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LES SUCCESSIONS INTERNATIONALES

Rapport franais
Sara GODECHOT-PATRIS

INTRODUCTION

Si la constance semble, du moins a priori, le terme le plus mme de

rendre compte de ltat du droit franais des successions internationales, on peut
ds lors lgitimement sinterroger sur lopportunit de placer encore sous le feu
des projecteurs cette matire. Mais il faut parfois se mfier de leau qui dort et je
crois que les successions internationales nont pas usurp leur place en cette
journe consacre aux droit des successions et aux mutations qua connu et que
connat la matire!

Les rgles de principe ont, il est vrai, t poses il y a prs de sept sicles
par les juridictions de notre ancien droit. Ayant fait le choix du morcellement, la
jurisprudence est venue soumettre les meubles la loi du dernier domicile du
dfunt 1 et les immeubles la loi du lieu de leur situation 2 . La loi ainsi dsigne
se voit reconnatre un domaine de comptence relativement vaste qui englobe
les questions de dvolution et de transmission de mme que celles touchant au
rglement du passif ou encore au partage. Une telle loi sera de surcrot rarement
mise en chec par le jeu de lexception dordre public, la matire successorale
napparaissant pas si on met de ct la question de la rserve hrditaire
1

Cass. 19 juin 1939, Labedan, Grands arrts DIP n 18. Sur la notion de domicile, v. art. 102 C. civ. et pour une
application rcente en matire successorale : Civ. 1re, 7 dcembre 2005, Rev. Crit. DIP 2006. 583, note
GODECHOT-PATRIS, JCP. 2006. II. 10050, note BOULANGER, Defrnois 2006.562, note REVILLARD.
2
Civ. 14 mars 1837, Stewart, Grands arrts DIP n 3.

comme le terrain privilgi dintervention de cette exception. Et ce sont

essentiellement les discriminations contenues dans une loi trangre et fondes
sur la race, le sexe, la religion ou la nature de la filiation qui mritent
aujourdhui dtre considres comme contraires lordre public.
Le large champ de comptence ainsi reconnu la loi successorale se trouve
renforce par les rgles de conflits de juridictions consacres en droit
franais qui viennent en garantir la pleine efficacit. Cest en effet aux
juridictions du dernier domicile du dfunt quil appartient de connatre des
successions mobilires et aux juridictions du lieu de situation du bien que
revient le soin de traiter des successions immobilires 3 . La dualit de
comptence lgislative se double donc dune dualit de comptence
juridictionnelle. Cette unit de point de vue nest pas le fruit du hasard dailleurs
et trouve sa justification dans lexistence dun paralllisme troit entre les
proccupations qui fondent respectivement la solution des conflits de lois et les
rgles de comptence juridictionnelle en matire successorale 4 .
Cest ainsi quen matire immobilire ce sont des considrations deffectivit
qui fondent lattachement au lieu de situation de limmeuble : car cest en ce lieu
que sexcuteront ncessairement les mesures prises en matire relle. Les
considrations de souverainet qui un temps ont command le choix du critre
tendent seffacer 5 tant et si bien que la rserve de la Cour de cassation
admettre en ce domaine le dni de justice comme source de comptence
subsidiaire des tribunaux franais ne devrait plus tre de mise 6 .
De la mme manire, si on constate en matire mobilire une unit de point de
vue du moins depuis que la distinction entre domicile de fait et domicile de
droit a t supprime cest que les proccupations lgislative et juridictionnelle
3

V. notamment pour une application, Civ. 1re, 7 mars 2000, Rev. Crit. DIP 2000. 458, note ANCEL.
M. GORE, Ladministration des successions en droit international priv, Economica, 1994, Prf. Y.
LEQUETTE, spc. n 325.
5
V. sur cette question L. dAVOUT, Sur les solutions du conflit de lois en droit des biens , Economica, 2006,
prf. H. SYNVET. spc. n 191 et s.. Comp. Th. VIGNAL, Rflexions sur le rattachement des immeubles en
droit international priv , Trav. Com. fr. DIP 2006-2008, p. 15 et s..
6
Civ. 1re, 7 janvier 1982, Rev. Crit. DIP 1983. 87, note ANCEL.
4

tendent l encore se rejoindre. Le choix du dernier domicile du dfunt comme

chef de comptence juridictionnelle assure la comptence des tribunaux de lEtat
o le dfunt est prsum avoir concentr ces intrts ; et il en va de mme en
matire lgislative : si la loi du dernier domicile doit tre retenue cest que cest
en ce lieu que les incidences du dcs vont tre ressenties. Ainsi quil a t
relev : la loi du dernier domicile du dfunt exprime () la localisation
effective des intrts patrimoniaux du dfunt 7 .
Difficile par consquent au premier abord de dtecter une fausse note dans cette
partition sur laquelle le temps ne semble pas avoir eu de prise. Et pourtant une
analyse plus pousse du rgime rserv en droit franais aux successions
internationales montre que les failles existent, quon sattache sa mise en
uvre ou plus fondamentalement sa raison dtre.

Il serait ainsi inexact de penser que comptence lgislative et comptence

juridictionnelle vont systmatiquement concider. Ce serait oublier un peu vite
les privilges de juridictions des articles 14 et 15 du Code civil qui sils ont t
largement dsactivs par la jurisprudence sur le terrain de la comptence
indirecte demeurent pleinement efficaces sur celui de la comptence directe.
Aussi bien la seule nationalit franaise des hritiers au jour de louverture de la
succession autorise la saisine des juridictions franaises, et il importe peu que le
domicile du dfunt soit situ ltranger : la rupture entre comptence
lgislative et comptence juridictionnelle se trouve ainsi consomme. Certes il
est vrai quen matire immobilire la comptence du tribunal du lieu de situation
de limmeuble prsente un caractre exclusif interdisant aux plaideurs de se
prvaloir des privilges de juridiction, ce qui garantit lunit de point de vue.
Reste que pour assurer la pleine efficacit du systme mis en place encore
aurait-il fallu abandonner la lex rei sitae le soin de dterminer si le bien est
meuble ou immeuble rebours de la position consacre en droit franais qui
7

B. ANCEL et Y. LEQUETTE, note sous Cass. 19 juin 1939, Labedan, Grands arrts DIP n18, spc. n6.

donne ici comptence la loi du for 8 . Car il a t soulign que si le juge adopte
la qualification de la lex situs il ne se heurtera pas un refus dexcution de sa
dcision puisque celle-ci sera en harmonie avec celle que le juge de lEtat de la
situation aurait rendue. Largument deffectivit qui a prsid au choix des chefs
de comptence lgislatif et juridictionnel aurait du galement simposer sur le
terrain de la qualification.
En tout tat de cause il est vain de croire que cette unit de point de vue si elle se
ralise assure au juge lapplication exclusive de sa propre loi interne. Ce serait
oublier un peu vite quen ce domaine dautres lois peuvent interfrer. Quon
pense tout dabord aux donations : si les questions de rapport successoral et de
rduction des libralits relvent de la comptence de la loi successorale, en
revanche la validit de lacte sera soumise au rglement Rome I du 17 juin 2008
sur la loi applicable aux obligations contractuelles 9 . Quon pense prsent la
mise en uvre des rgles relatives la dvolution subordonne la vrification
pralable de la ralit du lien de parent par application dune rgle de conflit
distincte 10 . Quon pense galement au rglement de la succession en prsence
dun hritier incapable o lapplication de la loi successorale devra se faire de
concert avec celle de la loi personnelle de lhritier qui il appartiendra
notamment dans le cadre de lexercice de loption successorale de dterminer les
formalits habilitantes accomplir 11 . Quon pense enfin la rglementation du
partage, et on notera quil est bien difficile pour les meubles successoraux
8

TGI Seine, 12 janvier 1966, Rev. Crit. DIP 1967. 120, note LOUSSOUARN, JCP.1967.II.15266, note
BISCHOFF. Adde, E. BARTIN, De limpossibilit darriver la suppression dfinitive des conflits de lois ,
JDI 1897.225, spc. p. 246 ; P. LAGARDE, La qualification des biens en meubles ou immeubles dans le droit
international priv du patrimoine familial , in Mlanges Revillard, Defrnois, 2007, p. 209 et s..
9
V. en ce sens le prambule de la proposition de rglement du 14 octobre 2009 sur la loi applicable, la
reconnaissance et lexcution des dcisions et des actes authentiques en matire de successions et la cration
dun certificat successoral europen.
10
On pense bien entendu ici limportant contentieux auquel ont donn lieu en France les mariages
polygamiques o les juridictions franaises ont t conduites sinterroger sur laptitude de deux pouses
polygames venir la succession du conjoint dcd domicili en France. V. sur la question, Civ. 1re, 3 janvier
1980, Bendeddouche, Grands arrts DIP n 556. A lavenir la question pourrait se poser dans des termes
relativement similaires en prsence dun mariage homosexuel valablement clbr ltranger : le conjoint
homosexuel peut-il prtendre la qualit de conjoint survivant vis aux article 756 et s. du Code civil ? Pour une
rponse positive, v. Rp. min ; n 00886, JO Snat Q, 24 janvier 2008, p. 161.
11
V. Y. LEQUETTE note sous TI Lille (juge des Tutelles) 28 mars 1980, Rev. Crit. DIP 1981. 289, spc. p. 296.

dvincer entirement la loi du lieu de situation du bien, assurment comptente

en matire dindivision quil sagisse de dterminer le contenu de la masse
indivise ou le rgime de lindivision (rgle de lunanimit, mandat tacite, dure
de lindivisionetc.). Tout bien meuble situ en France et alors mme que la loi
successorale serait une loi trangre sera notamment soumis aux articles 815-2
et 815-3 du Code civil. La loi successorale nest bien entendue pas totalement
carte et cest elle quil appartient de dterminer les personnes habilits
administrer la succession, ltendue de leurs pouvoirs, de mmes que les biens
entrant dans la masse partager. Cest par consquent la loi successorale de
prciser si le bien subrog doit ou non tre inclus dans la masse laquelle
appartenait le bien initial 12 .
Ces enchevtrements de comptence lgislative font bien entendu craindre des
situations de conflit qui rendront ncessaires le recours ladaptation des
lgislations en prsence.

Au del et plus fondamentalement, le principe de la scission consacr en matire

mobilire et immobilire peine convaincre en droit franais. Elle nest on le
sait que le fruit dun compromis, dune transaction instinctive comme le relevait
Batiffol. Et ce mme auteur de souligner que, faute de pouvoir raisonner un
choix, on a pench pour le rgime de la proprit en ce qui concerne les
immeubles en les soumettant la loi de leur situation et pour une loi plus
personnelle quant aux meubles 13 . Approfondissant cette analyse il a t
dmontr ultrieurement que si la comptence de la lex rei sitae en matire
immobilire assurait le respect des liaisons verticales qui structurent le droit des
successions, la comptence de la loi du dernier domicile du dfunt garantissait le

12

A cet gard la jurisprudence a pu prciser que lorsque les hritiers vendent un immeuble la somme provenant
de la vente sera soumise la loi de la succession immobilire : Paris, 31 dcembre 1889, D.P. 1891.2.41, not De
Boeck, JDI.1890.121.
13
H. BATIFFOL, Rflexions sur la loi applicable aux successions , in Festgabe fr A.N. Makarov, 1958 p.
791 et s.

respect des liaisons horizontales 14 . Partant notre systme conflictuel ne rend pas
pleinement compte des principes directeurs qui gouvernent notre droit des
successions ; linteraction entre droit interne et droit international priv se trouve
de ce fait rompue. Car ds lors quil est admis en droit interne que la succession
est la transmission dun patrimoine, dune universalit, il devrait sensuivre
lapplication quune loi unique la succession indpendamment de la nature du
bien.

Il est vrai que de telles assertions mritent dtre vrifies la lumire des
dveloppements qua connu le droit interne franais au cours de cette dernire
dcennie. Cest ainsi quon est en droit de se demander si la loi du 3 dcembre
2001, en supprimant larticle 732 du Code civil affirmant le principe de lunit
successorale, nest pas venue remettre en cause un tel principe. Rapporte
lchelle internationale une telle abrogation ne plaiderait plus en faveur dun
rglement unitaire de la succession. Mais il a t dmontr que nombre de rgles
figurant dans le Code tmoignaient encore de la prennit du principe de lunit
de la succession 15 . Quant aux modifications apportes par la loi du 23 juin 2006
on peut lgitimement sinterroger sur leur rpercussion au plan international :
certes, la gnralisation du rapport et de la rduction en valeur marque une
avance du valorisme tant et si bien quaujourdhui limmeuble nimporte pas
tant par sa nature que par la valeur quil reprsente ce qui fragilise un
rattachement par le situs du bien 16 . Il nen reste pas moins que le modle de la
succession la personne sest paralllement trouv altr la suite de cette
rforme comme le montrent la conscration du mandat posthume et dans une

14

V. sur ce point, J. HERON, Le morcellement des successions internationales, Economica, 1986, Prf. P.
MAYER, n 130 et s. : alors que les liaisons horizontales mettent laccent sur les liens qui unissent les divers
biens dune succession, les liaisons verticales sattachent aux liens qui unissent les diverses phases du rglement
successoral propos dun mme bien. Adde, Y. LEQUETTE, Ensembles lgislatifs et droit international priv
des successions , Trav. Com. fr. DIP 1983-1984, p. 163 et s..
15
Y. LEQUETTE, La rgle de lunit de la succession aprs la loi du 3 dcembre 2001 : continuit ou
rupture , in Mlanges Simler, Dalloz, 2006, p. 167 et s..
16
B. ANCEL, note sous Civ. 1re, 21 mars 2000, Rev. Crit. DIP 2000 p. 403-404.

moindre mesure laccroissement des pouvoirs de lexcuteur testamentaire 17 .

Enfin la loi du 23 juin 2006 tmoigne dun trs net recul de lordre public
successoral et laffaiblissement qua connu la rserve hrditaire en est une des
illustrations les plus significatives 18 .

La loi du 23 juin 2006 a donc brouill les cartes. Mais paradoxalement elle
semble mme de lgitimer certaines des mutations que connat actuellement
notre rgime conflictuel, mutations qui trouveraient leur point dorgue si la
proposition de rglement europen du 14 octobre 2009 en matire successorale
venait tre adopte.
On assiste en effet aujourdhui une redistribution des cartes en matire de
successions internationales : cest ainsi que lunit prend le pas sur la dualit
conflictuelle (I) tandis que limprativit de la rgle de conflit cde du terrain
la volont (II).

I.

Lunit prend le pas sur la dualit conflictuelle :

Que lunit puisse prendre le pas sur la dualit conflictuelle, laffirmation

pourrait a priori surprendre la lecture de certaines dcisions de la Cour de
Cassation o la dualit de comptence lgislative demeure affiche ; cest en
vrit par des voies dtournes que cette dualit se trouve aujourdhui
transcende. Mais la lgitimit de ce mouvement doit au pralable tre vrifi en
prenant la mesure des faiblesses de notre systme conflictuel.

17

V. sur ce point les dveloppements de P. CATALA, La loi du 23 juin 2006 et les colonnes du temple , Dr.
famille nov. 2006, n 43.
18
La suppression de la rserve des ascendants, la non prise en compte des hritiers rservataires renonants,
indignes ou prdcds dans le calcul de la rserve ds lors quils dcdent sans laisser de descendants de mme
que la facult de dsigner un mandataire posthume en prsence dhritier rservataire en violation de leur droit
recevoir leur rserve libre de toute charge en tmoignent.

A. Un constat : les faiblesses de la dualit de comptence lgislative

en matire successorale :

Si aujourdhui le systme franais nemporte plus ladhsion cest quau del de

la fragilit de son assise thorique il est de nature entraver tout rglement
quilibr et cohrent de la succession.
Les illustrations sont nombreuses. Aucune phase du rglement successoral ne
semble dailleurs tre pargne ; et on se contentera ici den signaler les plus
significatives.

Cest ainsi que sur le terrain de la dvolution, le calcul de la rserve hrditaire

masse par masse que la Cour de cassation a pu encore raffirmer rcemment 19
peut aboutir un partage profondment ingal de la succession : lhritier
pourtant rempli de ses droits dans une masse trangre se trouve en droit de
rclamer, en sus, sa part de rserve dans la masse soumise la loi franaise.

De manire plus gnrale cest lefficacit de tout projet danticipation

successorale que la loi du 23 juin 2006 est pourtant venue encourager qui
risque par le jeu du morcellement dtre djou comme le montrent les principes
de solution consacrs en matire de donation-partage. En venant soumettre la
donation-partage la loi successorale, la jurisprudence franaise la fragilise
puisquelle autorise les copartageants allotis sur des biens immobiliers situs
ltranger rclamer leur rserve sur le bien inclus dans la donation partage et
situ en France. Et il a t montr que la conscration de la donation partage
transgnrationelle par la loi du 23 juin 2006 rendait encore plus alatoire le sort
de cette dernire au niveau international car si la loi successorale trangre

19

Civ. 1re, 17 juin 2009, Dr. famille, sept. 2009, p. 42, obs. FONGARO.

nadmet pas ce type de donation-partage il sera alors possible lenfant qui sest
effac de se prvaloir de la nullit de lopration 20 .

Toujours sur ce mme terrain dvolutif, le morcellement conflictuel pourrait tre

de nature affecter les droits du conjoint survivant et la loi du 3 dcembre 2001
en fournit peut-tre une illustration : Il suffit dimaginer que le de cujus vienne
dcder domicili en France alors que son conjoint rside Londres dans un
appartement lou. En ce cas par application de la loi franaise du dernier
domicile du dfunt (art. 763), le conjoint devrait pouvoir prtendre au
remboursement des loyers pour lanne qui suit le dcs. Si prsent le conjoint
tait log dans un appartement Londres appartenant au dfunt, il ne lui est plus
possible de se prvaloir des dispositions protectrices de la loi franaise, la
succession immobilire tant soumise la loi anglaise du lieu de sa situation,
sauf faire jouer ici lexception dordre public eu gard limprativit en droit
franais de la rgle. Force est nanmoins de reconnatre que la solution ne
satisfait pas pleinement. Il est vrai quune autre voie est ici envisageable qui
permettrait dassurer une solution uniforme la question : dans la mesure o ce
droit au logement est un effet direct du mariage, un prolongement post-mortem
du rgime primaire, pourquoi ne pas le soumettre la loi des effets du mariage ?

Enfin, ne sauraient tre passs sous silence les inconvnient que gnrent le
morcellement sur le terrain du rglement du passif successoral. La question est
connue et il a t montr que certes sagissant de lobligation au passif le
morcellement peut effectivement se concevoir : chacun des cranciers doit tre
autoris rclamer le paiement de lintgralit de sa crance sur lune des
masses en prsence. En revanche, le morcellement est carter sur le terrain de
la contribution la dette car se dessine alors le risque quun hritier supporte
20

G. KHAIRALLAH, La loi du 23 juin 2006 et les successions internationales , JCP N. 2008 n1244, spc.
n20

10

une part de passif bien suprieure la part dactif reue ds lors que les autres
lois en concours norganisent pas de recours entre cohritiers.
Au del de telles rgles rendent bien illusoire le principe de lexercice de
loption masse par masse : il suffit en effet davoir accept purement et
simplement sur une des masses successorales en prsence pour ventuellement
tre conduit supporter lintgralit du passif ! Un rglement cohrent du passif
successoral suppose donc lapplication dune rgle de conflit unique et passe
dfaut par une adaptation du mcanisme conflictuel 21 .

B. Des remdes : Le dpassement de la dualit de comptence

lgislative :

Ces quelques illustrations suffisent convaincre, semble-t-il, des faiblesses de

notre systme conflictuel. Des efforts ont dailleurs t accomplis en vue de
rtablir lunit de comptence lgislative ; mais il ne sagit pour lheure que de
simples retouches. Cest donc une mutation dune toute autre ampleur qui se
dessine la lecture de la proposition de rglement europen du 14 octobre 2009
relatif la comptence, la loi applicable, la reconnaissance et lexcution des
dcisions et des actes authentiques en matire de succession et la cration dun
certificat successoral europen .

Prenant acte des inconvnients du morcellement conflictuel la doctrine a explor

certaines voies en vue den prvenir les consquences nfastes. Linitiative
revient ici au de cujus soucieux de garantir lefficacit de son projet
danticipation successorale. Il a ainsi t suggr de tirer parti des ressources de
la clause pnale notamment dans lhypothse de legs adresss des enfants et

21

La jurisprudence ne sest livre quune une fois une telle adaptation du mcanisme conflictuel : Trib. prem.
Inst. Papeete, 7 mars 1975, Rev. Crit. DIP 1976.647, note ANCEL, J. not. 1976. 1763, note DROZ. Dans cette
hypothse il a t considr que la masse successorale navait supporter quune part du passif proportionnelle
la fraction quelle reprsentait par rapport la valeur totale des diverses masses.

11

portant sur des biens situs dans des pays distincts : il sagirait alors de priver le
lgataire de ses droits sur les biens situs ltranger sil venait rclamer sa
rserve sur les biens situs en France 22 . La clause en ce quelle ne porte pas
atteinte une disposition dordre public du for est tout fait valable. La
nouvelle renonciation exercer laction en rduction si elle se trouvait incluse
dans une donation-partage portant sur des biens situs dans des pays diffrents
pourrait conduire des rsultats similaires. Mais il est craindre que le lourd
formalisme impos par le Code ne dissuade le disposant dy recourir. Et ce
titre la question de la validit dune clause de renonciation faite selon les formes
dune loi trangre et qui porterait sur un bien immobilier situ en France
pourrait un jour se poser. On ne saurait se retrancher ici derrire le jeu de la
rgle locus regit actum car le formalisme impos par larticle 930 du Code civil
vise satisfaire des considrations substantielles 23 . Par consquent cest la loi
successorale franaise qui doit ici recevoir application. Reste savoir si un
raisonnement en termes dquivalence nest pas ici envisageable et si la validit
dune telle clause ne peut pas tre admise supposer que lobjectif poursuivi par
la rgle franaise savoir la protection renforce du consentement ait t
atteint en application de la loi trangre ?

De son ct, le lgislateur nest pas rest totalement insensible la dimension

unitaire de la succession mme sil est vrai que cest exclusivement en faveur
des hritiers de nationalit franaise que cette unit sest trouve rtablie.
Linterprtation extensive qua reue larticle 2 de la loi du 14 juillet 1819
autorise en effet tout hritier franais, qui en application de la loi trangre
aurait reu moins que ce que lui aurait octroy la loi franaise si elle avait t
applicable lentire succession, cet hritier franais est donc autoris prlever

22
23

Y. LEQUETTE, comm. prc., spc. p. 171.

G. KHAIRALLAH, art. prc., spc. n 17.

12

la diffrence sur les biens situs en France 24 . Malgr la rgularit des

applications jurisprudentielles de ce mcanisme, la doctrine en dnonce de
manire tout aussi constante la contrarit la convention europenne des droits
de lhomme en ce quil cre une discrimination injustifie entre hritiers franais
et trangers. Au del on pourrait sinterroger sur la prennit dun tel mcanisme
aprs ladoption de la loi du 23 juin 2006. Le droit de prlvement est en effet
une action relle qui appelle un prlvement en nature 25 . Il doit donc aller de
pair avec une rduction en nature. En consquence, la conscration par principe
de la rduction en valeur devrait lavenir conduire en neutraliser la mise en
uvre, du moins sur les biens situs en France ayant fait lobjet de libralits.
Une telle analyse fait nanmoins peu de cas de la pratique notariale qui prenant
des liberts par rapport la lettre du texte a, semble-t-il, toujours privilgi
lexercice en valeur du droit de prlvement 26 !

Pour sa part, cest essentiellement en recourant au mcanisme du renvoi quelle cantonnait jusqu peu aux seules successions mobilires 27 que la
jurisprudence a tent de dpasser le morcellement conflictuel supposer que la
loi du lieu de situation de limmeuble refuse loffre de comptence qui lui est
faite. Et dailleurs dans son dernier tat, elle affiche clairement son objectif
puisque le renvoi nest admis que sil assure lunit successorale et
lapplication dune mme loi aux meubles et aux immeubles 28 . Par l mme
elle est venue rompre avec le principe dincomptence absolue lgard des
immeubles situs ltranger ce qui, dailleurs, se justifie fort bien au regard du
principe deffectivit qui prside au choix dun tel facteur : le refus de

24

Sur cette rgle v. les dveloppements de S. BILLARANT, Le caractre substantiel de la rglementation

franaise des successions internationale , Dalloz, 2004, prf. P. LAGARDE, n 159 et s..
25
Rappr. B. ANCEL, note sous, TGI Bayonne, 15 fvrier 1977, Rev. Crit. DIP 1978 p. 489, spc. p. 609.
26
G. KHAIRALLAH, art. prc., spc. n 10.
27
Les successions mobilires sont en effet le berceau du mcanisme du renvoi : Req. 22 fvrier 1882, Forgo,
Grands arrts DIP n8 ; Req. 9 mars 1910, DP.1912.1.262, rapp. DENIS, JDI.1910.888, Rev. Dr. int. 1910.870.
28
V. en dernier lieu, Civ. 1re, 11 fvrier 2009, Rev. Crit. DIP 2009.512, note B. ANCEL, JDI 2009.567, note
PEROZ, D. 20091658, note LARDEUX, JCP.2009.II.10068, note BOULANGER.

13

comptence tmoigne du dsintrt de lordre juridique du situs du bien 29 . La

jurisprudence de la Cour de cassation nen suscite pas moins certaines
interrogations. La premire dentre elles porte sur le point de savoir si ce renvoi
conditionn que vient consacrer la Cour de cassation est ncessairement un
renvoi au premier degr en faveur de la loi du for ou sil peut tre un renvoi au
second degr au profit dune loi tierce. Il suffit cet gard dimaginer un
franais qui viendrait dcder domicili au Luxembourg tout en laissant un
chalet en Suisse. La loi luxembourgeoise est applicable la succession
mobilire ; quant la loi suisse du lieu de situation de limmeuble elle dsigne
comme devant sappliquer la loi luxembourgeoise du dernier domicile. Pourquoi
en ce cas ne pas admettre le renvoi ds lors quil permet de rtablir lunit de
comptence lgislative ? Reste aussi sentendre sur ltendue du renvoi ainsi
opr dans la mesure o cest des fins principalement comptable et en vue de
dterminer la masse de calcul de larticle 922 du Code civil que limmeuble
situ ltranger a jusqu prsent t pris en considration.

De manire moins heureuse la Cour de cassation a galement tent de rtablir

lunit de comptence lgislative en jouant sur les ressources de la qualification ;
ainsi en va-t-il lorsquelle dcide que le rapport soprant en valeur en droit
franais, il y a lieu de soumettre la question du rapport dune libralit
immobilire la loi du dernier domicile du dfunt 30 . Si partant elle parvient
surmonter le morcellement conflictuel, la dmarche suivie ne peut nanmoins
tre approuve car ce nest pas des modalits du rapport que doit dpendre
lidentification de la loi applicable mais de la nature mobilire ou immobilire
du bien ; et cest la loi ainsi identifie de dterminer si le rapport doit soprer
en valeur ou en nature. Seule cette approche garantira des solutions quilibres.
29

V. sur ce point les dv. de L. DAVOUT, thse prc. spc. n 212 et B. ANCEL, note sous Civ. 1re, 26 juin
2006, Rev. Crit. 2007, p. 389-390.
30
Civ. 1re, 18 mai 2005, Rev. Crit. DIP 2005.639, note B. Ancel ; RTD civ. 2005.813, obs. M. Grimaldi. V dj
dans la mme affaire et sur le terrain de la comptence juridictionnelle, Civ. 1re, 3 dcembre 1996, Rev. Crit.
DIP 1997.318, note B. Ancel, Clunet 1997.1020, note M. Revillard.

14

Si lobjectif poursuivi est tout fait lgitime, la voie emprunte ici appelle donc
plus de rserve. Aussi bien il est souhaitable que lunit de comptence
lgislative en matire successorale ne dpende plus lavenir de retouches
ponctuelles ; elle doit tre rige en principe. Et cest dailleurs ce quoi semble
tendre la proposition de rglement europen lorsquelle vient soumettre dans son
article 16 lensemble de la succession la loi de la rsidence habituelle du
dfunt au moment de son dcs.
Nul doute quune telle unit assurera la succession un rglement cohrent et
quilibr. Ralise lchelle internationale, elle rendra lavenir inutile du
moins dans le cadre de lUnion europenne le recours ce correctif quest le
prlvement compensatoire : un tel mcanisme tend garantir lefficacit de
notre systme conflictuel en autorisant lhritier saisir sur les biens situs en
France ce quil ne peut obtenir ltranger et que pourtant la loi dsigne par la
rgle de conflit du for lui reconnat 31 .

Il faut nanmoins bien mesurer ltendue du changement qui se dessine. Sans

entrer dans les dtails du texte, on notera que la proposition donne comptence
ici la loi interne de la dernire rsidence habituelle du dfunt. Cest dire que
dune part le renvoi se trouve tre exclue, ce qui dans un texte de facture
internationale est commun. Cest dire que dautre part au critre du domicile est
prfr celui de la rsidence plus factuelle mais aussi plus ancr dans la ralit et
mieux adapt une vie de moins en moins sdentaire. Un tel critre nen est pas
moins entach dune certaine incertitude et il serait souhaitable que les auteurs
de la proposition viennent lavenir lassortir dindices afin den faciliter la
localisation. Ce mme rattachement se trouve tre adapt en matire de pactes
successoraux o comptence de principe est donne la loi de la rsidence
31

Il est vrai nanmoins que la jurisprudence noffre gure dexemples dun tel prlvement qui risquerait
dentraner des mesures de rtorsion ltranger et de nuire encore plus la stabilit du rglement successoral.

15

habituelle au jour de ltablissement du pacte, alors quaujourdhui de tels pactes

sont soumis la loi successorale ce qui ne va pas sans gnrer une certaine
inscurit 32 .

Mais cette unit est parfois conduite flchir, pour la simple et bonne raison que
les rdacteurs nont pu sabstraire totalement de lopposition des modles
successoraux en prsence, ce qui somme toute est relativement logique. Le droit
international priv nest pas un droit dsincarn ; il se construit la lumire de
solutions qui prvalent en droit interne. Et si en droit franais la comptence
dune loi unique est conforme la structure de notre systme successoral, il en
va en revanche diffremment dans les systmes anglo-amricains : il ne sagit
alors plus de transmettre une universalit mais des biens ; do la comptence
exclusive de la loi du lieu de situation du bien pour les questions de transmission
successorale. Cest dire quun hritier saisi en vertu de la loi successorale
franaise ne peut entrer en possession des biens situs en Angleterre que sil a
obtenu au pralable des juridictions anglaises lordonnance de grant of probate.
La saisine des hritiers se trouve ainsi mise en chec. A linverse on notera que
ladministrateur dsign par la loi successorale trangre ne rencontrera aucun
obstacle lexercice de ses pouvoirs en France ds lors quils ne donnent pas
lieu des actes dexcution forcs sur les biens qui y sont situs 33 . Et on ne
saurait arguer du caractre dordre public en droit interne de la saisine 34 pour
refuser de laisser produire effet une loi trangre confrant un administrateur
successoral le soin de rgler la succession. La saisine nest en effet que
linstrument de lexacte ralisation des vocations hrditaires dans un systme

32

Le texte rserve toutefois la comptence de la loi successorale dans lhypothse o la loi de la rsidence
actuelle ne validerait pas le pacte (art. 18)
33
V. notamment en ce sens, Civ. 1re, 3 novembre 1983, Rev. Crit. DIP 1984. 336, note REVILLARD, JDI
1985.115, note ANCEL.
34
Caractre dordre public qui dailleurs aujourdhui pourrait tre rediscut avec la conscration du mandat
posthume qui tend la neutraliser.

16

fond sur la succession la personne 35 ; il serait par consquent totalement

absurde de limposer dans le cadre dun systme de succession aux biens.

Ce rgime de transmission deux vitesses, larticle 21 de la proposition de

rglement le consacre lorsquil vient rserver la comptence de la loi du lieu de
situation du bien ds lors que cette loi subordonne ladministration et la
liquidation de la succession linvestiture dun administrateur () par une
autorit de cet Etat membre . Certains souligneront sans doute, que
lincompatibilit de cette rserve, en faveur de la loi du lieu de situation du bien,
avec le systme franais peut tre relativise depuis que la loi du 23 juin 2006
est venue flirter avec le rgime de successions au biens au travers de ces deux
institutions que sont lexcution testamentaire et le mandat posthume. Il me
semble toutefois que le systme franais demeure principalement un systme de
succession la personne et que le recours un intermdiaire successoral
suppose, le plus souvent, une manifestation de volont du dfunt : ce systme de
transmission, suppltif de volont, ne saurait lui seul justifier une mutation en
profondeur de notre rgime conflictuel.
Cette rserve des auteurs de la proposition en faveur de la lex rei sitae est
dautant plus regrettable quelle savre incompatible avec linstauration dans le
texte dun certificat successoral europen. Destin faciliter la preuve de la
qualit dhritier un tel certificat est appel tre reconnu dans tous les Etats
membres et devrait en principe permettre son titulaire dapprhender les biens
de la succession situs ltranger sans se soumettre aucune procdure en ce
lieu. Cest dire quon ne peut dun ct subordonner ladministration de la
succession au respect des prescriptions de la loi du lieu de situation du bien et de
lautre consacrer un certificat successoral europen. Il y a l une contradiction
quil faudra lavenir lever. Mais ce nest l quune des imperfections du texte
europen o lunit de loi semble bien souvent plus apparente que relle !
35

V. sur ce point les dveloppements de M. GORE, thse prc., spc. n140.

17

Preuve en est dailleurs que le texte vient galement rserver lapplication de loi
du lieu de situation du bien au titre des lois de police pour certains rgimes
successoraux particuliers (art. 22). Cest l toute la question des attributions
prfrentielles. Reste que confrer un tel statut aux attributions prfrentielles
suppose quil y soit attach dans lordre juridique interne une certaine
imprativit. Or ltude des textes montre quen droit franais lattribution
prfrentielle prsente un caractre suppltif 36 . Par consquent, du moins au
regard de notre systme juridique la question des attributions prfrentielles
devrait demeurer sous lempire de la rgle de conflit successorale 37 .

Si la place rserve la loi du lieu de situation du bien dans la proposition

semble trop tendue, il ne sagit en aucun cas de prconiser ici une viction
totale de cette loi. Elle continuera lavenir jouer un rle central notamment
pour les questions dindivision ou de publicit. De mme doit-il en aller en cas
dacquisition par deux personne dun bien situ en France avec clause
daccroissement au profit du survivant. La validit dune telle clause relve de
la comptence de la loi du lieu de situation de limmeuble applicable au contrat
de vente 38 . Reste quen lespce, on ne sexpose pas une application
concurrente de la loi successorale et de la loi du lieu de situation du bien.
Lexistence de la clause daccroissement va conduire neutraliser tout processus
successoral sur ce bien : la loi du lieu de situation du bien prend ici le pas sur la
loi successorale.

36

V. sur cette question les dveloppements de M. GORE, thse prc. spc. n 198 et s..
Encore que laffirmation puisse tre discute une fois rappele lobjectif familial et conomique des
attributions prfrentielles : il sagit pour le logement de maintenir le cadre de vie du conjoint et des enfants ;
sagissant de lentreprise cest la survie de lunit de production qui est alors en cause. Comme le note un auteur,
lattribution prfrentielle repose sur la prise en compte de lintrt gnral et dintrts particuliers , M.
GRIMALDI, Droit civil Successions, 2000, Litec, spc. n885.
38
En ce sens, M. REVILLARD, Droit international priv et communautaire : pratique notariale, Defrnois,
2006, n815.
37

18

Lunit conflictuelle en matire successorale nen demeure pas moins

souhaitable. Elle est mme aujourdhui souhaite par une large partie de la
communaut juridique franaise. En ce sens il est certain qu la diffrence
dautres systmes juridiques la structure du droit franais sy prte. A linverse
on peut tre plus dubitatif quant aux prdispositions de notre systme juridique
au jeu de la volont. Mais ltude du droit positif montre que limprativit de la
rgle de conflit cde progressivement du terrain la volont.

II.

Limprativit cde du terrain la volont :

Que la place rserver la volont dans le rglement des successions

internationales soit trs discute en droit franais ne devrait gure surprendre. La
dimension imprative de notre droit interne sy oppose a priori.
Il serait nanmoins inexact de prtendre que le rglement des successions
internationales est exclusif de toute prise en compte de la volont. Le systme
actuel est plutt en demi-teinte. Et si un consensus se dgage pour considrer
que la volont des hritiers peut prsider au rglement de la succession (A), en
revanche la question de savoir si le dfunt en amont est en droit de choisir la loi
applicable sa succession a donn lieu des avis plus partags (B).

A. Successions internationales et volont des hritiers :

Autoriser tout dabord les hritiers sabstraire du lieu de situation des biens
pour procder un rglement global de la succession peut permettre de remdier
aux dfauts les plus criants dun systme conflictuel rigide. A cet effet deux
voies peuvent tre empruntes : la premire intervient en aval de la mise en
uvre de la rgle de conflit cest le partage amiable la seconde en amont
cest laccord procdural rendu possible raison du caractre librement
disponible des droits en prsence.

19

Si le morcellement conflictuel simpose au dfunt, rien ninterdit en revanche

aux hritiers de procder un rglement globalis de la succession. A cet effet
laccord des hritiers est par dfinition ncessaire, il nest pas pour autant
suffisant. Et le recours un partage amiable global demeure subordonn
certaines conditions, la premire dentre elles tant laptitude des hritiers y
recourir. En ce sens, la Cour de cassation a pu affirmer que la question ressortait
au statut personnel. Cest donc la loi nationale de lintress dindiquer les
formalits habilitantes accomplir en vue de procder ce partage 39 .
Il serait par ailleurs inexact de penser quune telle facult repose sur une
mconnaissance de la rgle de conflit franaise. Il ne doit en effet tre possible
dy recourir que si toutes les lgislations concurremment applicables
lautorisent 40 . Cest dire quun tel partage amiable tire sa lgitimit du contenu
des lgislations en prsence. Et cest dailleurs pour cette raison que la sanction
de la lsion relve de la comptence de la loi successorale 41 .
Quoiquil en soit et sur le terrain formel prsent, rien ne soppose ce quun
tel accord soit pass devant un notaire franais 42 . Car cest la loi du lieu de
rdaction de lacte de dterminer le formalisme respecter dans le cadre de la
ralisation de ce partage amiable 43 .

Toute autre est la facult reconnue aux hritiers de droger la rgle de conflit
et de substituer la loi normalement comptence une autre loi pour parvenir l
encore un rglement global de la succession. Il sagirait, par exemple,
dcarter la loi franaise du lieu de situation de limmeuble au profit de la loi
39

Civ. 13 avril 1932, Grands arrts DIP, n14.

V. sur ce point, J. HERON, thse prc., spc. n409.
41
V. sur ce point lensemble des dveloppements de M. GORE, thse prc., spc. n 411 et s..
42
Lacte notari sera mme ncessaire si figure au sein de lindivision un bien soumis publicit foncire (art.
835 al. 2 C. civ.). Sagissant des formalits de publicit respecter supposer que le partage ait t ralis
ltranger et porte sur des biens situs en France, v. art. 4 alina 3 du dcret du 4 janvier 1955 qui prvoit que la
publicit en France dun acte pass ltranger est subordonn soit la lgalisation de lacte et son dpt au
range des minutes dun notaires soit son exequatur.
43
V. sur ce point, Civ. 19 novembre 2008, Rev. Crit. DIP 2009. 295, note ANCEL, RTD civ. 2009. 155, obs.
GRIMALDI, Defrnois 2009.429, note REVILLARD.
40

20

belge du dernier domicile du dfunt. Une telle facult existe en France et est
subordonne lintervention du juge ; cest l lobjet de laccord procdural.
Rserv aux droits librement disponibles, laccord procdural pourrait donc
trouver un terrain dapplication privilgi en matire successorale. Mais la
jurisprudence ne semble pas vouloir donner un tel correctif un fort
rayonnement puisque cest en faveur de la seule loi du for quun tel accord entre
les parties est aujourdhui possible 44 .

B. Successions internationales et volont du dfunt :

Laccord des hritiers permet ainsi de relayer la volont du dfunt. Lide

saccorde dailleurs parfaitement avec les principes directeurs de droit interne,
fonds sur la notion de succession la personne et o lhritier continuateur de
la personne du dfunt est le mieux mme dassurer le respect de la volont de
ce dernier 45 .
Reconnatre au dfunt, en amont, le droit de choisir la loi applicable sa
succession est une mesure dune toute autre ampleur. Car, que les hritiers se
conforment la volont du dfunt et ne rclament pas leur rserve est une chose,
que le dfunt puisse de son ct se soustraire cette mme rserve en est une
autre 46 .
En droit positif la marge de libert du dfunt nest pas trs grande, du moins si
on se rfre la jurisprudence il est vrai relativement ancienne : ainsi, il ne
peut choisir la loi applicable sa succession 47 et cest tout au plus en vue
dinterprter la volont du dfunt et dans les limites de lordre public successoral
que les juridictions acceptent lapplication dune loi autre que celle dsigne par
44

Civ. 1re, 6 mai 1997, Grands arrts n 84.

S. MAZEAUD-LEVENEUR, Lexcuteur testamentaire , Dr. et patrimoine 2007, n157, p. 58
46
V. sur cette question, notamment, M. GORE, De la mode dans les successions internationales, contre les
prtentions de la professio juris , in Mlanges Loussouarn, Paris, 1994, p. 193 et s., D. BUREAU, Linfluence
de la volont individuelle dans les conflits de loi , in Mlanges Terr, Dalloz, 1999, p. 285 et s..
47
Civ. 1re, 22 dcembre 1970, Journ. Not. 1971 art. 50097, note DROZ, Rev. Crit. DIP 1972. 467, note A.P.
45

21

la rgle de conflit 48 . De la mme manire aucune place nest rserve

lautonomie de la volont pour les successions contractuelle 49 .

Pourtant octroyer au dfunt une certaine libert dans la dtermination de la loi

applicable sa succession nest pas sans prsenter certains avantages que
personne dailleurs ne conteste 50 : en introduisant plus de flexibilit dans la
dtermination de la loi, lexercice dune telle facult garantit au dfunt la pleine
efficacit de son projet danticipation successorale et ce dautant plus si le
dfunt dans son projet sest rfr une institution trangre au for, telle que le
trust.
Les difficults rencontres actuellement en jurisprudence pour assurer au trust
un rglement satisfaisant sur le terrain successoral en tmoignent. En effet alors
mme que la validit du trust en application de la loi choisie par le constituant
semble acquise, il nen demeure pas moins que son efficacit, en tant que
libralit, peut se trouver limite par le jeu des dispositions successorales
franaises portant sur la rserve hrditaire. Le particularisme de linstitution
interdit de lassimiler la donation ou au legs ; il convient donc de rduire le
trust en tant que tel dans le respect de sa spcificit et au regard des
considrations qui fondent en droit franais la rduction 51 . Cest l une opration
prilleuse comme le montre laccueil contrast rserv par la doctrine la
position adopte en jurisprudence 52 . Consacrer lautonomie de la volont en
matire successorale, ce serait permettre, lavenir lapplication dune mme loi

48

V. notamment, Paris, 16 mai 1960, Fondation Potocki, JCP.1960.II.11763, note GAVALDA. Dans cette
espce a t soumis la loi polonaise laquelle stait rfre le testateur la question de lapprciation dune
rvocation pour inexcution des charges de legs portant sur des immeubles situs en France.
49
V. rcemment, CA Aix en Provence, 16 octobre 2003, Rev. Crit. DIP 2004. 589, note LAGARDE.
50
V. dailleurs en faveur dune conscration relative de lautonomie de la volont les propositions du 101me
Congrs de notaires, Les familles sans frontire en Europe, mythe ou ralit, Nantes 1er-4 Mai 2005.
51
V. sur lensemble de la question, S. GODECHOT, Larticulation du trust et du droit des successions, LGDJ,
2004, Prf. Y LEQUETTE.
52
Civ. 1re, 20 fvrier 1996, Zieseniss, D. 1996. 231 Chron. LEQUETTE ; Rev. Crit. DIP 1996. 692, note DROZ,
JCP 1996 II 22647, note BEHAR-TOUCHAIS : cette opration () a ralis ue donation indirecte, qui ayant
reu effet au moment du dcs de la donatrice par la runion de tous ses lments a donc pris acte ce jour .
Adde, Paris, 7 avril 1999, Zieseniss, D. 1999. 683, note LEQUETTE, Rev. Crit. DIP 1999. 693, note GORE.

22

au trust et la succession. Ce serait assurer une meilleure prise en compte des

actes de dvolution volontaire, indpendamment de leur origine.

Autre vertu de lautonomie : favoriser la soumission de la dtermination du

rgime matrimonial et de la liquidation de la succession au mme ordre
juridique dans le respect des quilibres qui structurent chaque systme. Il a en
effet t montr en doctrine que lapplication ces questions de deux lois
distinctes pouvait conduire des rsultats boiteux, privant le conjoint de tout
droit alors mme que chacun des systmes appliqus dans son intgralit lui en
aurait reconnus. Les enseignements jurisprudentiels ne sont pas ici trs probants.
Cest donc vers la doctrine quil faut se tourner et il a t propos pour remdier
cette situation une adaptation du mcanisme conflictuel qui passerait par un
effacement de la rgle de conflit successorale et par un largissement du
domaine de comptence de la loi matrimoniale, ce qui dailleurs ne serait pas
sans susciter de nouvelles difficults 53 . Lautonomie de la volont en matire
successorale pourrait l encore tre salvatrice.

Mais lautonomie de la volont nest pas non plus sans danger car le choix du
dfunt peut savrer contraire aux intrts des hritiers, si bien quelle saccorde
difficilement avec un systme successoral tel que le systme franais fond du
moins pendant longtemps sur la primaut de la dvolution lgale. Partant, cest
la dimension imprative du droit successoral qui sopposerait la conscration
de lautonomie de la volont. Cest dire, linverse, que laffaiblissement qua
connu rcemment lordre public successoral franais militerait plutt en faveur
de lautonomie de la volont.
Reste que sil a flchi la faveur de la loi du 23 juin 2006 lordre public
successoral na pas totalement rompu : preuve en est que la suppression de la
53

V. sur ce point lensemble des dveloppements de M. GORE, thse prc., n 427 et s., qui montre notamment
quil nest pas souhaitable que la vocation successorale du conjoint et celle des autres hritiers relvent de lois
diffrentes.

23

rserve des ascendants sest trouve compense par linstauration dun droit de
retour lgal sans doute dordre public ; et que de la mme manire la
conscration de la renonciation exercer laction en rduction ne doit pas faire
oublier la facult pour lhritier de demander postrieurement louverture de la
succession la rvocation de cette renonciation en cas de besoin. Au fond les
modifications apportes par le lgislateur tmoignent sans doute plus dune
altration de la nature de la rserve : et si la fonction alimentaire prend
dsormais le pas sur la fonction de conservation des biens dans la famille, la
rserve hrditaire demeure quoiquil en soit lexpression dun devoir de
famille.
Aussi bien, ces mutations qua connues la rserve hrditaire en droit interne ne
devrait pas modifier son rgime sur le plan international. Et supposer que la
rserve hrditaire ait t dordre public international avant la rforme de 2006,
elle doit le demeurer aprs. Malheureusement, sur ce point la jurisprudence nest
pas dun grand secours. Les dcisions sont rares et de peu denseignements 54 . Et
il est certain que lexistence du droit de prlvement a souvent rendu inutile le
recours lordre public. Pour autant la fonction familiale de la rserve montre
quune telle institution touche aux fondements mme de notre socit ce qui
pourrait pleinement justifier le recours lordre public international.

La mise en uvre de cette exception suppose nanmoins la runion de certaines

conditions. Car ce nest pas tant labsence de rserve hrditaire dans la loi
trangre qui doit conduire dclancher lexception, que le rsultat auquel
conduit en lespce lapplication de cette loi trangre 55 .
54

Paris, 3 novembre 1987, JDI 1990.109, note Hron o la Cour dappel considre que la rserve hrditaire
nest pas dordre public. Mais la dcision nest gure probante car dune part il sagissait en lespce dune
action en exequatur o lordre public se prsente sous sa forme attnue et que dautre part la loi applicable tait
en lespce la loi franaise. Contra, TI Paris, 3 dcembre 1973, Rev. Crit. DIP 1974. 653, note LEQUETTE. Le
tribunal affirme certes le caractre dordre public de la rserve mais la loi franaise tait l encore applicable en
raison de la situation en France de limmeuble.
55
A cet titre laffaire Caron a montr que les dispositions de la loi trangre pouvaient parfois conduire des
rsultats bien plus protecteurs que celles de droit franais. En effet alors que par application de la loi franaise
les hritiers rservataires exhrds nauraient pu prtendre quau 2/3 de la succession de leur pre, ils ont pu en

24

On peut de surcrot se demander si dans lhypothse o lunit de comptence

lgislative venait tre consacre, la simple situation en France des immeubles
suffirait dclancher le mcanisme. Cest alors, il est vrai, faire dpendre le jeu
de lexception de la proximit du lien de la situation litigieuse avec le for. Cette
dimension de lordre public est certes discute en France et les applications
rcentes auxquelles elle a donn lieu nont pas toujours convaincu 56 . Pour autant
on est en droit de sinterroger, la suite de Batiffol, sur lopportunit de rduire
un legs sur un immeuble situ en France ds lors que lensemble des intrts
convergerait vers lAngleterre, autrement dit en prsence de la succession dune
personne de nationalit anglaise dcde domicilie en Angleterre 57 ? Le dfaut
de tout impact sur lordre juridique franais devrait, me semble-t-il, conduire
carter le jeu de lexception, dautant quil est plus que probable que les
hritiers, fort certainement anglais, ne comptent ici sur aucune rserve.
De la mme manire la simple situation en France dun meuble ne saurait
constituer un lien suffisant avec lordre juridique franais eu gard la facilit
avec laquelle il peut tre dplac 58 .
Quant la mise en uvre de lexception dans le cadre du rglement de la
succession dun franais dcd domicili ltranger il y a l certainement
matire discussion. Ds lors quon considre que cest le dernier domicile du
dfunt qui est cens caractriser le centre de ses intrts patrimoniaux, on peut
lgitimement estimer que sa simple nationalit franaise nest pas rvlatrice
dun rattachement plus fort de son patrimoine avec la France et que de ce fait
lexception dordre public ne saurait tre efficacement invoque. De surcrot
faire jouer ici lexception ce serait renouer avec le droit de prlvement, tant

vertu de la loi amricaine obtenir la nullit de la donation en son entier pour captation (undue influence) V.
Paris, 23 janvier 1990, Rev. Crit. DIP 1991.92, note LEQUETTE, JDI 1990.996, note NIBOYET-HOEGY,
JCP.1991.II.22637, note BEHAR-TOUCHAIS.
56
V. les dveloppements de L. GANNAGE, Lordre public international lpreuve du relativisme des
valeurs , Trav. Com. fr. DIP 2006-2008, p. 205 et s..
57
H. BATIFFOL, Aspects philosophiques de droit international priv, Dalloz, red. 2002, p. 234.
58
V. J. HERON, thse prc., spc. n 201.

25

dcri en raison du nationalisme dont il est porteur. La proposition ne semble

par consquent gure acceptable 59 .
Partant le domaine dapplication de lexception va se trouver troitement
circonscrit : cela suppose que dune part le dfunt vienne dcder domicili en
France et que dautre part la loi de ce domicile ne soit pas applicable sa
succession. Il sensuit que la mise en uvre de lexception est lie la
conscration parallle de lautonomie de la volont. Elle apparat alors comme
un garde-fou ncessaire pour contrebalancer un choix de loi qui pourrait nuire
aux hritiers du dfunt.

Alors que nous rserve lavenir en ce domaine ? A dire vrai, cest vers une
conscration mesure de lautonomie de la volont en droit franais que lon
soriente, puisque cest sous la forme dune option en faveur de la loi nationale
du dfunt quil a toujours t propos de lintroduire. Et ce titre la proposition
de rglement sinscrit dans le prolongement des rflexions antrieures en
autorisant le dfunt soumettre sa succession la loi de sa nationalit 60 . La
solution retenue est raisonnable. Quant la protection de la rserve hrditaire
larticle 27 alina 2 de la proposition de rglement entend simplement carter le
jeu de lordre public si les modalits concernant la rserve hrditaire sont
diffrentes de celles en vigueur dans le for 61 . Est-ce dire que labsence de
rserve hrditaire dans la loi trangre pourrait tre considre comme
contraire lordre public ? Esprons-le ; mais il y a sans doute l matire
rflexion et il faut souhaiter que les dbats venir sur ce texte au sein de lUnion
europenne viendront lever le voile sur cette ambigut. La question est
59

En revanche, la nationalit franaise des hritiers pourraient elle justifier la mise en uvre de lexception,
tant admis que la rserve est un instrument de protection de la famille et que la nationalit peut prtendre
traduire sur le terrain du facteur de rattachement ce lien familial.
60
V. dj en ce sens, trois propositions de lUnion internationale du Notariat latin en 1964 et de lInstitut de droit
international en 1967 et en 1987. De mme le projet de codification de droit international priv stait prononc
en 1967 en faveur de la professio juris. Enfin les notaires franais ont plusieurs reprises 96me congrs et
101me congrs fait savoir leur attachement cette professio juris.
61
Mais il nest pas certain que tel soit le sens confrer la disposition car dans lesprit des promoteurs de ce
texte, le recours lordre public doit tre exceptionnel afin de garantir au maximum lapplication dune loi
unique la succession. V. en ce sens lexpos des motifs de la proposition.

26

dimportance : si la rserve hrditaire sort affaiblie des rformes de droit

international, il nest pas dit quun jour cela ne se rpercute pas en droit interne.

CONCLUSION :

Au terme de cette prsentation une conclusion simpose : notre systme

conflictuel en matire successorale traverse actuellement une priode de
turbulence dont il est peu probable quil sorte indemne. La communaut
juridique saccorde dailleurs considrer que les vices dont il est affect
rendent indispensables une mutation. Elle doit nanmoins tre laboutissement
dune rflexion pousse de manire ce quenfin droit des successions internes
et droit des successions internationales prsentent une certaine unit et une relle
cohrence.
Dans cette perspective on se prend esprer que dici peu certaines voies
relveront lanachronisme des propos dun auteur qui au milieu du XXme sicle
dnonait la complexit et lobscurit de la matire 62 .

Boulogne, le 21 juin 2010

62

Ch. FREYRIA, Le problme de la loi applicable aux successions , Trav. Com. fr. DIP 1947. 79.