent un
droit de rtention ou un droit
de gage
Le superprivilge des salaris
(60 derniers jours)
Les frais de procdure
Cranciers mritants
Le superprivilge des
salaris (60 derniers
jours)
Les frais de justice
Prts bancaire et contrat
dont lexcution t
impose par
ladministrateur
AGS pour les sommes
avances
Cranciers mritants
classiques
En cas de redressement judiciaire les cranciers qui ont une suret immobilire repasse en 7 e
position.
LE
Le versement est ordonn par le juge commissaire. Soit il dcide dun versement en une seule
fois, soit en plusieurs fois lexception des crances salariales o lon sengage payer tous
les mois.
Si un crancier est titulaire dune suret nest pas intgralement pay sur le prix du bien
faisant lobjet de sa garantie il vient en concours avec les cranciers chirographaires pour ce
qui lui reste.
Si lactif est insuffisant pour payer les cranciers chirographaires. Les sommes restantes sont
rparties entres ces cranciers selon une formule au marc le franc c'est--dire
proportionnellement au montant de leur crance admise.
B. L A P U R E M E N T
D U PA SS I F S A N S PA I E M E N T
La loi dfinie linsuffisance dactif comme la situation o le produit de la ralisation des actifs
du dbiteur et des actions et procdures engages dans lintrt de la structure ou des
cranciers ne permet plus de dsintresser mme partiellement les cranciers. Une fois la
clture prononce les organes quittent la structure et par voie de consquence le
dessaisissement cesse et il retrouve toute libert.
33
La loi de 1985 a pos que le passif de la structure est apur sans paiement c'est--dire
disparat dune faon pure et simple. Les cranciers nont plus aucun espoir dtre pay sauf :
- Le Trsor public qui se conserve le droit de poursuivre le dbiteur mais seulement en
cas de fraude fiscale ;
- La caution qui a ventuellement pay au lieu et place du dbiteur peut demander ce
remboursement ;
- Les crances rsultant des droits attachs la personne (DI lors dun accident du travail
en raison dune faute inexcusable de lemployeur qui a facilit laccident) ;
- Le dbiteur a frauder ou fait ou a t condamn pour banqueroute ;
- Si la personne a dj bnficier de cette rgle depuis moins de 5 ans.
La seconde liquidation dans les 5 ans laisse subsister le passif et les cranciers peuvent
poursuivre le dbiteur pendant 5 ans et non plus 30 ans.
S ECTION 1 : L E
Les sanctions que nous verrons sappliquent aux dirigeants de droit mais galement aux
dirigeants de fait, rmunr ou bnvole. Cela sapplique aussi aux personnes morales de droit
priv avec ou sans activit conomique
I.
L AC T I O N
A. LES
EN R E SP O N S A B I L I T PO U R I N S U F F I S A N C E D AC T I F
CONDITIONS GNRALES
Cette sanction a pour but de mettre la charge des dirigeants avec ou sans solidarit tout ou
partie du passif de la structure. Les conditions sont :
- Une insuffisance dactif ou un passif rest impay ;
- Une faute grave de gestion ;
- Un lien de causalit entre le passif et la faute de gestion.
Le dlai est de 3 ans compter du jugement qui arrte le plan. Le tribunal comptent est le
mme que le tribunal saisit pour la procdure collective mais par le biais dune procdure
particulire.
B. L E
CHOIX DU TRIBUNAL
Mme si toutes les conditions sont runies le tribunal depuis 1985 a la facult dapprcier et
donc de ne pas poursuivre. Ce choix va jusquau choix du dirigeant fautif. Le tribunal peut
galement dterminer le montant de la condamnation.
C. L E S
34
C O N S Q U E N C E S D E L A C O N D A M N AT I O N D U D I R I G E A N T
La dette mise la charge du dirigeant est une dette personnelle transmissible aux hritiers.
Les sommes verses tombent dans le patrimoine de la structure du dbiteur. Ces sommes
verses sont rparties entre tous les cranciers impays au marc le franc.
Les dirigeants condamns qui ne sacquitteraient pas de leur dette sont sanctionns par la
faillite personnelle.
II.
L O B LI G AT I O N
U N I Q U E M E NT )
A. LES
A UX
D E TT E S
S O C I A LE S
( EN
CAS
DE
L I Q U I DAT I O N
C O N D I T I O N S D A P P L I C AT I O N
Cela consiste a mettre la charge du dirigeant poursuivi le paiement des dettes sociales
(salaires et charges) restes impays. Il y a 6 cas douvertures :
- Si le dirigeant disposer des biens de la personne morale comme ses biens propres
(ABS) ;
- Si le dirigeant fait des actes de commerce dans un intrt personnel sous couvert de
la structure masquant ses agissements ;
- Si le dirigeant a fait du crdit ou des biens de la personne morale un usage contraire
lintrt de la socit ou des fins personnelles ou pour favoriser une autre entreprise
dont il a un intrt directement ou indirectement ;
- Si le dirigeant a poursuivit abusivement dans son intrt personnel une exploitation
dficitaire qui ne pouvait conduire qu la cessation des paiements ;
- Si le dirigeant a tenu une comptabilit fictive, incomplte ou irrgulire ou a fait
disparatre des documents comptables ;
- Le dirigeant dtourner ou dissiper tout ou partie de lactif ou frauduleusement
augmenter le passif.
B. L A
PROCDURE
Les rgles procdurales sont les mmes ainsi que le dlai de 3 ans. Le tribunal a la facult de
poursuivre et non pas lobligation.
III. L A
FA I L LI T E PE R S ON N E LLE
A. LES
LES
C O N D I T I O N S D A P P L I C AT I O N D E L A FA I L L I T E
PERSONNES VISES
La faillite sapplique seulement aux dirigeants de droit ou de fait des personnes morales de
droit priv ayant une activit conomique. Ceci peut sappliquer aux commerants, artisans,
agriculteurs et professions librales.
LES
C A S D E FA I L L I T E P E R S O N N E L L E
Voir poly
35
LE
PRONONC DE LA SANCTION
B. L E S
LES
E F F E T S D E L A FA I L L I T E P E R S O N N E L L E
DIFFRENTES DCHANCES
D E L A V I O L AT I O N D E C E S I N T E R D I C T I O N S
Cest le tribunal qui fixe la dure de ces dchances mais elle ne peut pas tre suprieure 15
ans. Ces dchances peuvent cesser dans deux cas :
La personne condamne au tribunal de la relever de ses dchances si elle rapporte la preuve
quelle a assez contribuer au paiement du passif social.
Si le tribunal rend un jugement de clture pour extinction du passif social.
LES
A U T R E S E F F E T S D E L A FA I L L I T E P E R S O N N E L L E
IV. L A
BA N Q U ER O U TE
A. LES
Les commerants, artisans, agriculteurs et professions librales ainsi que les dirigeants de droit
ou de fait dune personne morale de droit priv ayant ou non une activit conomique. Ceci
sapplique seulement aux cas de redressement ou liquidation.
B. L E S
Voir plan de cours
36
FA I T S R P R H E N S I B L E S
C. L E S
SANCTIONS
Cest le tribunal correctionnel qui trancher. La sanction est obligatoire si toutes les conditions
sont runies mise part le principe de lopportunit de la part du Procureur. Cest la facult qui
est donn au Procureur qui a la facult de choisir sil choisi ou pas de poursuivre un procs. Sil
ne poursuit pas il y a classement sans suite.
Le dlai de prescription est de 3 ans compter du JO. Si les faits incrimins sont commis avant
cette date et 3 ans compter de leur rvlation un tiers sils ont ts commis aprs le JO. La
notion de cessation des paiements est ici totalement carte car le juge peut retenir des faits
raliss plusieurs annes avant le JO.
La sanction est de 5 ans et 75 000 damende.
Le jugement qui prononce la liquidation judiciaire figure au RCS et au rpertoire des mtiers. Le
dlit de banqueroute figure quant lui au casier judiciaire de la personne.
37
S ECTION 2 : L E
I.
LE
SO RT DE S C O NT RAT S DE T RAVA I L
A. LE
P R I N C I P E D E L A C O N T I N UAT I O N D E S C O N T R AT S E N C O U R S
Que lentreprise soit redresse avec le mme employeur, cde un tiers ou mise en location
grance le principe est que les droits acquis par les salaris sont pleinement opposables au
nouvel employeur (Article L1224-1 du Code du Travail) donc aucun changement nest possible
dans les prrogatives dtenues par les salaris.
B. L E S
LICENCIEMENTS
Les licenciements sont possibles avec consultation des reprsentants du personnel sinon dlit
dentrave, information de linspection du travail (sauf pour les salaris protgs o il faut
quand mme laccord pralable de linspecteur du travail).
Cest le juge commissaire qui a seule comptence pour autoris ou non ces licenciements. Ils
doivent avoir un caractre urgent, invitable et indispensable.
Toutes les dispositions concernant le licenciement conomique nont pas tre respect au
cours dune procdure collective. La seule condition impose est que le licenciement doit avoir
eut lieu dans les 30 jours qui suivent le jugement qui arrte le plan.
II.
LE
PA I E M E NT D E S CR A N CE S S A L A R I A LE S
A . L TA B L I SS E M E N T
E T L A V R I F I C AT I O N D E S C R A N C E S S A L A R I A L E S
DE
L AGS
( A SS O C I AT I O N
POUR
LA
GARANTIE
DES
Cest la loi du 27 dcembre 1973 qui a institue lobligation pour les employeurs de sassurer
contre le risque dun dpt de bilan donc contre leur propre cessation des paiements
notamment pour les salaires. Les fonds sont grs par les ASSEDIC avec un taux de 0,1 % de la
masse salariale brute. En 2002 lAGS tait en dficit et en 2003 depuis ils sont remonts.
Les salaris bnficient de lAGS mme si lemployeur de mauvaises foi na pas remplit son
obligation de cotisation. LAGS sapplique toute personne engage dans un lien de
subordination juridique lgard de lemployeur. Donc il faut un contrat de travail
obligatoirement !
LAGS couvre toutes les sommes dues un salari mais dans la limite dun plafond qui a t
modifi en 2003 suite laffaire AEM AIRLIB.
Le plafond est le suivant :
38
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