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INTRODUCTION

Avec ltude du DROIT DES ENTREPRISES PRIVEES, nous abordons la partie du droit
priv qui comprend les rgles particulires tablies dans lintrt du commerce .Mais, la
dnomination Droit commercial fait lobjet de critiques, car il a paru trop troit pour
dsigner une discipline qui rgit la fois les activits de distributions et la plupart des
activits de production. LOHADA na pas chapp ce courant, elle est lorganisation ou
lharmonisation du droit des Affaires.
Le droit des Affaires a un domaine plus vaste que le droit commercial, entendu comme le
droit priv du commerce. Il englobe notamment des questions relatives au commerce, mais
qui relve du droit public (intervention de lEtat dans lEconomie), du droit fiscal, du droit
social (la place des salaris dans la socit anonyme). Il rgit galement une partie des rgles
qui concernent la protection des consommateurs et sapplique aussi bien aux agriculteurs, aux
artisans et membres de profession librale. Cest dire, quil est beaucoup plus
pluridisciplinaire que le commerce, car les questions qui se posent aujourdhui dans la gestion
des entreprises sont de plus en plus diverses. Selon le Pr. Ives GUYON , lun des ardents
promoteurs du droit des Affaires, la suite notamment du doyen HAMEL et du Pr.
CHAMPAUD : La partie du droit priv qui par drogation au droit civil,rglemente de
manire spcifique la plupart des activits de production, de distribution et de services .
De cette querelle de mots, il demeure cependant une constante : on parle toujours de
commerant, personne physique ou morale. Comme on parle de lentreprise commerciale par
opposition lentreprise artisanale. Cest dire que le mot commerce na pas disparu du
droit des Affaires. Mais, quest-ce que lEntreprise ? Et que recouvre lacception
commerce .

1. Quest-ce que lEntreprise ?

Lactivit conomique dun pays est, dit-on, en partie, le rsultat du travail de divers agents
conomiques qui produisent des biens et services. Les producteurs de ces richesses sont les
Entreprises.
Le droit franais, pas plus que le Trait de LOHADA ne donne une dfinition juridique de
lEntreprise. En Effet, la notion vient des Economistes, en loccurrence TRUCHY et DESPAX
qui en on fait la prsentation en valorisant la dimension humaine. A leur suite, la doctrine
lanalyse comme : La runion des moyens matriels et humains, coordonner et
organiser en vue de la ralisation dun objectif conomique dtermin .
Lentreprise occupe en droit commercial une place incontournable. En effet, la mise en
excution dun projet de cration dentreprise ncessite de la part de lentrepreneur le choix
dune forme juridique. Soit lentreprise individuelle, soit socitaire.

2. Sens du mot commerce

Le commerce dans lexpression droit commercial nest pas le mme que le langage courant
oppose lindustrie. C'est--dire la distribution par rapport la production. Le commerce au
sens juridique du terme nest pas non plus le commercium du droit romain qui dsignait
toutes les relations juridiques que les hommes entretiennent entre eux par rapport
lutilisation des biens. Cette conception distingue des choses in -commercio des choses
extra-commercio .
Le commerce aujourdhui est a mi-chemin entre la large assertion du droit romain et ltroit
approche des conomistes. Le commerce que rgit le Droit sentend aussi de la distinction des
produits que leur fabrication. De lindustrie, du ngoce et mme des activits connexes telles
que la Banque, les Transports, lAssurance. Autrement dit, une partie importante de
lEconomie, sans toutefois en puiser le domaine. Pour des raisons historiques et sociales, en
effet, les entreprises agricoles et artisanales ainsi que les professions librales ne sont pas
comprises dans le sens actuel du mot commerce et ne sont pas rgis par le droit commercial.

3. Le particularisme du droit commercial

Le droit commercial sest form parce quil y avait des exigences particulires lies
lactivit des professionnels du commerce. Il sest dtach ainsi du droit civil pour mieux
prendre en compte ces exigences. Le droit priv connat donc une dualit civile et le droit
commercial.
a. Justification de la dualit
-Les rgles du droit commercial sont plus souples que celles du droit civil.
-Les contrats en droit civil sont tablis par un acte authentique ou sous seins priv.
-Au contraire, le droit commercial admet, sauf exception, la preuve par tous les moyens et
notamment par la correspondance, les tmoins et les prsomptions. Cest quen effet la
rapidit ncessaire de beaucoup doprations commerciales et lhabitude des commerants ne
permettent gure la rdaction dun acte crit.
-Souvent, en revanche, les rgles du droit commerciales sont plus strictes que celles du droit
civil. On peut le constater, soit pour les rgles de fond, soit pour le formalisme, soit pour la
publicit.
Pour les rgles de fonds, on notera par exemple la notion de cessation de paiement, presque
sans consquences pour non-commerant. Mais, qui entrane pour le commerant le dpt de
bilan ou la faillite : procdure collective fortement organise, contraignante pour le dbiteur.
Cest que cette procdure apparat ncessaire pour assurer lexactitude des chances, affermir
le crdit du commerant, garantir la lgalit des cranciers. La rigueur de cette procdure est
approuve par les commerants, gnralement svres aux dun des leurs. Au contraire, une
telle procdure a paru inutile pour le non-commerant qui a moins besoin de crdits, dont les
cranciers sont gnralement moins nombreux et pour les dfaillances duquel lopinion
publique est indulgente.
Souvent, le droit commercial est beaucoup plus formaliste que le droit civil. Tantt un crit
est obligatoire, tantt des mentions sont imprativement prescrites, des procdures spciales
sont imposes, des dlais de rigueur, des prescriptions rapides. Cette svrit a paru pour
couper court aux discussions et assurer la scurit des oprations (le droit cambiaire, qui le
droit des effets de commerce, lettres de change par exemple).
La publicit est trs rpandue en droit commercial : Registre de commerce, publicit des
ventes de fonds de commerce par exemple, publicit des socits (constitution, dissolution,
fusion). Il parat ncessaire que toute ce touche la situation et aux crdits du commerant
soient exposs au grand jour. En dehors du commerce, cette publicit serait peu utile et
rpugnerait aux habitudes des non-commerants qui tiennent au secret de leurs affaires.
b. Les tendances particulires du droit commercial
Le droit commercial est moins traditionaliste que le droit civil. Son volution est donc plus
rapide. Le droit commercial qui rglemente les activits conomiques volue aussi rapidement
que lEconomie elle-mme. Et la lgislation sur elle se renouvelle constamment. Ex : Mariage
(droit civil), Bail (droit commercial).
Le droit commercial est un droit a tendance internationale. Le commerce a t toujours en
grande partie et les commerants ont tendance adopter dans les divers pays des rgles
juridiques assez semblables. Cest ainsi, quune loi uniforme sur la lettre de change et le
chque a pu tre adopter par plusieurs Etats (Les Conventions de GENEVE de 1930 et 1931).
Le droit commercial est plus ml du droit public que le droit civil (A travers le droit pnal et
fiscal). Linfluence de la puissance publique est trs nette dans le commerce. Depuis le
dveloppement de lconomie dirig : contrle des changes, des prix, des socits dconomie
mixtes, le droit commercial tente tre un droit particulier. Il rgit le statut du commerant
et du registre du commerce. Cependant, il ne se limite pas une classe de professionnels, il
sapplique des personnes non-commerant avec lusage frquent des comptes en Banque,
lusage gnralis du chque.

4. Origines et volution du droit commercial

Le droit commercial est aussi ancien que le droit des Echanges. Au cours de son volution, on
distingue quatre phases : lAntiquit, le Moyen-ge, les temps modernes, et lpoque
contemporaine.

5. Les sources du droit commercial

On distingue les sources directes, des sources indirectes. Parmi les sources directes, on cite la
loi, et conventions internationales.
Dans les sources indirectes, nous avons les usages et la jurisprudence.

6. Les Entreprises commerciales prives

Selon la conception classique, le droit est le droit priv du commerce. Il est donc normal que
les personnes prives y occupent la premire place. Pendant longtemps, il sest agit presque
uniquement de personnes physiques comme le boutiquier tel quon le connassait au 18 e
sicle ou mme le petit industriel qui ntait quun artisan qui a bien russi. Les choses ont
chang, lEconomie moderne exige de plus en plus de capitaux, de recherche de moyens de
vente, bref dactions, quune personne physique ne peut mener bien si elle demeure isoler.
Le commerce et lindustrie sont donc mens par des groupements, spcialement des socits.
Leur puissance est considrable. Ne dit-on pas que le Budget dune des principales socits
amricaines est aussi important que celui des Pays-Bas.
Lentreprise commerciale, ensemble de moyens, matriels et humains, organise dans le but
dexercer une activit de fournitures de biens et de services peut donc tre, soit une entreprise
individuelle, soit socitaire.
Elle est individuelle, lorsque lentrepreneur, personne physique, utilise son patrimoine pour
crer et dvelopper lactivit envisage. Elle est socitaire lorsqu lorigine de lactivit de
lEntreprise, un groupement est constitu.

Premire Partie : LENTREPRISE INDIVIDUELLE

Le support de lentreprise individuelle est lentrepreneur, personne physique qui accomplit


des actes de commerce, au moyen dun ensemble de biens. Nous verrons successivement les
de commerce, le commerant et le fonds de commerce.

Titre 1 : LES ACTES DE COMMERCE

Les actes de commerce comportent deux aspects importants : la dtermination des actes de
commerce et le rgime des actes de commerce.

Chapitre 1 : LA DETERMINATION DES ACTES DE COMMERCE

LActe Uniforme de LOHADA donne une numration des actes de commerce. A priori, il
suffit de se rfrer cette liste lgale pour connatre les actes de commerce, tous les autres
tant civils. Mais, en ralit, le droit commercial hrit du droit franais est plus complexe
puisquil faut en outre tenir compte de linfluence possible de la profession de lauteur de
lacte. Influence qui peut avoir pour effet, de rendre commercial un acte ne figurant pas sur
cette liste ou inversement de rendre civil un acte figurant sur cette liste.

Section 1 : LA LISTE DES ACTES DE COMMERCE

Larticle 3 de lActe Uniforme dispose : Ont dactes de commerce, notamment :


-Lachat de biens meubles ou immeubles en vue de le revendre,
-Les oprations de banque, de bourse, de change, dassurance, et de transit,
-Les contrats entre commerants pour le besoin de leur commerce,
-Lexploitation industrielle des mines, carrires, et gisements naturels,
-Les oprations de location de meubles, de manufactures, de transport, et des
tlcommunications,
-Les oprations intermdiaires de commerce.
Larticle 4 dit : Ont galement le caractre dactes de commerce et ceux par leur forme la
lettre de change et ordre ainsi que le warrant.
La liste dresse par les articles 3 et 4 est inspire par une ide gnrale ; y a-t-il un critre
gnral de lacte de commerce ?

Paragraphe 1 : Y A-T-IL UN CRITERE GENERAL DE LACTE DE


COMMERCE ?

On rpond gnralement par laffirmative, en proposant un des trois critres suivants : La


spculation, la circulation, et lentreprise.

A. Le critre de la spculation

Lacte de commerce serait essentiellement un essentiellement un acte de spculation, un acte


inspir par lide de commerce, de lucre, de bnfices. Cette conception est exacte, en ce sens
que tout acte de commerce implique une spculation ou la recherche dun bnfice. A cet
gard, un acte titre gratuit ou bas sur la philanthropie ne peut tre un acte de commerce.
Une association qui se contenterait de faire de tels actes chappe la commercialit. Elle peut
y tre soumise en revanche ds lors quelle est anime par lide de bnfices. Mais, ce critre
est insuffisant, en tant quil nexplique pas notamment pourquoi les agriculteurs et les membres
des professions librales chappent au droit commercial.

B. Le critre de lEntreprise

Il est propos par le Pr. ESCARA et prend en compte la manire dont lacte est ralis. Cette
conception sappuie sur une structure organise et non pas sur la spculation seulement. Serait
donc des actes de commerce. Les actes raliss dans le cadre dune entreprise.
En droit positif, ce critre ne peut expliquer de faon satisfaisante, la commercialit du
courtage ou de la lettre de change.De plus certaines entreprises, notamment agricoles mme
avec une organisation trs modernes, complexes ne sont pas commerciales.
En dfinitive, force est de reconnatre quil est difficile denglober les actes commerciaux
dans un critre unique et prcis. Aucun des trois critres nest en lui-mme suffisante et leur
ensemble nobit en aucune ide gnrale. Aussi la doctrine propose-t-elle un acte
classificatoire qui tente de mettre un certain ordre dans lnumration lgale en rangeant les
actes de commerce sans diverses catgories.

Paragraphe 2 : CLASSIFICATION DES ACTES VISES PAR LA LOI

Elle est base sur la nature de lacte. Il sagit des activits dchanges et de ngoce, des
activits industrielles, financires, les activits des intermdiaires.

A. Les activits dchanges et ngoce

On peut classer dans cette catgorie :

1. Lachat de biens meubles ou immeubles en vue de les revendre.

Aux termes de larticles 3 de lActe Uniforme : A le caractre de lacte de commerce, lachat


de biens meubles ou immeubles en vue de le revendre . Cet acte dachat dun bien meuble ou
immeuble est important, car cest lacte de commerce le plus frquent. Il suppose trois
lments : Un achat portant sur un meuble ou immeuble et lintention de le revendre. Lachat
est une acquisition titre onreux. Si lacquisition nest pas faite titre onreux, il ny a pas
dactes de commerce. Tel est le cas des oprations agricoles auxquelles sont associs
lexploitation forestire, llevage et lartisanat. Le marchand de dtails fait acte de commerce.
Mais lagriculteur qui achte des semences nest pas commerant. Lagriculteur qui vend des
produits de la terre ou le btail quil a nourrit et engraiss avec les produits de son exploitation,
ne fait pas acte de commerce.
Sagissant de lobjet de lachat, il doit tre un bien meuble ou immeuble.
Lachat doit tre ralis dans lintention de la revente. Et cette volont doit exister au moment
de lachat. Il importe peu, que par la suite la revente nest pas eue lieu. Labsence dachat
conduit considrer comme civil, les activits des professions librales. Ex : Avocats,
Mdecins, Enseignements privs (03 juin 1966, Dalloz, Observations Cour dAppel de Paris,
JGP1992, Panorama 1194).
En revanche, parce quils revendent des mdicaments quils ont achets, les pharmaciens
dofficine sont des commerants.

2. Les oprations de meubles


Les entreprises de location de meubles sont nombreuses et leurs oprations aussi. Leurs
oprations peuvent consister la location de fts, de sacs, ainsi qu la location de crdit-bail.
De mme, lhtelier fait acte de commerce, car il y a une vritable entreprise de location de
meubles (location de lits, de linges).

3. Les oprations de fournitures

Ce sont pour lessentiel des varits de lachat pour revendre. Mais, la revente prcde lachat,
ainsi une personne sengage fournir pendant un certain temps, certaine quantit de
marchandises quelle se procurera au fur et mesure des livraisons. Rentre dans cette catgorie,
les entreprises de distribution deau, de gaz, dlectricit, et dautres entreprises de fournitures
de services qui se sont multiplies : (C.C, Ch.com, 18 Janvier 1966, Dalloz 1966, page 358).

B. Les activits industrielles

Relvent de cette catgorie :

1. Lexploitation des mines et carrires

Les mines sont des gtes de substances numres par le Code Minier. Elles comprennent
notamment le charbon, les mtaux, les hydrocarbures, sy ajoute lexploitation des carrires
(pierre, argile, marbre, et ardoise), et les entreprises de manufactures, Ex : les marais salants.

2. Lentreprise de manufactures

On entend gnralement par entreprise de manufactures, toutes les entreprises de


transformation, de mtallurgie, de produits chimiques et de tissage. La jurisprudence franaise
a progressivement entendue la manufacture quelle caractrise sur la spculation du travail
dautrui (lentreprise de terrassement, de construction) : Ch. des requtes, 20 Octobre 1908,
Dalloz 1909, page 246.

3. Les oprations de transport


Toutes les oprations de transport sont commerciales quelque soit le mode (terre, air, mer,
voyageurs, ou marchandises).

C. Les activits financires

LActe Uniforme prvoit les oprations de banque et de bourse, de change, dassurance.

1. Les oprations de banque

Dsignes lorigine sous le nom de commerce de largent, les oprations de banque ont
toujours t considres comme des oprations commerciales. Le monopole des oprations de
banque dans LU.E.M.O.A appartient sous rserves de quelques exceptions aux banques et aux
tablissements financiers.

2. Les oprations de change

Elles consistent recevoir une monnaie et remettre une autre en contrepartie. Le change se
fait soit par vente ou achat deffets de commerce pays ltranger, soit manuellement. A
linstar des oprations de banque, les oprations de change sont des actes de commerce pour
les professionnels seulement.
En revanche, pour les clients de banque, elles sont civiles sauf si lacte est fait pour les
besoins de la profession commerciale du client.

3. Les oprations dassurance


Lassurance est un contrant par lequel une personne promet moyennant paiement de primes, de
verser une indemnit en cas ralisation dun risque (incendie, dcs, vol, responsabilit)

4. Les oprations de bourses

Contrairement aux textes antrieurs, LActe Uniforme vise expressment les oprations de
bourses, mais la question se pose de savoir si toutes les oprations de bourse ont un caractre
commercial ?
Jusque l, il tait admis quelles ntaient pas ncessairement commerciales, notamment pour
celui qui utilise ses fonds propres pour les faire fructifier. La jurisprudence a dcid que celui
qui spcule habituellement en Bourse fait des oprations commerciales. Cette dcision est
fonde sur le fait quil sagit dun spculateur qui tire lessentiel de ses revenus, des achats et
ventes de titres :(Cour dAppel de Paris, 13 Janvier 1976, JCP 1977 (1976), 2e Partie No
18276).

D. Les activits intermdiaires

Sont vises dans cette catgorie les actes, par lesquels une personne sinterpose dans les
relations entre dautres personnes, gnralement en qualit de mandataire. Peu importe, que
lopration que fait lentreprise soit civile ou commerciale. Cest lacte dentremise lui-mme
qui est commercial. On note toutefois une exception concernant la commission. Sa
commercialit suppose lexistence dune entreprise, c'est--dire la rptition.

1. La commission

Elle est proche du mandat, mais se distingue du contrat civil en ce que le commissionnaire agit
pour le compte dautrui, mais en son propre nom (le mandataire agit pour le compte dautrui et
au nom dautrui). La commission se distingue galement du courtage, car le commissionnaire
fait partie lui-mme du contrat.

2. Le courtage

Le courtage est lopration par laquelle un intermdiaire appel courtier met en relation deux
personnes qui souhaitent conclurent un contrat. Il se diffrencie de la commission en ce sens
que le courtier nintervient pas dans la conclusion du contrat. Il se borne prparer le contrat
en recherchant une contrepartie son client Pour la commercialit du courtage matrimonial :(C
f : Ch.Com, Cour de Cassation, 11 Octobre 1982, Bulletin civil 4e Partie, No 299)

3. Lagence daffaires

Ce sont des oprations qui ont pour objet doffrir des services pour grer les affaires dautrui
par le biais dun mandat. Ces mandats sont trs varis et recouvrent la gestion des immeubles,
lexploitation des agences de voyage, de publicit, la reprsentation en justice et le
recouvrement de crances. Cest lentremise qui justifie la commercialit de ces oprations.
Sont ainsi assimils les agences daffaires, les oprations : lachat, la souscription, la vente, la
location des immeubles, de fonds de commerce. Il y a galement, lactivit des agents
artistiques qui procure des engagements des artistes du spectacle.

E. Les socits commerciales

Pendant longtemps, elles ntaient pas considres comme commerciales en elles-mmes. Leur
commercialit dpendait de la nature de lactivit considre, c'est--dire de leur objet. Elles
taient civils, si elles faisaient habituellement des actes civils et commerciales si elles
effectues des actes de commerce. Cest progressivement, que le lgislateur franais a consacr
leur commercialit en se fondant sur la structure quelles adoptent, c'est--dire leur forme. Il en
fut pour les socits anonymes : (Loi du 1e Aot 1893, Loi du 07 Mars 1925). Cest cette
solution qua adopt LActe Uniforme relative aux socits commerciales et aux G.I.E en son
article 06.
Les socits vises par LActe Uniforme sont toujours qualifies de commerciales quelque soit
la nature de leurs activits mme si celles-ci sont civiles.

F. Les actes de commerce par la forme

La particularit de ces actes rside dans le fait que mme sils sont accomplis par des non-
commerants, ils demeurent des actes de commerce. LActe Uniforme cite cet gard, la lettre
de change, le billet ordre, et le warrant.

1. La lettre de change

Cest un effet de commerce par lequel une personne appele tireur, donne lordre un
dbiteur ; le tir, de payer un tiers appel bnficiaire ou porteur une certaine somme dargent
une date dtermine. Cest une disposition classique et ancienne, qui veut que la lettre de
change soit commerciale par sa forme quelque soient les personnes qui la signent. Ainsi, toute
personne qui, pour une opration quelconque, signe une lettre de change, accomplit un acte de
commerce, mais ne devient pas pour autant commerant :C.C, 11 Mai 1993, Bulletin civil 4e
Partie, No 178).
Cette singularit est circonscrite la lettre de change en droit franais, elle est tendue au billet
ordre et au warrant LOHADA. Seul chappe cette commercialit, le chque qui est, soit
civil ou commercial suivant la nature de lopration pour laquelle, il est employ.

2. Le billet ordre

Cest un crit par lequel une personne appele souscripteur, sengage payer une poque
dtermine, une certaine somme dargent, une autre personne appele ou lordre de
celle-ci. Le billet ordre, est gnralement utilis dans les ventes crdit de fonds de
commerce.

3. Le warrant

Le warrant est une varit de billet ordre qui permet un commerant de donner en gage, les
produits ou marchandises qui sont dposs les magasins gnraux. Il porte la promesse de
payer une certaine somme dargent une date au bnficiaire. Il sert galement constituer un
nantissement au profit du crancier sur les marchandises dposes.

Paragraphe 3. LE CARACTERE NON-LIMITATIF DE LENUMERATION


LEGALE : Lextension en droit franais.

Au de-l de la liste lgale des actes de commerce, les tribunaux ont reconnus, la qualit dactes
de commerce divers actes en raison de leur objet :

1. Les actes juridiques portant sur un fonds de commerce


La promesse dacquisition de fonds, pour une personne non-commerante : C.C, 19 Juillet
1972, JCP 1973, 2e Partie, No 17356, Note Mr CALAIS AUO.
-La vente par le commerant du fonds, mme sil perd cette qualit la suite de cet acte : C.C,
13 Juin 1989, Bulletin civil 4e Partie.
-Lobligation solidaire pse sur loueur du fonds de commerce lgard des dettes contractes
par son grant, pourtant seul commerant : C.C, 22 Janvier 1991, Dalloz 1992.

2. Les cautionnements donns en garantie par les dirigeants pour les associs dune
socit commerciale
C.C, 20 Juillet 1981, Revue de juridiction commerciale 1982, Page 89, Note MESTRE.
La souscription des parts ou actions dune socit commerciale, ainsi que leur cession
lorsquelles emportent en profit du cessionnaire le contrle de la socit : C.C, 28
Novembre1978, Dalloz 1980, Page 76.

3. Les conventions ayant pour objet de garantir le maintien du contrle dune socit
commerciale son titulaire actuel
C.C, 26 Mars 1996, JCP 1996, 2e Partie, Page 885, Note BONNAM.

Section II : LINFLUENCE DE LA PROFESSION DE LAUTEUR


DE LACTE ( Les actes de commerce par accessoire ).

Linfluence de lauteur de lacte peut avoir pour effet de rendre commercial un acte qui ne
figure pas sur la liste lgale ou inversement. Cette rgle relative aux actes de commerce par
accessoire, est pos par le Code de commerce et prsente lavantage dunifier le rgime de
divers actes effectus par le commerant. Ainsi, par exemple, sont tous deux actes de
commerce, lachat de marchandises pour le revendre (acte de commerce par nature) et lachat
dun camion pour livraison (acte de commerce par accessoire).
Ces actes sont viss par larticle 3 de LActe Uniforme qui mentionne: Les actes entre
commerants pour les besoins de leur commerce . Ce sont en gnral, des actes ou contrats de
nature civile qui deviennent commerciaux par le fait dtre accomplis par un commerant pour
les besoins de son commerce. Do leur nom dactes de commerce subjectifs actes de
commerce par relation ou dactes de commerce par accessoire.

Paragraphe 1 : l LINFLUENCE DE LA PROFESSION COMMERCIALE

A. Le principe et son fondement

La thorie des actes de commerce par accessoire est une cration de la jurisprudence,entrine
par la loi et lActe Uniforme .La jurisprudence franaise ne juge pas que lacte soit fait entre
commerant , mais que lacte soit fait par un commerant,voire par une personne qui va le
devenir . Par ailleurs, le Code de commerce prvoit que des actes, qui par leur nature sont
civils comme les obligations entre commerants, peuvent devenir commerciaux. Mais, tous les
actes de commerce ne sont pas commerciaux. Si le commerant fait un acte en dehors de
lexercice de sa profession, il ny a pas acte de commerce.
Exemple1 : Achat fait par un commerant pour son usage particulier.
Exemple2 : Cautionnement sans rapport avec lexercice du commerce.
C.C ,19 Janvier 1993, Bulletin civil, 4e Partie, No 21.
Le fondement de la commercialit accessoire est de faciliter la solution des litiges dans
lesquels est impliqu un commerant. Elle permet de maintenir un rgime juridique homogne
tous les actes effectus par le commerant.

B. Les applications

Si on se rfre larticle 3 de lActe Uniforme, deux conditions sont exiges pour la mise en
uvre de la commercialit accessoire, lune est relative la personne, lautre la finalit de
lacte. La jurisprudence a prcise la dfinition du domaine dapplication.

1. La condition dapplication

Lacte doit tre fait par un commerant et accomplit pour les besoins de son commerce.

a. La qualit de commerant

Il sagit de la premire condition, mais pour que la commercialit accessoire joue, il nest pas
ncessaire que les deux parties aient la qualit de commerant.
Si les deux auteurs sont commerants, lacte est commercial pour chacun deux. Si en
revanche, lun est non commerant, lacte sera civil son gard.

b. Acte ralis pour les besoins du commerce

On prsume que lacte fait par le commerant et titre professionnel, est commercial et cest
a celui qui veut se prvaloir de la non commercialit, de prouver que lacte nest pas
commercial. Par consquent, sont prsumes commerciaux, sauf preuve du contraire, tous les
actes faits par un commerant : Cour dAppel de Paris, 11 Janvier 1995, Dalloz 1995,
Informations rapides, Page 62.
2. Le domaine dapplication

Le domaine dapplication de la commercialit accessoire est trs large .Il enveloppe la quasi
totalit des actes que le commerant peut effectuer, il stend galement aux obligations extra
contractuelles.

a. Les obligations contractuelles

En vertu, de la prsomption gnrale de commercialit qui sattache toutes les oprations


ralises pour les besoins du commerce, la commercialit accessoire sapplique tous les
contrats passs par un commerant. Aucune distinction nest faite par rapport la nature du
contrat et la thorie de laccessoire sapplique aux contrats les plus divers. Il en est ainsi des
contrats dachat, de louage, dassurance, de fret .Il en est de mme dun contrat de travail
pass par un commerant et ses employs .Des difficults peuvent apparatrent, sagissant du
contrat de cautionnement par lequel une personne sengage payer une dette en cas de
dfaillance du dbiteur principal. Ce contrat, est en principe civil, mme sil est donn par un
commerant .Cependant, ce caractre civil nest maintenu, que si la caution agit dans un esprit
dsintress, par exemple lorsquelle donne cette garantie uniquement pour rendre service. En
revanche, le cautionnement devient commercial, sil prend la forme dun aval sur une lettre de
change ou si la caution sengage dans le cadre de sa profession ou encore lorsque le
cautionnement mane dun professionnel dont le mtier est de prter sa signature des
dbiteurs. Le cautionnement devient galement commercial, lorsquil est donn par un
commerant pour les besoins de son commerce ou lorsque la caution ; personne non
commerante sengage dans lintrt dune socit commerciale quelle dirige. Exemple : le
dirigeant qui garantie les engagement de sa socit : Ch.Com, 08 Octobre 1968, JCP 1969, 2e
Partie 15884 & Ch.com, 17 Octobre 1977, Informations rapides, Page 90.
Concernant les oprations ayant pour objet les immeubles qui sont traditionnellement exclus
du domaine commercial, la question sest pose de savoir si on pouvait leur confr un
caractre commercial, en vertu de la thorie de laccessoire. La jurisprudence a admis que, fait
un acte de commerce, le commerant qui prend un immeuble pour les besoins de son
commerce : Ch. Com, 14 Fvrier 1956, JCP 1956,2e Partie 19375. Cette solution est entrine
et tendue aux contrats translatifs de proprit immobilire par la loi franaise du 03 Juillet
1977 qui dclare commercial les oprations dachat et de vente dimmeubles.
b. Les obligations extracontractuelles
La thorie de laccessoire sentend aussi aux obligations extracontractuelles. Il suffit que
lengagement soit n loccasion de lactivit commerciale et du fait de cette activit. Le
sapplique aux obligations quasi contractuelles. Exemple : La S.N.C.F qui a perue pour un
transport, plus que le prvoyait les tarifs, a t condamner restituer lindu. Cette action dite
de dtaxe, a t considre comme un acte de commerce. Le principe joue galement pour les
obligations quasi dlictuelles. Exemple : Il y a acte de commerce, lorsquun commerant,
pour attirer la clientle se livre des manuvres de concurrence dloyale : Ch. Com, 07 Avril
1976, Page 61.
De mme, les agissements dloyaux du commerant qui dnigre un concurrent, imite ses
produits, dtourne sa clientle, constituent un acte de commerce. Il en est de mme du fait
pour commerant de causer un dommage autrui loccasion de lexercice du commerce :
C.A Paris, 11 Fvrier 1976, JCP 1976, 2e Partie 18464.
Le principe joue aussi pour obligations lgales, la Cour de Cassation a aussi a ainsi dcide
qutait commerciale, la dette du commerant ou cotisation de scurit sociale. Elle ne la
admis en revanche, pour les dettes fiscales : Ch. Com, 17 Mars 1958, JCP 1959, 2e Partie, No
10905- Ch. Com 25 Mai 1957, Dalloz 1957, Page 88.

Paragraphe 2. LINFLUENCE DE LA PROFESSION CIVILE

Le Code de commerce na pas prvu linfluence de la profession civile. En principe, lacte de


commerce produit ses effets, mme si celui qui le fait exerce une profession civile.
Cependant, la jurisprudence dcide que si cet acte de commerce est fait strictement pour les
besoins de la profession civile, il perd son caractre commercial. Ainsi, les mdecins dans les
localits ou il ny a pas de pharmacien peuvent tre autoriser vendre leurs clients les
mdicaments quils leurs prescrivent. Ils font donc des achats pour revendre, cependant la
jurisprudence considre quil ny a l que des actes civils, parce quils sont faits pour les
besoins dune profession civile. Il en serait autrement si ces mdecins dautres personnes
que leurs clients. De mme, un artisan, pour les besoins de sa profession est amen faire des
achats pour revendre. Un cordonnier achte du cuir ncessaire la rparation des chaussures,
et revend ce cuir incorpor dans les chaussures. Ces actes ne sont pas considrs comme
commerciaux, mais ils deviendraient, sils dpassaient les besoins de la profession artisanale.
Dans le mme sens, les dirigeants dun tablissement denseignement priv qui reoivent des
lves linternat ne fait pas actes de commerce. Bien que leur activit soit semblable aux
restaurateurs et aux hteliers. Car, ces actes ne sont que des accessoires obligs de lexercice
leur profession librale. Il ferait acte de commerce, sils logeaient et nourrissaient des
personnes qui ne seraient pas leurs lves : Ch.Civile-C.C, 20 Avril 1931, Page 314.

Chapitre II . LE REGIME DES ACTES DE COMMERCE

Nous envisagerons tout dabord le cas ou lacte est commercial lgard des deux parties,
puis le cas ou lacte est commercial lgard dune seule partie, on parle dacte mixte.

Section 1. ACTE COMMERCIAL A LEGARD DES DEUX PARTIES


Parmi les intrts de la distinction entre actes de commerce et actes civils, il y a un qui retient
particulirement lattention : lexercice dactes de commerce titre professionnel, qui confre
lauteur, la qualit de commerant. Les autres intrts peuvent tre classs suivants quils
suivent la procdure ou au droit des obligations.

Paragraphe 1 : Les rgles de procdure


Les contestations qui concernent les actes de commerce chappent aux juridictions de droit
commun pour relever de la comptence dune juridiction spciale : le Tribunal de commerce.
Larticle 48 du N.C.P.C franais prvoit une clause attributive de juridiction drogeant aux
rgles lgales de comptence territoriale, lorsquelle est renferme dans un acte de commerce
et lorsque lacte a t conclu entre deux commerants.
-Clause compromissoire : Elle est celle par laquelle, les parties conviennent que toutes les
difficults qui pourraient natre du contrat seront soumis arbitrage.
Cette clause est en principe nulle, mais par exception, le Code de commerce a dclar quelle
tait valable dans le cas ou serait normalement comptent le Tribunal de commerce : Article
631 Code de commerce.
-Les usages commerciaux : Il existe en matire commerciale, des usages drogeants aux
rgles interprtatives de la loi. Ces usages sont applicables sil y a actes de commerce.

Paragraphe 2 : Le droit des obligations

-Formation de lacte : En matire commercial, le silence joue un rle particulier. Il vaut


consentement ds lors que les circonstances qui lentourent excluent toutes doutes sur sa
signification. Exemple : Le fait pour un commerant de recevoir dun fournisseur, sans
contester, une livraison et la facture qui laccompagne, loblige payer le prix comme sil t
avait une commande expresse. Dans le mme sens, le fait davoir reue sans protester une
facture sur laquelle figure une clause de rserve de proprit, vaut acceptation de cette clause :
Revue trimestriel de droit civil, 1998, Page 517, Observations MESTRE.
-La preuve des contrats : LActe Uniforme la suite du Code de commerce, prvoit qu
lgard des commerants, les actes de commerce peuvent tre prouvs par tout moyen, quil
en soit autrement par la loi. Le principe est donc que dans les relations entre commerants,
tous les moyens de preuve sont admis notamment la preuve par correspondance, par
tmoignage, par prsomption : (Ch.Com, 12 Octobre 1982, Bulletin civil, 4e Partie, Page 312).
Exceptionnellement, la loi commerciale peut tre plus rigoureuse et exiger une preuve pour
certains commerants. Et il en est ainsi, de la vente du fonds de commerant, nantissement du
fonds de commerce, du gage sans dpossession. On remarque galement, que quelques
commerants sont soumis un formalisme qui nest pas exig pour les contrats civils,
notamment pour les messages de publicit.
-Lexcution des obligations : Il existe en matire dexcution des obligations, certains
particularits des actes de commerce.

1. La rfaction : Dans la vente commerciale, le juge, se reconnat le droit de diminuer


le prix d par lacqureur en considration de lexcution partielle du contrat par le vendeur. Il
peut sagir de linsuffissance (quantit comme qualit des marchandises livres) : Ch.Com,
Cour de cassation, 23 Mars 1971, Dalloz 1974, Page 40.

2. Le remplacement : Sans autorisation judiciaire pralable, lacqureur non livr dans


le cadre dune vente commerciale, peut se procurer des marchandises identiques celles
promises auprs dun tiers, puis se faire rembourser ses frais par cocontractant dfaillant.

3. La solidarit : En droit civil, la solidarit ne se prsume point. Elle doit tre


expressment stipule. En matire commerciale, et daprs une coutume trs ancienne
conserve par la jurisprudence, la solidarit se prsume : Ch.Com, 16 Janvier 1990, J.C.P
1991, 2e Partie, Page 21748.

4. La mise en demeure : Elle supposait en droit civil, un exploit dhuissier (papier que
lhuissier dresse pour faire pater le dbiteur), alors quelle pouvait seffectuer pour tout
moyen en matire commerciale (lettre recommander avec accus de rception, tlgramme, e-
mail). Dsormais, cette souplesse a gagn le droit commercial.
-La prescription des obligations : La prescription est en principe trentenaire en droit civil et
dclenche en matire commerciale, afin de ne pas obliger les commerants conserver
indfiniment des preuves. Le mme dlai de dix (10) ans est prvu pour lobligation de
conservation des archives et livres comptables. Il existe des prescriptions spciales plus
courtes, par exemples laction des commerants pour les marchandises quils vendent aux
particuliers, se prescrit par deux (02) les prescriptions en matire de transport, deffets de
commerce et de socits, est galement plus courts que la prescription dcennale.

Section II : ACTE DE COMMERCE A LEGARD DE LUNE DES PARTIES :


Acte mixte.

Les actes mixtes ne constituent pas proprement parler une catgorie pratique dactes de
commerce. Il sagit plutt dune modalit que les actes de commerce peuvent revtir.
Constitue un acte de commerce mixte, lacte qui prsente un caractre commercial pour lune
des parties et un caractre civil pour lautre. Par exemple, la vente faite par un cultivateur un
ngociant, la vente faite marchant un consommateur.
La principale difficult, cest de dterminer dans quelle mesure des rgles de droit commun
sont applicables de actes, ce qui pose la question leur rgime juridique.

Paragraphe 1 : Le principe.

Lacte tant la fois civil et commercial, il y a lieu dappliquer diffremment la loi civile et la
loi commerciale. Cest le principe de distributivit. Ainsi, le commerant qui agit contre un
particulier doit mener son action selon les rgles du droit civil. A linverse, lorsque cest le
particulier qui poursuit le commerant, il peut invoquer la loi civile ou la loi commerciale. La
distributivit est imparfaite, car seul le non-commerant jouit dune option. La raison de ce
dsquilibre est le caractre suppos protecteur des lois civiles qui empchent le commerant
de priver son cocontractant de son bnfice.

Paragraphe 2 : Les applications.


Pour la preuve du contrat, le commerant devra apporter lgard du non-commerant et
conformment aux rgles du droit civil, car il sagit de priver un acte civil pour celui qui, par
hypothse le conteste. Si lacte oblige plusieurs commerants, ceux-ci seront prsums
solidaires, alors que le Code civil reprend son emprise si la pluralit comporte des non
commerants. Dans le cadre dun principe de distributivit quelque peu amnag, le
commerant qui assigne le particulier devant le Tribunal de commerce, peut se voir proposer
une exception dincomptence et tre oblig dagir devant le Tribunal civil, alors que le non
commerant se voit reconnatre une option : Ch. Civile, Cour de Cassation, 16 Mai 1930,
Dalloz 1930, Page 363.
Il convient de signaler que les actes mixtes mettent en prsence des professionnels et des
consommateurs et par consquent des stipulations contractuelles dsquilibres (limitation ou
exclusion de responsabilit, limitation de recours, facult de modifier lobjet de la prestation).
Pendant longtemps, le droit na pas sanctionn les clauses abusives en vertu du principe de la
libert contractuelle et de la non ingrence dans les lois des parties (La loi SERIVENER du
10 Janvier 1978) ; relative la protection des consommateurs, dclare la guerre aux clauses
abusives en dclarant non valides.

Titre II : LES COMMERCANTS

Ils sont soumis des lois propres qui les distinguent des particuliers. Il convient donc de
dterminer la qualit de commerant ainsi que son statut.

Chapitre I : LA QUALITE DE COMMERCANT

Aux termes de larticle 2 de LActe Uniforme, sont commerants ceux qui accomplissement
des actes de commerce et en font leur profession habituelle. La loi prcise donc que la qualit
de commerant repose sur le seul point de savoir si la personne qui prtend ou veut tre
commerant a ou non remplit les conditions de fond explicitement voques. C'est--dire,
laccomplissement des actes de commerce titre de profession habituelle, auxquelles
sajoutent deux autres conditions que la jurisprudence tablie : laccomplissement
professionnel des actes de commerce en son nom et pour son compte, ainsi que la capacit
deffectuer des actes de commerce.
Section 1 : LES CONDITIONS REQUISES

Paragraphe 1 : Laccomplissement dactes de commerce

Pour avoir la qualit de commerant, il faut accomplir des actes de commerce. Les textes ne
prcisent pas la nature dont il sagit, mais il faut se rfrer ltude de la liste lgale des actes
de commerce et particulirement des actes de commerce par nature. En effet, les actes de
commerce par accessoire ne tire leur commercialit que de la qualit de lauteur. Les socits
commerciales qui prennent la forme commerciale sont considres ainsi par la disposition de
la loi. Elles constituent donc une exception la rgle tudie.

Paragraphe 2 : Lexercice dune profession habituelle

Les actes de commerce doivent tre effectus non seulement de faon habituelle, mais titre
de profession. Cette condition implique la rptition dune part, et lactivit rgulire dautre
part. Peu importe que la profession soit exerce ou non titre de profession ou de faon
notoire. Exemple : Une personne qui exerce clandestinement et titre principale une activit
commerciale, de laquelle elle tire lessentiel de ses ressources, a la qualit de commerant.
Dans ce sens, un notaire qui, malgr linterdiction dexercer le commerce prvu par son statut,
spcule sur les fonds dposs par ses clients, exerce la profession de banquier et de ce fait est
banquier. En revanche, un directeur dtablissement scolaire qui acquire des produits
alimentaires (plats cuisins), pour les revendre ses lves sous forme de repas servis la
cantine, exerce une activit commerciale accessoire sa profession civile denseignement.
Cette activit accessoire ne lui fait pas acqurir la qualit de commerant. La jurisprudence
applique les mmes principes aux oprations accomplies par les associations et les syndicats.
Les achats pour revendre faits au profit de leurs membres, ne leur fait pas acqurir la qualit
de commerants : Ch.Com, 18 Novembre, J.C.P 1965, 2e Partie, No 14123.
La jurisprudence a estim par ailleurs que celui qui tire habituellement des lettres de change
pour recouvrer des loyers ne devient pas commerant. Cette dcision pose que le fait de tirer
une lettre de change ne constitue pas une profession.

Paragraphe 3 : Lexercice du commerce pour son propre compte


Ceux qui exercent une activit commerciale pour le compte dautrui nassument pas le risque
de lentreprise. Ils sont, soit des salaris, soit des mandataires du commerant. Sont exclus
galement, les intermdiaires qui agissent pour le compte du commerant lexception des
commissionnaires et agents commerciaux ; Article 173 LActe Uniforme.
Les administrateurs, P.D.G, grants de S.A.R.L, agissent au nom de la socit. Ils ne sont pas
commerants es qualit. Les associs en nom collectifs sont commerants, non pas en tant que
grants, mais en vertu de loi.

Paragraphe 4 : La capacit

Sont incapables de faire le commerce, ceux que le droit civil dclare incapables. Larticle 06
de LActe Uniforme dispose cet gard : Nul ne peut accomplir des actes de commerce
titre de profession habituelle, sil nest pas juridiquement capable dexercer le commerce .
Cette disposition vise essentiellement les mineurs et les majeurs protgs. Sous lempire du
droit antrieur, le mineur mancip ne pouvait tre commerant. LActe Uniforme reconnat
dsormais pour le mineur la possibilit de le devenir : Le mineur sauf sil est mancip, ne
peut avoir la qualit de commerant . On appelle cette interprtation contrario.

Section II . LES CONDITIONS DUN EXERCICE REGULIER DE LA


PROFESSION DE COMMERCANT

En dehors des conditions requises pour lacquisition de la qualit de commerant, les


conditions relatives lexercice rgulier de lactivit, visent des personnes dont le pass, les
fonctions ou lorigine peuvent susciter des rserves ou tout au moins justifier un compromis.

Paragraphe 1 : Les restrictions laccs de la profession de commerant.

Elles concernent les incompatibilits, les dchances et les interdictions ;

A. Les incompatibilits

A la diffrence de lincapacit qui vise la protection de la personne qui lobjet,


lincompatibilit se traduit par limpossibilit lgale de cumuler la profession commerciale
avec certaines fonctions qui saccommodent mal avec lesprit de ngoce. Ces fonctions sont
numres par larticle 09 de LActe Uniforme qui dispose : Lexercice dune activit
commerciale est incompatible avec lexercice des professions ou fonctions suivantes :
fonctionnaires et personnel de service public, tablissement participation publique, officiers
ministriels et auxiliaires de justice, experts comptables agres et comptables agres,
commissaires aux comptes et aux apports, conseillers juridiques, courtiers maritimes, plus
gnralement toutes professions dont lexercice fait lobjet dune rglementation interdisant
le cumul de cette activit avec lexercice dune profession commerciale .
B. Les dchances et interdictions

Elles consistent dans la dfense faite une personne dexercer le commerce pour son compte
ou pour le compte dautrui dans le but de moraliser ou dassainir la profession commerciale.
Aux termes de larticle 10 de LActe Uniforme : Nul ne peut exercer une profession
commerciale directement ou par personne interpose, sil a fait lobjet :
-Dune interdiction prononce par une juridiction par lun des tats parties.
-Dune interdiction prononce par une juridiction professionnelle.
-Dune condamnation dfinitive, une peine privative de libert pour un crime de droit
commun ou une peine de moins de trois mois demprisonnement non assortit de sursis pour
un dlit contre les biens ou une infraction en matire conomique ou financire .
Les dchances touchent les personnes frappes de faillite personnelle. Elles frappent ainsi les
officiers ministriels dchus et sappliquent lexercice du commerce quelque soit la forme. Il
convient de souligner que linterdiction titre temporaire ou titre dfinitif, peut tre leve,
cest la rhabilitation qui ne peut tre demander qu lexpiration du dlai de cinq (05) ans.

Paragraphe 2. Contrle et Sanctions

Lors de limmatriculation au registre et du crdit mobilier, le greffier contrle si le requrant


remplit les conditions requises pour lactivit quil veut entreprendre. Lintress devra
produire dans ce sens et suivant les cas, les autorisations, licences ou agrments.
Les sanctions encourues peuvent tre pnales ou disciplinaires. Elles vont de
lemprisonnement lamende, la destitution, la radiation et la fermeture de ltablissement.

Chapitre II. LE STATUT DU COMMERCANT


De faon gnrale, il est constitu des droits et obligations du commerant. Nous les
exposerons principalement travers deux obligations importantes : linscription au Registre
de Commerce et de Crdit Mobilier et la tenue dune comptabilit.

Section 1. LES DROITS ET LES OBLIGATIONS DU COMMERCANT


Seul le commerant immatricul peut se prvaloir des droits attachs la qualit de
commerant. Au contraire, mme non immatricul, le commerant nen a pas moins des
obligations dcoulant de cette qualit.

Paragraphe 1. Les droits du commerant

Ils sont assez nombreux, mais nous pouvons en citer :

1. Le droit dinvoquer en leur faveur leur propre comptabilit ; Il sagit dune disposition de
faveur, car en principe, nul ne peut se crer un titre soi-mme. La rgle sexplique cependant
en raison des principes stricts qui rgissent la tenue des livres de commerce et la comptabilit
et qui rendent trs difficile une falsification des comptes.

2. Le droit de se prvaloir de la prescription dcennale ; En principe, la prescription est


trentenaire en droit civil. En matire commerciale, elle est dcennale afin de ne pas obliger les
commerants conserver indfiniment les preuves.

3. Le droit de rclamer certaines conditions, le renouvellement du bail des locaux o


sexploitent le fonds de commerce ; En droit franais, le dcret-loi du 30 Septembre 1953
relatif aux baux commerciaux, dicte la nullit de toutes les clauses ou conventions qui
auraient pour effet de faire chec au droit de renouvellement et aux dispositions lgales sur la
dure du bail qui ne peut tre infrieur 09(neuf) ans. Le preneur lui seul conserve la facult
de donner cong lexpiration de chaque priode triennale. Il peut renoncer et sengager
valablement pour 09(neuf).

4. Le droit certaines conditions de donner le fonds en location-grance ;


La location-grance ne peut tre consentit que par des personnes ou morales ayant t
commerantes pendant 07(sept) ans et ayant exploites le fonds mis en grance pendant
02(deux) ans.
5. Le droit de rclamer en cas de difficults, le bnfice dun rglement prventif ;

6. Le droit de droger par convention aux rgles de comptence territorial des tribunaux ;
Les rgles de comptence territoriale ne sont pas dordre public en matire commerciale, les
clauses y drogeant sont donc valables lorsquelles ont t convenues entre commerants :
Cour dappel dAix-en-Provence, 22 Janvier 1922, Dalloz 1993, Page 06.

7. En droit franais, le droit, sous certaines conditions, dtre lecteur et ligible aux
tribunaux de commerce ainsi quaux chambres de commerce et dindustrie.

Paragraphe 2. Les obligations du commerant

On peut distinguer dans la gestion interne de lentreprise des obligations envers les tiers et
enfin des obligations envers les lEtat.

A. Les obligations dans la gestion interne de lentreprise

Ce sont lobligation de tenir une comptabilit suivant des rgles prcisent, lobligation davoir
un compte en banque ou un compte de chques postaux, lobligation dtablir lors dune
vente ou dune prestation de services, une facture, c'est--dire un crit rappelant aux clients
lopration effectue, quil dtaille le montant des prestations fournies et rclame leur
rglement.

B. Les obligations envers les tires

-Lobligation de renseigner le public : Elle recouvre en ralit toutes les formalits de


publicit obligatoires, toutes les mentions obligatoires sur les produits et marchandises
proposs au public.
-Lobligation envers les autres commerants de respecter la rgle de licite et loyale
concurrence.
-Lobligation, en leur qualit de professionnels, dinformer les personnes qui envisagent de
contracter avec eux sur les risques du contrat envisag : Ch. Civ. Cassation, 25 Avril 1985,
Dalloz 1985, Page 558.
-Lobligation de se soumettre une procdure collective en cas de cessation de paiement.
-Lobligation de faire certains paiements par chques ou virements.

C. Les obligations envers lEtat

Lobligation principale du commerant envers lEtat est, lobligation fiscale. Le commerant


doit payer les impts et taxes prvus par la loi.

Section II : LINSCRIPTION AU R .C.C.M

Le R.C.C.M est destin recevoir tous les renseignements concernant les commerants et
susceptibles dintresser les tiers. Il sagit dun rpertoire officiel sur lequel sont inscrits les
personnes physiques ou morales exerant la profession commerciale. Linscription au
R.C.C.M joue un double rle, dune part le rle traditionnel dun registre du commerce,
savoir limmatriculation du commerant, dautre part la protection du crdit mobilier qui une
innovation de LOHADA.

Paragraphe 1. Lorganisation du registre

Aux termes de larticle 20 de LActe Uniforme : Le registre du commerce est tenu par le
greffe de la juridiction comptente sous surveillance du Prsident ou dun juge dlgu cet
effet. Un fichier national centralise les renseignements consigns dans chaque registre de
commerce. Un fichier rgional ; tenu auprs de la C.C.J.A centralise les renseignements
consigns dans chaque fichier national .
Les lments suivants sont mentionns au registre du commerce :
-Nantissement des actions et parts sociales ;
-Nantissement du fonds de commerce ;
-Nantissement du matriel et vhicules automobiles ;
-Nantissement des stocks et des privilges.

Ces lments sont mentionns en plus de la situation civile et matrimoniale du commerant .


Conformment aux nonciations de larticle 20, le R.C.C.M est donc tenu trois niveaux :
Local, National, et Rgional.
B. Le niveau local

Le registre local est tenu par le greffe du tribunal de commerce ou de la juridiction en tenant
lieu. Il est plac sous la surveillance du Prsident ou dun juge commis cet effet.
-Il comprend un registre chronologique ou registre darrive , mentionnant la date et le
numro de chaque dclaration dimmatriculation, les noms, dnominations, et raison sociale
de la personne enregistre.
-Des dossiers individuels contenant la demande initiale dimmatriculation, ainsi que les
dclarations de modification ou de radiation, qui peuvent ultrieurement intervenir.
-Un fichier tenu dans lordre alphabtique, destin faciliter les recherches et distinguant les
personnes physiques et les personnes morales.

B. Les registres nationaux

Ils sont tenus par le greffe dune Cour dAppel sous la surveillance du Prsident ou dun
Conseiller dsign cet effet. Ils comportent des dossiers individuels qui contiennent le
double de toutes les dclarations enregistres dans les registres locaux tenus par les greffes
des tribunaux locaux.

C. Le fichier rgional

Il est tenu par la Cour Commune de Justice et dArbitrage de LOHADA, base Abidjan. Il
centralise lensemble des renseignements contenus dans chaque fichier national des tats de
LOHADA.

Paragraphe 2. Le fonctionnement du registre

Il concerne limmatriculation, linscription modificative et la radiation.

A. Limmatriculation

1. Les personnes assujetties limmatriculation :


Larticle 25 de LActe Uniforme dispose : Toute personne physique ayant la qualit de
commerant, aux termes du prsent Acte Uniforme, doit dans le premier mois de
lexploitation de son commerce, requrir du greffe du tribunal comptent situ dans le ressort
duquel le commerce est exploit, son immatriculation .
Limmatriculation seffectue donc posteriori, lintress doit commencer exercer son
exploitation. Lobligation dimmatriculation concerne aussi les personnes physiques ou
morales caractre individuel ou commercial.

2. La procdure dimmatriculation
La demande dimmatriculation est tablit en contrats exemplaires.
Le premier est conserv au greffe, le deuxime est remis au dclarant, le troisime et le
quatrime sont adresss par le greffe du tribunal au fichier rgional. Cette demande doit
comporter des renseignements qui varient selon que le commerant est une personne physique
ou morale.
Le commerant ne peut tre immatricul titre principal quune seule fois conformment
larticle 30. Sil possde plusieurs tablissements, il sera immatricul titre principal pour
ltablissement principal, les autres tablissements feront lobjet dune immatriculation
additive ou complmentaire lorsquils sont tablis dans le mme ressort. Si les autres
tablissements sont situs en dehors du tribunal o a t opre limmatriculation principale,
ils seront mentionns seulement dans limmatriculation principale et lobjet dune
immatriculation secondaire.

B. Les inscriptions modificatives ou radiations


Afin dassurer une information efficace, toute modification dans la situation initiale du
commerant doit faire lobjet dune inscription modificative. Il en est ainsi en cas de mariage,
de divorce, en cas de changement de grant, de jugement de condamnation et dinterdiction la
demande de modification doit tre formule dans les (30) trente jours de cette modification et
mentionne au registre. Larticle 36 de LActe Uniforme, dclare que toute personne physique
immatricule doit, dans le dlai dun mois compter de la cessation de son activit
commerciale, demander sa radiation.

C. Le rle du greffier
Le greffier en charge du registre du commerce, sassure sous sa responsabilit que les
demandes sont compltent et vrifient la conformit de leurs nonciations aux pices
justificatives produites. Sil constate des inexactitudes ou sil rencontre des difficults dans
laccomplissement de sa mission, il saisit la juridiction comptente. Les constatations entre le
requrant et le greffier peuvent galement tre portes devant cette juridiction qui statue en
premier ressort charge dAppel dans un dlai dun mois.

D. La publicit des renseignements du registre


Il y a dabord la publicit indirecte qui rsulte de linscription sur les registres du commerce
et de la correspondance du numro dimmatriculation. Les intresss connatront la vue
dune facture ou dune lettre, le sige du tribunal o la personne commerante est inscrite et le
numro de son inscription.
Il y a aussi la publicit directe qui rsulte de ce que les tiers intresss peuvent obtenir copie
ou extrait auprs du greffe. Le greffier doit dans les dlais dun mois compter de
limmatriculation adresser un avis insrer au Journal Officiel.

Paragraphe 3. La force probante du R.C.C.M


Le R.C.C.M nest pas seulement un instrument dinformations des personnes publiques qui le
tiennent. Limmatriculation et les mentions portes au registre ou leur omission entranent des
effets quil convient de souligner.

A. Effets dimmatriculation et dfaut dinscription


Larticle 36 de LActe Uniforme pose : Toute personne inscrite au registre du commerce est
prsume commerante, sauf preuve contraire . La prsomption de commercialit na pas la
mme porte lgard de tous, elle est irrfragable lgard des socits commerciales. Elles
ne jouent pas lgard des G.I.E, elle est simple lgard des personnes physiques. Dans ce
dernier cas en principe, la preuve diffrente peut tre rapporte par un tiers, par exemple ; un
crancier peut prtendre quune personne nest pas commerante afin de pouvoir invoquer la
prescription civile. La preuve peut galement tre rapporte par lintress lui-mme, par
exemple ; la personne immatricule dmontre quelle nest pas commerante afin dchapper
au redressement judiciaire et la liquidation des biens.
Sagissant du dfaut dinscription, larticle 39 prvoit que : les personnes physiques
assujetties limmatriculation au RC.C.CM et qui nont pas requis celle-ci dans les dlais
prvus ne peuvent se prvaloir jusqu leur immatriculation de la qualit de commerant, par
exemple ; elles ne peuvent prtendre lapplication des lois sur le renouvellement des baux
commerciaux, elles ne peuvent invoquer le dfaut dinscription pour chapper la
responsabilit inhrente la qualit de commerante, elles ne peuvent attaquer les tiers es
qualit, mais ceux-ci peuvent linvoquer contre elles .
Le commerant radi qui omet linscription de celle-ci, conserve la qualit de commerant.
Par consquent, il convient de payer les impts lis lactivit commerciale et pourrait tre
mise en redressement judiciaire.

B. Effets des mentions et dfaut de mentions


Les mentions portes au R.C.C.M nont en principe aucun effet sur la validit de lacte
mentionn : par exemple ; linscription dun acte nul ne lui confre aucune valeur.
Cependant, linscription dune mention confre aux tiers le droit de se prvaloir de lacte tel
quil a t publi. Par exemple ; les dirigeants de socits dont les noms figurent au registre
sont prsums avoir t rgulirement dsigner et cette rgularit ne peut plus tre discute
dans les relations entre la socit et les tiers. Ceux-ci, ne peuvent prtendre par exemple
ignorer une rvocation dun dirigeant lorsque cette rvocation a t mentionne au registre.
Les faits et actes non inscrits ne sont pas opposables aux tiers, mais ceux-ci peuvent sen
prvaloir : le commerant ne pourra opposer aux tiers ni la vente, ni la location-grance du
fonds de commerce, si elles nont pas t publies. Larticle 40 alina 2 de LActe uniforme
prcise que cette rgle nest pas applicable, si les assujettis tablissent quau moment de lacte
les tiers en avaient connaissance. Autrement dit, linopposabilit ne profite quaux tiers de
bonne foi. Par ailleurs, linopposabilit ne concerne que les contrats relatifs lactivit
commerciale et non ceux qui concernent la vie prive du commerant.

Section III : LA TENUE DUNE COMPTABILITE


En application du rglement du 28 Novembre 1987, instituant un conseil comptable ouest
africain et modifi par le rglement 04-2004 de LUEMOA, les commerants sont astreints
une comptabilit conforme aux nouvelles lois comptables. Aux termes larticle 14 du
rglement : Lorganisation comptable mise en place dans les entreprises, doit satisfaire les
exigences de rgularit et de scurit pour assurer lauthenticit des critures afin que la
comptabilit puisse se servir la fois dinstruments de mesure des droits et obligations des
partenaires de lentreprise et dinstruments de preuves et dinformations des tiers .
Ce qui impose aux commerants la tenue de certains livres de commerce et en rglemente la
forme.

Paragraphe 1. Lobligation de tenir des livres de commerce


A. Les livres obligatoires
Aux termes de larticle 19, les livres comptables dont la tenue est obligatoire sont : Le livre
journal, le grand livre et le livre dinventaire .
1. Le livre journal : Cest un livre chronologique o doivent tre inscrits successivement
toutes les mentions intressants lentreprise, non seulement les oprations qui
intressent directement la caisse ou la trsorerie, mais aussi celles qui de faon
indirectes concernent sa situation financire (crances, dettes, achats, ventes,
commandes et livraisons).
2. Le grand livre : Cest lensemble des comptes de lentreprise o sont reports et
inscrits simultanment au journal, compte par compte les mouvements de lexercice.
3. Le livre dinventaire : Cest un livre qui rcapitule la fin de chaque exercice, tous les
lments de lactif et du passif de lentrepris. Il permet au commerant dtablir le
bilan densemble de son activit et constitue ce titre une source dinformation pour
les cranciers.
En dehors de ces trois livres, le rglement prvoit titre obligatoire la tenue des rapports
tel que la balance gnrale des comptes. Il sagit dun tat rcapitulatif faisant apparatre
la clture de lexercice pour chaque compte, le solde dbiteur ou crditeur.

B. Les formes de la tenue des livres


Il sagir de vritables livres relis et non de feuilles mobiles. Chaque page porte un numro et
les numros doivent se suivrent. Chaque page doit tre parapher par le juge ou le maire afin
dviter que les pages ne soient supprims ou remplacer. Les livres doivent tre tenus sans
blanc ni altration daucune sorte. Les blancs, ratures et grattages sont interdits. En cas
dcritures errones, il faut procder une criture en sens inverse qui compense lcriture
errone. Toutes ces prcautions ont pour vue de confrer aux livres une prsomption de
sincrit.

Paragraphe 2. La force probante des livres de commerce


Les livres de commerce rgulirement tenus, peuvent tre produits en justice en tant que
instrument de preuves. Cest pourquoi la loi prescrit leur conservation ainsi que celle de leurs
pices justificatives pendant dix (10) ans.

A. La production des livres en justice


Le commerant peut produire volontairement ses livres, mais il peut aussi y tre contraint par
le tribunal ou sur demande de lautre partie. La loi prvoit deux modes de production : la
reprsentation et la communication.

1. La reprsentation et le mode de droit commun et prserve le mieux le secret des


affaires. Elle ne porte que sur les parties des livres qui intressent les litiges. Le reste est
protge par le secret professionnel et simpose aux juges et aux auxiliaires de justice.

2. La communication des livres est un mode exceptionnel de production ; puisque les


livres sont mis a la disposition de la partie adverse. Cest une procdure dangereuse pour le
commerant et elle nest exige en principe qu loccasion des problmes de succession et de
liquidation des biens.

B. Les livres de commerce comme moyens de preuve


Deux hypothses doivent tre envisages, soit les livres sont invoques contre le commerant,
soit ils son invoqus par le commerant.

1. Les livres de compte invoqus contre le commerant : les livres de compte sont des
preuves contre le commerant qui les tient. Les mentions quils contiennent sont des aveux.
Par exemple un commerant ne peut soutenir quil na pas reu ou achte une marchandise, si
cette opration est inscrite sur ses livres. Il sagit dun aveu extrajudiciaire. Comme laveu
judiciaire ladversaire qui sen prvaut ne peut diviser les mentions apportes au livre
conformment au principe de lindivisibilit de laveu. Sil profite des mentions qui lui sont
favorables, il doit ainsi en subir les faits des mentions dfavorables.

2. Les livres de compte invoqus par le commerant : le commerant peut invoquer ses
propres livres comme moyens de preuves, contrairement aux principes selon lesquels nul ne
peut se crer un titre soi-mme. Cette facult nest en principe ouverte que si les livres sont
rgulirement tenus. A contrario, les livres rgulirement tenus ne peuvent pas tre produits ni
faire foi au profit de ceux qui les tiennent, mais la porte de cette rgle est limite. En effet, en
matire commerciale, la preuve est recevable par tout moyen et le juge peut retenir un livre
plus ou moins rgulier comme prsomption simple ou indice.
Un commerant ne peut utiliser ses livres en justice a son profit que si son adversaire lui-
mme est commerant, car ce dernier a son tour peut produire ses livres. Ici comme ailleurs,
le juge apprcie en toute libert la valeur probante des livres : Ch. Com, Cassation, 04 Juin
1969, Dalloz 1969, Page 604- 19 Mai 1951, Dalloz 1951, Page 412.
Si ladversaire est un non commerant, lusage des livres par son adversaire nest exclu. Le
tribunal peut trouver dans ces livres, un commencement de preuve par crit ou une
prsomption.

Titre III : LE FONDS DE COMMERCE


Le fonds de commerce est lensemble juridique des biens que le commerant regroupe et
organise en vue de lexploitation de son activit. Il permet essentiellement de dvelopper une
clientle attire par le savoir faire du commerant, la qualit des marchandises, lemplacement
de lentreprise, lenseigne etc. Le fonds de commerce est rgit par les dispositions du titre II,
du Livre III de LActe Uniforme relatif au Droit commercial gnral et prcisment des
articles 103 136.
Le Code de commerce franais, dans sa rdaction originelle est muette sur le fonds de
commerce. Lexpression est mentionne pour la premire fois, non par une disposition
commerciale, mais par une disposition fiscale, en loccurrence la loi de finance du 28 Fvrier
1872, qui soumet la mutation de clientle un tarif particulier. Ce mutisme presque total du
Code de commerce tient au fait que la notion de fonds de commerce est une cration de la
pratique commerciale au cours du 19e sicle. Le droit sen est saisi sous leffet de la ncessit
dune double protection : dune part, les commerants souhaitent, pour protger leur clientle
contre les attaques des concurrents et donner celle-ci la plus grande stabilit possible. Ils ont
obtenu que les biens affects leur exploitation jouissent dun statut particulier afin de
pouvoir tre cd leurs successeurs ou transmis leurs hritiers. Dautre part, la
reconnaissance du fonds de commerce, a t aussi rclame par les cranciers du commerant.
En effet, les biens affects lexercice du commerce, constituent souvent les principaux
lments de lactif du patrimoine du commerant.
Il faut viter que le commerant puisse les vendre de manire htive ou occulte en
dissimulatrice, naturellement, le prix quil a peru aux dpends des cranciers. On a donc
soumis la cession des fonds, des formalits particulires pour que les cranciers puissent
valoir leurs droits, notamment par lexercice du droit dopposition sur les prix, sans distinguer
selon que leur titre est civil ou commercial.
On remarque cet gard, que les textes postrieurs au Code de commerce et qui rglementent
le fonds de commerce sont relatifs cette modalit de vente, lapport en socit, les
mentions insrer dans lacte de vente (Loi du 29 Juin 1935), la location-grance du fonds
(Loi CORDELET du 17 Mars 1909) et le droit au renouvellement du bail si le preneur
exploite u fonds de commerce.
Le fonds de commerce doit tre distingu des notions voisines comme lentreprise et la
socit.
Lentreprise se prsente la fois comme un regroupement de biens et comme un
regroupement de personnes ; le fonds de commerce ne se prsente que sous le premier aspect.
La socit commerciale a la personnalit juridique et dispose normalement comme le
commerant ; personne physique, dun fonds de commerce.
Le fonds de commerce na pas de personnalit juridique, limportance cest que la consistance
du fonds varie suivant que lon se trouve en prsence dune socit ou dune entreprise
individuelle ou dune industrie ou dun commerce de dtails.
Lorsquil existe, le fonds de commerce prsente une si grande importance pour
lentrepreneur, quil importe den prciser la nature et la composition( Chapitre I), les
modalits de son exploitation(Chapitre II), ainsi que certaines oprations juridiques dont il est
souvent lobjet( Chapitre III).

Chapitre I. LA NATURE JURIDIQUE ET LES ELEMENTS CONSTITUFS DU


FONDS DE COMMERCE.
Faute dune dfinition lgale, LActe Uniforme relatif au droit commercial indique que le
fonds est constitu dun ensemble dlments mobiliers corporels et incorporels, runis par le
commerant, en vue de satisfaire aux besoins de sa clientle. Il ne sagit pas dune
numration exhaustive, la composition dun fonds de commerce est variable dun fonds
lautre.

Section I. LA NATURE JURIDIQUE DU FONDS DE COMMERCE


Larticle 103 de LActe Uniforme indique que le fonds de commerce est constitu par un
ensemble de moyens, qui permettent au commerant dattirer et conserver la clientle. La
ncessit de dterminer la nature juridique du fonds de commerce tient au fait que celui-ci se
prsente la fois sous un aspect unitaire et sous un aspect disparate. Dautre part, le fonds de
commerce est proprit incorporelle, compose de diffrents lments, mais unis par une
destination commune, qui est dattire et de conserver la clientle. Par ailleurs, le fonds de
commerce ne se confond pas avec les diffrents lments qui le composent et qui sont soumis
chacune un rgime juridique particulier.
Plusieurs thories ont t avances pour expliquer la nature juridique du fonds de commerce.
Certains auteurs, partant de lunion des lments du fonds de commerce, que justifie leur
destination commune, considrent celui-ci comme une universalit juridique. Un patrimoine
daffection dot dun passif et dun actif propre. A lintrieur du patrimoine du commerant,
serait isol une masse de biens unie par une mme affectation qui est lexploitation dune
activit commerciale.
On propose de voir dans le fonds de commerce une proprit incorporelle lexemple de la
proprit littraire et artistique et de la proprit de marques et des brevets. Mais, la proprit
littraire et artistique se maintient en dehors de toute exploitation, tandis que celle du fonds ne
se conserve que par lexploitation.
Quelle que soit la nature juridique attribue au fonds par la doctrine, il sen dgage trois (03)
caractres :

1. Le fonds de commerce est un bien unitaire distinct des lments qui le composent :
Il peut tre vendu, apport en socit, donn en location ou nanti.

2. Le fonds de commerce est un bien incorporel mme quand il comprend des


lments corporels : La rgle de larticle 2279 di Code civil dicte : En fait de meuble,
possession vaut titre , ne lui est pas applicable

3. Le fonds de commerce est un bien meuble : Il est compos de meubles et de biens


incorporels qui sont assimils des meubles. Cependant, en raison de la stabilit de la tche
gographique du fonds de commerce limmeuble o il est exploit, le privilge du vendeur
et le nantissement du fonds sont soumis une publicit analogue la publicit hypothcaire ;
ce qui explique notamment que le lieu dexploitation du fonds tend devenir le domicile
commercial du commerant distinct de son domicile civil.

Section II : LES ELEMENTS CONSTITUTIFS DU FONDS DE COMMERCE


Larticle 103, alina 2 de lActe Uniforme retient que le fonds de commerce regroupe des
lments mobiliers, corporels et incorporels.

Paragraphe 1. Les lments incorporels


Ce sont le fonds commercial, le droit au renouvellement du bail, les proprits industrielles
et les licences dexploitation.

A. Le fonds commercial.
Il sagit dun concept nouveau, introduit par lActe Uniforme pour dsigner les lments
particuliers entrants ncessairement dans la composition du fonds de commerce. Sa
caractristique principale est dtre compos exclusivement dlments incorporels : la
clientle, lenseigne et le nom commercial.
1. La clientle ou lachalandage.
La loi du 17 Mars 1909 relative au fonds de commerce ayant employ lexpression la
clientle et lachalandage , la doctrine a recherch sil y avait une diffrence entre les
deux termes. Lopinion gnrale qui prvaut est que la clientle serait lensemble des
personnes attires par la personnalit propre du commerant ; par exemple ses qualits
daccueil et de comptence professionnelle, tandis que lachalandage serait lensemble des
personnes attires par la localisation gographique du fonds de commerce. LActe Uniforme
nemploie pas le terme achalandage, mais la doctrine OHADA estime que cette omission ne
supprime pas la ncessit dassimiler au moins sur le plan du droit, lachalandage la
clientle, en considrant tout de mme que lachalandage rsulte de facteurs objectifs comme
la situation du fonds. Cependant, pour des raisons de simplicit on sen tient une notion
unique de clientle dfinie comme lensemble des personnes en relation daffaires avec un
commerant abstraction faite des motifs des motifs qui poussent ces personnes contracter.
Il ny a pas de fonds de commerce sans clientle, mais le droit la clientle nest pas un
lment du fonds. En effet, la doctrine soutient quen dehors des monoples de droit (brevets
dinvention, marque de fabrique, dessins, modles), il ny a pas de droit la clientle puisque
celle-ci peut tre retire par la concurrence. Parce que dans un rgime dconomie librale : la
clientle est qui sait la prendre. (Req.15 Fvrier 1937, Dalloz 1938, Page 13, Note
CARBONNIER).
En pratique, si la clientle est ncessaire au fonds, elle est cependant insuffisante car elle doit
prendre appuie sur dautres lments qui permettent de la tirer.
2. Le nom commercial et lenseigne
Le nom commercial est la dnomination sous laquelle est connue et exploite une entreprise
commerciale. Lenseigne destin attirer le regard du passant, peut consister en un emblme
(objet, animal, signe ou symbole quelconque) ou en une appellation de fantaisie. Le nom
commercial du fonds ne se confond pas avec le nom du propritaire du fonds mme si ,
souvent, il y a confusion entre les deux, par exemple lorsque le crateur dun fonds de
commerce lui donne son nom, dans ce cas, on considre que la confusion est fortuite.
Le nom patronymique pouvant chang alors que le titulaire du nom subsiste, par exemple
filiation nouvelle ou divorce ; en revanche, lidentit entre le nom patronymique et le nom du
fonds disparat lorsque le crateur qui a donn son nom au fonds de commerce le cde un
tiers.
Quant lenseigne, il peut consister soit en un nom commercial, soit un emblme. Dans la
seconde hypothse, il doit revtir une forme et avoir des attributs particuliers. Cest ainsi, que
lenseigne ne doit pas tre de mauvais got, par exemple constituer une insulte lart, au bon
sens et lesthtique gnrale de limmeuble.
Le nom commercial comme lenseigne se transmet avec le fonds, sa protection est assure
par lexercice de laction en concurrence dloyale sur le fondement des articles 1382 et 1383
du Code civil, sauf prciser que le succs de laction nexige pas la dmonstration de
lexistence dun prjudice dj ralis puisquil sagit de protger un lment du fonds de
commerce. Lacqureur et tous les exploitants successifs du fonds ont le droit en principe de
faire usage du nom du fondateur sous lequel la maison est connue (Paris, 07 Novembre1949,
JCP 51, 2e Partie 6079).
Pour viter la confusion, chaque acqureur exploitant doit ajouter son propre nom celui du
fonds suivi du nom du successeur.

B. Le droit au renouvellement du bail.


Cest la crance du locataire commerant contre le propritaire de limmeuble dans lequel le
fonds est exploit. Il nest ni un lment essentiel, ni un lment ncessaire du fonds de
commerce ; (Ch.Com, 29 Mai 1953, Dalloz 1953).

C. Les proprits industrielles


Ce sont des monoples dexploitation. Elles regroupent les brevets dinvention, les marques
de fabrique ou de commerce, les dessins et modles industriels. On assimile aux proprits
industrielles le droit des proprits littraires et artistiques, les secrets de fabrication, de savoir
faire et le droit de se prvaloir des rcompenses officiels et des mdailles obtenues dans
lexercice du commerce.
D. Les licences dexploitation
Elles sont vises par larticle 105 de LActe Uniforme. Ce sont des autorisations accordes
pour lexploitation dactivits commerciales dans le cadre de la rglementation de celles-ci.
On distingue, les autorisations accordes en considration des qualits de la personne et
celles qui sont accordes en considration du fonds de commerce.
Dans le premier cas, elles sont personnelles et ne font donc pas partie du fonds.
Lorsquelles sont accordes en considration du fonds, elles sont considres comme
lments constitutifs du fonds et par consquent se transmet avec lui.

CHAPITRE II : LEXPLOITATION DU FONDS DE COMMERCE


Aux termes de larticle 106 de LA.U, le fonds de commerce peut tre exploit par son
propritaire comme il peut ltre par une tierce personne.

Section I . LEXPLOITATION DIRECTE DU FONDS DE COMMERCE PAR LE


PROPRIETAIRE
Il y a exploitation directe lorsque le propritaire accompli lui-mme toutes les oprations
matrielles et juridiques de gestion du fonds de commerce. Le propritaire a alors la qualit de
commerant. Lexploitation est encore directe dans le cas o le propritaire la confi un
tiers li lui par un droit de travail (Grance salaire) et dans celui o elle serait confie par un
administrateur provisoire par une dcision de justice. La proprit est troitement lie
lexploitation, elle disparat si la clientle est compltement perdue ou si tous les lments
composants le fonds ont t dtruits ou encore si le commerant disperse les lments de
manire rendre impossible lexploitation.

Section II. LA LOCATION DU FONDS DE COMMERCE


Dans la pratique des affaires dans lespace OHADA, les fonds de commerce font rarement
lobjet de vente ou de nantissement. Cest en revanche, dans la matire de la location grance
que lon rencontre le plus grand nombre de contrat. Il en est ainsi de la distribution des
produits ptroliers, les compagnies ptrolires ayant plus lhabitude de donner en location
grance les stations de distribution qui leur appartiennent.
La location grance est rglemente par les articles 106 114 de LA.U. Elle est dfinie
comme une convention par laquelle, le propritaire du fonds, personne physique ou morale en
concde la location un grant personne physique ou morale qui lexploite ses risques et
prils.
A lopposer du grant salari, le grant libre est un locataire qui exploite le fonds de
commerce en son nom et pour son compte moyennant le paiement dune redevance au
propritaire. Il est commerant ou il le devient sil ne ltait pas.

Paragraphe 1. Les conditions de validit de la location grance


Aux termes de larticle 106 de LA.U le fonds de commerce peut tre exploit dans le cadre d
un contrat de location grance. La personnalit du grant revt une importance particulire et
on doit considrer ce contrat comme conclu intitu personae et donc non susceptible de
cession. En outre, la nature trs particulire du fonds et les intrts quil met en jeux font que
le contrat de location de location grance est soumis des conditions de fonds et de forme trs
strictes.

A. Les conditions de fonds


Lobjet de location grance doit tre un fonds de commerce disposant dune clientle. Le
locataire grant doit avoir la capacit de faire le commerce puisquen louant et en exploitant le
fonds, il devient commerant. Il y a ensuite, les conditions spciales que doit remplir le loueur
du fonds de commerce. Il doit avoir t commerant pendant au moins deux ans ou avoir
exerc pendant la mme dure les fonctions de grant ou de Directeur Gnral ou Technique
dune socit. Il doit avoir exploit pendant au moins un an le fonds mis en grance. Il ne doit
pas se trouver sous le coup dune interdiction de ou dune dchance dexercer le commerce.
LActe Uniforme prcise que ce dlai peut tre rduit ou supprim par la juridiction
comptente, notamment lorsque lintress fait la preuve quil tait dans limpossibilit
dexploiter personnellement le fonds de commerce ou par intermdiaire de ses prposs. La
doctrine OHADA invite une interprtation extensive et reteint une simple maladie comme
constative du cas dimpossibilit. Par ailleurs, il rsulte de larticle 111, que la condition de
qualit de commerant du loueur ou celle de lexploitation personnelle du fonds pendant
dune dure minimale dune anne par le loueur ne sont pas exiges dans deux de cas.
-Elles ne sappliquent pas au cas de location grance consentie par ltat, les collections
locales et tablissements publics.
- Elles ne sappliquent pas lorsque la location grance simpose. Il rsulte de larticle 111 que
la location grance simpose lorsque lon se trouve en prsence dincapable en ce qui
concerne le fonds dont il tait titulaire avant la survenance de son incapacit. Lorsquon se
trouve en prsence dhritiers, ou lgataires de commerant dcd qui exploitait le fonds de
commerce. En cas de location grance passe par des mandataires de justice chargs titre
quelque de du fonds condition quils aient satisfaits aux mesures de publicit prvues.
Linobservation de ces conditions de fonds entrane la nullit du contrat au plan civil.

B. Les conditions de forme


Elles concernent essentiellement la publicit de la location grance (Articles 107 ET 108 de
LA.U). Le contrat doit tre publi dans la quinzaine de sa date, sous forme dextrait dans un
journal dannonces lgales. La fin du contrat donne lieu aux mmes mesures de publicit.
Linscription par le locataire au R.C.C.M doit indiquer lidentit, le domicile du loueur, les
dates de dbut et de fin de la location grance. Le locataire doit indiquer sur lentte de ses
bons de commande, facture, et autres caractre financier et commercial, quil a qualit de
locataire grance avec son numro dindentation au R.C.C.M.

Paragraphe 2. Les effets de la location grance


Les effets entre les parties sont soumis au droit commercial et la libert contractuelle. Le
propritaire du fonds des obligations. Le propritaire du fonds des obligations de bailleur.
Il ne doit pas troubler le locataire par ses faits personnels. En contre partie, le locataire
sengage bien exploiter le fonds, ne pas en modifier la destination.
Quant aux effets lgards des tiers, certains seulement ont t rglements par LA.U.
- Les cranciers du loueur peuvent demander au tribunal de prononcer lexigibilit de
leurs crances peine de forclusion, laction est immdiatement introduit dans les
dlais de trois mois partir de la publication du contrat.
- Les cranciers du locataire grant bnficient de la solidarit entre le loueur et le
locataire grant pour le paiement de leurs crances. Cette solidarit que la publicit du
contrat a bien eue lieu (Article 113).
- Les dettes affrentes lexploitation du fonds et contractes par locataire grant
pendant la grance sont immdiatement exigible la cessation du contrat.
- Le droit au renouvellement du bail est reconnu au seul preneur ;

CHAPITRE III : LES OPERATIONS JURIDIQUES PORTANT SUR LE


FONDS DE COMMERCE
Le fonds de commerce est une universalit susceptible de faire lobjet de contrat dont les plus
usuels et les plus spcifiques sont la vente, le nantissement et la location-grance. Ce dernier
contrat ayant t dj tudi, on limitera par consquent les dveloppements qui suivent la
vente et au nantissement du fonds de commerce.
Section I : LA VENTE DU FONDS DE COMMERCE
Elle rgit par les articles 115 136 de LA.U /DCG. La rglementation de la vente du fonds
vise trois objectifs : protger les cranciers du vendeurs contre les ventes clandestines et
ruineuses, do la publicit de la vente et le droit de surenchre, garantir le vendeur contre la
faillite de lacqureur puisque la vente est souvent faite crdit, protger lacqureur par la
mention dans lacte de vente de renseignements destines lclairer sur la consistance et la
valeur du fonds. Il en rsulte que la vente du fonds de commerce obit des conditions de
forme et de fonds en mme temps quelle produit des effets de droit.

Paragraphe I : Les conditions de la vente du fonds de commerce


Larticle 113 de LA.U nonce que la cession du fonds de commerce obit aux rgles
gnrales sur la vente sous des dispositions particulires prvues par LA.U ou par des textes
spcifiques lexercice de certaines activits commerciales. En dpit dune rglementation
trs minutieuse, la cession du fonds est assez librale, on y rencontre peu de dispositions
dclares dordre public.

A. Les conditions de fonds


Relativement aux parties au contrat, on applique les rgles de capacit concernant les ventes
de meubles puisque la proprit du fonds est une proprit mobilire. Cependant, lacqureur
du fonds doit avoir la capacit de faire du commerce, parce que par cet acte il devient
commerant. La vente du fonds de commerce dun mineur ne tre ralise par le tuteur
quavec lautorisation du conseil de famille.
La vente du fonds de commerce tant un contrat, on exige que le consentement des parties soit
exempt de vices et quil porte sur la chose et sur le prix. LA.U prcise que le prix auquel le
fonds est cd fait partie des nonciations obligatoires du contrat de vente. Le prix doit tre
sincre et sa dissimilation en partie est fiscalement sanctionne. La convention de
dissimilation est sanctionne par la nullit, mais cette nullit naffecte pas lacte de vente lui-
mme.
Quant lobjet du contrat, la loi dispose que la cession du fonds de commerce porte
obligatoirement sur le fonds commercial ; c'est--dire la clientle, le nom et lenseigne. Le
propritaire a cependant la facult dinclure dans la vente dautres lments corporels ou
incorporels conditions quils soient prciss dans lacte de vente.
B. Les conditions de formes (Articles 118 121 A.U)
Ces articles qui organisent la publicit de la vente du fonds de commerce comporte des
dispositions relatives aux mentions obligatoires de lacte, linsertion dun extrait de lacte
dans un journal habilit recevoir des annonces lgales et aux sanctions de lomissions ou de
linexactitude des mentions prescrites. Tout acte constatant une cession dun fonds de
commerce doit tre publi et inscrit au R.C.C.M. Il doit tre publi dans le dlai de quinze
jours francs compter de sa date un journal paraissant dans le lieu o le vendeur est inscrit
au R.C.C.M.
Lomission ou linexactitude des nonciations prescrites peut entraner la nullit de lacte,
mais lacqureur doit prouver que cette omission ou inexactitude a affect la consistance du
fonds cd et y a caus un prjudice.
Larticle 119 qui prvoit cette possibilit dannulation appelle plusieurs observations.
LA.U semble sanctionner de la mme manire lomission et linexactitude des dclarations
du vendeur. Il ne prcise la nature absolue ou relative de nullit linverse du droit franais
qui est beaucoup plus explicite sur ce point (Loi du 29 Juin 1935 relative la rglementation
du prix de vente des fonds de commerce).
Lomission des mentions obligatoires ou de certaines dentre elles nentrane pas
automatiquement la nullit de la vente. Cas. Comm., 8 Juin 1970 RTDC 1971 p.282 N 14)
Cass. Civ. 4 Nov. 1970 ; Dalloz 1971 p 321 ; RTDC 1971, p 651, N2 obs. Jauffret. Alfred.
Cette dcision concerne une acqureuse employe du vendeur qui connaissait exactement
lactivit du fonds. Il y est galement prcis que le tribunal peut dclarer la vente nulle sil
estime que lomission a t de nature entraner une erreur de lacqureur.
LA.U fait apparatre implicitement le caractre facultatif de la nullit. Aux termes de larticle
119, lomission ou linexactitudes des nonciations peut entraner la nullit de la vente. Le
juge dispose dune grande marge dapprciation, comme il a t dit il doit rechercher si
lomission a vici le consentement de lacheteur et lui a caus un prjudice ; (Cass. Comm. 11
Oct. 1982. Bull. Civ. IV, Page 256 et 258.)
Ce qui nest pas le cas lorsque celui-ci a t suffisamment inform par ailleurs ; (Cass. Comm.
23 Juin1980, Dalloz 1980, Page 542 / RTDC 1991, Page 65, Obs. DERRUPE).
La nullit qui sanctionne lomission de lune des mentions prsente des particularits telles
quelle ne peut tre considrer comme la sanction habituelle du non respect dune condition
de forme. Aussi la nullit ne peut tre demande que par lacqureur ce qui la rapproche plutt
dune nullit relative, mais elle droge au droit commun de cette dernire tant par sa
prescription que par le caractre facultatif de la nullit par le juge.
Paragraphe 2 : Les effets de la vente du fonds de commerce.

A linstar de toute vente, la vente du fonds de commerce produit des effets entre les parties.
Ces effets doivent tre analyss en rapport avec les obligations respectives des parties. Mais,
le fonds de commerce a ceci de particulier quil tient sa valeur de la clientle, c'est--dire de
lensemble des personnes qui sont en relation avec lui.
Dans la mesure o la situation de ces personnes peut tre modifie par la vente du fonds, la loi
leur donne des prrogatives pour la protection de cette situation.

A. Les obligations du vendeur


Le vendeur est tenu deux obligations principales envers lacqureur. Une obligation de
dlivrance et une obligation de garantie.

1. Lobligation de dlivrance
Aux termes de larticle 122.1, le vendeur est tenu de dlivrer le fonds de commerce c'est--
dire de mettre la disposition de lacheteur les lments cds servent de ralliement la
clientle. Les modalits de cette dlivrance sont diverses. Ainsi pour la clientle, le vendeur
doit faciliter son transfert lacqureur par exemple en la prsentant aux clients ou en lui
remettant des listes de noms et dadresses ; (Cass. Comm. 24 Nov. 1992, RTDC 1993, Page
489, Obs. DERUPPE).
Pour certains lments du fonds, des formalits spciales sont ncessaires par exemple le
brevet et mentions, dessins et modles, marque de fabrique, imposent le respect des
dispositions spcifiques relatives la proprit industrielle. Lassistance thorique pendant
une priode de transition ; sorte de formation sur le tas de lacqureur, entre galement dans le
cadre de cette obligation de dlivrance. Les vendeur conserve les livres de commerce mais
doit pendant trois ans les tenir la disposition de lacqureur.

2. Les obligations de garantie

Larticle 123 concerne la garantie dviction et lobligation de non rtablissement.


a. La garantie dviction : Conformment au droit commun, le vendeur est tenu de
garantir la possession paisible de la chose vendue lacqureur. La formule a une double
signification.
Elle signifie que le vendeur est garant du trouble de droit manant dune tierce personne,
c'est--dire d une revendication exerce par une autre qui prtend avoir un droit le fonds
vendu ou sur llment essentiel du fonds dont lviction entranerait la disparition du fonds.
Par exemple, le droit au bail ou un brevet dinvention ou encore un nom commercial ; (Cass.
Civ. 03 Dc. 1974, JCP 1975, 2e Partie, 18176, Note RANDOUX / Grenoble 05 Mars 1956,
Dalloz 1956, Page 327).
Elle signifie ensuite et surtout que le vendeur est garant du trouble quil cause lacheteur par
son fait personnel. Ici, la garantie dviction prsente un contenu tout fait spcifique qui a
une obligation de non concurrence impose au vendeur. Le vendeur a lobligation de ne pas
dtourner la clientle du fonds, il a lobligation de ne pas se rtablir dans des conditions telles
quil pourrait conserver une partie de son ancienne clientle par quelque moyen que se soit ;
(Cass. Comm. 24 Mai 1976, Bull. Civ. 1976 ; 4e Partie No 75/ Cass. Comm. 06 Juin 1990,
JCP 1990 No 04, Page 298).

b. Les clauses de non rtablissement : Les clauses vises larticle 123.2 ne sont
valables que si elles sont limites dans le temps et dans lespace. Tout dpend de la nature du
commerce et du caractre de la clientle ; (Cass. Comm. 16 Juin 1969, JGP 1970, Page 67, No
04, Page 14250).
La rglementation du C.N.R reprise par le LA.U la suite du droit franais, prcise que la
limitation doit tre temporelle et gographique.
En vente des C.N.R, il est interdit au vendeur de se rtablir par lui-mme ou par personne
interpose ; c'est--dire de reprendre proximit un commerce similaire pour attirer lui son
ancienne clientle ; (Cass. Comm.16 Juin 1969, Dalloz 1970, Page 37).
Lexpiration du dlai prvu par une clause contractuelle de non concurrence na pas pour
consquence de librer de lobligation lgale de garantie dviction de son fait personnel ;
(Cass. Comm. 14 Avril 1992, RTDC 1992, Page 586).

c. La garantie des vices cachs


Le vendeur doit non seulement garantir lacheteur contre lviction mais aussi contre les
vices cachs. Dans LA.U le vice cach est assimil linexactitude des mentions qui doivent
figurer dans lacte de vente.
B. Les obligations de lacqureur.
Une premire obligation est de prendre livraison du fonds vendu. Si lacqureur sy refuse, on
admet que le vendeur a le choix conformment au droit commun, soit de le contraindre une
excution force, soit de demander la rsolution de la vente. Mais lobligation principale de
lacqureur est de payer le prix convenu au jour et au lieu fix, entre les mains dun notaire ou
dun tablissement bancaire dsign dun commun accord entre les parties ;(Cf. Article 125 de
LA.U). Le notaire ou le banquier doit conserver les fonds trente jours compter de la
parution de lavis de vente dans un journal habilit recevoir des annonces lgales. Il ne sen
dessaisira, entre les mains du vendeur que si, lexpiration du dlai, aucun crancier de celui
na fait opposition au paiement. Lorsque le prix de vente nest pas au comptant, larticle 134
de LA.U accorde au vendeur un privilge sur le fonds vendu quil doit inscrire au R.C.C.M.
Lors de linscription de son privilge, il doit prciser les conditions dexigibilit de sa dette y
compris sil y a lieu ldiction de billets de fonds .Comme tout effet de commerce, ceux-ci
peuvent tre endosss et leur porteur bnficie du privilge du vendeur condition que le
contrat de vente qui est publi, mentionne quil y a eu mission de tels billets ; (Cass. Civ. 11
Dc.1940, Dalloz 1943, Page 49, Note TRASBOT/ JCP 1941, 2e Partie, Page 1667, Note
DEMONTES.
Dans le cas o le prix nest pas pay, le vendeur bnficie de trois garanties lencontre de
lacqureur : Un privilge ; celui du vendeur, laction rsolutoire et le droit dopposition.

Section II : LE NANTISSEMENT DU FONDS DE COMMERCE

DEUXIEME PARTIE : LENTREPRISE SOCIETAIRE

Quest-ce quune socit et pourquoi crer une socit ? La premire question trouve sa
rponse dans les articles 04 et 05 de LAU portant droit des socits commerciales et du
G.I.E. Aux termes de cet article 04 La socit est cre par deux personnes ou plusieurs
personnes qui conviennent par un contrat daffecter une activit des biens en numraires ou
en nature dans le but de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en
rsulter . Larticle 05 ajoute La socit commerciale peut tre galement cre dans les cas
prvus par le prsent Acte Uniforme par une seule personne dnomme associ unique
La deuxime question renvoie lentreprise individuelle qui lautre acteur de la vie
commerciale. Plus gnralement, cette question invite analyser les avantages du choix de la
forme socitaire par rapport la forme individuelle.
Dans cette introduction, nous rpondrons ces deux questions.

I. QUEST-CE QUUNE SOCIETE


Messieurs CAZIAN et VIANDIER commentant larticle 1832 du Code Civil dont les termes
ont t repris presque en entier par les articles 04 et 05 de LA.U invitent relever certains
mots cls de cette dfinition notamment plusieurs personnes, bnfice, conomie et quest-ce
quune socit, une socit est groupement de personnes.

A. La socit : Un groupement de personnes ?

Cette rgle est prvue par larticle 04 de LA.U, que larticle 05 dudit Acte reconnat une
exception. A linstar de beaucoup de groupements comme les associations, partis politiques et
syndicats, la socit voque une pluralit de personnes. Mais tout groupement nest pas une
socit et il faudra trouver le critre qui constitue la spcificit de la socit par rapport aux
autres groupements. Le critre le plus important semble le but lucratif, mais encore faut il bien
comprendre cette notion.

Traditionnellement, on estime que les groupements de personnes sont de deux sortes. Les
groupements but lucratif et les groupements but non lucratif. Les premiers voluent dans
le domaine de largent, ce sont des groupements intresss qui recherchent un profit
pcuniaire. On y trouve les socits. Les secondes ont des buts dsintresss et poursuivent la
ralisation dun idal. Cest le cas des associations, des partis politiques.

Aujourdhui, la ralit est plus confuse et la diffrenciation moins vidente. Beaucoup


dassociations ont des buts lucratifs, brassent des milliards de dollars, recherchent clairement
des bnfices loccasion de leurs activits. Tandis que les socits se contentent, si on ose
dire de raliser des conomies pour leurs associs. La raison de ce malaise est que la notion de
but lucratif a volu. Alors que lancien critre tait la recherche de bnfices, le nouveau
critre est la fois la recherche de bnfices et dconomie. En effet, cest prsent la
recherche et le partage des bnfices qui permet de distinguer la socit des autres
groupements notamment les associations, conformment aux termes de lancien article 1832
Code Civil ( avant sa modification en 1978) et la loi du 1e Juillet 1901. Lvolution qui a
abouti la dfinition des socits peut tre dcrite comme suit ; Lancien article 1832
dfinissait la socit comme un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes conviennent de
mettre quelque chose en commun en vue de partager le bnfice qui pourra en rsulter. Tandis
que la loi de 1901 considre lassociation comme un groupement de personnes form, dans un
but lucratif autre que de partager les bnfices.

La Cour de Cassation est intervenue loccasion du clbre arrt Caisse rurale de la


Commune de Marigot du 11 Mars 1914 pour dfinir le bnfice comme un gain pcuniaire
ou un gain matriel qui sajouterai la fortune des associs. Lvolution du droit et plus
rcemment les dispositions de larticle 04 de LA.U dplacent les critres de distinctions

La recherche dconomie devient une finalit de la socit au mme titre que la ralisation de
bnfices au sens de larrt Caisse rurale de la Commune de Marigot .Dautre part, on note
quil nest pas interdit aux associations de faire des bnfices. La distinction actuelle entre
les socits et les associations est plus gnralement la suivante : la socit est un
groupement but lucratif qui ralise des bnfices ou ait des conomies et les distribue ses
membres , tandis que les autres peuvent faire des conomies et des bnfices, mais ne peuvent
pas distribuer ces derniers leurs membres. Il convient de complter la rponse la question
pose.

La socit est groupement de personnes, exceptionnellement un acte de volont dune seule


personne, elle seule ralise et partage les bnfices entre ses membres.

II . POURQUOI CREER UNE SOCIETE ?

Trois ides soutiennent cette question. Selon Messieurs COZIAN et VIANDIER, la socit est
conue comme un cadre dorganisation du partenariat, comme un cadre dorganisation de
lentreprise et enfin comme un cadre dorganisation du patrimoine.

A. La socit, un cadre dorganisation du partenariat

La vocation premire de la socit est doffrir un cadre dorganisation des partenaires


dsirant participer une uvre commune. La socit peut aussi runir des associs qui en
commun leur profession. Cest ainsi quon trouve des civils professionnels des mdecins, ou
encore notaires ou avocats. Limportant dans ce type de socit, cest le talent de chacun. La
socit de partenaires repose sur la confiance rciproque, la volont de participer une uvre
commune. En latin, on dit Laffectio socitatis.

B. La socit, une technique dorganisation de lentreprise

Toute entreprise nest pas une socit, mais toute socit est une entreprise. Il y a plus
dentreprise individuelle que de socit et toute entreprise individuelle peut tre mise en
socit. Dans ce cas, lentrepreneur individuel peut opter pour la forme socitaire
unipersonnelle. Il ne sagit donc pas de technique dorganisation du partenariat, mais plutt
une technique dorganisation de lentreprise. Lintrt de la demande tant dordre juridique
ou financier notamment.

1. Lintrt juridique de la mise en socit


La mise en socit de lentreprise individuelle peut tre analyse comme une technique de
gestion, une technique de sparation de patrimoine, une technique de transmission de
lentreprise.
Une technique de gestion : Instrument li la personne de son propritaire, lentreprise
individuelle prsente une fragilit congnitale. Elle est en quelque sorte invertbre ;
sans personne juridique propre. La personne morale de la socit leur offre le vtement
juridique et la structure indispensable.
Une technique de sparation de patrimoine : La mise en socit permet une sparation
de patrimoine de lentreprise de celui de lentrepreneur. Mme si dans les socits
responsabilit limite, ce principe est battue en brche par le fait que les associs sont
tenus indfiniment du passif social , il nen demeure pas moins que cette sparation a le
mrite dexister et dtre plus visible dans les socits responsabilit limite ( S.A-
S.A.R.L).
Une technique de transmission de lentreprise : La forme socitaire flicite la
transmission de lentreprise. Il est plus facile juridiquement de cder des titres sociaux
que de vendre une entreprise individuelle. La mise en socit facilite galement la
transmission de lentreprise pour cause de mort. En effet, alors que le dcs de
lentrepreneur individuel sonne le glas de lentreprise individuelle, lentreprise
exploite sous forme socitaire, est cd travers des titres sociaux assurant ainsi la
prennit de lentreprise.
2. Lintrt financier
La socit est non seulement une technique de financement, mais aussi une technique de
concentration de lentreprise.
Une technique de financement : La socit est dote dune structure de financement qui
lui permet douvrir son capital dautres partenaires, dobtenir des crdits bancaires,
voire de faire appel au march financier. A un certain stade de dveloppement, la
fortune dune personne ou dune famille ne suffit plus optimiser les chances de
financement de lentreprise. La technique socitaire de pallier cette insuffisance.
Une technique de concentration : La socit est une remarquable instrument de
concentration de lentreprise qui trouve son aboutissement dans la constitution de
puissants groupements de socits comme le dit le doyen G. RIPERT : La Socit
Anonyme est une merveilleux instrument de capitalisme moderne par opposition aux
socits de partenaires qui sont des socits de personnes . On est en prsence de
capitaux dont la vocation est de drainer des fonds considrables indispensables la
croissance de lentreprise.
C. La socit : Une technique dorganisation du patrimoine.
En droit franais comme en droit des ex-colonies, le principe est celui de lunit et de
lindivisibilit du patrimoine