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Cours de droit commercial

Des rgles spciales s'appliquent aux personnes qui exercent le commerce :


c'est le droit commercial. Ce droit est l'ensemble des textes concernant les
activits commerciales effectues par les commerants et les socits
commerciales. Le droit commercial (droit des affaires) est un droit
d'exception.
Le droit civil (qui est le droit commun) n'est applicable en droit commercial
que si le droit commercial n'a rien prvu.
Le droit commercial intresse plusieurs autres droits (le droit pnal : l'abus des
biens sociaux, le droit du travail : le rgime social des dirigeants d'une socit,
le droit de la consommation, le droit de la publicit, le droit de la proprit
industrielle : brevets, marques, dessins et modles et savoir-faire).

Le droit commercial a des solutions diffrentes du droit civil et il emploie des


techniques particulires.
En France, le droit des affaires est un droit autonome, ce qui n'est pas le cas
des pays anglophones (Common Law : ce n'est pas du droit mais des dcisions
de justice).

Chapitre Ier : Le droit commercial

Section 1 : Origines et dfinition

Evolution du droit commercial : Historique

PHENICIENS :

Etoffes + pices

Commerce national et international

Comptoirs

droit de la distribution

ROMAINS :
-

guerriers conqutes

ex : Egypte : grenier bl de Rome

VILLES ETATS ITALIENNES


- exprience maritime

MOYEN-AGE :
-

Le droit commercial sest avant tout form dans les


foires du Moyen-Age
(droit des marchands)

villes de foire notoirement connues

villages commerciaux avec une srie de rgles


commerciales
lex mercatoria* (loi des marchands) :
pratiques commerciales connues de
tous (ex : conlusion dun contrat en se
tapant la main)
normes adaptes aux besoins des
marchands : tolrance du prt intrt,
admissibilit de la preuve par registres,
)
apparition dune monnaie commerciale
(cfr. Routes dangereuses)

lettre de change (marc des foires)

pas de juridiction
cette poque juges
consulaires chargs de
rgler les litiges
(cfr : rle consulat : oprations commerciales)

EPOQUE NAPOLEONIENNE :
-

1re grande oeuvre lgislative : Code Civil large


rayonnement (cfr. Belgique)
pas vraiment une franche poque de
commerce
(nombreuses guerres pillage)
trs grosse bourgeoisie protge par le
Code Civil

proprit prive

systme
contracuel
permettant change de
biens

Code de commerce (1807) oeuvre bacle de


Napolon
dpass ds sa parution
(Napolon tait peu interess par le
commerce conqutes)
rupture avec la conception corporatiste
approche plus objective, fonde sur une
thorie des actes de commerce

a compltement disparu (aucun prestige


des commerants)
ne subsiste que la structure
remplac par des lois particulires

Dfinitions :

Commerants* : marchands, mais aussi les industriels


et de nombreux prestataires de services

le droit commercial* est lensemble des rgles propres


aux actes de commerce ou aux commerants.

Droit commercial droit des entreprises (individuelles /


commerciales) droit de lconomie

droit de lconomie* : diagonale fulgurante qui


traverse toutes les branches du droit sans en autoriser la
division Alexis Jacquemain

Section 2 : Conceptions
commercialit

subjective

et

objective

de

la

La qualit de commerant comme la qualification dacte de commerce


modifient le rgime juridique applicable aux personnes et aux actes
concerns.

Conception subjective : on part du sujet de droit

statut du commerant

rgles daccs la profession

Problmes : actes non professionnels du commerant rgis


par le droit civil
application des rgles de droit commercial au
non commerant dans certains cas (ex : signature
dune lettre de change)

Conception objective : on part de lacte de commerce


-

tout le monde peut faire du commerce

conception choisie par Napolon (anticorporatiste, se mfie de lAncien


Rgime)

Problmes : contrat peut tre civil ou commercial selon la


qualit (commerante ou non)
de celui qui le fait (vente prive > < vente
commerciale)

Cercle vicieux de la commercialit :

on dfinit lacte de commerce comme lacte ralis par le


commerant

et le commerant comme celui ralisant des actes de


commerce

Deux conceptions complmentaires :

commerant : pose des actes de commerce titre


professionnel

qualit de commerant permet dans un certain nombre


de cas de conclure lexistence dactes de commerce

Section 3 : Sources du droit commercial

Code de Commerce

Traits internationaux (ex : Convention de Genve sur la


lettre de change)

Normes de
droit
communautaire
dharmonisation du droit des socits)

Lgislations particulires

Droit civil (particulirement le Code Civil)

Usages (peuvent droger au droit civil)

Jurisprudence

Doctrine

(directives

Chapitre II : Le rgime des actes de commerce

La spcificit des actes de commerce par rapport


aux actes civils se manifeste sur le plan du droit des
obligations comme sur celui des rgles de preuve.

Section 1 : Droit des obligations et des contrats

Le droit commercial droge au droit civil notamment sur les points


suivants :

Les codbiteurs sont prsums solidaires

La mise en demeure se fait sans formalits

Les contrats commerciaux sont soumis des rgles


spcifiques

Actes de commerce

Actes civils

Codbiteurs commerciaux dune mme La


solidarit
obligation contractuelle sont prsums expressment
solidaires

doit

tre

stip

le crancier peut rclamer la totalit de la


dette nimporte quel dbiteur
Mise en demeure sans formalits

Mise en demeure par sommation ou


quivalent (ex : lettre recommande)

Rfaction* : rduction de prix pcq une partie Possibilit dobtenir lexcution force
du contrat na pas t correctement excute rsolution judiciaire

Gage commercial* : pas obligation dcrit, Gage civil* : contrat rel ; se forme p
ne requiert pas le mme niveau de dpossession et la remise du bien
dpossession
(la remise
absurde !)

des

marchandises

serait

Section 2 : Droit de la preuve

Exigences de rapidit de vie des affaires assouplissement par le


lgislateur des rgles de la preuve civile + invention de modes de
preuve non reconnus par le droit civil

La preuve testimoniale ou la prsomption sont admise

Lcrit est libr du formalisme

La preuve par la comptabilit, la preuve par facture (la


plus rpandue) et la preuve par signature lectronique
sont admises

Preuve commerciale

Preuve civile

Preuve testimoniale admise dans tous les Forme authentique ou SSP pour tous
cas o le tribunal croira devoir ladmettre
actes juridiques portant sur plus de 375

Preuve par prsomptions (photocopie,


tlcopie, silence ) assimile par la
jurisprudence la preuve par tmoins

Contre preuve dun crit obligatoire


crite

Dans la pratique cependant, les


deux rgimes ne sont pas si
loigns.

Preuve commerciale
Cas o lcrit est ncessaire
dassurances, actes de socit)

Preuve civile
(contrat

Attenuation de la rigueur de preuve c


Jurisprudence commerciale rticente la commenecement de preuve par crit,
preuve testimoniale

Le droit commercial libre lcrit


du formalisme

Preuve commerciale

Preuve civile

Ces formalits ne
sappliquent pas en
droit commercial

Nomb
doriginaux
(eg
au
nombre
d
parties)

formalit du bo
pour (pour l
engagements
unilatraux pay
une somme)
La preuve par la comptabilit est
accepte en droit commercial
Preuve commerciale

Preuve civile

La
comptabilit
rgulirement tenue
peut tre admise par
le juge pour faire
preuve
entre
La comptabilit du
commerants
commerant ne fa
Utilisation par un commerant de sa propre
pas preuve cont
comptabilit contre un autre commerant
Le juge ordonnera la production des extraits les particuliers ma
pertinents de la comptabilit (reprsentation*
peut servir de preu
>< communication*)
contre
commerant
lu

mme

Le droit commercial autorise la


preuve par facture : le crancier
se cre une preuve lui-mme.

Sens strict : ne concerne


que ventes commerciales
extension par jurisprudence
dautres contrats

Acceptation tacite de la
facture suffisante (pas de
protestation dans un dlai
raisonnable)

De plus, la jurisprudence puis la


loi ont admis la preuve par
signature lectronique. Elle fait

foi
en
tous
commerants.

cas

entre

Chapitre III : Le statut des commerants

Toute personne physique ou morale, belge ou trangre, dsirant


exercer une activit commerciale quelconque dans le ressort dun
tribunal de commerce doit, au pralable, demander son
immatriculation au registre du commerce tenu au greffe de ce
tribunal .
Le commerant doit indiquer la ou les activits quil propose dexercer.

Section 1 : Le commerant doit simmatriculer au registre de


commerce

1.

Lobligation dimmatriculation

Immatriculation dans chaque arrondissement o le


commerant dispose dun tablissement, dune succursale
ou dune agence (de son domicile pour le commerant
ambulant)

Centralisation nationale des donnes : Registre central du


commerce

Linscription (ou modification de limmatriculation) doit tre


pralable lexercice de lactivit (exception : reprise dun
commerce : dlai : un mois)

Registre de lartisanat (artisans non commerants) et


registre des socits civiles

Linscription au RC nest pas constitutive de la qualit de commerant


en Belgique, mais est dclarative de la commercialit (limmatriculation
cre une prsomption de commercialit). Pourquoi ?

En Belgique, on fait souvent coincider les annes


civile, sociale, fiscale et comptable

Laccs la profession est contraint dans de


nombreux secteurs (une inscription au RC nest donc
pas suffisante)

Il existe un RC par arrondissement judiciaire + un RC central

2.

Conditions pralables

Pour lexercice de nombreuses professions, le commerant doit justifier


quil runit les conditions requises. Celles-ci varient selon les
professions.

Ncessit de disposer dune attestation dlivre par la


Chambre provinciela des mtiers et ngoces (garagiste,
photographe, boulanger, restaurateur + commerce de
dtail)

Autorisations ou condations particulires (agences de


voyage, courtiers dassurance)

Protection du titre professionnel

Rglementation de lexercice des professions intellectuelles


prestataires de services

Obligation de prouver des connaissances de gestion de


base

Obligation de prester un stage rmunr pour laccs


certaines professions

Ces limitations sont autant de moyens de protger les professions lies


des comptences particulires.

3.

Les commerants trangers

Il est necessaire pour un tranger (non ressortissant UE) dobtenir une


carte professionnelle pour se livrer une activit indpendante. Mais
celle-ci requiert une carte de sjour, difficilement accorde par lOffice
des trangers. Cette obligation est en ralit une forme de protection
des nationaux et de lutte contre le chmage interne. Aux USA exister
paralllement la greencard (obligation de dtenir une carte de
rsidents pour travailler sur place).

Concernant les ressortissants UE :

Rgle de non-discrimination nationaux / ressortissants

accs aux activits non salaries dans les mmes


conditions
(sauf exceptions lies lexercice de lautorit publique)

Libre prestation de service : possibilit pour les prestataires


UE doffrir leurs services sur le territoire national sans sy
tablir (sans immatriculation RC)

4.

Libre circulation des marchandises prohibition de toute


rglementation commerciale entravant directement ou
indirectement le comme impratives dintracommunautaire

Normes sur les produits sont licites si elles satisfont des


exigences impratives dintrt gnral

Publicit et sanctions

Obligation de mention du numro dimmatriculation sur


factures, lettres, vitrine, vhicule de socit
Exemple : sur une facture : numros du Rc, de TVA, du
compte financier

Consultation gratuite pour quiconque du RC

Le dfaut dimmatriculation est considr comme un acte


de concurrence dloyale car la non immatriculation a des
consquences au niveau du droit du travail. Les contrles
fiscaux ne peuvent tre effectus. Le travail au noir ne peut
tre rprhend. De ce fait, les prix ne peuvent tre
compars. Cest pourquoi il donne lieu des sanctions.

Pnales (amende, prison)

Civiles (irrecevabilit des actions en justice,


possibilit pour concurrents dune action en
cessation de lactivit ou en responsabilit
civile, factures non valables, paiements non
dductibles fiscalement)

5.

Situation matrimoniale

Le rgime matrimonial influence la solvabilit dun commerant et le


recours des cranciers
obligation de publier via le RC contrats de mariage, jugements de
divorce et toute modification du rgime matrimonial.

6.

Communaut universelle de biens : 3


patrimoines sur lesquels les cranciers peuvent
exercer un recours

Sparation pure et simple : au moins une


partie du patrimoine est protge.

Obligation de disposer dun compte

Lors de lenregistrement au RC obligation de mentionner


le numro de compte dont le commerant est titulaire auprs
dune institution financire

Numro de compte obligatoire sur toute facture, relev de


compte sinon impossibilit de rclamer intrts de retard
aux dbiteurs

Lgislateur favoriser monnaie scripturale et lutter contre


le non-dclar en liquide

obligation daccepter paiement par virement ou chque


pour montants suprieurs
250.

Section 2 : Le commerant est justiciable du tribunal de commerce

Il existe un tribunal de commerce par arrondissement judiciaire


appel en cour dappel

Composition : un magistrat de carrire (prsident) et deux juges


consulaires par Chambre. Les juges consulaires sont nomms par le
Roi pour 5 ans (renouvelable). Ils sont issus du monde des fafaires.

Comptences :
-

Contestations entre commerants relatifs aux


actes commerciaux

Actions contre commerants relatifs un acte de


commerce, que les particuliers choisissent dintroduire
au tribunal de commerce

Sous rserve des comptences du juge de paix


(demandes infrieures 1860 ; litiges locatifs)

Pas uniquement le juge des commerants :


certains litiges quelque soit la qualit des parties

Contestations
entre
associs,
administrateurs,
commissaires
et
liquidateurs dune socit commerciale

Actions dcoulant des faillites

Contestations relatives aux lettres de


change et aux billets ordre

Section 3 : Le commerant est soumis au droit comptable

Toute entreprise doit tenir une comptabilit approprie la nature et


ltendue de ses activits en se conformant aux dispositions lgales
particulires qui les concernent obligation lgale et fiscale
La comptabilit doit tre tenue selon les normes comptables, en
respectant les pricipes de prudence, sincrit et bonne foi.

Entreprise :

Commerant personne physique

Socits commerciales ou forme commerciale

Organismes publics exerant une mission statutaire


caractre commercial, financier ou industriel

Succursales et siges
entreprises trangres

doprations

belges

des

Les obligations comptables varient selon la taille de lentreprise :

1.

Petites entreprises :
-

Personnes physiques

S.N.C et S.C.S avec CA < 500.000

Moyennes entreprises
-

si pas une petite entreprise

< 100 travailleurs

ne dpasse pas plus dune limite suivante : 50


travailleurs occups, 5 millions de CA annuel ou 2500
de total de bilan

Grandes entreprises : toutes les autres

Obligations communes toutes les entreprises

2.

3.

1 criture = 1 pice justificative

livres tenus rgulirement, fidlement, de faon complte

conservation des livres et des PJ pendant 10 ans

inventaire annuel avec bonne foi et prudence

Obligations des entreprises grandes et moyennnes

Comptabilit complte en partie double : livre-journal +


comptes annuels

Respect des critres et modles pour le plan comptable, les


rgles dvaluation et les comptes annuels

Dpt des comptes annuels la BNB (exception :


personnes physiques, SNC, SCS, SCRIS)

Sanctions pnales possibles si non respect des obligations


comptables

Obligations des petites entreprises

Comptabilit simplifie

Journal financier

Journal des achats

Journal des ventes

Sanctions pnales quen cas de faillite

Section 4 : Le commerant est soumis au risque de faillite

Tout commerant qui a cess ses paiements de manire persistante


et dont le crdit se trouve branl se trouve en tat de faillite .

Le risque de faillite est une institution rserve aux commerants. Elle


est une procdure organise de liquidation et de rpartition collective
du patrimoine dun dbiteur commerant.

Dconfiture, faillite et banqueroute

Particulier difficults financires surendettement


dconfiture (incapacit de supporter ses engagements)
(exemple : divorce + perte demploi)

Banqueroute (simple ou frauduleuse) implique une charge


pnale, mne souvent la faillite

Escroquerie

Faux et usage de faux

Faux bilan

Faux en criture

Emission de chques sans provision

(exemple : Lernaut & Haupsie)

Ebranlement du crdit (la banque coupe le robinet) +


cessation de paiements + qualit de commerant faillite

1.

Conditions de faillite

Qualit de commerant

Cessation
insuffisante

Ebranlement du crdit : le commerant a perdu la


confiance de ses cranciers, fournisseurs et banquiers

Prononce par un jugement du Tribunal de commerce

persistante

des

paiements :

trsorerie

Types de faillite :

Faillite sur aveu = dposer son bilan.


-

Aveu obligatoire dans le mois suivant la


cessation des paiements

Le failli joint bilan des affaires et livres


comptables

Citation dun ou plusieurs cranciers


assignement en faillite devant le tribunal de
commerce pour tenter de se faire rembourser en
priorit (menace sur le commerant)

Citation du ministre public (plus rare)


notoirement insolvable

Incident dune procdure concordataire

le concordat offre un dlai pour remettre les finances flot, pour


redresser la socit (en Belgique trs frquent de demander un
concordat)
Jugement du tribunal de Commerce
dsignation dun ou plusieurs curateurs chargs
dadministrer la faillite

nomination dun juge-commissaire charg de surveiller


la gestion de la faillite
fixation du calendrier de dclaration et de vrification
des crances
le jugement est publi au Moniteur + 2 journaux
diffusion rgionale

2.

Effets sur le failli

Le failli est dessaisi de plein droit de ladministration de tous ses


biens, mme de ceux qui peuvent lui choir

Curateur :
gre la faillite en bon pre de famille,
sous le contrle du juge commissaire
mandataire judiciaire, reprsentant lgal du failli
et de lensemble des cranciers
agit au profit commun de la masse

Failli :

dessaisi de ladministration de ses biens


ses actes sont inopposables la masse
partir de la dclaration de faillite

Dessaisissement : sur biens du de lentreprise et/ou du


commerant et les biens venir
(successions, indemnits)
pas les droits exclusivement attachs la
personne du failli (action en divorce)

pas les biens insaisissabes autres que


ceux indispensables la profession
pas les sommes protges par le Code
judiciaire ou des lois particulires (ex :
allocations sociales considres comme
vitales)
pas les secours alimentaires

Conditions daccs une activit professionnelle


nouvelle pour le failli :

ne peut porter prjudice la masse (ex :


dtourner la clientle son profit)

le profit dgag par lactivit nouvelle ira


la masse

ne peut participer comme administrateur


ou grant la direction dune socit par
actions, SPRL ou SC

ne peut exercer les professions


suivantes : expert-comptable, rviseur,
banquier ou agent de change

si faute grave ayant contribu la faillite


peut tre interdit dexercer toute
activit commerciale de 3 10 ans

Le demande de rhabilitation est trs rare car elle suppose le paiement


de tous les cranciers.

Infractions pnales :
soustraction frauduleuse
de livres ou documents comptables
-

dtournement ou dissimulation
dactif

abus de biens sociaux

En cas de faillite que deviennent les dirigeants grants et


administrateurs ? Ils grent une entreprise commerciale qui pose des
actes de commerce mais ne sont pas considrs pour autant comme
des commerants. Or il est difficile dappliquer des sanctions sur des
personnes physiques non commerantes. Cependant, le tribunal peut
frapper dinterdictions (entre 3 et 10 ans) les dirigeants de droit ou de
fait dune socit, qui par une faute grave et caractrise auraient
contribu la faillite de la socit.

3.

Effets sur le conjoint

Curateur possibilit de vendre patrimoine propre du failli +


patrimoine commun des poux, sans demander laccord du conjoint
> < patrimoine propre du conjoint en principe labri
importance du rgime de sparation de biens

4.

Effets sur les cranciers

Date du jugement ensemble


collectivement gre par le curateur

des

cranciers

Suspension des saisies et poursuites individuelles

Crances terme deviennent exigibles

Suspension du cours des intrts

masse,

La compensation devient impossible : un crancier , la fois


fournisseur et client, devra payer lntgralit de ses dettes,
sans dduire le montant de sa crance.

Maintien des contrats en cours (exceptions : intuitu


personae ; rsolution expresse ; dcision du curateur)

Cranciers dans la masse : ensemble de tous les cranciers du failli


jusquau jour de la faillite
informs de la faillite par publication du
jugement + circulaire du curateur

Cranciers de la masse : disposent dune crance sur la masse


honors en premier (honoraires du
curateur, dettes issues de la
continuation
curateur)

du

commerce

par

le

Cranciers hors la masse : disposent dune crance sur le failli non


opposable la masse , la crance
nayant rien voir avec lancienne activit
du failli
(ex : cranciers de la nouvelle activit)

Exemple : si le failli tait en train de faire construire un immeuble, le


curateur peut dcider de continuer la construction en vue dune
meilleure liquidation. Les corps de mtier qui oeuvrent la
construction de cet immeuble ne peuvent tre considrs comme des
cranciers dans la masse. Ils sont des cranciers de la masse (du
curateur) . Ils seront pays intgralement par les actifs du patrimoine
du failli.

Une attestation du curateur permet denregistrer la crance en perte (la


perte de la crance devient certaine).

5.

La priode suspecte

Priode suspecte : priode de la cessation effective des paiements au


jour du jugement de faillite. Le tribunal peut faire remonter cette
priode jusqu 6 mois avant la dclaration de faillite sur base
dlements srieux, objectifs et manifestes. En effet, le jugement
dclaratif de faillite nest que la constatation dune situation prexistante.

Egalit des cranciers + protection de leur gage commun (patrimoine


du failli)
loi inopposabilit de certains actes poss par le futur failli
pendant la priode suspecte. On regarde si durant cette priode il y a
eu appauvrissement (vente dimmeuble, remboursement de certains
cranciers au profit dautres)

Les actes jugs insolites poss par le failli pendant la priode


critique sont inopposables de plein droit

Actes
gratuits
ou
notablement
disproportionns : actes sans contrepartie ou
contrepartie anormalement faible (ex : vente
vil prix)

Paiement de dettes non chues (sauf si


escompte = avantage)

Paiement anormaux de dettes chues (cession


de crance, compensation conventionnelle)

Constitution de srets relles en garantie de


dettes antrieurement contractes

Le
curateur
peut
aussi
demander
linopposabilit de tout autre acte pos par la
failli pendant la priode suspecte, si

6.

le cocontractant avait connaissance de


la cessation de paiements

lacte porte prjudice la masse

Le curateur peut galement remonter au del


de la priode suspecte si il y a eu fraude du
dbiteur

Le rglement de la faillite

Fin de la clotre de 2 manires :

Procdure sommaire de clture : actifs disponibles


infrieurs aux frais prsums de la faillite

Exemple : une usine sidrurgique dont le prix du terrain


serait infrieur au prix de dmolition

le curateur (ou collge de curateurs) doit sefforcer de dlivrer les


documents sociaux des travailleurs

fin du dessaisissement droit des cranciers de


poursuivre individuellement le failli

Liquidation :

vente des actifs par curateur

le curateur peut casser des


contrats

(baux commerciaux, contrats


de travail)

7.

paiement des cranciers


privilgis (ONSS, banques)

rpartition du solde entre les


cranciers
chirographaires
(ordinaires) au marc le franc
(proportionnellement au montant
de leurs crances respectives).

Le curateur rend les comptes de


sa gestion

Le concordat judiciaire

Concordat : formule prventive


pour pouvoir relancer au moins
une partie de lactivit (laguer
branches non rentables)
Exemple : Vivendi (eau > < communication, mdias)

Conditions pour solliciter un


concordat :

- qualit de commerant
- se trouver en cessation
temporaire de paiements
ou sous la menace
terme
dune
telle
cessation
Pour une personne morale, la cessation est prsume
si les pertes ont rduit lactif net moins de la moiti
de la valeur du capital social

- il existe une possibilit


de
redressement
(perspectives
de
rentabilit)
Exemple : pour L&H le plan de redressement de
Bodson tait impossible

les responsables de lentreprise ne sont pas de


mauvaise foi manifeste ou lentreprise se propose
dcarter le responsable en cause

Linitiative de la procdure concordataire peut tre prise soit par le


dbiteur soit par le procureur du Roi. Ds lintroduction de la demande
les voies dexcution des cranciers, les procdures de dissolution et
les procdures en faillite sont suspendues jusqu la dcision du
tribunal (dans 15 jours).

Tribunal rejet de demande eventuellement prononce faillite ou


accorde sursis provisoire
Sursis provisoire : priode dobservation et de ngociation de 6 mois
maximum (ventuellement prorogeable de 3 mois max) surveille par
le commissaire au sursis dsign par le tribunal.

4 caractristiques du sursis provisoire:


-

surveillance, voire autorisation des actes du dbiteur


par le commissaire au
sursis (sinon inopposabilit)

suspension des voies dexcution et des actions en


revendication + impossibilit de pratiquer de nouvelles
saisies

maitien des contrats en cours

rdaction dun plan de redressement ou de paiement


(max 24 mois, prorogeable dune fois 12 mois dans
les mmes conditions)

Sursis dfinitif : accord au dbiteur si


-

vote favorable du plan de redressement ou de


paiement par les cranciers

approbation par le tribunal

Est ce que le concordat marche bien en Belgique ? Non


annonce dun concordat (= les affaires vont mal) perte
confiance actionnaires + banquiers
demande de concordat arrive souvent trop tard : situation
trop compromise pour redresser
La lgislation est donc bonne dans son ide mais lapplication aux
entreprises a peu de chances.

Chapitre IV : Qui est commerant ?

Sont commerants ceux qui exercent des actes qualifis


commerciaux par la loi et qui en font leur profession habituelle, soit
titre principal, soit titre dappoint .

Pour tre commerant, il suffit daccomplir des actes de commerce, en


son nom et pour son propre compte, titre professionnel.
Ex. : un job dtudiant dans limmobilier exerc une fois ne fait pas que
pour autant il soit agent immobilier. De mme, ce nest pas parce
quon vend une voiture quon est garagiste.

Le grant, le salari, ladministrateur dune socit passe son temps


faire des actes de commerce mais il nest pas pour autant
commerant, cest la socit qui est commerciale. Ils ne le font pas
pour leur compte personnel mais pour le compte de la socit ; pas en
son nom mme si cest sa signature qui figure sous le contrat. Pour
tre commerant, il faut le faire en son nom personnel et titre
professionnel.
Ex. : un garagiste qui vend une auto une fois dans sa vie nest pas
commerant.
Ex. : je vends mon premier appartement et je fais une plus value sur le
prix de vente auquel je lai achet -> je ne deviens pas agent
immobilier pour autant > < celui qui vend des appartements tous les
jours = engagement professionnel.

Par rapport au chapitre prcdent : ladministrateur dune socit


ntant pas commerant, la mise en faillite vise la socit mais pas
ladministrateur en lui-mme -> il peut continuer sa vie dhomme
daffaire.
Eventuellement, leur responsabilit peut tre mise en cause.
Les actes de commerce doivent tre poss titre professionnel, cest-dire la fois dune manire habituelle et dans la perspective den
tirer des revenus. Il importe peu :
-

quil sagisse dune profession dappoint (de temps en temps)

que lactivit soit exerce en contravention avec la loi.

Conclusion
-

Peu importe que cette profession soit titre principal ou titre


dappoint

Mme si lactivit est ingale, elle est commerciale.

Problme de lpoux commerant


Le problme est de savoir : celui qui pouse un commerant devient-il
aussi un commerant ?
Ex. : La femme du boulanger devient-elle commerante car elle laide,
mais, officiellement, cest celui qui tient le commerce.
-> si elle ne fait que dtailler les marchandises du commerce de son
mari : NON
-> si elle va plus loin : si elle ngocie avec les banquiers, les
fournisseurs, elle rassortit, elle tient le magasin, elle signe des
effets de commerce : OUI
Mais le problme, cest quand plus rien ne va car cest le commerce de
Monsieur, son numro de registre du commerce, son numro de T.V.A.,
son compte en banque, son bail commercial,
Ex. : un commerant pouse sa vendeuse pour ne plus devoir la payer
et puis un jour, ils se sparent -> le Monsieur dit au revoir, tout est
moi ici !

Comment prouver quelle a droit une plus value de la socit car


cette socit, ils lont cre deux -> socit commerciale. Elle a
aussi apport beaucoup ce commerce mais le problme est que sur
les papiers, tout est Monsieur.
= partage partiel de la plus value est contraire aux documents.
Conclusion : jurisprudence du droit dun cas lautre.

Commerant :
-

personne physique : plombier, agent immobilier, qui travaille


tout seul -> il gaggne bien sa vie et cest trs bien comme a
(cest--dire comme ouvrier) -> il ne veut pas crer sa socit

personne morale : (administrateur / grant). La socit


commerciale est diffrente de la socit civile ; tout dpend de
lobjet de la socit.
Socit de base : socit en nom collectif (exception la rgle).
Aujourdhui, personne ne penserait plus cela -> tend
disparatre. On cre plutt une S.A. ou S.P.R.L. car cela
comporte une responsabilit limite.
Socit o on est tous commerants : association de
commerants qui travaillent ensemble dans le but de se
partager les bnfices et les pertes
-> solidarit
-> caractre illimit (tenu sur leurs biens personnel et sur leurs
patrimoine.

Quels sont les domaines exclus de la commercialit ?


Ny a-t-il pas dans laction courante, un champ de donnes qui
chappent la commercialit ?
Les A.S.B.L. (association sans but lucratif)
Ex. : ICHEC -> asbl enseignement -> pas de statut de commercialit : il
y a des bnfices qui sont tout de suite rafects.
Il peut aussi y avoir des activits commerciales maquilles en ASBL

Ex. : Jurisprudence dune ASBL : cole de couture. Elle a voulu se


faire passer pour une cole = enseignement mais en fait elle vendait
des machines, du fil, La formation tait donc accessoire.
-> le tribunal de commerce prend la dcision de disqualification comme
ASBL car cest en fait une socit commericale.
Une ASBL peut tre en bnfice. Elle peut tre bien dans son
patrimoine et dans sa gestion quotidienne.
Ex. : la SNCB achte des siges pour leurs voitures = contrats
commerciaux -> contrat de gestion. SA de droit public : la loi rfute des
engagements commerciaux.
Ex. : SNCB ou STIB Belgique, la faillite ne leur est pas dapplication.

Au sein dune ASBL, certaines actions peuvent sembler tre des actes
commerciaux.
Ex. : la caftaria o tout est plus cher quailleurs -> les bnfices sont
reverss pour une mission non lucrative (les maisons en Inde) -> reste
pourtant une ASBL
Ex. : les fancy-fair pour rcolter de largent pour lcole.

Les activits agricoles de pure culture, lextraction sont exclues de la


commercialit. Un simple agriculteur nest pas commerant sauf sil
commercialise ses produits car il va plus loin que la simple activit
agricole.
La Tourne du laitier : un groupement dagriculteurs qui dcident de
commercialiser leurs produits ; on peut considrer quils se lancent
dans la commercialit.

Les socits publiques sont-elles ou non des activit commerciales ?


Cest le grand dbat aujourdhui avec lEurope : STIB, POSTE,
SABENA, BELGACOM -> 100% tat et cest le contraire pour United
Airlines qui est une entreprise prive et donc si a ne marche pas,
cette socit fait faillite et cest rgl.
De plus en plus, on cre de nouvelles entreprises qui ont un statut
hybride = SA de droit public avec contrat de gestion et autorit de
tutelle (= ministre de tutelle).

Cest le cas de la poste qui se gre comme une SA ou Belgacom


(auparavant RTT)
Conclusion : dbat aujourdhui dune privatisation des services publics
qui taient alors exclus de la commercialit.
-

activits agricoles

services publics autonomes.

Chapitre V : Les actes de commerce

= approche objective de la commercialit.


On part dune numration. La volont de Napolon tait de rompre
avec lAR = corporatisme.
Aujourdhui il ne reste rien du Code de commerce. Tous les articles ont
t petit petit remplacs par une lgislation particulire -> font
ensemble le code des socits.
On va procder un classement de ces lgislations.

Section 1 : Les actes de commerce par nature isols

= oprations commerciales, malgr leur caractre isol ou la qualit de


non commerant de leur auteur.

1. Lachat pour revendre ou pour louer, ou la location pour


sous-louer
Le texte lgal vise tout achat de denres et marchandises pour les
revendre, soit en nature, soit aprs les avoir travailles et mises en
uvre ou mme pour en louer simplement lusage ; toute vente ou
location qui est la suite dun achat, toute location de meubles pour
sous-louer .
Ex. : lot textile pendant les soldes.

Est-ce que parce quon a perdu de largent que lacte nest plus de
commerce, cest--dire but lucratif ? NON -> a dpend de lintention
de dpart.
Les transactions portant sur les objets mobiliers sont prises en compte
ds le stade de lachat, pour autant quil y ait lintention de revendre ou
de louer, il importe peu que la revente ou la location aie lieu.
La location pour sous-louer est assimile lachat pour louer. Lartiste
qui vend son uvre ne pose aucun acte de commerce, mais il faut que
lacte soit renouvel, rpt pour quon parle dactivit commerciale
professionnelle.
-

Lacte doit tre un acte de commerce

Lacte doit tre fait par une personne qui a lhabitude de le faire
et en son nom !
Ex dopration pour sous-louer
Quelquun qui loue une maison de matre et en fait des kots
louer pour les tudiants = considr comme un acte
commercial.

2. Lachat dun fonds de commerce pour exploiter


Cest le premier acte de commerce dun commerant.

Cest le premier pas quil fait pour entrer de plein pied dans le domaine
de la commercialit.
Une personne ge qui possde quelque fonds de commerce mais ne
lexploite pas, nest pas commerant. Il est juste propritaire et donne
en baille commercial ses btiments.

3. Lopration de banque ou de change


Lopration de banque consiste collecter des fonds auprs dun
dposant et les prter un emprunteur un taux plus lev. Prter
ses propres disponibilits demeure un acte civil.
La banque est une socit commerciale part entire ; elle est en
plein dans la commercialit. (= opration commericale). Mais ce nest
pas de cela dont on parte ici.
Lopration de change consiste convertir deux moyens de paiement
en tirant profit du cours qui leur est appliqu.
Opration de change = jouer sur les cours du change (= opration
commerciale).

4. Lopration de commission ou de courtage


Courtage : jouer le rle dintermdiaire pour permettre deux parties
contractantes de se rencontrer.
Le courtier conseille une compagnie dassurances. Mais, lorsque les
deux parties sont mises en relation, le courtier disparat et se voit
verser un courtage par la compagnie dassurances pour ce nouveau
client apport.
Le commissionnaire intervient pour vendre en son nom pour le compte
dun donneur dordre dont il ne rvle pas lidentit.
Ex. : statut des commerants = statut des bourses (agent de change).
Lagent de change achte en bourse pour un client qui est derrire lui
mais il ne peut rvler son nom (= secret des affaires).
Ex. : agence immobilire la mer.
Je louerais bien cet appartement en juillet aot, mais je ne veux pas
men occuper.

Lagent immobilier sen charge. Ici, cest plus de la commission que du


courtage car le nom du locataire ne sera jamais rvl au propritaire
sans quoi lanne suivante, le propritaire ne passera plus par
lagence.
Dans certains cas, les agents immobiliers jouent le rle de courtier et
dans dautres, celui de commissionnaire (= vont plus loin).

5. Les oprations relatives la navigation


Elles sont lorigine du droit commercial. Elles ont obligatoirement
attrait la commercialit.
Certains acte de commerce ne sont considrs de commerce qu
partir du moment o ils sont ritrs (= rpts).
Ex. : acheter une auto est quelque chose de civil.

Section 2 : Les actes de commerce par entreprise

-> dans le sens dentreprendre


-> dans un contexte de ritration permanente
Il y a acte de commerce si :
-

rptition des actes

logistique

Quand on est face un garagiste, on voit son enseigne, on entend le


bruit des machines. Il y a un contexte professionnel, on se rend
compte que lon est chez un garagiste.
Les actes de commerce isols sont contraires aux actes ritrs.
Lentreprise vise la ritration dun contexte prcis (= lenseigne, la
logistique,).

1. Lentreprise de manufacture ou dusine


Cest toute lactivit industrielle (UCB, Solvay,).

2. Lentreprise de travaux publics ou privs


Ce sont des entreprises de construction (routes, ponts,.
-

priv = construction de villas

public = tronons dautoroute -> le matre duvre est lEtat.

3. Lentreprise de transport
Lentreprise de transport est dans le champs dapplication de
commerce par nature = autocars de voyages -> entreprise
professionnelle de transports publics.

4. Lentreprise de fournitures
Entreprise de fourniture deau, de gaz, dlectricit (Electrabel).

5. Les agences et bureaux daffaires


-

fiducires qui tiennent la comptabilit des autres, grent les


plannings de scurit des autres entreprises

entreprises commerciales
ex. : agences immobilires, botes de consultants.

6. Les tablissements de vente lencan


= ventes publiques, ventes aux enchres.
Ex. : socit comme les Beaux-arts, salle de ventes : ventes publiques
de tableaux de matre.

7. Les entreprises de spectacles publics


= salles de spectacle qui organisent des soires,

8. Les entreprises dassurances primes


ING, Fortis, Axa, Royale Belge, Ces entreprises sopposent aux
assurances de mutuelle (assurance mutualiste) et ne rentrent pas dans
le champs dapplication des commercialits.

9. Les entreprises dachat vente dimmeubles


= achat pour la revente et non la location.

10. Les agences commerciales


Les agences commerciales ne sont pas toutes tournes vers
limmobilier. Ex. : les agences dintrim.
Lide = faire des actes de commerce namne pas spcialement
quelquun commerant.
Est commerant celui qui fait des actes de commerce en son nom et
en son compte titre professionnel.
Lagent commercial auto nest pas salari, il est indpendant.

Section 3 : Les actes de commerce par la forme

= tout lusage que lon peut faire de la monnaie scripturale (traites,


lettres de change). Peu importe le caractre habituel de lacte que lon
fait. Les effets qui dcoulent de lacte sont rangs dans la
commercialit.
Le fait davoir sign une lettre de change =- mes effets de cette lettre =
commercialit.

Donc, mme si je suis particulier, je peux me retrouver dans le cas de


la commercialit.
Ex. : prter 1.000 :
-

pas de contrat = gage dhonneur


faire un petit papier, une petite convention de prt avec
pourquoi pas, des intrts (= reconnaissance de dette). Quand
les sont rendus, on remet le titre.

- 1.000 affaires mais on tire une lettre de change avec dlai.


Moi = tireur dune crance
! cette lettre de change, je peux lendosser mes cranciers (ex. :
garagiste puis ce dernier son banquier).

Le droit sincorpore dans le titre lui-mme


Ex. : le connaissement maritime (connaissement : droit qui sincorpore
dans le titre lui-mme). Le connaissement est un titre qui reprsente
sur un papier en 3 exemplaires, lentiret de la marchandise.
2 cas : la marchandise qui pour pouvoir tre expdie a d tre
finance par un banquier.
-

on ne vas pas aller dposer cette marchandise dans la banque


mais plutt faire un papier qui est un gage sur la marchandise (=
warrant)

en commerce, il faut toujours avoir un cran davance lorsquon


trouve les acheteurs, on expdie la marchandise que lon na
pas encore paye. Lacheteur final rcupre le connaissement.
Le titulaire du connaissement est le propritaire de la
marchandise mais dans un titre. Le titre, cest la commercialit
dans la forme

Comment vend-t-on les marchandises par connaissement ?


-> endossement de connaissement : les marchandises appartiennent
la personne qui a le connaissement en main.

Section 4 : Les actes de commerce par relation

Ex. : de lchec de Napolon dans son code de commerce, on ne


pouvait pas faire abstraction.
Ex. : rsidences Pierre et Vacances :
-

on a un commerant de chaque ct

lachat dun immeuble nest pas prdestin au droit commercial


ou civil, tout dpend des parties contractantes.

Le Code de commerce dclare encore commerciales toutes


obligations de commerants, quelles aient pour objet des immeubles
ou meubles, moins quil soit prouv quelles aient une cause
trangre au commerce.
Au contraire des catgories prcdentes, lacte de commerce est ici
dfini comme lacte du commerant : une prsomption de
commercialit est tablie lgard de lensemble des engagements
dun commerant. Ainsi, lemprise du droit commercial stend aux
obligations contractuelles et extra.
Il ne sagit cependant que dune prsomption, le commerant,
personne physique, pourra prouver que lobligation a une cause
trangre son commerce et relve de sa vie prive.
Il faut revenir celui qui a fait le contrat pour savoir si cest un acte
commercial ou civil.

Section 5 : Les actes mixtes

Mlange dun acte civil et commercial dans une mme opration achat
vente.
Ex. : vente dune voiture : reste toujours un contrat achat - vente.
2 cas :
-

Particuliers = droit civil

Dieteren VW = droit commercial


Dans mon chef tudiant = acte civil

Cest ce quon a de plus frquent dans la vie de tous les jours. Un


mme contrat dachat vente entre un commerant (concessionnaire)
et un particulier (partie prive).

La thorie de la commercialit
Les auteurs ont essay de trouver des structures logiques mais ils
nont pas russi.

Les frres Fredericq ont dit que le plus important des actes de
commercialit, ctait le but de lucre (caractrise la commercialit)
nexplique pas la commercialit p/ la forme.
Mr Van Rijn dit que la commercialit, cest lesprit dentreprise (<
entreprendre) = ritration, logistique, rptition = acte professionnel.
Beaucoup dauteurs modernes insistent sur laction professionnelle qui
fait de nous un commerant.
Conclusion : aucune de ces thories nest mieux que lautre.
Ex. : celle du but de lucre oublie la commercialit par la forme.
Le droit nest pas une science exacte.
Thaler : commercialit comme une chane - 2 maillons. Ex. industriel
agricole (--) acte de pure consommation.

Chapitre VI : Les pratiques du commerce et la


protection du consommateur

Section 1 : Objet et dfinitions

La loi du 14/7/71 sur les pratiques commerciales devient 20 ans plus


tard, la loi du 14/7/91 sur les pratiques du commerce, linformation et la
protection du consommateur. Elle police le comportement des
vendeurs entre eux et lgard des consommateurs.
Cest une lgislation avec de multiples chapitres, on y trouve le droit de
la concurrence dloyale.
Changements aujourdhui
-

la rgulation du march ; les rgles doivent rester


concurrentielles (droit antitrust)

aspect dinformation et de protection du consommateur


(intervention au profit dun agent conomique, typique du
lgislateur dans les forces les crasent).

La notion de vendeur est mise en avant par la loi de 91. Elle dpasse
celle de commerant, puisquelle inclut toute personne physique ou
morale qui vend des produits ou des services dans le cadre de son
activit professionnelle : elle vise galement les organismes publics et
les ASBL qui exercent une activit caractre commercial, financier ou
industriel, ft-ce qu nom ou pour le compte dun tiers.
Ex. : - ASBL = vendeur de services (mme si profit -> but non lucratif.
Assimilation devant le tribunal de commerce
- Organismes publics : STIB (ticket)
! 2 exceptions : la loi ne sapplique pas :
-

aux professions librales

au domaine des valeurs mobilires

Toutes les oprations boursires ne sont pas vises par cette loi, elles
font partie dune nouvelle branche du droit, le droit financier.

Section 2 : La protection du consommateur

1. Linformation du consommateur (art 2 21, 30, 37 39, 42


44)
La protection commence par linformation (tiquetage des produits,
indication de son origine, de sa composition, son prix mais aussi sont
prix au litre, au kilo,). Les vrifications sont trs prsentes et se font
pour les le consommateur ne soit pas dup. Le consommateur de
2003 a le droit dtre inform sur ce quil achte.

2. Les clauses abusives (art. 31 36)


Loi du 14/7/91 (code conomie 31 36)
Lorsque le prsident du tribunal de commerce la reconnat comme a,
il la supprime du contrat (il la considre comme abusive pour le
consommateur).
Sont interdites et nulles les clauses abusives, cest--dire les clauses
ou conditions qui crent un dsquilibre manifeste entre les droits et
obligations des parties.
La loi tablit par ailleurs une liste de 28 clauses qui sont interdites et
nulles de plein droit (cf p. 41).

Explications :
-

le dlai de livraison doit tre dtermin par les deux, le vendeur


ne peut pas dcider quand il livre

trop davantages pour le vendeur et trop peu pour le


consommateur
! la rsolution au profit du vendeur
on ne peut pas liminer dfinitivement la garantie du produit
aprs la vente mais bien la contractualiser.
Ex. : - abonnement un magasine

parking payant et puis quelquun fracture mon auto : le parking


se dit non responsable alors quil garde la chose dautrui. Ceci
est considr comme une clause abusive, il faut demander une
facture pour voir au dos les clauses excluant cette
responsabilit.

Mais, on comprend que le vendeur dune auto ne couvre pas les pneus
et les phares = on doit contractualiser la clause et pas la supprimer.

Les vendeurs nont pas le droit de faire de vous ce quils veulent, les
consommateurs ont le droit de se faire entendre et de faire passer
cette clause comme nulle.

Section 3 : La publicit

Certains types de publicit sont admis mme sil y a des limites, mais
dautres sont interdits par la loi.

1. La publicit trompeuse
Ex. : Produits capillaires, bio de Danone, whisky Mac Elton de chez GB
-> pris trs raisonnable -> fureur chez les producteurs de vritable
whisky cossais (Scotch Whisky) = appellation fortement contrle et
le label de ce whisky ne sobtient que sil a bien vcu l-bas. Or, le
whisky GB navait pas vieilli l-bas, pourtant il y tait mentionn Scotch
Whisky -> tromperie sur lorigine et la qualit du produit -> le juge de
commerce a conclu quindiquer Mac = cossais et Scotch Whisky
induit le consommateur en erreur. Cf. p. 42
La meilleure faon pour que lentreprise cesse dutiliser ce nom est
lastreinte.

2. La publicit rdactionnelle
On sen mfie, car sur la base dun article de fond, elle comporte des
aspects publics. Est interdite la publicit qui, tant donn son effet
global, y compris sa prsentation, ne peut tre nettement distingue
comme telle et qui ne comporte pas la mention pub de manire
lisible, apparente et non quivoque.
Ex. : Article o lon dit du bien dun produit. On croit que cest une
tude objective, or cest une publicit.

3. La publicit dnigrante, comparative ou susceptible dentraner


une confusion
Cf. p. 43. Les comparaisons prohibes peuvent tre quallusives. Il
nest pas requis quelles isolent un ou plusieurs concurrents
dtermins. La publicit superlative (le moins cher) est tolre.
Est interdit :
-

une publicit qui comporte des lments dnigrants propos


de ses concurrents.
Ex. : publicit dun produit de lessive : Dash et une lessive
ordinaire -) dnigrant : Dash et Soupline ! Procter & Gamble.

une publicit qui rfre des tests comparatifs


ex. : petits pois de Marie Thumas -) condamne car elle avait
repris une tude de la commission sur les tailles des diffrents
petits pois et en avait retir que la commission avait reconnu la
qualit de ses pois -> faux -> illgal.

la Belgique nest pas pour la publicit comparative, mme si


cest vrai, le concurrent a le droit que lon ne parle pas de lui.
Ex. : Cora > < Delhaize > < GB
Cora a voulu promulguer un folder de 50 produits en y
comparant ses prix ceux de GB et Delhaize afin de croire que

Cora tait moins cher, mais ce nest pas vrai ! pas pour tous les
produits !!!
Cette publicit a t interdite mais cette lgislation est accepte
dans dautres pays.
Certaines publicits comparatives sont admises.
Ex. : CORA a voulu lancer CORA-COLA (produit blanc) mais la
confusion est
Recherche et possible dans lesprit du consommateur avec
COCA-COLA -> interdit !

4. La marque ou prix dappel


= attirer lattention du consommateur sur un produit phare < folder qui
dure 15 jours mais le problme cest que la promotion du folder se fait
sur 2 semaines et que 2 jours aprs le lancement, il y a rupture de
stock ! car il ny en avait que 10 !
Ex. : GSM
-> scandale de procder ainsi
-> on peut faire jouer la loi de 91
-> interdit quand le stock nest pas suffisant pour faire face loffre.

5. La publicit pour un acte interdit ou un sweepstake


Sweepstake = type de promotion 3 Suisses (catalogue)
-> vous avez dj t slectionn : il vous suffit de renvoyer dans les 3
jours et dacheter un
article pour gagner X
-> ou vous suscite un achat dans lespoir de gagner une auto, un
voyage,
-> et puis on reoit un bic, une chanette en plastic
-> en principe, cest interdit par la loi de 91 mais ces entreprises se
dfendent en disant

quelles ont un bon de commande du consommateur.

Section 4 : Les ventes perte

1. La rgle
La vente perte est interdite, mais pas compltement car vendre
moins cher que ce quon a pay est illogique. Mais, on comprend
quun vendeur ait besoin un moment de vider son stock en faisant un
sacrifice et on protge la fois le consommateur et le concurrent.
Protection du consommateur dans sa libert de choix (si trop de
concurrents disparaissent, cette libert disparat aussi).
En gnral, ce sont des firmes puissantes qui pratiquent cela
-> mettent des barrires lentre des jeunes entreprises
-> pratiques de boycott des entreprises (liminent les petites
entreprises)
-> il ny a que les grandes entreprises qui peuvent le faire car elles sont
puissantes
-> se retrouvent seules sur le march car elles ont limin les
concurrents et la protection du
consommateur.

2. Les exceptions
Nanmoins, certaines ventes sont acceptables. Cf. p. 44 4

3. Les ventes en liquidation


Les prix brads sont autoriss uniquement si lon fait une vraie
liquidation. Cela peut tre une dcision judiciaire. Cf. p. 45
Commantaire su le 4me : ce nest pas toujours vrai, par exemple en
ce qui concerne la vente de coins salons, le march est satur alors ils
font nimporte quoi pour vendre, comme par exemple simuler des
travaux !

Les liquidations doivent tre notifies pralablement au Ministre des


Affaires Economiques.

4. Les ventes en solde


Cest de la concurrence rglemente car cest le Ministre qui dcide
du moment, du calendrier des soldes (pr-soldes interdites). Un
moment donn, on arrive dans une situation de concurrence
rglemente.

Section 5 : Autres mthodes de vente

A la lisire du droit et du marketing.

1. Les offres conjointes (art. 54 68)


Ces offres sont de plus en plus frquentes et interdites sauf C/R p. 46.
On fait une offre dun produit si on achte un autre produit : vendre un
package complet de produits sous prtexte que cest plus intressant
que dacheter les diffrents produits sparment (acheter une voiture
avec kit GSM, CD,)
Ex. : On trouve la maison de nos rves -> on cherche un banquier pour
un prt mais aujourdhui toutes les banques sont jumeles des
compagnies dassurance -> le banquier envoie un expert pour voir la
valeur de la maison -> le banquier accepte de prter jusqu 60% de la
valeur vnale de limmeuble. Pour les taux dintrt, on peut sarranger
sur 15 ans : il peut se passer beaucoup de choses pendant le cours de
ce prt : mort, maladie, et donc le banquier propose une assurance
vie incendie et cest le montant de lassurance vie qui verse aux
hritiers permet de payer la maison.
Astuce :
-

emprunt pour la maison

assurance vie

assurance de limmeuble

Tout est fourni par la banque : si on prend lassurance de la banque, il


y a un taux dintrt plus intressant.
= obliger le client de prendre au sein dun mme groupe lemprunt
hypothcaire, lassurance
vie et lassurance de limmeuble
-> condamn pour ces pratiques (ex. Fortis)
-> ne laisse pas au consommateur le choix de sa compagnie
dassurance.

2. Les ventes publiques


La vente aux enchres de produits neufs est interdite.

3. Les achats forcs (art. 76)


Il est interdit de fournir une personne, sans demande pralable de sa
part, un produit ou un service, en linvitant en payer le prix (on ne doit
ni le payer, ni le renvoyer). Une sanction radicale est prvue. Le
Ministre des Affaires Economiques peut autoriser les offres faites
dans un but philanthropique, mais dans ce cas aussi, le destinataire
na aucune obligation ni de paiement, ni de renvoi. Ex. : ristournes
progressives !

4. Les ventes au consommateur conclues en dehors de


lentreprise du vendeur
(art.77 82, 86 92)
Sont repris dans cette rubrique :
-

Les vendeurs qui font du porte porte, qui tlphonent pour


proposer une dmonstration (ex. : ventre tupperware dans un
salon) = pratique de dmarchage

Les ventes organises lors dexcursions organises par le


vendeur lui-mme (ex. 1 jour en autocar pour voir Amsterdam ->
ne sarrte que dans des magasins = pratique plus ou moins
interdite. Lorsque les plaintes linspection conomique
saccumulent, elle intervient pour supprimer ces pratiques.

Conclusion : la loi rglemente ces ventes : cfr p. 47


Mais il existe des exceptions : cfr p. 48
Explications :
-

vous avez une semaine pour rflchir et ventuellement


renvoyer le produit et renoncer lachat

vous avez le droit de notifier au vendeur que vous renoncez


lachat jusqu expiration du dlai de rflexion

le consommateur doit tre inform de son droit de renonciation

le vendeur ne peut pas demander dacompte durant la priode


de rflexion

il faut se mfier de ces ventes : imitation !

5. Les ventes en chane (art. 84)


Ces ventes consistent tablir un rseau de vendeurs, professionnels
ou non, dont chacun espre un avantage quelconque rsultant plus de
llargissement de ce rseau que de la vente des produits au
consommateur. Ces ventes sont contraires aux usages honntes et
sont interdites.
Ex. : on trouve un acheteur et il a une rduction sil trouve 3 autres
acheteurs -> lacheteur devient distributeur.
Les ventes en boule de neige consistent offrir des produits
gratuitement sous leur valeur relle, condition que le consommateur
place son tour auprs de tiers, un quota de nouvelles commandes.
Ces ventes sont assimiles aux ventes en chane.

6. Les fausses ventes philanthropiques (art. 85)


Il est interdit de vendre en faisant tat dactions pour les dfavoriss,
de nature veiller la gnrosit du consommateur

Section 6 : Les pratiques contraires aux usages honntes

Ne veut rien dire car ne juge pas une priode prcise.


La loi du 14/7/91 contient encore deux dispositions caractre
gnral, qui interdisent les actes contraires aux usages honntes en
matire commerciale, par lesquels un vendeur porte atteinte ou peut
porter atteinte aux intrts professionnels dun ou de plusieurs autres
vendeurs (art. 93) ou ceux dun ou plusieurs consommateurs (art.
94).
Cette lgislation nest pas fige, le lgislateur ajoute quelque chose
cette loi pour quelle ne se fige pas au cours de lhistoire.
On va demander au prsident du tribunal du commerce dordonner la
cessation de la pratique.
Les vendeurs sont tenus une certaine dontologie. Celle-ci exige
deux correction et loyaut, compte tenu des rgles usuelles de
comportement dans la vie des affaires.
Le concept dusages honntes permet de censurer 3 types de
conduites objectivement vicies :
-

celles qui comportent une violation dune autre lgislation

celles qui ne tombent pas sous le coup daucune


rglementation particulire

celles qui comportent par ailleurs une infraction une


disposition spcifique de la loi du 14/7/91.

On a tendance surprotger le consommateur car sil achte une


montre Cartier 10 , il sait bien que cest une fausse -> on prend le
consommateur pour un idiot.
Si on abuse de sa navet, le consommateur peut porter plainte mais il
peut aussi tre trs astucieux.
Ex. : un lve doit faire un travail mais il na pas dordinateur : il le
prend et lessaie pendant une semaine (dlai) -> il a fini son travail et
ramne lordinateur.

Section 7 : Action en cessation et sanctions

1) Laction en cessation ((art. 95 100) est une action judiciaire


devant le prsident du tribunal de commerce qui ordonne ->
ordonnance de cessation.
Si jai t victime dune vente illicite, jai le droit de demander la
cessation de lactivit illicite.
Peut-on demander des dommages et intrts ?
NON mais on peut demander une ordonnance de cessation (ce qui est
dj beaucoup dans le commerce). Les dommages et intrts
dpendent dune action civile et se fait devant le tribunal avec le
prsident et le tribunal au grand complet pour dcider des dommages
et intrts.
Qui peut introduire laction en cessation ?
Ce nest pas le consommateur seul, il est reprsent par une groupe /
association des consommateurs. Ex. : test achat.
-

La concurrence peut aussi intenter une cessation de lactivit


pour concurrence dloyale.

Le Ministre des Affaires conomiques, dpartement inspection


conomique : cest l quil faut porter plainte.

Les vendeurs, les concurrents,

Laction en cessation vise larrt immdiat de lactivit, cest une action


rapide qui ne ncessite pas que tout le tribunal soit complet ; le
prsident peut tre seul pour dcider du jugement (pas juste) ici
appel !!! lordonnance de cessation.

Peut-on demander des dommages et intrts pour des prjudices


quon a subi ? NON, il y a action en cessation et puis il faut attendre
patiemment que laffaire soit juge.

2) Les sanction pnales (art. 102 110)


Si on nobserve pas les dcisions / les lgislations ; on risque une
sanction pnale. Ces sanctions sont extrmement efficaces =
amendes alourdies. Les gens font alors tout de suite plus attention.
Le fait de ne pas obir lordonnance du prsident est susceptible
dune sanction pnale.

Chapitre VII : La protection de la concurrence

Le droit europen comme le droit belge protgent la concurrence. De


telles lgislations (AT) anti-trust sexpliquent habituellement par les
objectifs suivants :
-

raliser une intgration conomique

protger les intrts de certains agents conomiques

tendre une allocation efficace des ressources

conforter la lgitimit du systme dconomie de march

Section 1 : Le droit europen

Larticle 3 du Trait de Rome prvoit que laction de la Communaut


comporte un rgime assurant que la concurrence nest pas fausse
dans le march international

Le droit de la concurrence : exceptions


-

loi du 14/7/91 = loi de la concurrence dloyale (conclusion 6) =


lgislation en aval

droit anti-trust = lgislation en amont = lgislation de type


macroconomique

la concurrence rglemente (le ministre dcide) = lgislation


en aval

Lambition nest pas celle de linaccessible concurrence parfaite. Le


but est plutt celui dune concurrence praticable ou workable
competition , dfinie par la Cour de Justice (CJ) des Communauts
Europennes (CE) comme la dose de concurrence ncessaire pour
que soient respectes les exigences fondamentales et atteints les
objectifs du trait et, en particulier, la formation dun march unique
ralisant des conditions analogues celles dun march intrieur .
Conclusion : concurrence parfaite / monopole narrive plus.
Ex. : RTT (ex Belgacom) avait avant le monopole puis arrive de
Mobistar et Orange.

Le droit soccupe de la protection (concurrence / rglementation) du


march et pas du consommateur, mais pas une concurrence parfaite
mme si les agents conomiques se font concurrents. Nous sentons
tous les jours les bienfaits dune concurrence sur le march, parfaite ou
pas.
Ex. : arrive de compagnies trangres.

Le droit anti-trust : comporte lexamen de trois lgislations, trois


modles belges (1) et europens (2) inspirs des amricains (3)
Aux Etats-Unis, il y trs peu de lgislations crites sauf dans les cas
trs proccupants pour lesquels le lgislateur estime quil est
ncessaire de le mettre par crit. Ils se basent sur des cas de
jurisprudence ou travaillent . Des jugements et non des actes
crits

-> le procs consiste prendre un cas identique dj jug


pralablement et de reprendre le mme jugement
-> case law
En Belgique il y a inflation de lgislation crite. Le lgislateur est un
lgislateur marathonien qui rafistole constamment les lgislations.

Germanach = lgislation de droit anti-trust qui sest soucie du


grossissement des entreprises amricaines. On a considr que
quand elle tait trop grande, elle tait une menace = il y a conqute de
monopole.
Le droit anti-trust permet de sattaquer ces trusts.
Ex. : Microsoft (internet explorer est mis dans la machine avec
windows, car monopole de windows , donc, doffice tout le monde a
internet explorer et on nachte rien dautre).
Dans le droit amricain, on parle de monopolisation (= conqute du
monopole) et cest cela qui est condamn et pas de monopoly (=
monopole) = chez nous = il faudra attendre quil y ait monopole pour
condamner.

Droit europen : Trait de Rome (1957) a mis sur pied une lgislation
anti-trust base sur les articles 85 et 86, devenus 81 et 82 sans tre
modifis = fondement de la lgislation anti-trust + problme de la
concurrence.

Triptyque des rgles de concurrence du trait :


-

interdiction des ententes

interdiction des abus de position dominante

contrle des concentrations

1.

Linterdiction des ententes

Est la base de la rglementation anti-trust.

Les entreprises sont totalement indpendantes et sentendent sur les


produits au niveau de la distribution (les socits pharmaceutiques, les
socits ptrolires,) -> se mettent daccord sur les prix, la rpartition
au lieu de se faire la guerre -> limitation de loffre pour pouvoir
augmenter les prix.
Entente sur les quotas de production des groupes indpendants et
normalement rivaux (OPEP).
But : maintenir les prix levs. Mais, lexpression du Trait de Rome
interdit les ententes, accords, pratiques concertes et est assez large
pour essayer de tout couvrir car ces ententes ne sont pas claires, ni
crites sur papier (+ page 54).

Larticle 81 comporte 3
1 : linterdiction
2 : la sanction = nullit de laccord qui a t conclu
3 : la drogation de bonne entente !!

Dans la communaut europenne, il existe un certain nombre


dententes qui sont acceptes par les autorits anti-trust europennes.
Les autorits sont :
-

Commission des Communauts Europennes

Tribunal de Premire instance

Cours de justice (Luxembourg)

La Commission prend une dcision. Un recours est souvent formul


contre la Commission devant le Tribunal de Premire instance. La
Cour de justice peut annuler une dcision de la Commission.
3 -> soupape de scurit, permet la commission de juger
intressante une entente mme si elle a des effets ngatifs anticoncurrence car elle a une retombe pour lconomie

Ex. : Dans les annes 70 : lentreprise belge ACEC produit des


moteurs lectriques

lentreprise franaise Berliet construit des


camions
Rapport ?
Ces entreprises ont conclu un accord pour construire un bus lectrique
-> o est le problme ?
Ces deux socits sont des socits de taille moyenne (pas de gros
monstres) ont conclu une double clause dexclusivit ferme.
-> dans le mme contrat, lentreprise Berliet sengage mettre un
moteur uniquement ACEC
-> de la mme faon, ACEC sengage mettre son moteur lectrique
dans les bus Berliet
-> rigoureusement anti-concurrence
-> mais la communaut a dcid que sur le plan individuel, ctait
intressant car dans les anne 70 ctait le choc ptrolier et il tait
intressant de lancer un bus lectrique. De plus, cette entente entre
socit franaise et belge est trs bien car cela vite que les EtatsUnis ne viennent prendre tout le march chez nous.

3 = drogations par catgories


On a constat que les dossiers sempilaient la communaut avec
toujours les mmes types de problme. Pour ne pas analyser chaque
problme au cas par cas, la communaut a fait des catgories ->
bonnes ententes ; elle a fait un rglement o elle dit jusquo on peut
aller.

Accords de distribution : avec clauses dexclusivit. La communaut a


pris des rglements, tout dpend de la technique :
-

par catgorie, la communaut a pris des rglements pour dire


ce qui tait accept, interdit et, ce qui tait accept dans
certaines situations (= feu vert, rouge, orange).

Accords de droit de proprit industrielle (= marques et brevets)


-

il sagit de grosses firmes totalement indpendantes

on arrive dans lconomie monopolistique (monopole = cas


dcole

division du march en un trs grand nombre de concurrents

entreprise en position dominante et non en monopole

entreprise qui opre sans tenir compte de ses concurrents

Problme qui peut arriver : MALTHUSIANISME = rejet des innovations


technologiques = pas dinnovation, damlioration du produit de la part
du producteur car il est le seul sur le march = effet pervers du
monopole.
Ex. : socit de pneu : le pneu inusable -> rejet de la performance

2.

Linterdiction des abus de position dominante

Qui ralise lexamen de qui est en position dominante ?


La communaut mne toute une instruction, tablit un dossier et doit
prouver la position dominante de lentreprise.
Chez nous, on attaque labus de la position dominante et pas le fait
davoir une position dominante. (cfr Germanach)

3 types de critres dapprhension dune entreprise en position


dominante
Critres structurels
-

la part de march de lentreprise par rapport aux quelques parts


clates entre quelques autres entreprises

le taux de diffrenciation des produits (plus il est diffrent, plus il


est en position dominante)

la hauteur des barrires lentre = ensemble des obstacles


conomiques et juridiques qui empchent, dcouragent,
dissuadent lentre sur le march de concurrents potentiels.
Ex. : Microsoft, Coca-Cola -> considrer au dpart comme des
donnes. Il faudrait tre fou pour aller les affronter.

Critres de comportements, de conduites

politique de prix, de quotas, de distribution, de ristournes,


suivies par lentreprise en fonction des structures dans
lesquelles elle se meut. Ces politiques ont des effets :

Critres de performance
-

les ratios (bnfices, return) qui sont plus favorables que la


moyenne du march, que normalement on ne devrait pas
atteindre dans une situation de concurrence parfaite.

Conclusion : Si ces critres sont atteints, lentreprise est en position


dominante mais cela ne suffit pas pour condamner une entreprise.
Cette entreprise peut tre la premire slancer, avoir des fonds
propres plus importants, de bons grants, il ny a rien de mal cela.
Mais, dans ces situations-l, elles ont toujours tendance en abuser et
en tirer le profit pour elles-mmes au dtriment du consommateur.
Les amricains disent plutt USER que consumer pour une entreprise
commerciale qui achte des produits pour les incorporer dans ses
produits destins au consommateur final (consumer).

Le mot MONOPOLIZATION (= conqute du monopole) na pas t


inscrit dans le Trait de Rome -> on doit donc attendre quil y ait abus
de position dominante pour tre condamn -> tre simplement en
position dominante nest pas condamnable >< Etats-Unis.
La charge de la preuve incombe la communaut : abus position
dominante

Preuve de laltration de la concurrence de la communaut


europenne
Preuve de laltration du commerce entre les tats membres
Le droit europen intervient si il y a altration sur tout le march
europen, cest--dire pas juste au niveau dune rgion ou bien sur un
seul tat membre (o l le droit national serait comptent).
Ex. : pas de tasse de caf moins de 5 sur le site de L.L.N., les
commerants ne sont pas daccord mais pas condamn car il ny a pas
altration

3 cas leading case

1. Contental can :
= march des cannettes : au dpart, participation lgre dans une
entreprise allemande -> S.L.W. -> renforce sa participation -> achte
des actions -> actionnaire principal.
-> quelques annes plus tard, implante une entreprise holding
Delaware, cette entreprise lance une O.P.A. sur lentreprise hollandaise
(TDV) = dernier concurrent europen de taille
-> tout le monde (administrateurs, actionnaires, ouvriers) est daccord
de devenir un gant
-> la communaut interdit cette O.P.A. car il y a abus de position
dominante sur le march des emballages mtalliques lgers
-> trs connu
-> recours a t introduit devant la cour de justice
Continental car a invoqu 3 arguments :
1. on est amricain, on a rien voir avec votre droit, votre droit A.T.
on a d prouver des effets extra-territoriaux
2. dmontrent les erreurs et imprcisions de la communaut dans
sa dcision en ce qui concerne les parts de march sur le
march des emballages
3. O est labus ? LO.P.A. tait non agressive ; tout le monde tait
daccord.
-> La communaut stait trompe car elle avait t trop loin.
-> Elle a d annuler et CC a reconnu que le renforcement de position
dominante par le biais dune O.P.A. ntait pas bien.

2. bananes Chiquita < United Brand


Vendues dans le monde entier mais avait des conduites abusives.
-> mme liturgie pour se dfendre.
1. Je suis amricain, oui mais effets extra-territoriaux car
concurrence en Belgique est affecte par United Brand

2. Je ne suis pas en position dominante car le march prendre


en considration est march des fruits frais donc vu que je ne
fais que des bananes, ma part de march sur tous les fruits est
minime.
-> La communaut a d prouver que le march des bananes vu la
manire dont elles taient cultives tait un march part entire.
La Cour de justice a suivi la dcision de la Commission.

3. Cas de la vitamine : (socit suisse Hoffman Laroche)


Attaqu par la communaut car position dominante.
Mme liturgie :
1. Je suis une socit suisse : je ne suis pas encore dans la C.E.
Je ne suis pas en position dominante sur le march des
mdicaments. NON : effets extra-territoriaux car elle vend ses
produits dans la zone europenne.
2. Quest-ce quon a fait de mal ? On reprochait des clauses
dalignements -> abus. ROCHE a une position dominante sur au
moins 8 types de vitamines sur 12. TRAPEZE DE FIDELITE :
De plus, il accordait un rabais de fidlit qui consiste coupler
un produit quon est les seuls vendre avec un autre produit
quon trouve ailleurs, avec un rabais -> renforcement de position
dominante.
La Communaut a d prouver que le march de la vitamine tait
un march part entire et quil ne fallait pas se baser sur le
march global des mdicaments.

3.

Le contrle des concentrations

-> comportement diffrent que pour les ententes.


= modifications de type structurel qui runissent des entreprises
ensemble (= fusion, O.P.A., filiales communes, absorbsion)
= phnomne des concentrations. Ceci ne relve pas du droit des
ententes car la socit quon intgre nest plus une socit
indpendante.

Ex. : Total-Fina
Mais, il nexiste pas darticles. Pourquoi ? Dans les annes 60,
lEurope ntait pas au mme stade que les Etats-Unis, elle navait
aucune crainte de gigantisme. (OUI : Cockerill mais uniquement sur le
plan national, mais pas imposante au niveau mondial). Nos
entreprises navaient pas encore atteint leur qu. Dconomie
dchelle.

Section 2 : Le droit belge

Nous sommes rentrs dans lUnion Europenne et comme nos voisins


possdaient une loi AT, on sest demand sil nous en fallait une -> oui,
mais il y en a une dans la rglementation europenne, donc pas
besoin !
-> Grand dbat : faut-il oui ou non avoir une loi AT nous ? Y a-t-il un
lieu dapplication ? Ne serions-nous pas rattraps par le droit
europen ?
Ex. : tasses de caf moins de 5 !
On a dcid que oui : on a cr une rglementation AT (5/8/91) bien
aprs le Trait de Rome, mais trs faible ! On y trouve : cfr p.59
ex. : 2 charbonnages de Charleroi (B) dcident de fusionner
-> opration de concentration intressante -> drogation de
bonne concentration.
opration de notification la communaut
question prjudicielle pose avant de juger pour tre sr
ex. : si un avocat voque un lment du droit europen et que le juge
ne le connat pas bien
-> question prjudiciable -> dure trs longtemps = petites lgislations
qui crent des
administrations (= petites administrations).

Chapitre VIII : Les effets de commerce

Section 1 : La lettre de change

1. Dfinition
Leffet de commerce est une mobilisation de crance court terme
Ex. : un professionnel, un maillon intermdiaire entre la production et la
distribution : un temps scoule entre le temps o il faut payer le
fournisseur -> il ngocie un dlai de paiement ncessaire pour
revendre des marchandises (30 jours fin de mois).
Aujourdhui, le paiement terme est le plus courant, il est devenu la
rgle. Le paiement comptant tend disparatre, sauf pour les clients
les plus douteux (devenu lexception).
Le fournisseur accepte dtre pay plus tard puisque lintermdiaire na
pas largent mais lui aussi a des chances payer !
Lide est de faire intervenir les effets de commerce qui permettent
lendossement et lescompte.
Dclenchement deffets cambiaires : introduction dune monnaie
commerciale -> possibilit dendossement dautres fournisseurs et
descompte (banque).
Le crancier-vendeur est le tireur qui tire sur son acheteur qui est le
dbiteur-tir.
Leffet de commerce est endossable -> le tireur peut sen servir comme
monnaie de paiement -> endossement du crancier son propre
crancier et le mme effet peut tre son tour endoss par lautre
crancier jusquau moment o un crancier remet leffet son
banquier et le banquier se fait payer sur le dbiteur tir. Le banquier
est le porteur lgitime, donc le bnficiaire de leffet -> va chez le tir.
La plupart du temps, les effets de commerce sont utiliss comme des
moyens de financement : au lieu dattendre dtre pay, le fournisseur

veut son argent tout de suite pour payer ses affaires -> la lettre de
change que le fournisseur va prsenter son banquier et si ce dernier
est daccord, aprs vrification du dbiteur, il reoit son argent mais
devra payer une commission descompte (double lment de
commission et dintrt).
En ce qui concerne leffet de commerce, il est impossible dobtenir des
dlais supplmentaires, cest une chance qui est de rigueur et si
leffet est impay, le banquier peut faire appel un huissier -> prott.

2. Escompte cdant (1) diffrent de lescompte fournisseurs (2)


1) Lescompte cdant est le plus courant, ce sont des traites bleues. Le
crancier qui demande son banquier de ne pas attendre lchance
qui prend linitiative, donc lest le crancier tireur qui devra payer une
commission et des intrts. Frais pour le crancier-vendeur.
2) Lopration est ngocie avec le banquier sur un effet de commerce o
le paiement comptant est de mise. Lacheteur, pour passer lacte
dachat, demande son vendeur de lui laisser plusieurs effets de
commerce avec des dates diffrentes, mais cest une fleur du vendeur
-> condition que le vendeur ait son argent tout de suite. Lacheteur
pour bnficier de ces chances prend des initiatives -> cest le
dbiteur-tir qui supporte les frais.

3. La forme
Cfr p. 63 et 64.

4. Le rgime
Les obligations cambiaires : en italien cambio = change
Lien : lettre de change. Les obligations cambiaires dcoulent de
lutilisation dune lettre de change.
Elles sont indpendantes des rapports fondamentaux. Rapport
fondamental = raison pour laquelle quelquun se retrouve dbiteur
dans le circuit des affaires par rapport quelquun dautre, le crancier
= contrat sous-jacent qui est la cause de leffet de commerce qui a t
trac (prt, prestation de service, vente,)
-> font qu un moment donn, quelquun nous doit de largent.

En gnral, trs souvent, il sagit dune vente.


Ex. : un vendeur en Italie a livr des chemises un magasin de dtail
-> on fait une traite (afin de laisser un dlai de paiement).
Labstraction cambiaire : vient dun phnomne dangereux. Il faut se
mfier des Effets de commerce car un moment donn lobligation de
payer du dbiteur-tireur devient abstraite.
Si la marchandise ne fonctionne pas bien ou que la marchandise livre
nest pas conforme ou : problme li au rapport fondamental -> on
est tenu de payer uniquement en fonction de labstraction cambiaire.
Conclusion : obligation de payer.
A chaque tour dendossement, se passe la purge des exceptions dont
pourrait bnficier lacheteur -> ou ne veut plus savoir pourquoi il doit
payer = rapport fondamental
Exception : garanties que le vendeur doit lacheteur
-> en matire de lettre de change, on peut les oublier au niveau de
lobligation de payer leffet de commerce.
-> danger des traites -> on doit payer car cest notre signature qui
figure sur la traite, mme si a ne fonctionne pas ou que ce nest pas
ce que jai demand. On oublie tous les rapports fondamentaux qui
ont pu avoir lieu. Le tireur-crancier peut aussi devenir responsable de
paiement car il a mis en route une . ? non commerciale.

Lchance est galement de rigueur


Les termes et dlais que peuvent solliciter en droit commercial / civil
des dbiteurs car ils nont pas beaucoup dargent pour linstant -> le
dbiteur reconnat quil doit payer mais demande des termes et dlais
pour payer -> les juges y sont plutt enclin, mais les avocats sont plus
logiques Il faut oublier tout . Lorsque lchance est arrive, il
faut payer (pas de termes et dlais). Lchance est de rigueur.
Leffet fait lobjet dun prott (= faute de paiement) < protester un effet.
Lorsquon envoie lhuissier contester -> il faut faire protester leffet.

Conclusion : Le consommateur ne doit pas signer des traites car les


consquences sont immdiates, on coupe le robinet du crdit et le
consommateur est fich la centrale des risques du crdit car il a
laiss une fois un effet de commerce impay.
Traites : dans le monde des affaires.
Si on a des effets de commerce honorer, il faut le faire tout de suite.
LONSS, le fisc peuvent attendre.
Exemples : cfr p.65
! Les traites croises
Les traites de cavalerie : deux personnes qui ne se connaissent pas :
lun (le crancier-tireur)
tire une traite sur lautre (le dbiteur-tir) de 10.000,- et en refont une
autre dans lautre sens
du mme montant. Ils vont la ngocier chez le banquier et ressortent
tous les deux avec
9.800,- (10.000,- - commission et intrts de retard) alors quils ne se
doivent rien mais ils
ont alors loccasion de sauter sur un stock et de rembourser par
aprs. Le problme, cest
quand on doit de largent = tirages croiss pour faire face ce
manque dargent -> a peut
russir une ou deux fois. Phnomne de cavalerie : tirer un
deuxime effet dun montant
plus lev que le premier pour couvrir ce dernier mais arrive le jour
o il faut payer -> pas
dargent alors on recommence lopration avec un montant encore
plus lev car on est sr
de pouvoir se refaire !
Ceci est un dlit pnal financier jug en correctionnelle.

Section 2 : Le billet ordre

Le billet ordre est une promesse inconditionnelle de payer


lchance tel montant (rigueur cambiaire + abstraction + lchance
est de rigueur) parce que jai sign.
Il ny a que deux personnes concernes : le tireur est en ralit le tir.
Contexte ?
Ex. : X emprunte Y, contrat purement ngoci verbalement (=
formalisme) (ex. : domaine de la bourse, des diamants) -> pas
dchange de papiers.
Si on ment, on est exclu de la profession -> on ne peut pas revenir sur
sa parole. On peut quand mme faire un petit papier =
reconnaissance de dette -> X et Y signent (acte sous seing priv). Sur
cette reconnaissance, il y a des effets juridiques.
Si on a un prt plus important, on va devant notaire pour rdiger un
billet ordre signer par lemprunteur. Le billet ordre offre plus de
garantie de remboursement la bonne chance. Aucune excuse
nest recevable. Le billet ordre a le mme effet que la lettre de
change -> on peut aller chez le banquier pour recevoir largent tout de
suite.
Les effets sont des effets de la commercialit par la forme (= force
contraignante).

Section 3 : Le chque

Est en voie de disparition.

1. La provision
Il existe une sanction pnale en cas dmission de chque sans
provision.
Un chque sans provision = on na pas de sous sur le compte et le
banquier refuse dhonorer le chque. Pourtant, en gnral, si on a un
compte, le banquier est tolrant et il paie. Tant que le banquier paie, il
y a provision = prt que le banquier nous autorise. Cest lorsque le
chque revient impay que lon peut dire quil tait sans provision.

En jargon on appelle cela un chque en bois -> ce chque ne sera pas


pay. On peut porter plainte au pnal.

Chapitre IX : Les contrats commerciaux

Section 1 : La vente commerciale

La vente est un contrat par lequel une personne transfre une autre
la proprit dune chose moyennant le paiement dun prix (art. 1582,..
code civil)
Il existe trois types de vente : cfr p.71
-

dun particulier un autre particulier

dun commerant un particulier

entre commerants

La vente commerciale devait alors rglementer la matire par rapport


au droit civil.
Il existe deux droits de la vente :
-

le droit belge de la vente

le droit commercial international

La Belgique est tellement petite que lon se retrouve vite au niveau du


droit international (pays do vient la marchandise, la nationalit du
vendeur, de lacheteur ,)
Mais, des lments du droit belge vont apparatre au niveau du droit
international

1) Particularits des ventes caractre mixte


! user = consumer !
Le consommateur final est le dernier maillon de la chane.
La loi du 14/7/91 sur les pratiques du commerce et sur linformation et
la protection du consommateur introduit de nombreuses dispositions
charge du vendeur (notion plus large que commerant) et au
bnfice des consommateurs -> loi consumeriste.

La loi tablit une liste de clauses abusives interdites, telles que la


suppression ou la diminution de la garantie lgale des vices cachs.->
les clauses entre commerant et particulier sappliquent beaucoup
entre deux commerants.

2) Particularits des ventes commerciales au sens strict


A dfaut de clause spciale, et l o le droit civil aurait exig une
excution immdiate, le vendeur dispose dun dlai raisonnable pour
remplir son obligation de dlivrance.
En cas dinexcution de lobligation, le droit civil permet lacheteur
dobtenir soit lexcution force, soit la rsolution judiciaire. En matire
commerciale, les usages suppriment gnralement cette option.
Des sanctions mieux adaptes sont prvues : cfr p.72
La rfaction du prix : les marchandises ne sont pas tout fait
conformes la commande, seulement 80% me satisfont -> je garde les
80% et les paie et je renvoie les 20% que je ne paie pas et si jai dj
pay, je demande une note de crdit. -> solution intermdiaire : je ne
renvoie pas tout.
Le remplacement obligatoire : je dois livrer des matires premires
mes chanes de production, elles ne peuvent pas attendre parce que
jai des commandes, des clients attendent et mon fournisseur ne me
livre pas -> jai alors la possibilit de remplacer la marchandise ailleurs
-> mais cela a parfois un cot suprieur ! -> cest au fournisseur de
rembourser la diffrence car cest de sa faute.
Le remplacement facultatif : la rsolution est facultative, on nest pas
oblig de mettre le fournisseur en demeure.

3) Particularits communes
Le rapport de la preuve est libre : tous les moyens sont accepts, pas
seulement lcrit !
Il faut juste emporter la conviction du magistrat.
Ex. : un contrat est pass par tlphone mais il y a un problme ! ->
une preuve ? -> transport : non plus car normalement pay -> ce
transport a fait lobjet dune police dassurance -> voil une preuve quil
y a eu vente de marchandise.

Le prix nest pas toujours aussi libre quen droit civil car il y a la loi de
loffre et de la demande, il ny a pas de valeur pr-fixe -> il faut voir le
prix que le vendeur veut mettre.
En droit commercial, on trouve de plus en plus un rgime de prix
normal ou de prix unique.
Aujourdhui il y a dbat car le prix dun livre Paris est diffrent qu
Bruxelles pour le mme livre et le prix sera encore diffrent dans une
grande surface par rapport une librairie.
On veut tout rgulariser mais le libraire ne peut pas se permettre de
faire des promotions comme les grandes surfaces (Carrefour).
Le prix des produits ptroliers, on va dterminer des fourchettes de prix
pour toutes les stations.

Section 2 : Le contrat dentreprise


Cfr anne passe
Cfr p.73
Tout ce qui est transport est demble class dans le domaine du droit
commercial.

Section 3 : Le crdit la consommation

NON

Section 4 : Les contrats des intermdiaires

De nombreuses ventes se ralisent via des intermdiaires,


concessionnaires, courtiers, commissionnaires, franchiss et agents
commerciaux = spcificit de la Belgique
Il y a trs peu de produits made in Belgium . En Belgique, on vend
de tout mais pas grand chose de belge !
La Belgique joue plus un rle dintermdiaire ; nous commercialisons
des produits venant du monde entier.

La Belgique est une plate-forme dimport-export (plaque tournante).


On vend des produits quon a nous-mme achets avant comme
distributeur agr (ex. : autos car pas dautos belges, montres,) Le
statut des intermdiaires commerciaux est trs important dans le droit
belge.

1. Le contrat de mandat
Quand quelquun est intervenu dans la ralisation dune affaire ou dun
contrat, il doit tre rtribu financirement car tout moyenne paiement
(diffrent du service dami = conception civiliste du mandat). Le
mandat est prsent car il peut faire lobjet dune ratification tacite ou
post Le mandataire rend compte de ce quil a fait et doit rclamer
son paiement.
Mandat tacite -> mandat domestique de la femme qui fait les courses
avec le portefeuille de son mari.

2. Le contrat de courtage
Ex. : courtiers dassurances ou courtiers immobiliers = intervention de
quelquun qui ne vend ni achte pour lui et qui sefface aprs avoir mis
en contact deux personnes ou deux parties contractantes : un
particulier et une compagnie dassurances. Le courtier nagit pas en
son nom.

3. Le contrat de commission
Le commissionnaire va plus loin : il traite en son nom ( lachat ou la
vente) pour le compte dun donner dordre (client) dont il ne rvle pas
le nom.
-> oprations de change, boursires,.. Quand un agent de change
vend ou achte, il y a toujours quelquun derrire lui.

4. La concession de vente

La concession nest pas ncessairement exclusive, mais lest dans


99% des cas
= technique de distribution vers diffrents concessionnaires dans une
chane
= convention en vertu de laquelle un concdant rserve, un ou
plusieurs concessionnaires, le
droit de vendre, en leur propre nom et pour leur propre compte, des
produits quil fabrique
ou distribue.
Les concessionnaires reoivent souvent des droits dexclusivit dans
une zone dtermine.
Juridiquement indpendants, ils sont conomiquement intgrs au
rseau du concdant, qui leur impose souvent de lourdes charges.
Cela unit donc un concdant et plusieurs concessionnaires. On peut
rduire (1 concessionnaire pour la Wallonie, 1 pour la Flandre, 1 pour
Bruxelles) la taille du territoire ou lagrandir (1 concessionnaire pour le
Bnlux).
Le concessionnaire contracte alors un certain nombre dobligations
-

obligation darriver un quota minimum

obligation de vendre de tous les produits et les produits du


concessionnaire

obligation de promotionner certains produits quil faut couler <


concdant !

Ces deux personnes sont unies par le mme but : vendre les produits
Ex. : de concessionnaire tranger en Belgique : SWATCH
(concessionnaire trs important)

Il faut insister sur le fait que la Belgique est une terre de


concessionnaires et non de concdants
-> le lgislateur belge a vol au secours des concessionnaires pour
que le concdant ne jette pas son concessionnaire comme ! car le
concessionnaire a quand mme d investir certains cots pour le
show-room, etc. = protection extra ordinaire)

Les concessionnaires saident entre eux ex. sils nont pas la pice
demande.
La loi de 1961-71 accorde une trs grande protection au
concessionnaire ; cest une loi protectrice du statut de concessionnaire.
Ces lois sont rendues impratives.
Le concdant qui veut rompre avec son concessionnaire dune
manire intempestive et unilatrale (= que lui veut, sans motif lgitime)
ne peut pas -> le droit belge intervient en lui octroyant les moyens
dindemniser son personnel et de retrouver une autre place, SAUF si le
concessionnaire nest vraiment pas comptent.
Ex. : BMW (Allemagne) met dans le contrat visant ses
concessionnaires quen cas de litige, cest le droit allemand qui joue et
que seul le tribunal de commerce de Munich sera comptent.
Selon la loi de 61-71, que le Belge va revendiquer cest bien le tribunal
de commerce de Bruxelles qui sera comptent car on appliquera le
droit Belge de la concession, cest--dire le droit du lieu o se trouve la
concession. Nos lois sont des lois dordre publique et conomique et
donc on ne peut pas droger ces rgles.

5. La franchise
La franchise est un contrat par lequel le franchiseur, en vue de la
commercialisation de produits ou de services, permet un franchis,
contre rmunration et dautres obligations, dexploiter une marque et
un savoir-faire dans le cadre dune assistance continue.
Franchising = concession de vente
= srie de services que le franchiseur fait ses franchiss quon ne
trouve pas dans la vente de concession normale -> moyen sans risque.
Le franchiseur monte son rseau -> au lieu de faire une succursale et
puis douvrir plusieurs magasins qui lui amnent plein de cots, il lance

une franchise = son propre rseau mais avec des indpendants


(franchiss) qui mettent leur propre mise de fond.
Se lancer comme franchis est plus facile (ex. : ouvrir un Quick) car on
profite dun rseau connu une certaine chelle et cela ouvre des
perspectives de carrire beaucoup plus importantes que de se lancer
comme indpendant.
On entre dans une franchise internationale -> dpendance au
franchiseur car se lancer seul quand on nest pas connu nest pas
simple, mme si mont entreprise est trs bien.
Ex. : Un Japonais qui vient en Belgique rserve doffice lHilton ;
Pour une location de voiture -> Avis car cest un rseau
international qui permet de
prendre la voiture un endroit et de la dposer ailleurs.
Mais il existe aussi des checs de franchise. Pourquoi ? Tout nest
jamais positif.
Avantage : le fait dtre connu, drainage direct de clients.
Inconvnients :
-

mme si mon mobilier est encore trs bien, le franchiseur


dcide de tout changer -> je doit tout changer et supporter les
cots ;

il y a un droit dentre ;

il y a une redevance payer au franchiseur sur le chiffre


daffaire.

Exemple dchec : Christiaensens : les franchiss navaient pas le libre


choix de lapprovisionnement -> si un gadget amricain sortait et faisait
fureur, le franchis ne pouvait pas le vendre car le franchiseur ny
croyait pas.
Il faut refuser un approvisionnement 100% du franchiseur. La
franchise est relativement internationale. Les succursales y sont
compatibles.

6. Lagence commerciale autonome


Phnomne belgo-belge. Cfr p.81

Cela peut tre une entreprise ou une personne physique.


Le reprsentant de commerce est un salari mme si son salaire peut
varier dun mois lautre. Il est sous les ordres de son patron et il vend
un produit dtermin par son patron.
Lagent commercial, lui, organise ses activits comme il lentend et
dispose librement de son temps ; il est indpendant et non-salari.

Avant, les entreprises hsitaient engager des travailleurs dure


indtermine car on ntait pas sr de la viabilit du produit. On voulait
travailler avec des reprsentants autonomes, mais, il y a eu des
problmes : fraude fiscale et abus car le patron donnait des ordres
continuellement et lorsquil taient virs, ils navaient pas de C4 ni
dallocations de chmage car ils taient autonomes alors quils taient
quand mme employs -> tricherie faux indpendants -> patron
condamn.
Raction : les patrons ont dcid de travailler avec ce vrais
indpendants et plus des semi qui portent confusion -> AGENT
COMMERCIAL INDEPENDANT
-> on nest plus li rien : on ne doit pas donner de justification si on
change de personne avec qui on travaille.
Dans ce cadre l, il y a aussi des abus.
Ex. : vendeurs de casserole : batterie de casseroles 50.000,- -> pas
facile vendre. On faisait dabord le tour de la famille, des amis et
puis aprs il ny avait plus personne puisque les connaissances taient
puises. Le vendeur tait alors jet et le fournisseur tait content
puisquil avait vendu mais lentreprise avait press le citron et puis
lavait jet.

Loi du 13/4/95 : protge les agents commerciaux autonomes car cest


la partie faible.
Cfr p.82
-

le droit la commission

les modalits de rupture de contrat

ils ont droit une indemnit dviction qui est diffrent de la


rupture du contrat de travail mais qui y ressemble.

Les commissionnaires sont souvent des agents locaux, nationaux car


ils ont une bonne connaissance du terrain et du march local.
Ex. : je travaille avec lAfrique du Sud, mais si je ne connais pas la
bonne langue, nai pas la bonne religion ou les bonnes rgles, les
marchs ne passent pas -> jai tout intrt avoir un commissionnaire
local sur place qui est ami avec les douaniers et les bonnes personnes
pour que les marchandises passent de mme que pour largent car le
concessionnaire local sait quelles sont les bonnes entreprises de son
pays -> tantt lachat, tantt la vente.

Section 5 : Le bail commercial

Le bail commercial est diffrent du bail usage professionnel


(mdecin, avocat), sa surface est accessible au public.
La loi du 30/4/51 organise le droit au bail en vue de protger les
affaires du preneur.

1. Notion
= la problmatique du fonds de commerce
= lment prpondrant du fonds de commerce
Un bail commercial se paie chaque trimestre. Un fonds de commerce
na de valeur qu partir du moment o il a une certaine longvit.
Ex. : un fonds de commerce -> restaurant : si le bail sarrte, ce fonds
de commerce na vaut plus rien, personne ne voudra lacheter ou
investir si il ne possde pas un bail commercial qui se prolonge encore
pendant plusieurs annes.

2. Dure
Dans le code, il y a une lgislation en plus de la loi de 51 sur les baux
commerciaux = il faut donner au preneur la dure la plus longue
possible pour faire carrire et investir. Le bail commercial est appel
en France proprit commerciale.

Les droits quon donne au preneur commercial sont tellement tendus


quon peut dire quon divise la proprit commerciale du fonds de
commerce en 2 :
-

le bailleur : le propritaire des briques qui reoit un loyer


commercial

le preneur : possde lint. Pour lexploiter, ex. : un restaurant

Lachat dun fonds de commerce est le premier acte commercial. La


dure du bail commercial est plus longue quen matire civile. Pour
que le preneur puisse en faire une activit commerciale, il doit investir
long terme.
On commence par une priode de neuf ans qui pourra tre renouvele
trois fois (36 ans) -> pendant ce temps, lexploitation nous appartient,
cest--dire :
-

on peut lexploiter

ou le revendre et on le revend dautant mieux sil a un bail


commercial de longue dure.

3. Le renouvellement
Le renouvellement est soumis des chances priodiques. Lorsque
la priode de 9 ans est termine, il faut la renouveler de manire crite
mais il faut notifier les travaux entrepris au bailleur.
Le bailleur pourrait refuser le renouvellement dans certaines
circonstances, moyennant ddommagement -> rupture de bail. Cfr
p.85

4. Travaux
Le preneur a le droit de faire tous les travaux, transformations
ncessaires son exploitation mais il doit notifier les travaux entrepris
au bailleur.

Ex. : je veux un restaurant -> il y a plusieurs installation particulires


installer, mais le preneur doit le faire ses frais et sans indemnit du
bailleur. Au niveau de lachat sur de si longues priodes, il faut vrifier
que la personne qui se prsente comme le cdant est bien le
propritaire du bail commercial. Les contrats commerciaux sont
ambigus !

Bail commercial : cest un magasin, une librairie, un restaurant, o il


y a contact direct avec la clientle. Ce bail est rserv aux
commerants sui exploitent un commerce.

Bail usage commercial : un avocat qui achte un plateau de bureau


(= location dun bail usage commercial). Il faut toujours bien
sassurer quil sagit dun bail commercial pour profiter des protections
de la loi de 51.

5. Cession et sous-location

Est toujours autoris quand est accompagn du fonds de commerce.

Baux loyer : on ne peut pas cder nimporte qui

Baux commerciaux : on peut toujours cder le bail car le preneur peut


cder son commerce, donc son bail aussi.

Sauf exception (clause spciale contraire), la convention ne peut


interdire au preneur de cder son bail ou de sous-louer limmeuble
lorsque, simultanment, il cde ou loue son fonds de commerce.
Pareille clause pourrait ter au fonds lessentiel de la valeur. Le
preneur originaire demeure solidaire des dettes locatives de son
successeur, jusquau prochain renouvellement de bail.

On peut rendre un contrat qui ne lest pas, intuitu personae car on


ne veut pas quil y ait sous-location -> clause spciale.

Section 6 : Le gage commercial

1. Notion

= sret quon va devoir consentir un crancier qui nous a prt de


largent. Ca peut tre un ami, mais cest souvent le banquier.

Gage civil : contrat accessoire qui a pour but de garantir une obligation
civile.

Gage commercial : contrat accessoire qui a pour but de garantir un


contrat commercial.

En matire civile, le gage est toujours un contrat rel = pour remettre


une garantie, il faut se dpossder.

En matire commerciale, on invente des formules de gage sans


dpossession.

-> Les WARRANDTS sur marchandises (phnomne de warrantage)


= titre de mise en gage de la marchandise sans dpossession
vritable, simple document que je remets mon banquier. Document
en 3 exemplaires, que je signe et qui dit que si je ne rembourse pas
mon crdit, il a un droit sur le stock (on napporte pas la marchandise
en gage mais un papier en attente reconnaissant que la banque le
droit de).
Le connaissement accompagne la marchandise pendant son
transport ; il peut aussi tre mis en gage auprs du banquier (on nira
pas dposer la marchandise chez le banquier, mais le connaissement).

2. Le gage sur fonds de commerce

Lorsque quelquun veut acheter un fonds de commerce, cest la mme


chose que pour quelquun qui veut acheter une maison. On a fait des
conomies, mais un fonds de commerce cote plus cher quune
maison car dans un fonds de commerce, largent tourne dj, a dj
pignon sur rue -> mais on na plus tout le montant ncessaire -> on va
voir le banquier et on demande un prt. Le banquier est daccord mais
demande de lui concder un gage sur le fonds de commerce (=
crance spciale).
-

Le banquier devient crancier-gagiste sur le fonds de


commerce

Le gage est donn gnralement sur la valeur du fonds de


commerce mais pas sur les marchandises (au plus les

marchandises tournent et sont vendues, au plus le fonds de


commerce prend de la valeur).
Ce nest pas un gage rel : ce nest pas sur les marchandises du fonds
de commerce mais sur le fonds de commerce global, gnral. = gage
particulier qui est diffrent de lhypothque (sur immeuble).
Le fonds de commerce a une nature mobilire (meuble) -> on ne parle
pas ici des marchandises prises sparment.
On ajoute dans le rgime des hypothques, les avions et les bateaux.
Rgime hybride : le banquier inscrit le preneur et le fonds de
commerce au registre des hypothques pour :
-

prvenir les tiers que le preneur des dettes

tre le premier crancier rembours en cas de faillite.

Comment peut-on avertir les tiers (fournisseurs, banquier,) quen cas


de mauvais paiement, il y a lexploitant mais au-dessus, il y a aussi le
banquier qui on doit de largent.
Le banquier est un crancier privilgi spcial -> cest le fonds de
commerce -> le crancier gagiste est numro 1. Il passera sur le fonds
de commerce avant le fisc et lONSS qui sont des cranciers privilgis
quelconques.
Lintrt avant de trouver un banquier est de vrifier la dure du bail
commercial.

3. Le nantissement de factures

Le fonds de commerce, on peut lexploiter sous son nom personnel ou


crer une socit dont on serait le grant.
Facture : instrument du droit commercial.
Il y a souvent dans la vie des affaires, un diffrentiel temps entre des
factures payer et un encours-client avec des chances 30 jours,
45 jours -> comment combler ce diffrentiel temps ? -> traite ->
lescompter chez le banquier ou par le biais dun nantissement de
facture auprs du banquier (pour quil mavance de largent pour rgler
mes factures, le bail commercial, et je donne en gage mes factures =
nantissement des factures qui devient presque une vente des factures
pour les socits de factoring (achte les factures et les peroit par
aprs).

Ceci est diffrent de lendossement des effets de commerce car par un


crit on peut lendosser autant de fois que lon veut.

4. Le warrantage

Loi du 18/11/1862
Le warrant est titre reprsentatif de marchandises que le dpositaire de
celles-ci dlivre au propritaire dposant. Il est tabli en 2
exemplaires : warrant et cdule.
Chacun deux est un titre ordre transmissible par endossement. Le
warrant (dpose un gage) accompagne de la cdule donne la libre
disposition absolue des marchandises.
Warrant : = possession des marchandises titre de gage
= titre de mise en gage
Cdule : = reprsente la proprit des marchandises, greve dune
possession titre de gage
= cest le titre de proprit -> fait savoir lacqureur quelle a
t gage auprs dun
banquier, quil doit lacheter au banquier.
-> warrant-cdule fait partie de la commercialit par la forme
! warrant : titre de mise en gage, droit de souscription.

Section 7 : Les oprations bancaires

1. Les comptes

Tout qui exploite un commerce est oblig de prendre un compte


financier (= monnaie scripturale) pour des raisons fiscales.

Exceptions : dans le milieu de la restauration, des antiquaires. Le


systme du compte en banque = les comptes courants.
La provision : ce qui est sur le compte en plus ou ce qui ny est pas,
mais une ouverture de crdit que la banque nous accorde.
Compte courant : peut unir des entreprises commerciales qui travaillent
ensemble, un grossiste et un dtaillant,
-> on dresse un tat de compte : aujourdhui vous me devez autant
+ systme de la compensation : A doit 500 B et B doit 500 A ->
personne ne doit plus rien. On met dans le mme pot dpenses,
avoirs, dbit, crdit,
Compte que lon a avec une agence immobilire qui me loue un
appartement -> lagence donne un dtail de compte courant car elle
nous a livr des services (peintres, femme de mnage,).
Compte vue : celui quon a tous.

2. Le crdit

Dans les affaires, on travaille avec des ouvertures de crdit -> achat
dune camionette, -> ngociation avec les banquiers.
Cfr p.89-90
Les diffrentes sortes de crdit :
1) Etes-vous daccord de payer autant ?
De cet argent, on peut en faire ce quon veut. Il faut que ce soit
professionnel -> souvent des crdits de caisse = de trsorerie. =
rouge que lon tolre sur le compte en banque afin de payer les
fournisseurs. Ouverture de crdit de caisse = 7%.
Ceci est diffrent des crdits de comptes vue. Ce que nous
payons sur notre compte vue est le plus cher propos des
dcouverts non autoriss (17% !!)
2) Lendossement un banquier
On veut notre argent aujourdhui et ne plus devoir ngocier effet
par effet. Louverture de crdit descompte fixe un plafond
descompte
3) Le crdit pont

4) Lusage dun bien lemporte sur la proprit.


On veut quelque chose de bonne qualit. Dans le milieu des
affaires, on essaye de ne pas devenir propritaire des biens
quon utilise (ex. : on a besoin dune grue) -> leasing = location
financire = avoir lusage ainsi que lamortissement. La
redevance du leasing nest pas quun loyer, cest aussi un
amortissement -> valeur rsiduelle.
-> soit on rend lobjet la socit de leasing
-> soit on met une option dachat -> permet de librer des fonds
5) Loi de 58 sur lendossement de la facture ajoute la loi de 91
sur la mise en gage de commerce.
On utilise lendossement de la facture -> on endosse la
socit de factoring son encairs-client.
-> afin dtre pay de suite
-> joue souvent un rle dassurance crdit si le dbiteur est
dfaillant. Mais, si le dbiteur est vraiment insolvable, ils
refusent.
Pourquoi avoir recours ces entreprises ?
Si je reois une commande du bout du monde, comment savoir
ltat de solvabilit de cette entreprise ? Socit factoring =
socit internationale -> rseau mondial dinformation
commerciale.
Financement des factures = alternative au niveau bancaire.
Quand jai une socit de factoring qui travaille pour moi, oui je
la paie mais cela mvite dengager un comptable ->
intressant !
6) Le crdit dacceptation est diffrent du crdit de caisse et
diffrent du crdit descompte !
On demande un banquier de jouer dans leffet de commerce le
rle de tir-dbiteur.
Ex. : Je veux aller chercher des marchandises au Japon mais
personne ne me connat au Japon -> pour y tre bien accept, il
faut leur donner une monnaie commerciale dans laquelle les
banquiers japonais ont confiance.
-> je vais chez mon banquier -> OK : Fortis est connue dans le
monde entier.

-> le banquier prte son nom, sa signature et pas ses fonds et


figure comme dbiteur tir.
Le jour de lchance, le banquier dbite mon compte -> on a
fait circuler une meilleure monnaie commerciale. Le banquier
touche une commission importante
Conclusion : on sest servi de sa signature pour tre accept
ltranger = crdit de signature, de renomme.

Le code de commerce date de 1807.

* 1865 : cration du chque.


* 1901 : loi sur les associations.
* 1966 : loi sur les socits commerciales.
* 1985 : l'EURL (Entreprise Unipersonnelle Responsabilits Limites) et
rforme sur la faillite : redressement judiciaire, liquidation judiciaire.
* 1994 : Autres lois sur la faillite. SAS : Socit par Actions Simplifies
(grosses socits).
* 1996 : loi sur l'urbanisme commercial (supermarch, extension
d'activits).
Il y a plusieurs types de textes en droit, avec la hirarchie suivante :
* les textes europens sont des textes suprieurs la constitution
(directives et rglements europens).
* la constitution franaise.
* les lois.
* l'ordonnance : c'est un texte pris par le prsident de la rpublique mais
qui a la valeur d'une loi.
* les dcrets (ministres).
* les arrts (maires).
La jurisprudence : c'est l'ensemble des dcisions de justice.
Les diffrentes cours (par ordre d'importance) : la cour de cassation, la
cour d'appel, les tribunaux de grandes instances (TGI), les tribunaux
d'instances (TI).
Au dessus de la cour de cassation existe la CJCE (Cours de Justice des
Communauts Europennes).

2. Les tribunaux de commerce


Ils jugent les litiges concernant les commerants ou les oprations
commerciales. Le Tribunal de commerce de Paris fut cr au 16me sicle.
Son existence est souvent remise en cause.
Arguments pour son maintien :

* particularisme des procs commerciaux.


* connaissance des usages commerciaux par les juges de commerce.
Arguments contre son maintien :
* certains procs n'intressent pas que les commerants (ex : les faillites).
* les usages commerciaux ont un rle moins important.
* insuffisante impartialit des juges en raison de leur proximit avec les
justiciables (ils sont la fois juges et parties).
* harmonisation avec d'autres pays europens (Allemagne).
Une rforme des tribunaux de commerce est en cours. Elle prvoit une
modification de leur implantation gographique (il y a 227 tribunaux de
commerce), une mixit des juges (un juge commercial sera assist d'un
juge professionnel), recrutement de juges professionnels, contrle accru
des administrateurs et des mandataires judiciaires (si redressement
judiciaire nomination d'un administrateur, si liquidation judiciaire
nomination d'un mandataire).
2.1. L'organisation des tribunaux de commerce
L o il n'existe pas de tribunaux de commerce, c'est le tribunal de
grande instance qui le remplace (dans les DOM-TOM). Les magistrats du
sige (juges) ne sont pas des magistrats professionnels. Ce sont des juges
lus, on les appelle les juges consulaires. Ils sont lus en 2 temps :
* 1re lection : lection des dlgus consulaires pour 3 ans par et parmi
les commerants, les dirigeants des socits, leurs conjoints et les
membres des chambres de commerce.
* 2me lection : lection des juges (sont ligibles les lecteurs gs de plus
de 30 ans, et inscrits au Registre du Commerce et des Socits depuis au
moins 5 ans). Les juges sont lus pour 2 ans lors de leur premire lection,
et pour 4 ans lors des lections suivantes. Le prsident du TC est lu pour
4 ans parmi les juges ayant 6 ans d'anciennet. Les fonctions des juges
sont gratuites.
Les procureurs (parquet) : le ministre public qui reprsente l'tat est
prsent dans les tribunaux de commerce depuis seulement 1870. Toutes
les affaires intressant l'ordre public lui sont transmises (les faillites,
redressements, ...).
2.2. Les comptences des tribunaux de commerce
Comptence d'attribution : il est comptent pour toutes les contestations

entre commerant concernant leur commerce, entre associs d'une socit


commerciale, et concernant les faillites si le dbiteur est commerant ou
artisan.
Comptence territoriale : le tribunal comptent est celui du dfenseur et
si le dfenseur est une socit de son sige social.
2.3. Procdure devant les tribunaux de commerce
Il n'y a pas besoin d'un avocat : l'appel de la dcision est possible devant
la cour d'appel si le litige dpasse 13000 F.
Il est possible de se pourvoir en cassation contre une dcision rendue par
la cour d'appel ou par une dcision rendue par le tribunal de commerce
pour un prjudice infrieur 13000 F.
Le prsident du TC peut statuer par une ordonnance de rfr (en
urgence). L'injonction de payer est une procdure rapide permettant de
recouvrer des crances infrieures 30000 F.
L'arbitrage consiste confier la solution d'un litige un arbitre qui est un
simple particulier choisi par les parties au lieu de recourir au juge. Il
s'agit d'une vritable justice prive par opposition la justice publique.
L'arbitrage peut tre dcid :
* soit par une convention d'arbitrage (les personnes dcident de choisir un
arbitre aprs un contentieux).
* soit par une clause compromissoire, incluse dans un contrat, avant tout
contentieux. Cette dernire clause n'est valable que dans les contrats entre
commerants.
L'appel de la dcision de l'arbitre est possible devant la cour d'appel, sauf
si les personnes y ont renonc l'avance.
L'arbitrage prsente plusieurs avantages : la justice est plus rapide, plus
simple, et l'arbitre est plus comptent.

3. Les actes de commerce


C'est l'article G32 du code de commerce qui dfinit les actes de commerce
:
* achats de biens en vue de leur revente (ngoce).
* toutes oprations industrielles, financires (banque, change).
* les oprations d'intermdiaire ou de prestation de service (tout ce qui

n'est pas des ventes : location, courtage).


Dans les actes de commerce, le prestation est de 10 ans. En droit pnal
(5ans) et en droit civil (30 ans).
La prescription : faire perdre un droit, du fait de l'inaction prolonge du
titulaire de ce droit.
La preuve des actes de commerce peut se faire par tout les moyens.
La solidarit se prsume l'encontre des commerants. Un crancier,
lorsqu'il existe plusieurs dbiteurs, peut exiger de l'un des dbiteurs le
paiement de la totalit de sa dette.
Celui qui a pay pouvant se faire rembourser des autres dbiteurs.

4. Le commerant
4.1. L'artisan
L'artisanat est le 1er employeur de France (10% des actifs).
Les critres de l'artisanat :
* L'activit : production, transformation, rparation, prestation de
service.
* La taille : l'artisan ne doit pas employer plus de 10 salaris (non
compris sa famille).
* L'indpendance (contraire du salari qui est dpendant de son patron).
* La qualification professionnelle.
* L'exercice d'un travail manuel.
* La part personnelle dans l'excution du travail est trs importante.
En principe, pas d'acte de commerce fait par l'artisan. Nanmoins
possibilit d'acte de commerce reprsentant une part drisoire du chiffre
d'affaire.
Les artisans doivent tre immatriculs au rpertoire des mtiers.
La demande est adresse au CFE (Centre des Formalits des Entreprises)
de la chambre des mtiers du dpartement o se trouve le fonds artisanal.

Celui qui est artisan, sans tre immatricul, est puni d'une amende de 50
000 F (pour les personnes physiques) et de cinq fois plus (pour les socits)
ou de la fermeture de l'entreprise pour 5 ans au plus ou d'une astreinte
par jour de retard.
L'artisan est lecteur et ligible la chambre de commerce. Il n'est pas
soumis aux rgles commerciales. Il ne peut pas tre jug devant le
tribunal de commerce sauf en cas de faillite.
L'artisan doit conclure un bail commercial en cas de location des murs. Il
peut mettre son fond en location-grance et le nantir (garantie sur un
fond de commerce) depuis 1996 : loi Rapharin.
4.2. L'artisan commerant
Trs souvent, en plus de son travail manuel, l'artisan vend des produits
qu'il a achets (ex : coiffeur qui vend des shampooings).
Cet artisan commerant est la fois inscrit au RM (rpertoire des
mtiers) et au RCS (rpertoire du commerce et des socits).
L'entreprise artisanale qui exploite sous forme d'une socit commerciale
est soumise aux rgles du droit commercial.
4.3. Le commerant
Sont commerants, ceux qui exercent des actes de commerce et en font
leurs profession habituelle.
L'immatriculation au RCS fait natre une prsomption simple de
commercialit.
4.3.1. Le principe de la libert du commerce
La libert du commerce entrane la libre concurrence. Des rgles doivent
tre respectes pour sanctionner la concurrence dloyale (ou appel aussi
cela la clause de non-concurrence).
Dans une vente de fond de commerce, le vendeur s'interdit de
concurrencer l'acqureur dans son activit, dans un primtre interdit et
dans une dure prcise.
Le vendeur qui ne respecterait pas la clause s'expose la fermeture de son
fond de commerce ou au versement de dommages et intrts ou une
astreinte.
Toute concurrence indirecte est aussi interdite : cela vise le conjoint,
concubine, ascendants, descendants et les socits " crans " ou fictives.
Tout ces montages sont sanctionns.

Celui qui est tenu d'une interdiction de concurrence peut la racheter en


versant de l'argent l'acqureur du fond de commerce.
4.3.2. Les conditions d'exercice du commerce
* tenant l'activit
Il y a des conditions tenant l'activit : certaines professions sont
totalement interdites, d'autres sont contrles.
- Interdites : contraires l'ordre public (stupfiant, drogues, ...), le
monopole de l'tat.
- Contrles : elles ncessitent un diplme (pharmacien, opticien, ...). Elles
sont soumises autorisations administratives : agrments, licences, cartes
professionnelles (ex : les agences de voyages, laboratoires, bars).
* rglementation de l'urbanisme commercial
27/12/73 : loi Royer. Royer dfend l'artisanat et les petits commerces
contre l'implantation des grandes surfaces.
05/07/96 : loi Rapharin. Rglementation des conditions d'ouverture des
grandes surfaces. Un des critres est la protection de l'environnement.
Les autorisations sont donnes par la CDEC (Commission
Dpartementale d'Equipement Commercial). Elle est compos de six
membres. Ce sont des lus municipaux (maires, adjoints, ...) reprsentant
la chambre de commerce et des consommateurs. Le prfet la prside. Il va
dfendre l'emploi.
Les dcisions de la CDEC doivent prendre en considration les lments
suivants :
- l'impact du projet en terme d'emploi
- l'offre et la demande pour chaque secteur
- la densit des moyennes et grandes surfaces dans cette zone.
- l'exercice de la concurrence pour les commerants et les artisans.
Il faut un vote favorable d'au moins 4 des 6 membres pour que la CDEC
accorde son autorisation.
L'autorisation est donne, soit pour une cration, soit pour une extension
d'activit.
- la cration d'activit : sont soumis une autorisation, les projets de
cration d'un magasin de commerce de dtail, d'une surface de vente

suprieur 300 m (avant, c'tait 1000 m).


Toutes demande concernant la cration d'une grande surface suprieur
6000 m doit tre accompagne d'une enqute publique concernant les
aspects conomiques, sociaux et d'amnagement du territoire.
- l'extension d'activit : l'autorisation est ncessaire pour les commerces
ayant une surface de vente suprieur 300 m. Ceci vise l'extension
d'activit, la rouverture d'un commerce ferm ou non exploit depuis 2
ans ou le changement d'activit d'un commerce.
* tenant aux personnes
On cherche d'abord protger l'individu qui n'a pas la pleine capacit
judiciaire, car le commerce est une activit risque.
- les incapacits : les mineurs ne peuvent exercer de commerce. Les actes
de commerce qu'ils effectueraient sont nuls (nullit relative : qui ne peut
tre invoqu que par la victime). Le mineur, mme mancip (au - 16 ans)
ne peut pas tre commerant.
La tutelle : protection la plus forte (malades mentaux, faibles d'esprit). Ils
sont reprsents par un tuteur. Le jugement de tutelle d'un commerant
doit tre inscrit au RCS (Registre du Commerce et des Socits).
La curatelle : elles sont assistes d'un curateur en raison de leur oisivet
ou de leur prodigalit (ex : joueur).
Les personnes sous tutelle de curatelle sont carts du commerce.
- les condamnations pnales : certaines personnes condamnes certaines
peines ne peuvent exercer un commerce. Exemple : peine de prison de
plus de 3 mois sans sursis, la condamnation pour vol ou escroquerie.
La loi sur la faillite prvoie que les personnes mise en banqueroute
(faillite personnelle) sont interdites de grer une socit ayant une activit
conomique.
- les incompatibilits : il est interdit aux fonctionnaires, aux officiers
ministriels (notaires et huissiers de justice), aux membres de certains
ordres professionnels (avocats, expert comptable, architecte) d'exercer le
commerce.
Les sanctions sont pnales et disciplines, mais les actes raliss sont
valables.
- les conjoints : jusqu'en 1942, il fallait l'autorisation du mari pour
exercer le commerce. De 1942 1965, veto possible du mari. A partir de
1965, libert d'exercice du commerce. A partir de 1985, galit des poux
dans la gestion des biens communs.

Le commerant mari doit publier au RCS son statut et son rgime


matrimonial.
Rgime de la communaut lgale (rduite aux acquets) : les acquisitions
sont communes aprs le mariage. En cas de divorce, ces biens communs
sont diviss en deux.
Il existe aussi des biens propres au mari et des biens propres la femme.
Chaque poux administre seul et peut vendre les biens propres les biens
communs depuis la loi du 23/12/85.
Un emprunt ou une caution faite par un poux seul n'engage que ses biens
propres.
Les salaires d'un poux ne peuvent tre saisis par les cranciers
professionnels de l'autre.
Rgime de la sparation des biens : trs souvent, les poux qui exercent un
commerce choisissent ce rgime pour protger l'un des patrimoines.
Chacun d'eux a l'administration et la disposition (pouvoir de vendre) de
ses biens personnels.
La loi du 10/07/82 propose au conjoint de commerant ou artisan le choix
entre trois statuts : conjoint salari, conjoin associ d'une socit, conjoint
collabarateur (il est mandataire).
Les poux peuvent tre associs dans toutes les socits, y compris dans
les SNC (Socits en Noms Collectifs) depuis la loi de 1985.
Si des biens communs ont t apports une socit par un poux, les
poux reoivent en contrepartie des parts sociales ou des actions
communes. En cas de divorces le conjoint peut rclamer la moiti de la
valeur des parts sociales communes.
Si le conjoint non-commerant participe la gestion du commerce sans
avoir un statut (ou pour une concubine), il est considr comme dirigeant
de fait et en cas de faillite du commerce, les cranciers peuvent le
poursuivre sur ses biens personnels, comme dirigeant.
Depuis la loi Doubin du 31/12/89, le conjoint survivant a un salaire
diffr. Si le conjoint survivant a particip l'exploitation du commerce,
sans tre rmunr, il a un droit de crance envers la succession du mari
gal 3 fois le SMIC annuel dans la limite du quart de l'actif de la
succession.
Les ressortissants de la CEE peuvent exercer en France une activit
commerciale sans carte de commerant tranger

2.5. Les contrats d'intgration


Sous-traitance, concession, franchise, distribution slective.
2.5.1. La distribution slective
Un fournisseur s'engage approvisionner dans un secteur dtermin un
ou plusieurs commerants.
Le distributeur commerant est autoris vendre d'autres produits
concurrents (ex : parfumerie la mode). Le fabricant choisi ses
distributeurs de faon ce que l'image de marque soit valorise (produits
de luxe).
Il ne s'agit pas de distribution exclusive, mais slective.
Elle peut porter atteinte la libre concurrence, c'est pourquoi certaines
conditions doivent tre respectes.
La slection des distributeurs doit se faire en fonction de critres objectifs,
qualitatifs sans discrimination. Sont retenus les lments suivants : le
prestige de la marque, le lieu de vente, la technicit du produit, la
qualification du personnel.
Le fabriquant ne peut exiger des quotas, ni fixer les prix, ni imposer
l'exclusivit. Le distributeur peut vendre des produits concurrents.
Le commerant doit faire connatre sur ses documents commerciaux, ou
sur affiche, qu'il est le distributeur officiel du produit. Il ne peut pas
revendre des commerants non agres.
2.5.2. La sous-traitance
Dans un contrat d'intgration, un emprunteur mat l'activit se son
entreprise en relation avec une autre entreprise. Elles sont autonomes
mais l'activit ne l'est plus. Ces entreprises n'ont pas de relation
galitaire. L'une dpend de l'autre, elle s'intgre sa structure : on parle
d'autonomie juridique mais de dpendance conomique.
Exemple de sous-traitance : C'est la loi du 31/12/75. Il y a trois parties : le
matre de l'ouvrage, l'entrepreneur principal et le sous-traitant.
Un entrepreneur principal confie, par un sous contrat sous sa
responsabilit au sous traitant, l'excution du contrat ou du march
conclu avec le matre de l'ouvrage (le matre de l'ouvrage est le patron de
l'entrepreneur principal).
Il existe des contrats de sous-traitance conjoncturals, l'entrepreneur
principal sous-traite pour pouvoir finir les dlais car il est surcharg de

travail.
2me exemple : contrat de sous-traitance de spcialit. Un entrepreneur
de maonnerie sous-traitera les menuiseries ou l'lectricit.
3me exemple : contrat de sous-traitance conomique. Des entreprises
recourent la sous-traitance quand la solution apparat moins coteuse
que de raliser elles mmes leur production.
La loi de 1975 est venue protger le sous-traitant qui est souvent une
petite entreprise dpendante de son donneur d'ordre (l'entrepreneur
principal) : dangereux en cas de faillite.
Le contrat de sous-traitance ne requiert aucune forme obligatoire. Un
contrat des charges est souvent tabli.
Le sous-traitant sera pay directement par le matre de l'ouvrage
(paiement direct) si le contrat le prvoit et pour les marchs publics, ce
paiement direct sera obligatoire pour un montant suprieur 4000 francs.
La sous-traitance peut aussi prvoir, pour le protger (le sous-traitant), un
cautionnement du matre de l'ouvrage.
L'entrepreneur principal qui envisage de sous-traiter doit faire accepter
chaque sous-traitant pour le matre de l'ouvrage et agrer les conditions
de paiement. Si le matre de l'ouvrage n'accepte pas le sous-traitant, il n'y
pas de lieu juridique entre le matre de l'ouvrage et le sous-traitant. A
dfaut d'agrment, il n'y a pas de sous-traitance contre le matre de
l'ouvrage.
L'action directe du sous-traitant contre le matre d'ouvrage a t cre
par la loi de 1975 pour protger le sous-traitant en cas de faillite de
l'entrepreneur principal et pour viter des faillites en cascades.
L'action directe ncessite l'agrment du matre de l'ouvrage et
l'acceptation des conditions de paiement. Il faut mettre en demeure
l'entrepreneur principal et attendre ensuite un dlai d'un mois.
En cas de redressement judiciaire de l'entrepreneur principal (en cas de
faillite), on vend tout. L'administrateur judiciaire s'occupe du
redressement et le mandataire judiciaire de la faillite. En cas de
redressement, l'action directe subsiste mme en l'absence de dclaration
de crance.

Deux limites l'action directe :

o Le sous-traitant ne peut rclamer que ce qui lui est d


o Le matre de l'ouvrage doit tre dbiteur envers l'entrepreneur
principal.
Le sous-traitant ne peut obtenir plus que l'entrepreneur principal
n'aurait d.
Le sous-traitant du sous-traitant bnficie aussi d'actions directes.
Le sous-traitant est pay avant le banquier en raison de l'action directe.
L'entrepreneur principal ne peut invoquer la sous-traitance pour se
dgager, il demeure responsable contractuellement.
Le sous-traitant a un obligation de rsultat envers l'entrepreneur
principal.
2.5.3. La concession et franchise
* La concession
Le concdant titulaire d'une marque rserve un commerant (le
concessionnaire) la distribution exclusive de ses produits sur un territoire
dtermin condition qu'il accepte la politique commerciale du
concdant et ne distribue que les produits concds.
* La franchise
Le franchiseur titulaire d'un signe distinctif (marque ou enseigne) les
mets la disposition du franchis, lui communique son savoir-faire et a
envers lui un obligation de conseil et d'information (vtements, coiffures,
htellerie).
Ces deux contrats cousins lient des commerants indpendants
juridiquement mais qui deviennent conomiquement dpendants.
Deux diffrences entre les deux :
* Le franchiseur a l'obligation de communiquer au franchis son savoirfaire et de lui apporter une assistance commerciale. Le franchis qui
profite de la notorit d'une marque (celle du franchiseur) limite sa prise
de risque.
* L'exclusivit existe toujours dans la concession alors qu'elle est
facultative dans la franchise.
Caractristiques communes aux deux contrats :
* La formation du contrat : la concession et la franchise sont des contrats

cadres d'adhsion. On ne peut discuter les clauses.


La loi Doublin du 31/12/89 met la charge du concdant ou du
franchiseur l'obligation de communiquer 20 jours avant la signature du
contrat un document donnant au candidat franchis ou concessionnaire
des informations sincres.
Quelques lments retenus : l'anciennet et l'exprience du franchiseur,
les perspectives de dveloppement, le prix (redevance), le renouvellement
possible et enfin l'exclusivit.
* La dtermination du prix : le prix de revente ne doit pas tre impos
mais conseill.
* La dure : elle peut tre dtermine ou indtermine.
* L'expiration du sous contrat : deux sous hypothses :
1 contrat dure dtermine
A l'arrive du terme, les parties peuvent dcider ou non de renouveler le
contrat. Le concdant et franchiseur n'ont pas justifier leur refus de
renouvellement. Le contrat peut prvoir un pravis.
Il peut y avoir un abus du non renouvellement si le franchiseur ou le
concdant ont laiss expirer le renouvellement de contrat (investissement
coteux ralis par le concessionnaire ou le franchiseur).
2 contrat dure indtermine
Il est possible de mettre fin ce contrat tout moment avec un pravis. Il
peut y avoir dans le contrat une indemnit clientle verse au distributeur.
Les stocks resteront la proprit du distributeur mais le contrat peut
prvoir une clause de reprise des stocks par le franchiseur ou le
concdant.
Les spcificits pour chaque contrat
* Les concessions
1 La clause d'exclusivit est simple ou rciproque
Simple : le concessionnaire s'engage ne s'approvisionner qu'auprs su
concdant.
Rciproque : le concdant s'engage ne traiter qu'avec tel
concessionnaire dans un territoire dtermin.
La loi du 14/10/43 limite 10 ans la validit des clauses d'exclusivit.

2 Obligations des parties


Le concdant concde l'exclusivit. Il fournit les produits selon les
modalits du contrat. Il doit garantir l'approvisionnement, l'assistance
technique, la fourniture de matriel publicitaire.
Le concessionnaire doit :
* vendre aux conditions prvues au contrat, ventuelle clause de quota
(minimum mensuel ou annuel achet).
* payer le prix convenu. Paiement terme (paiement non comptant,
chelonn, crdit). Le concdant est garanti par une CRP (Clause de
Rserve de Proprit). (Celui qui prte en est toujours propritaire).
* pas de concurrence dloyale du concdant.
* possibilit d'un SAV (Service Aprs Vente).
* La franchise
Obligations des parties dans les contrats de franchise
1 - Le franchiseur doit :
* Communiquer son savoir-faire (mthode commerciale, connaissances
techniques..)
* Apporter son assistance commerciale pendant toute la franchise.
* L'exclusivit n'est pas obligatoire (ventes de produits concurrents)
2 Le franchis doit :
* Payer un droit d'entre et une redevance en fonction de son chiffre
d'affaires
* Ne doit pas concurrencer le franchiseur
Respecter les normes prcises par le franchiseur

2.7. Le fonds de commerce


" C'est un ensemble de bien mobilier qu'un commerant ou un industriel
organise pour la recherche d'une clientle. "
" C'est un bien meuble incorporel, il n'a pas de personnalit morale. "

Le fonds de commerce n'inclus pas l'immeuble dans lequel il est exploit


(les murs).
Soit le commerant propritaire du fonds est aussi propritaire des murs,
soit il ne l'est pas et dans ce cas il est locataire commerciale.
Il y a deux lments dans le fonds de commerce :
* Les lments corporels :
* Matriels et outillages, ce sont des meubles servant l'exploitation du
fonds (machines, vhicules...), les agencements (comptoir...), attention : ces
derniers peuvent tre des meubles ou des immeubles par destination s'ils
sont scells ou non au mur (ex : le lustre, qui est impossible enlever sans
casser le plafond, est un immeuble par destination).
* Les marchandises (stocks).
* Les lments incorporels :
* La clientle (ensemble des personnes qui se fournissent habituellement
chez un commerant) et l'achalandage (clients de passage).
* Le droit au bail, c'est la protection des commerants locataires (dcret
du 30/09/1953).
* Le nom commercial, c'est l'appellation sous laquelle le commerant
exerce son activit.
* L'enseigne, elle est appose sur l'immeuble o est exploit le fonds de
commerce pour rallier la clientle.
* Les autorisations administratives, ou licences (dbit de boisons, taxi
(autorisation de stationnement), marchs), ou agrments (pharmacie...).
* Les brevets, les marques (proprit industriel) protge contre le dlit de
contrefaon.
* Les droits d'auteurs et les logiciels.
Les contrats relatifs au fonds de commerce
* La vente du fonds de commerce
Les 2 lois de rfrence : Lois du 17 Mars 1909 et du 29 Juin 1935.
Le vendeur doit payer des plus-values professionnelles, s'il n'y en a pas, il
y aura des moins-values professionnelles.

L'acqureur paye les droits d'enregistrements (frais de notaire), ces droits


ont t rform par la dernire loi de finance.
Avant la rforme, les droits d'enregistrements taient calcul de ma faon
suivante :
- Prix < 150 000 F => 0%
- 150 000 F < Prix < 700 000 F => 7%
- 700 000 F < Prix => 11.40%
Maintenant, le nouveau rgime modifier les 2me et 3me tranches qui
passent dsormais chacune 4.8 %.
Cette rforme est applicable aux ventes conclues partir du 15/09/1999.
* Les conditions de fonds et de forme
Condition de fonds
Ce sont toutes les conditions applicables tous les contrats de vente.
Si le fonds de commerce est un bien commun, l'accord des deux conjoints
est ncessaire pour la vente.
S'il y a deux concubins, il y a le droit de l'indivision (accord des 2).
Si le fonds appartient une socit, c'est l'Assemble Gnrale
Extraordinaire qui autorisera la vente, car il s'agit d'une modification de
l'objet social.
Conditions de forme
Protection de l'acheteur :
* Un acte de vente crit et enregistr aux impts
* L'acheteur connat tous les renseignements sur les prcdents actes de
vente et un certain nombre de mentions comptables doivent figurer dans
la vente.
* La liste des garanties sur le fonds (le nantissement et les privilges du
vendeur)
* Le CA et les bnfices des 3 dernires annes.
* La date et la dure du bail commercial.

Protection des cranciers du vendeur :


* Ils sont protgs par les formalits de la publicit au Registre des
Commerces et Socits (RCS), la publicit dans un Journal d'Annonces
Lgales (JAL), ces publicits se font dans les 15 jours de la vente.
* La protection du vendeur
Le vendeur accorde parfois un paiement terme (paiement crdit
chelonn). Il faut donc le protger contre l'insolvabilit de l'acheteur.
Il dispose de 2 moyens :
L'action rsolutoire
Le vendeur impay peut demander la rsolution de la vente et reprendre
la proprit de son fonds.
Si le fonds a subit une moins-value, le vendeur pourra se faire rembourser
en prouvant la faute de l'acheteur.
L'action rsolutoire est lie au privilge de vendeur, elle est possible qu'en
cas de ralisation des formalits de publicit du privilge de vendeur.
Le privilge de vendeur
Pour tre valable, il faut que l'acte de vente soit crit et enregistr. Il faut
des prix distincts dans l'acte pour les lments incorporels, le matriel et
les marchandises.
Le vendeur doit prendre une inscription du privilge de vendeur aux
greffes du Tribunal de Commerce dans les 15 jours de la vente, sinon il y a
nullit du privilge de vendeur.
Ce privilge de vendeur porte sur les lments suivants :
- Clientle
- Droit au bail
- Enseigne
En cas de non-paiement de l'acheteur, le vendeur lui fait une sommation
de payer (Lettre Recommand, Huissier...) ; 8 jours aprs, il l'assigne
devant le TC ; le TC peut ordonner la vente aux enchres publiques du
fonds de commerce.
Le vendeur a un droit de prfrence et un droit de suite opposables tous
les cranciers, mais il peut tre prim par les impts lors de la vente.

* La protection de l'acheteur
Si les CA et les bnfices des 3 dernires annes sont incomplets,
l'acheteur peut invoquer la nullit de l'acte de vente, dans l'anne suivant
la vente.
En cas d'inexactitude du CA et des bnfices, l'acheteur peut :
- Soit invoquer le dol (manuvre frauduleuse) : nullit de l'acte
- Soit invoquer les vices cachs (rductions du prix ou rsolution de la
vente)
L'acheteur est protg du vendeur par une clause de non-concurrence, qui
l'oblige ne pas se rinstaller proximit.
* La protection des cranciers du vendeur
C'est grce au JAL que les cranciers connaissent la vente, ils ont 2
moyens de protection :
* L'opposition
* La surenchre du 1/6
L'opposition
Ils doivent faire opposition par actes d'huissier dans les 10 jours qui
suivent la publication au BODACC (Bulletin Officiel des Annonces Civiles
et Commerciales).
Le prix vers pour la vente est bloqu pendant ce dlai d'opposition, il est
indisponible (en banque).
Si les vendeurs conteste l'opposition, il peut obtenir devant les juges des
rfrs sa main leve (suspension).
La surenchre du 1/6
Ce droit est rserv aux seuls cranciers ou nantis (ceux qui ont fait
opposition / nantissement) s'ils estiment que le prix de vente est trop bas.
Par acte d'huissier (ou exploit d'huissier) dans les 20 jours suivants le
BODACC, ils demandent en justice la vente aux enchres publiques du
fond avec un prix de vente fixe ou augment d'un 1/6.
Le prix de vente est augment du 1/6 de la valeur des lments
incorporels.

Si personne ne se porte acqureur du fond, c'est le crancier qui a fait


surenchre qui doit acheter (c'est un adjudicataire = acheteur en vertu
d'une adjudication).