Vous êtes sur la page 1sur 19

Chapitre I : LES INFRACTIONS RELATIVES A LA

CONSTITUTION DES SOCIETES COMMERCIALES

1/ Dispositions gnrales :

Traitant de lensemble des socits commerciales, larticle 14 du CSC dispose : La socit


doit tre immatricule au registre du commerce du tribunal de son sige social dans un dlai
d'un mois compter de la date de sa constitution. L'immatriculation se fait par le dpt des
statuts de la socit et des documents prvus par la loi relative au registre de commerce .

La loi relative au registre de commerce prvoit des sanctions pnales en cas de dfaut
dimmatriculation, de dfaut de rectification des informations ou dirrespect de lordonnance
du juge du registre de commerce1 et en cas dindication dinformations inexactes ou
incompltes dans le registre de commerce2.

Le code des socits commerciales prvoit, quant lui dans son article 20, des sanctions
pnales en cas dinobservation des formalits de publicit imposes toutes les socits
commerciales.

La publicit est faite par une insertion au Journal Officiel de la Rpublique Tunisienne et dans
deux journaux quotidiens dont l'un tant publi en langue arabe et ce, dans un dlai d'un mois
partir soit de la constitution dfinitive de la socit. Les formalits de publicit sont
effectues par le reprsentant lgal de la socit et sous sa responsabilit (Article 15 CSC).

L'inobservation des formalits de publicit prescrites par le CSC entrane la nullit de la


socit nouvellement constitue sous rserve de la rgularisation (Article 17 CSC).

En outre, l'inobservation des formalits de publicit sus mentionnes expose les dirigeants
sociaux qui en ont la charge une sanction d'amende de trois cent trois mille dinars, et ce
nonobstant les dispositions des articles 14, 18 et 19 du CSC et que les dirigeants soient de
bonne ou mauvaise foi.

1 Cest une infraction sanctionne dune amende de 100 1000 DT et de 20


2000 DT en cas de rcidive, daprs larticle 68 de la loi n 95-44 du 9 mai 1995
relative au registre de commerce.

2 Est sanctionne dune amende de 100 500 DT ou de 200 2000 DT en cas de


rcidive, daprs larticle 69 de la loi n 95-44 du 9 mai 1995.

1
2/ Dispositions relatives aux SARL

La constitution de la socit responsabilit limite est soumise un ensemble de


dispositions lgales dont le non-respect expose ses grants des sanctions pnales. Ces
infractions sont :

- louverture de la souscription publique et ce en vertu de larticle 145.

Article 145 : Sont punis dun emprisonnement de seize jours six mois ou dune amende de 1.000 3.000
dinars ou de lune de ces deux peines seulement, les grants qui directement ou par personnes interposes, ont
ouvert une souscription publique des valeurs mobilires quelle quen soit la catgorie pour le compte de la
socit .

- la dclaration de fausses informations : Une SARL dont les associs lors de la


constitution ont procd dclarer de fausses informations seront punis conformment
aux dispositions de larticle 146 dans son premier paragraphe.

Article 146 : Sont punis dun emprisonnement dun an 5 ans et dune amende de 500 5.000 dinars : 1/ - les
associs de la socit responsabilit limite qui dans lacte constitutif de la socit ou lors dune augmentation
du capital social font sciemment de fausses dclarations.

- Lvaluation frauduleuse des apports en nature : larticle 146, dans son deuxime
paragraphe soumis aux mmes peines prvues par larticle, les personnes qui ont
sciemment de mauvaise foi, font attribuer des apports en nature une valuation
suprieure leur valeur relle. Cette affirmation, peut avoir comme interprtation que
la sous valuation des apports peut ne pas tre punissable. La rponse se trouve au
niveau du paragraphe 1 de larticle 146, tout en qualifiant que la sous valuation est
une fausse dclaration.

3/ Dispositions relatives aux SUARL

Daprs larticle 158 Sera puni d'un emprisonnement de 1 5 ans et d'une amende de 500 5.000 dinars
ou de l'une de ces deux peines seulement, l'associ unique dans la socit unipersonnelle responsabilit limit
qui sciemment :

1/ - aura fait dans l'acte constitutif de la socit ou lors d'une augmentation du capital, une fausse dclaration

2/ - aura de mauvaise foi fait attribuer un apport en nature une valuation suprieure sa valeur relle.

2
4/ Dispositions relatives aux socits anonymes

Le chapitre 3 du CSC traite des infractions relatives la constitution des socits anonymes. Il
stipule :

- Que les drogations aux dispositions relatives la constitution des socits anonymes,
concernant, la dnomination, le capital, le dpt du projet des statutssont
punissables au titre de larticle 183 du CSC.

Article 183 : L'mission d'actions d'une socit constitue en violation des articles 160 178 du prsent code
est punie d'une amende de 1.000 10.000 dinars .

- Dans larticle 184, la mme sanction lencontre du commissaire aux apports dsign
lors de lvaluation des apports en nature la constitution de la socit en cas
dacceptation ou conservation des fonctions dun commissaire aux apports quoique
prsentant les incompatibilits prvues par larticle 174 du CSC.

Article 184 : Est puni d'une amende de 1.000 10.000 dinars quiconque a sciemment accept ou conserv les
fonctions de commissaire aux apports contrairement aux dispositions de l'article 174 ci-dessus .

- Dans larticle 186, plusieurs infractions relatives la souscription au capital dune


socit anonyme, le versement des fonds mis la disposition de la socit et
lvaluation des apports en nature.

Article 186 : Sont punis d'une peine d'emprisonnement d'un an cinq ans et d'une amende de 1.000 10.000
dinars :
1) ceux qui, dans la dclaration vise l'article 170 du prsent code, ont affirm vritables les souscriptions
qu'ils savaient fictives ou ont dclar de mauvaise foi que les fonds ont t effectivement verss alors qu'ils n'ont
pas t mis la disposition de la socit.
2) ceux qui, par simulation de souscription ou de versements, ou par publications faites de mauvaise foi, de
fausses souscriptions ou de faux versements, ont obtenu ou tent d'obtenir des souscriptions ou des versements.
3) ceux qui, pour provoquer des souscriptions ou des versements ont, de mauvaise foi, faussement publi les
noms de personnes comme faisant partie de la socit quelque titre que ce soit.
4) ceux qui auront, l'aide de manuvres frauduleuses, fait attribuer un apport en nature une valuation
suprieure sa valeur relle.
Lorsque la socit ne fait pas appel public l'pargne, la peine encourue est limite l'amende.

3
- Que les actions dont le un quart nest pas encore libr ne doivent pas tre ngocies
et ce conformment aux dispositions de larticle 187 cit ci-dessus. Le lgislateur a
bien spcifi lopration de ngociation, c'est--dire ce nest ni la vente ni
lhypothque qui sont interdites. On peut donc conclure que pour tre ngoci, laction
doit tre libre au moins dun quart. Il est prciser que les actions d'apport ne sont
ngociables que deux ans aprs la constitution dfinitive de la socit selon larticle
318 du CSC.

Article 187 : Sera puni d'une amende de 1.000 10.000 dinars toute personne qui aura ngoci des actions
dont le premier quart n'a pas t libr, ou avant l'expiration du dlai pendant lequel la ngociation est
interdite .

CHAPITRE 2 : LES INFRACTIONS RELATIVES AUX


ASSEMBLEES

Les infractions relatives aux assembles gnrales se limitent quatre champs dapplication :
les assembles au niveau des SARL, les assembles en matire de liquidation, les assembles
extraordinaires et labus de voix en gnral.

1/ Les assembles au niveau des SARL :

Le grant dune SARL qui sabstient :

- dtablir pour chaque exercice un inventaire, un bilan ou un rapport de gestion mme


par omission ;
- de convoquer lassemble gnrale au moins une fois par an ; ou
- de communiquer aux associs un mois avant la tenue de lassemble gnrale, le bilan
de lexercice, le rapport de gestion, les dcisions proposes et le cas chant le rapport
du commissaire aux comptas (Loi n 2005-65 du 27 juillet 2005, art.3)

sera puni dune amende de 500 5000 dinars et ce selon larticle 147. Mme si
lassemble ne statue sur rien il faut convoquer une assemble gnrale. Dans ce cas, la
plainte peut tre porte par tout intress ou galement par le ministre public qui peut
son gard poursuivre les actions pnales.

Le mme article prvoit les mmes peines si le grant dune SARL ne consulte pas les
associs en vue de prendre les mesures ncessaires dans le mois qui suit lapprobation des

4
tats financiers, lesquels ont fait apparatre que les fonds propres de la socit sont au
dessous de la moiti du capital social suite aux pertes subies. (Loi n 2005-65 du 27 juillet
2005, art.3) et celui qui ne respecte pas les dispositions de larticle 123 du CSC lorsque la
dsignation de lun ou plusieurs commissaires aux comptes simpose.

Article 123 (nouveau) (Loi n 2005-96 du 18 octobre 2005, art.1er) Lorsque la


dsignation dun ou de plusieurs commissaires aux comptes simpose en application
de larticle 13 du prsent code, cette dsignation est effectue par les associs
dlibrant aux conditions de quorum et de majorit propres aux assembles
gnrales ordinaires.

Un ou plusieurs associs, reprsentant au moins le dixime du capital social, peuvent


demander linsertion lordre du jour de lassemble gnrale ordinaire la question
de dsignation dun ou de plusieurs commissaires aux comptes, mme si la socit
nen est pas tenue du fait quelle ne rpond pas aux critres prvus par larticle 13 du
prsent code. Dans ce cas, lassemble gnrale ordinaire examine la demande
conformment aux procdures indiques au paragraphe prcdent.

2/ Les assembles en matire de liquidation :

Le liquidateur dune socit est tenu de convoquer une assemble conformment larticle 36
du code des socits commerciales. Le non respect de cette obligation donne lieu un
emprisonnement de un six mois et dune amende de 300 1000 D comme cest prvu par
larticle 49 du dis code (alinea2). Tout intress peut intenter une action en justice en cas de
dfaut.

Article 36 : Pendant les trois mois qui suivent la date de sa nomination, le liquidateur est tenu de convoquer
l'assemble gnrale des associs pour lui soumettre un rapport sur la situation financire de la socit ainsi
que le plan de liquidation qu'il s'engage excuter. A dfaut de cette convocation dans le dlai indiqu l'alina
prcdent, tout intress pourra saisir le juge du rfr qui dsignera un mandataire pour convoquer
l'assemble gnrale .

Article 49 :

Est puni dune peine demprisonnement de un six mois et dune amende de trois cents dinars mille dinars
le liquidateur qui :

1) naura pas, dans les 30 jours de la connaissance de sa nomination, procd linscription au registre du
commerce de la dcision de dissolution de la socit et de sa nomination.

5
2) naura pas convoqu les associs pour statuer sur le compte dfinitif de la socit et sur le quitus de sa
gestion lors de la clture de la liquidation ou naura pas demand au tribunal lapprobation prvue larticle
45 du prsent code.

3) aura contrevenu aux dispositions des articles 36, 40, 43 et 44 et larticle 46, lexception de lobligation de
consignation prvue in fine dudit article, ou aura viol les dispositions de larticle 47 du prsent code . (Loi n
2005-65 du 27 juillet 2005, art.2)

3/ Les assembles extraordinaires :

Daprs larticle 313 du CSC, sont punis d'une amende de cent vingt mille deux cent dinars
le Prsident Directeur Gnral, le directeur gnral, les membres du directoire et du conseil
d'administration qui contreviennent aux dispositions des articles 291 310 du prsent code.

Cette sanction sapplique au prsident directeur gnral, au directeur gnral, aux membres du
conseil d'administration, aux membres du directoire et aux contrleurs qui, sciemment,
prsentent ou approuvent des mentions inexactes figurant dans les rapports viss par les
articles cits l'alina premier de larticle 313.

Et s'il est fait recours au faux pour commettre l'infraction en vue de priver les actionnaires ou
certains d'entre eux d'une partie des droits qu'ils ont dans la socit, le contrevenant est
sanctionn, en sus de ce qui est mentionn ci-dessus, d'une peine d'emprisonnement d'un an
cinq ans.

Notons que les articles 291 310 du CSC traitent des formalits de tenue des assembles
gnrales extraordinaires (quorum) et des dispositions relatives aux augmentations et
rductions du capital social.

Larticle 367 du CSC et sous le chapitre quatre relatif aux actions prioritaires sans droit de
vote, prvoit ce qui suit :

Article 367 : Sont punis d'une peine d'emprisonnement d'un an 5 ans et d'une amende de 500 1.500 dinars
ou de l'une de ces deux peines :

1) Ceux qui se prsentent comme propritaires d'actions qui ne leur appartiennent pas et qui participent au vote
aux assembles gnrales spciales.

2) Ceux qui ont remis autrui des actions pour en faire un usage frauduleux.

6
3) Ceux qui se sont fait promettre ou garantir des avantages particuliers pour voter dans l'assemble gnrale
spciale dans un certain sens ou pour ne pas participer au vote.

La mme peine est applicable celui qui garantit ou promet ces avantages particuliers

Remarques :

- larticle 367 na pas de porte gnrale, il prcise que les dispositions sont prvues
pour les assembles gnrales spciales.
- Se prsenter au vote au nom dune autre personne est aussi sanctionn par larticle 177
du code pnal pour usage de faux
- Lachat des voix pour orienter les dcisions de lassemble, par laccord ou la
promesse davantages particuliers est frauduleux.

4/ labus de voix

Larticle 223 prvoit, dans son quatrime paragraphe, que tout usage de voix ou de pouvoir
commis par les membres du conseil dadministration est punissable et est considr comme
tant un abus de voix.

Article 223 : Sont punis d'une peine d'emprisonnement d'un an au moins et de cinq ans au plus et d'une
amende de deux mille dix mille dinars ou de l'une de ces deux peines seulement :

4) les membres du conseil d'administration qui, de mauvaise foi, ont fait des pouvoirs qu'ils possdaient ou des
voix dont ils disposaient, un usage qu'ils savaient contraire aux intrts de la socit dans un dessein personnel
ou pour favoriser une autre socit dans laquelle ils taient intresss d'une manire quelconque .

Cet abus est rarement sanctionn de manire autonome. Il est gnralement li labus de
biens sociaux car il saccompagne presque toujours dun dtournement pour lobtention dun
avantage matriel. Cette infraction nexiste que si le dirigeant a us des voix dont il disposait
de manire contraire lintrt social pour obtenir, de mauvaise foi, un avantage personnel.

7
CHAPITRE 3 : LES INFRACTIONS RELATIVES A LA
LIQUIDATION

Lorsquune socit est en cours de liquidation, la dcision doit tre inscrite au registre de
commerce dans un dlai ne dpassant pas 30 jours de la connaissance de nomination du
liquidateur et que toute drogation sera soumise aux peines prvues dans larticle 49 ci
dessous. Il faut noter que, la dissolution et la dsignation du liquidateur sont deux oprations
concomitantes.

Article 49 : Est puni dune peine demprisonnement de un six mois et dune amende de trois cents dinars
mille dinars le liquidateur qui :

1) naura pas, dans les 30 jours de la connaissance de sa nomination, procd linscription au registre de
commerce de la dcision de dissolution de la socit et de sa nomination.

2) naura pas convoqu les associs pour statuer sur le compte dfinitif del socit et sur le quitus de sa
gestion lors de la clture de la liquidation ou naura pas demand au tribunal lapprobation prvue larticle
45 du prsent code.

3) aura contrevenu aux dispositions des articles 36, 40, 43 et 44 et larticle 46, lexception de lobligation de
consignation prvue in fine dudit article, ou aura viol les dispositions de larticle 47 du prsent code . (Loi n
2005-65 du 27 juillet 2005, art.2)

Remarquons que la mission du liquidateur (article 40 ci-dessous) est pour une dure dune
anne renouvelable deux fois pour la mme dure. A dfaut, la prorogation sera faite par le
juge.

Article 40 : La dure du mandat de liquidateur est fixe un an. Dans le cas o la liquidation n'est pas
clture dans ce dlai, le liquidateur devra prsenter un rapport indiquant les raisons pour lesquelles la
liquidation n'a pu tre clture et les dlais dans lesquels il se propose de le faire. Le mandat du liquidateur peut
tre renouvel deux fois pour la mme dure par dcision prise par lassemble gnrale des associs
conformment aux conditions prvues larticle 30 du prsent code, et, dfaut, par ordonnance du juge des
rfrs la demande de tout intress.(Loi n2005-65 du 27 juillet 2005, art. 1er)

8
CHAPITRE 4 : LES INFRACTIONS RELATIVES

AUX DROITS SOCIAUX

Les droits sociaux sont les valeurs mobilires dont la socit dispose. Ces droits sociaux
peuvent faire lobjet dinfractions pnales prvues par :

- larticle 367 qui, rappelons le, traite des infractions relatives aux assembles spciales
sous le titre des actions prioritaires sans droit de vote ;
- larticle 438 qui traite des infractions lies aux fusions scissions ; et
- larticle 479 qui traite des infractions relatives aux participations dune socit dans
une autre.

Article 367 : Sont punis d'une peine d'emprisonnement d'un an 5 ans et d'une amende de 500 1.500 dinars
ou de l'une de ces deux peines :

1) Ceux qui se prsentent comme propritaires d'actions qui ne leur appartiennent pas et qui participent au vote
aux assembles gnrales spciales.

2) Ceux qui ont remis autrui des actions pour en faire un usage frauduleux.

3) Ceux qui se sont fait promettre ou garantir des avantages particuliers pour voter dans l'assemble gnrale
spciale dans un certain sens ou pour ne pas participer au vote.

La mme peine est applicable celui qui garantit ou promet ces avantages particuliers .

Article 438 : Sans prjudice des dispositions en vigueur, est puni d'une peine d'emprisonnement de un cinq
ans et d'une amende de mille dix mille dinars ou de l'une des deux peines seulement :

Toute personne ayant fourni des informations fausses ou fictives ayant influenc la ralisation des oprations de
fusion, scission ou transformation ;

Toute personne ayant ralis la fusion, la scission ou la transformation dans le but d'avoir une position
dominante sur le march interne aboutissant empcher ou restreindre le jeu normal des rgles de la
concurrence .

Remarque : Il convient de rappeler que, lors des oprations de fusion ou scission, une
valuation de la socit aura lieu et donc il est ncessaire de sassurer que lvaluation a t

9
faite dune faon fiable, notamment, lvaluation des apports et surtout quune sur-valuation
ou sous-valuation est pnalise.

Article 479 : Sont punis dune amende de cinq mille dinars les grants, prsidents-directeurs gnraux,
directeurs gnraux et membres de directoire des socits concernes qui nont pas avis lautre socit des
participations dpassant les fractions vises aux articles 466, 467 et 468 du prsent code ou qui neffectuent pas
les procdures dictes larticle 472 3 ci-dessus. Sont, galement, passibles de la mme amende les prsident-
directeurs gnraux, directeurs gnraux et membres de directoires des socits holding qui ne procdent pas
la publicit de la perte de cette qualit par la socit raison de lexercice par celle-ci dactivits autres que
celles vises larticle 4634 du prsent code .

Les participations dpassant 10 % par une socit autre que par action et les participations
rciproques lorsquelles dpassent 10% sont interdites par les articles 468, 466 et 467 du code
des socits commerciales. Le franchissement de ces seuils ou la non information de la socit
en question de lexistence dune telle situation est punissable au terme de larticle 479 ci-
dessus.

Article 466 : la participation rciproque entre deux socits par action ne doit pas dpasser 10%.

Article 467 : la participation rciproque entre une socit autre que par action et une socit par action ne doit
pas dpasser 10%.

Article 468 : une socit autre que par action ne peut possder dans une socit autre que par action que 10 %,
la disposition est valable pour les deux socits paralllement.

3 La socit mre doit mettre, son sige, la disposition de tous les associs les tats
financiers consolidsainsi que le rapport de gestion du groupe et le rapport du
commissaire aux comptes de la socit mre, au
moins un mois avant la runion de lassemble gnrale de ses associs.
La socit mre doit publier ses tats financiers consolids dans un journal quotidien
paraissant en langue
arabe, et ce, dans le dlai dun mois de leur approbation

4 La socit mre est dite holding lorsquelle nexerce aucune activit industrielle ou
commerciale et que sonactivit se limite la dtention et la gestion des participations
dans les autres socits.

10
CHAPITRE 5 : LES INFRACTIONS RELATIVES AU
CONTROLE DE LA SOCIETE
COMMERCIALE (COMMISSARIAT AUX COMPTES)

Le CAC peut tre poursuit en justice dans deux cas :

- Donner ou confirmer des informations mensongres ;

- Ne pas informer le Procureur de la Rpublique des faits dlictueux dont il a eu


connaissance.

Il est prciser que :

- si le CAC met des rserves dans son rapport sur les informations mensongres, il se protge
contre laccusation de confirmation des informations mensongres.

- la Jurisprudence ou mme la doctrine a admet que le CAC est coupable dun dlit de
confirmation dinformation mensongre mme par le silence (le silence complice).

Exemple : le CAC est prsent une assemble o le PDG est entrain de dire des
mensonges, ou des informations non relles, mme prvisionnelles. Dans ce cas, le CAC
est tenu dintervenir et clarifier la situation aux actionnaires prsents.

Les mmes dispositions prvues par le droit pnal pour classer un dlit, sont applicables :

*Llment lgal (dj cit)

*Llment matriel

*Llment intentionnel

Llment matriel est prvu par larticle 269 qui a reconnu, dans sa modification nouvelle,
les normes dIFAC, en statuant que le CAC doit se conformer aux normes daudit et dusage.

11
Article 269 : Les commissaires aux comptes sont tenus de prsenter leur rapport dans le mois qui suit la
communication qui leur est faite des tats financiers de la socit. Si les membres du conseil d'administration ou
du directoire ont jug opportun de modifier les tats financiers annuels de la socit, en tenant compte des
observations du ou des commissaires aux comptes, ces derniers devront rectifier leur rapport en fonction des
observations sus dsignes.

En cas de pluralit de commissaires aux comptes et de divergence entre leurs avis, ils doivent rdiger un rapport
commun qui indique l'opinion de chacun d'eux. (Loi n2005-65 du 27 juillet 2005 ,art.3)

Les commissaires aux comptes doivent dclarer expressment dans leur rapport quils ont effectu un contrle
conformment aux normes daudit dusage et quils approuvent expressment ou sous rserves les comptes ou
quils les dsapprouvent. Est rput nul et de nul effet, tout rapport du commissaire aux comptes qui ne contient
pas un avis explicite ou dont les rserves sont prsentes dune manire ambigu et incomplte. (Loi n2005-
65 du 27 juillet 2005, art.1er)

Larticle 270 du CSC stipule que le CAC et ses collaborateurs sont astreints au secret
professionnel. Toutefois, la rvlation au procureur de la rpublique de tout fait dlictueux ne
constitue pas une entrave au respect du secret professionnel. Cette disposition a t prvue par
larticle 254 du droit pnal qui autorise cette rvlation si la loi lautorise.

Article 270 : Sous rserves des dispositions de larticle prcdent les commissaires aux comptes ainsi que
leurs collaborateurs et les experts sont astreints au secret professionnel pour les faits, actes et renseignements
dont ils ont pu avoir connaissance loccasion de lexercice de leurs fonctions.

Les commissaires aux comptes doivent galement signaler lassemble gnrale les irrgularits et les
inexactitudes releves par eux au cours de laccomplissement de leur mission. En outre ils sont tenus de rvler
au procureur de la rpublique les faits dlictueux dont ils ont eu connaissance sans que leur responsabilit
puisse tre engage pour rvlation de secret professionnel.

CHAPITRE 6 : LA PRESENTATION ET LA PUBLICATION DE BILANS


INEXACTS

En Tunisie, les dispositions lgales relatives la prsentation et la publication dinformations


inexactes diffrent selon la forme juridique de la socit en question.

12
En droit compar, en France, ce dlit sappelle dlit de la publication de comptes annuels
infidles, ce qui veut dire quen France les comptes consolides et les tats intermdiaires sont
hors champs dapplication de ce dlit.

1/ Pour les socits anonymes :

Pour les socits anonymes cest larticle 223 du CSC, paragraphe 2 qui traite de ce dlit :

Article 223 : Sont punis d'une peine d'emprisonnement d'un an au moins et de cinq ans au plus et d'une
amende de deux mille dix mille dinars ou de l'une de ces deux peines seulement :

2) les membres du conseil d'administration qui, mme en l'absence de toute distribution de dividendes, ont
sciemment publi ou prsent aux actionnaires un bilan inexact en vue de dissimuler la vritable situation de la
socit.

Cet article sapplique, donc :

- aux membres du conseil dadministration : la doctrine reproche au texte sa gnralit


tant donn que les administrateurs nassument pas tous la mme responsabilit au
sein du conseil et de la socit. Le PDG et le DG sont, normalement les plus
responsables ainsi que les membres du conseil et en mme temps membre du comit
daudit.
- Si les membres du conseil dadministration ont agi sciemment en vue de dissimuler la
situation vritable de la socit et non suite une erreur arithmtique ou omission
spontane : il faut donc prouver la mauvaise foi (lment intentionnel).
- Sil y ait une publication ou une prsentation aux actionnaires dans lassemble ou
non. La prsentation de bilan inexact dautres parties ne parat pas tre couverte par
cet article.
- En cas de prsentation de bilan inexact : les termes bilan et inexact sont
problmatiques. Une interprtation restrictive exclurait les autres tats financiers du
champ dapplication de cet article mais pourrait inclure le bilan intermdiaire,
consolid ou prvisionnel. Le terme exact nest pas synonyme de prsentation
fidle.

Un commissaire aux comptes qui dtecte des anomalies au niveau des tats financiers doit,
soit mettre des rserves ou refuser la certification et informer le procureur de la rpublique
selon son jugement de lexactitude du bilan.

13
1/ Pour les SARL :

Cest larticle 146, paragraphe 3, du CSC qui sapplique aux SARL :

Article 146 Sont punis dun emprisonnement dun an 5 ans et dune amende de 500 5.000 dinars :..

3/ - les grants qui, en labsence de toute distribution du reliquat des dividendes, ont sciemment prsent aux
associs des tats financiers annuels ne refltant pas la vritable situation de la socit ou qui, de mauvaise foi
ont fait, des biens ou du crdit de la socit, un usage quils savaient contraire lintrt de celle-ci, dans un
dessein personnel ou pour favoriser une autre socit ou une autre entreprise dans laquelle ils taient intresss
directement ou indirectement, ou ils font usage de pouvoirs quils dtenaient ou des voix qui taient en leur
possession et quils savaient contraire lintrt de la socit dans un dessein personnel ou pour favoriser une
autre socit ou une autre entreprise dans laquelle ils taient intresss directement ou indirectement. (Loi
n2005-65 du 27 juillet 2005, art.3)

Cet article prsente quelques diffrences par rapport larticle 223 :

- Le terme bilan exact est remplac par tats financiers annuels ce qui tend la
porte de larticle aux tats financiers autres que le bilan mais le restreint aux seuls
tats annuels.
- Le terme inexact est remplac par ne refltant pas la vritable situation ce qui
est plus prcis.
- Seul le grant est tenu responsable et ce mme sil na pas particip ltablissement
des tats financiers.
- Larticle 146 prsente une ambigut au niveau de sa construction puisquil laisse
entendre que labsence de distribution de dividendes est une condition dapplication de
cet article, ce qui est loin dtre cohrent. A priori le mot mme , prsent dans
larticle 223 a t omis dans larticle 146. Dailleurs, en droit compar aussi, le texte
franais stipule .. pour le grant, mme en absence de distribution de
dividendes .

CHAPITRE 7 : DELIT DE DISTRIBUTION DE DIVIDENDE FICTIf

Les dividendes fictifs sont les distributions de bnfices rduisant les capitaux propres de
la socit un niveau infrieur la somme du capital et des rserves lgales et statutaires
non distribuables. En effet, larticle 288 du code des socits commerciales nonce
aucune distribution ne peut tre faite aux actionnaires lorsque les capitaux propres de la
socit sont ou deviendraient la suite de la distribution des bnfices infrieurs au

14
montant du capital, major des rserves que la loi ou les statuts interdisent leur
distribution .

Le dlit de distribution de dividendes fictifs a pour objet de sanctionner les dirigeants qui
remboursent aux actionnaires tout ou partie du capital social qui est le gage des cranciers
sans procder aux formalits de publicit adquates. Ce dlit qui a t codifi dans le code
des socits commerciales sous les articles 223-1 pour les socits anonymes et 399 pour
les commandites par actions.

Larticle 223 Sont punis d'une peine d'emprisonnement d'un an au moins et de cinq ans au plus et d'une
amende de deux mille dix mille dinars ou de l'une de ces deux peines seulement :

1) les membres du conseil d'administration qui en l'absence d'inventaires, ou au moyen d'inventaires


frauduleux ont opr entre les actionnaires la rpartition de dividendes fictifs.

Ce dlit se caractrise par les lments constitutifs suivants :

- La commission par un membre du conseil dadministration.

- Une absence d'inventaire ou un inventaire frauduleux par majoration


d'actif ou minoration de passif. La jurisprudence assimile les bilans
frauduleux aux inventaires frauduleux.

- Caractre fictif du dividende. Le caractre fictif est tabli en cas de


distribution du capital ou de rserves indisponibles (rserve lgale ou
de rvaluation par exemple). Le caractre fictif du dividende serait
tabli galement en prsence de rserves latentes ou de plus-values
potentielles. Il faut, pour que le bnfice soit distribuable, qu'il ait t
effectivement ralis.

- Un dividende est distribu. Un problme se pose lorsqu'un dividende a


t vot par l'assemble gnrale mais n'a pas t effectivement
encore vers. En pratique, le dlit est constitu ds que le conseil
d'administration a mis en application la rsolution de l'assemble
gnrale votant le principe d'un dividende mme si ce dernier n'a pas
encore t vers physiquement aux actionnaires intresss.

Trs souvent le dlit de distribution de dividendes fictifs s'accompagne


du dlit de prsentation de comptes annuels infidles, le premier

15
s'appuyant sur le second. Cependant des diffrences existent quant
leur nature et leur finalit. Il peut y avoir prsentation de faux bilan
sans qu'il y ait distribution de dividendes fictifs, situation frquente
quand la socit est en difficult. Comme on peut trouver le cas
inverse.

Exemple :

Capital social : 500 000 D

Rserve lgale : 50 000 D

Rserve facultative : 400 000 D

Subvention dinvestissement : 20 000 D

Rsultat de lanne courante : H1 : - 400 .000 ; H2 : - 500 000 ; H3 : -


300 000

Pour H1 et H2, aucune distribution nest possible. Tout dividende


distribu est fictif

Pour H3 les dividendes distribus ne peuvent dpasser 100 000 D

Les dividendes sont fictifs si les rserves facultatives ne permettent pas


de couvrir la distribution aprs absorption des pertes.

Pour les SARL, aucune disposition na t prvue, en labsence de


llment lgal (texte de loi) et puisque les textes du droit pnal sont
restrictifs et ne sappliquent pas par analogie, les SARL ne peuvent tre
accuses de distribution de dividendes fictifs

Historiquement, Le lgislateur a incrimin la distribution de dividendes


fictifs dans les SARL depuis la promulgation du Code de commerce de
1959 en tant que dlit pnal au sein de larticle 169 de ce Code. Ce
dlit a t supprim par larrive du C.S.C. en 2000. Cependant, cette
suppression de ce texte spcial ne signifie pas que le grant est
exonr dornavant de toute sanction lorsquil commet un tel acte. En
fait, la jurisprudence a cherch dans le droit commun un fondement

16
textuel gnral pour incriminer ce type dacte. Il sagit de larticle 297/2
du Code pnal relatif labus de confiance parce que le dlit de
distribution sapparente un abus de confiance lgard de la socit
et des associs. Cet article sanctionne lauteur de linfraction de dix ans
demprisonnement et dune amende de 240 D lorsquil est soit
mandataire, employ, ouvrier ou serviteur du possesseur de lobjet
dtourn.

CHAPITRE 8 : LABUS DE BIENS SOCIAUX

ET DE CREDIT DE LA SOCIETE :

Selon larticle 223, paragraphe 3 et 4, du code des socits commerciales,


sont punis d'une peine d'emprisonnement d'un an au moins et de cinq ans
au plus et d'une amende de deux mille dix mille dinars ou de l'une de
ces deux peines seulement :

-les membres du conseil d'administration qui, de mauvaise foi, ont fait des
biens ou du crdit de la socit un usage qu'ils savaient contraire
l'intrt de celle-ci dans un dessein personnel ou pour favoriser une autre
socit dans laquelle ils taient intresss directement ou indirectement.

- les membres du conseil d'administration qui, de mauvaise foi, ont fait


des pouvoirs qu'ils possdaient ou des voix dont ils disposaient, un usage
qu'ils savaient contraire aux intrts de la socit dans un dessein
personnel ou pour favoriser une autre socit dans laquelle ils taient
intresss d'une manire quelconque.

Daprs le paragraphe 3 de larticle 223, trois conditions doivent se runir


pour appliquer larticle 223 :

- avoir la qualit de membre du conseil dadministration ;

- tre de mauvaise foi ;

- utiliser les biens de la socit dans un intrt personnel.

17
La loi n2009-16 du 16 mars 2011 a instaur des rgles relatives aux
conflits d'intrts entre les intrts personnels des dirigeants de la socit
anonyme et les intrts de celle-ci. A ce titre, le lgislateur a soumis
certaines oprations autorisation du Conseil d'administration, audit par
le commissaire aux comptes et approbation par l'assemble gnrale des
actionnaires.

Cest dans cette optique que certaines conventions sont interdites entre la
socit et ses administrateurs alors que dautres sont rglementes. Par
exemple, lattribution dun avantage en nature un des administrateurs
est une convention rglemente. Ainsi, les actionnaires sont libres
daccorder les avantages quils jugent justifis en considration de lintrt
de la socit.

L'infraction d'abus de biens sociaux est dfinie, pour les SARL, dans
le Code des Socits Commerciales, par larticle 146 (SARL) et larticle 223
(SA).

Larticle 146 dispose que, sont punis dun emprisonnement dun an 5


ans et dune amende de 500 5.000 dinars les grants qui, de mauvaise
foi ont fait, des biens ou du crdit de la socit, un usage quils savaient
contraire lintrt de celle-ci, dans un dessein personnel ou pour
favoriser une autre socit ou une autre entreprise dans laquelle ils
taient intresss

directement ou indirectement, ou ils font usage de pouvoirs quils


dtenaient ou des voix qui taient en leur possession et quils savaient
contraire lintrt de la socit dans un dessein personnel ou pour
favoriser une autre socit ou une autre entreprise dans laquelle ils
taient intresss directement ou indirectement. (Loi n2005-65 du 27
juillet 2005, art.3)

En vue de prmunir les associs et les tiers de tout abus de biens sociaux
qui pourrait tre pratiqu par le grant, l'article 115 du C.S.C. dispose que

18
toute convention intervenue directement ou par personne interpose
entre la socit et son grant associ ou non, ainsi qu'entre la socit et
l'un de ses associs devra faire l'objet d'un rapport prsent l'assemble
gnrale soit par le grant soit par le commissaire aux comptes s'il en
existe un.

L'assemble gnrale statue sur ce rapport, sans que le grant ou


l'associ intress puisse prendre part au vote, ou que leurs parts soient
prises en compte pour le calcul du quorum ou de la majorit.

Labus de crdit :

Labus de crdit est une forme de labus de biens sociaux. Cest lusaage
de la signature sociale de la socit pour garantir le remboursement
dun emprunt contract par un dirigeant pour ses besoins personnels. La
loi protge ainsi expressment les biens sociaux entendus de manire
large comme tous ses actifs (fonds, crances, meubles et immeubles)
mais galement son crdit entendu comme sa capacit demprunter.

Une signature donne au nom de la socit par le dirigeant peut


constituer linfraction lorsquelle est appose sur un effet de commerce
tranger lactivit sociale, un cautionnement injustifi ou, de manire
gnrale, sur tout acte de nature faire peser sur la socit le risque
dune perte ou dun appauvrissement sans contrepartie.

19