LE CONTRAT DE SOCIÉTÉ

CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Conditions de validité du contrat de société

 Nullité du contrat de société
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE
SOCIÉTÉ
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ

Nature juridique de la société ?

 Le droit commun posant les principes du droit

des sociétés est contenu dans le C.Civ
 Article 1832 du C.Civ :
« La société est instituée par deux ou plusieurs
personnes qui conviennent par un contrat
d'affecter à une entreprise commune des biens
ou leur industrie en vue de partager le bénéfice
ou de profiter de l'économie qui pourra en
résulter.
Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la
loi, par l'acte de volonté d'une seule personne.
Les associés s'engagent à contribuer aux pertes. »
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ

Nature juridique de la société Un contrat

échange de consentements
 Le droit commun posant les principes du droit de plusieurs associés)
des sociétés est contenu dans le C.Civ
Double nature de
 Article 1832 du C.Civ : la société
« La société est instituée par deux ou plusieurs (nature hybride)
personnes qui conviennent par un contrat Une institution
d'affecter à une entreprise commune des biens
ou leur industrie en vue de partager le bénéfice
« la société est instituée » et
ou de profiter de l'économie qui pourra en
pas constituée
résulter.
Société soumise à
Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la des règles de la société immatriculée
loi, par l'acte de volonté d'une seule personne. obtient la personnalité
nature
morale et devient une
Les associés s'engagent à contribuer aux pertes. » contractuelle personne juridique propre)
(statuts) et
institutionnelle
(lois)
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ

Conditions de validité du contrat

 Ancien article 1108 du C. Civ
« Quatre conditions sont essentielles pour la validité d'une
convention :
 Le consentement de la partie qui s'oblige ;
 Sa capacité de contracter ;
 Un objet certain qui forme la matière de
l'engagement ;
 Une cause licite dans l'obligation. »
 Article 1128 du C.Civ (version 01/10/2016):
« Sont nécessaires à la validité d'un contrat :
1° Le consentement des parties ;
2° Leur capacité de contracter ;
3° Un contenu licite et certain. »

Analyse des différences ?

CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ

Conditions de validité du contrat

 Ancien article 1108 du C. Civ  Article 1128 du C.Civ (version 01/10/2016):
« Quatre conditions sont essentielles pour la validité d'une « Sont nécessaires à la validité d'un contrat :
convention :
 Le consentement de la partie qui s'oblige ; 1° Le consentement des parties ;
 Sa capacité de contracter ; 2° Leur capacité de contracter ;
 Un objet certain qui forme la matière de 3° Un contenu licite et certain. »
l'engagement ;
 Une cause licite dans l'obligation. »

Analyse des différences

 Il n’y a donc plus de référence à l’objet certain du contrat, ni à la cause licite de l’obligation, ces deux notions étant remplacées par
la notion « de contenu licite et certain ».
 Dans le régime en lui-même en revanche, les commentaires de la doctrine sont globalement unanimes pour considérer que le
changement de vocable n’entraîne pas de changement de régime.
 l’article 1162 nouveau du Code civil la notion de nécessité d’une cause objective avec la conformité des stipulations et du but du
contrat à l’ordre public (« Le contrat ne peut déroger à l’ordre public ni par ses stipulations, ni par son but, que ce dernier ait été connu
ou non par toutes les parties »).
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ

 Conditions de validité du contrat

2 Capacité à
1 Consentement contracter

Conditions de
validité du
contrat

3 4 Cause (but) licite

Objet (contenu)
et conforme aux
licite et certain bonnes moeurs
 1
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ Consentement
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ

 Conditions de validité du contrat

Simulation sur
Qualités du consentement l’existence du contrat
(société est fictive)
Sincère
Réel
(pas une Simulation sur la
(Existence) simulation) nature du contrat
(déguisement de la
nature)
1
Consentement Simulation sur
personne associée
(prête nom)

Non vicié
(par la violence,
l’erreur, ou le dol)
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ

 Conditions de validité du contrat

2 Capacité à
1 Consentement contracter

Conditions de
validité du
contrat

3 4 Cause (but) licite

Objet (contenu)
et conforme aux
licite et certain bonnes moeurs
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Conditions de validité du contrat

Différents types de capacité

Capacité civile Le fait d’être

de jouissance titulaire de droits
Capacité civile
Aptitude à exercer
2 Capacité civile personnellement les
Capacité à d’exercice droits dont on est
contracter titulaire

Aptitude physique ou morale qu'a une

Capacité
personne à poser des actes de
commerciale commerce.

NB : En principe, toute personne physique peut être commerçant à condition d'avoir la capacité
commerciale. La capacité commerciale dérive de la capacité civile mais est soumise à des
conditions plus sévères.
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ
 Différents types de capacité et principes associés
MINEUR
MINEUR EMANCIPE
Naissance Emancipation Majorité
0 16 18
Capacité civile de jouissance
Capacité civile d’exercice
confiée à l’administrateur
légal
Sur décision du juge
Capacité à
contracter
MAJEUR
Décès
Capacité civile d’exercice
(pleine capacité sauf curatelle et tutelle)
Capacité commerciale découle
de la capacité civile sauf exceptions
Capacité commerciale
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Cas pratiques : capacité des associés et type de sociétés

Capacité requise Capacité civile Capacité

/ Sociétés commerciale
SARL

SA

SAS

SNC
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Cas pratiques : capacité des associés et type de sociétés

Capacité requise Capacité civile Capacité

/ Sociétés commerciale
SARL X

SA X

SAS X

SNC X
 CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Différents types de capacité et exceptions

Majeur sous curatelle Conserve l’exercice de certains de Capacité civile

ses droits
d’exercice

Majeurs incapables

Dans la même situation que le

Majeur sous tutelle mineur => ne peut exercer des Capacité
actes lui-même commerciale

Exceptions
Interdiction du fait de la profession
exercée
Interdictions légales
Exemple : fonctionnaires,
(incompatibilité) architectes, avocats, notaires,
magistrats, EC, CAC
Capacité
Interdictions commerciale

Interdictions Interdiction prononcée par le juge

dans le cadre d’une procédure
judiciaires pénale, fiscale, ou collective
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Personnes morales
Les personnes morales de droit privé peuvent avoir la qualité d’associé.
La situation des personnes morales de droit public est plus complexe. L’Etat peut souscrire au
capital d’une société quelconque. Les collectivités publiques, quant à elles, ne peuvent pas prendre
des participations que dans les sociétés qui ont pour objet l’exploitation de services publics locaux ou
des activités d’intérêt général, sauf autorisation accordée par décret en Conseil d’Etat.

 Sociétés entre époux

Depuis 1985 : 2 époux peuvent être, seuls ou avec des tiers, associés dans une société quel qu'en
soit la forme et participer ensemble ou non à la gestion sociale.
 CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Etrangers
 Les non-ressortissants résidant en France doivent détenir un titre de séjour régulier pour exercer une
activité commerciale en France.
 Exceptions :
 Les ressortissants des pays membres de l’UE et des Etats parties à l’accord sur l’espace
économique européen
 Les ressortissants Etats parties de la confédération suisse.
 Les titulaires d’une carte de résident
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Cas pratiques : capacité des associés et type de sociétés

Sociétés SA SARL SNC

/ Situations
Paul, mineur non émancipé
Pierre, mineur émancipé
Simone, majeure sous curatelle
Laurence, professeur d’économie
SARL Cbon, dont l’objet est la
fabrication de chocolats
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Cas pratiques : capacité des associés et type de sociétés

Sociétés SA SARL SNC

/ Situations
Paul, mineur non Oui par Oui Non
émancipé l’intermédiaire de Idem SA Besoin de la capacité
son représentant commerciale
légal
Pierre, mineur Oui Oui Non
émancipé Emancipé => Idem SA Sauf s’il a l’autorisation du juge
Capacité civile des affaires familiales
d’exercice
Simone, majeure Oui par Oui Non
sous curatelle l’intermédiaire de Idem SA Le majeur incapable n’a pas la
son curateur capacité commerciale requise
dans une SNC
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2 Capacité à
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ contracter

 Cas pratiques : capacité des associés et type de sociétés

Sociétés SA SARL SNC

/ Situations
Laurence, Oui Oui Non
professeur Elle a la capacité Idem SA Le statut de fonctionnaire est
d’économie civile nécessaire incompatible avec la qualité de
commerçant
SARL Cbon, dont Oui Oui Oui
l’objet est la Immatriculée, la Idem SA La SARL est une société
fabrication de SARL est une commerciale par la forme => elle
chocolats personne morale qui a la capacité pour être associée
a la capacité d’une SNC
juridique
 3
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ Objet (contenu)
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ licite et certain

 Objet social : genre d’activité que la société se propose d’exercer en vue de faire des
bénéfices ou de réaliser des économies.
 Il doit être licite et déterminé.

 Il faut distinguer :
 Objet statutaire : activités que les statuts permettent à la société de poursuivre.

 Objet réel : Ensemble des activité effectivement poursuivies par la société

 4 Cause (but) licite
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ et conforme aux
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ bonnes moeurs

 l’article 1162 nouveau du Code civil la notion de nécessité d’une cause objective avec la conformité
des stipulations et du but du contrat à l’ordre public (« Le contrat ne peut déroger à l’ordre public ni
par ses stipulations, ni par son but, que ce dernier ait été connu ou non par toutes les parties »).

 Le but de la société correspond au pourquoi de la création de la société

 = objectif poursuivi par les associés au moyen de la société
 Différent de l’objet social = activité assignée à la société
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE
SOCIÉTÉ
CONDITIONS GÉNÉRALES DE VALIDITÉ
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

Rappel :
Le droit commun posant les principes du droit des sociétés est contenu dans le
C.Civ, et notamment :
 Article 1832 du C.Civ :  Article 1834 du C. Civ :
« La société est instituée par deux ou plusieurs personnes « Les dispositions du présent chapitre sont applicables à
qui conviennent par un contrat d'affecter à une toutes les sociétés s'il n'en est autrement disposé par la
entreprise commune des biens ou leur industrie en vue loi en raison de leur forme ou de leur objet. »
de partager le bénéfice ou de profiter de l'économie
qui pourra en résulter.
Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la loi, par
l'acte de volonté d'une seule personne.
Les associés s'engagent à contribuer aux pertes. »
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Conditions de validité du contrat de société

2
1 Associés
Apports

 Article 1832 du C.Civ :

« La société est instituée par deux ou plusieurs personnes Conditions
qui conviennent par un contrat d'affecter à une propres au
entreprise commune des biens ou leur industrie en vue contrat de société
de partager le bénéfice ou de profiter de l'économie
qui pourra en résulter.
Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la loi, par
l'acte de volonté d'une seule personne. 3 4
Les associés s'engagent à contribuer aux pertes. » Participation aux
Affectio societatis
résultats
 1
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ Associés
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Conditions attachés aux associés

1 Personne
physique
Nombre Associés
En principe > =2 Ou ou
Personne morale

Exceptions Exemples Capacité (selon la

Sociétés EURL, SASU, SELU forme de la
unipersonnelles société)

Conditions de SA cotées (>= 7 associés)

minimum ou de SCA (>= 4 associés)
maximum plus SARL (<= 100 associés) Capacité
Capacité civile
contraignantes commerciale
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Conditions de validité du contrat de société

2
1 Associés
Apports

 Article 1832 du C.Civ :

« La société est instituée par deux ou plusieurs personnes Conditions
qui conviennent par un contrat d'affecter à une propres au
entreprise commune des biens ou leur industrie en vue contrat de société
de partager le bénéfice ou de profiter de l'économie
qui pourra en résulter.
Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la loi, par
l'acte de volonté d'une seule personne. 3 4
Les associés s'engagent à contribuer aux pertes. » Participation aux
Affectio societatis
résultats
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Notion d’apport

L’apport d’un bien : somme d’argent, immeuble,

fonds de commerce,…

Apports
L’associé

En contrepartie de l’apport, l’associé reçoit des droits

ou sociaux qui portent le nom de parts sociales ou actions
suivant le type de société
Droits
sociaux
Droits Droits
politiques financiers
 CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Catégories d’apports

Concourent à la formation du
Biens meubles et
immeubles,
Les corporels ou

capital social
apports incorporels cédés
en nature en pleine propriété
ou en jouissance à
2 la société
Les apports
Les Sommes d’argent
versées par les
apports en associés de manière
numéraire définitive

Les Prestation, services, mise

à disposition de la Interdit
apports société d’un travail ou dans
de ses connaissances SA
en techniques ou de son
certaines
industrie réseau sociétés
 CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
 Spécificité de l’apport en nature

Pleine propriété
Exemple :

Nue-propriété Usufruit

Abusus
Droit de transférer la
Fructus
propriété de la chose
Usus Droit de percevoir les
(notamment en la Usage de la chose fruits attachés à la
vendant ou en la chose
donnant)
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
 Spécificités de l’apport en nature
Apport en
pleine
propriété
Le bien devient la pleine propriété de la
société.
L’associé est garant envers la société
comme un vendeur envers un acheteur
(garantie des vices cachés)
En cas de dissolution et à défaut de
disposition contraire, tout bien qui se
retrouve en nature est attribué à l’associé
qui en avait fait l’apport (droit préférentiel)
Apport en
jouissance
L’apporteur reste propriétaire du bien dont il
apporte la jouissance à la société pour une
durée déterminée, la durée de la société.
L’associé est garant envers la société
comme un bailleur envers son preneur.
En cas de dissolution, le bien n’étant pas
compris dans le patrimoine social, il
échappe à l’action sociale des créanciers
de la société : l'apporteur en reprend la
jouissance
Apports
Apport en
usufruit ou en
nue propriété
L’apport en usufruit est soumis aux mêmes
règles que l’apport en propriété, en ce qui
concerne la transmission du droit, la
garantie des risques.
L’usufruit qui est concédé à une personne
morale ne peut ni excéder 30 ans (C.Civ art
619) ni la durée de vie de l’usufruitier (C. Civ
art 617)
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

Communauté réduite aux acquêts

1 Tous les biens acquis après le mariage sont des biens communs (hors
donation, legs ou succession)

Communauté universelle
2
Tous les biens des époux, même ceux
Détenus par chacun avant le mariage
Sont des biens communs

Régime de la séparation de biens

3
Chaque époux conserve la propriété exclusive des biens acquis avant le mariage
Pour les biens acquis après, l’époux qui acquiert séparément un bien en reste propriétaire exclusif
Pour les biens acquis en commun, répartition du bien à hauteur de la participation de chacun
ou à défaut répartition 50/50
Contrat de mariage
4
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

D’un bien propre Apport libre Associé = apporteur

Immeuble, fonds Autorisation du conjoint Si SA, SCA, SAS

de commerce, sous peine de nullité de =>Associé =
Apport
exploitations l’apport demandée par apporteur
agricoles, parts le conjoint Sinon idem ci-
sociales (Délai de 2 ans) dessous en jaune

D’un bien commun

Dans une
Apport libre Associé = apporteur
SA, SCA, SAS

Autres biens Information du conjoint Principe : Associé =

par écrit (preuve de
époux apporteur
l’information exigée
Dans les dans l’acte d’apport), Mais possibilité pour
sous peine de nullité de le conjoint de
autres sociétés demander, à tout
l’apport demandée
par le conjoint moment, de
devenir associé
(Délai de 2 ans)
 CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Les 2 phases de l’apport 1 2

Apport en
numéraire =
1 versement par
l’associé de la
Souscription du somme d’argent
capital = 2
engagement Libération de
de l’associé à l’apport Apport en nature
réaliser un
= transfert par
apport
l’associé au profit
déterminé
de la société
d’un droit portant
sur le bien, objet
de l’apport
 CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Modalités de
6 mois
libération des apports
Après 6 mois, si la
sté n’est pas
apports immatriculée,
possibilité pour les
en RCS apporteurs de
numéraire récupérer leur
apports par voie :
- d’action
Dépôt des fonds dans les 8 jours Immatriculation
individuelle
Libération des de leur réception pour le compte de la société au - D’un mandataire
de la société en formation
RCS
apports

Les NB : si le transfert de
apports propriété est soumis à
en nature publicité (brevet,
immeuble,…) il n’est RCS
(pleine opposable aux tiers
propriété) qu’après
accomplissement des Immatriculation de la société au
formalités RCS => transfert de propriété
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Evaluation des apports

Pour les sociétés par actions et SARL, désignation d’un CAA pour évaluer
le montant des apports en nature, inscrits ensuite dans les statuts.
Les NB : dans les SARL et SAS, possibilité de ne pas recourir à un CAA si
(conditions cumulatives) :
apports
- Décision prise à l’unanimité
en nature
- Apport en nature < 30 000 €
- Montant des apports en nature < ½ Capital social
Evaluation des
apports
Les
apports en Pas de problématique
numéraire

Les Difficilement évaluable => ne participent pas à la formation du

capital social
apports
en Part dans les bénéfices et contribution aux pertes d’un associé qui
n’a apporté que son industrie = part de l’associé qui a le moins
industrie apporté (sauf disposition statutaire contraire)
 CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
 Règles spécifiques à certains apports

Type d’apport Règles spécifiques

Apport d’un immeuble
Apport d’un fonds de commerce
Apport d’un droit au bail
Apport d’un brevet d’invention ou Il doit se faire à l’aide d’un acte écrit accompagné d’une
d’une marque
Apport de créances ou de droit
sociaux
Nécessite la rédaction d’un acte authentique et une
publication à la conservation des hypothèques
L’apport doit faire l’objet d’une publication dans un JAL, au
RCS et BODACC
En cas d’exploitation agricole, cet apport ne peut être fait que
dans une société ayant un objet agricole.
Le contrat de bail peut soumettre l’apport à l’accord du
bailleur informé par acte d’huissier
demande d’inscription au registre national de l’INPI
Il doit être signifié au débiteur ou à la société concernée OU
accepté dans un acte authentique. (apport de créance à
constater par écrit à peine de nullité)
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Cas pratiques : apports autorisés et types de sociétés

Type d’apports Apport en Apport en Apport en

autorisés/ nature industrie numéraire
Sociétés
SARL

SA

SAS

SNC
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 2
Apports
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Cas pratiques : apports autorisés et types de sociétés

Type d’apports Apport en Apport en Apport en

autorisés/ nature industrie numéraire
Sociétés
SARL X X X
(depuis 2001)
SA X X

SAS X X X
(depuis 2009)
SNC X X X
 3
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ Participation aux
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ résultats

 Conditions de validité du contrat de société

2
1 Associés
Apports

 Article 1832 du C.Civ :

« La société est instituée par deux ou plusieurs personnes Conditions
qui conviennent par un contrat d'affecter à une propres au
entreprise commune des biens ou leur industrie en vue contrat de société
de partager le bénéfice ou de profiter de l'économie
qui pourra en résulter.
Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la loi, par
l'acte de volonté d'une seule personne. 3 4
Les associés s'engagent à contribuer aux pertes. » Participation aux
Affectio societatis
résultats
 3
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ Participation aux
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ résultats

3
Participation aux
résultats

Partage des Contribution

bénéfices aux pertes
- À proportion de la part de chaque associé dans le capital - A proportion de la part de chaque associé dans le capital
social social
- Possibilité de prévoir une répartition différente - Possibilité de prévoir une répartition différente
- Interdiction d’attribuer à un associé la totalité du profitClause
Clause
- Interdiction d’exonérer un associé de la totalité des pertes ou
procuré par la société ou excluant totalement un associé de lui attribuer l’ensemble des pertes. léonine
de ce profit.
léonine

Une société peut également être constituée en vue de La contribution aux pertes sera plus étendue dans le sociétés
réaliser une économie qui profitera à l’ensemble de ses où la responsabilité des associés est indéfinies (SNC, sociétés
associés civiles)
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Conditions de validité du contrat de société

2
1 Associés
Apports

 Article 1832 du C.Civ :

« La société est instituée par deux ou plusieurs personnes Conditions
qui conviennent par un contrat d'affecter à une propres au
entreprise commune des biens ou leur industrie en vue contrat de société
de partager le bénéfice ou de profiter de l'économie
qui pourra en résulter.
Elle peut être instituée, dans les cas prévus par la loi, par
l'acte de volonté d'une seule personne. 3 4
Les associés s'engagent à contribuer aux pertes. » Participation aux
Affectio societatis
résultats
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ 4 L’affectio
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ societatis

Volonté, au moins implicite, de tous les associés de collaborer sur un

pied d’égalité à la poursuite d’un objectif commun : la réalisation de
l’objet social

Le juge peut notamment requalifier le

contrat de prêt en contrat de société
4
L’affectio
societatis Contrat de lorsque la rémunération d’un prêt est
Permet de distinguer le prêt
fonction des résultats de l’activité
exercée grâce à ce prêt
contrat de société
d’autres contrats Contrat de lorsque le salarié reçoit une rémunération
sous forme de partage des bénéfices. (le
contrat de travail étant l’existence d’un
travail lien de subordination)

Permet notamment de caractériser l’existence d’une société créée de

fait lorsque celle-ci est invoquée par un « associé »
 CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CONTRAT DE SOCIÉTÉ
CONDITIONS PROPRES AU CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Conditions de validité du contrat de société : Résumé

2 1 2
1 Consentement
Capacité à contracter Associés Apports
(différents types d’apports et
(capacité civile de (critères de nombre de modalités de libération)
jouissance, d’exercice,
(réel, sincère et capacité commerciale) et de capacité)
non vicié)
Conditions propres
au contrat de
Conditions de société
validité du
contrat

3 4
Objet (contenu)
licite et certain
3 4
Participation aux
Cause (but) licite résultats (partage des
Affectio societatis
bénéfices et
et conforme aux participation aux pertes)
bonnes moeurs
CONTRAT DE SOCIÉTÉ

 Conditions de validité du contrat de société

 Nullité du contrat de société
NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ
RÉGIME DE L’ACTION EN NULLITÉ
EFFETS DE LA NULLITÉ
NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

Les causes de nullité sont strictement définies par la loi

 Article L235-1 du C. Com
«La nullité d'une société ou d'un acte modifiant les statuts ne peut résulter que
 d'une disposition expresse du présent livre [Livre II du Code de commerce]
 ou des lois qui régissent la nullité des contrats.
En ce qui concerne les sociétés à responsabilité limitée et les sociétés par actions, la nullité de la
société ne peut résulter ni d'un vice de consentement ni de l'incapacité, à moins que celle-ci
n'atteigne tous les associés fondateurs. La nullité de la société ne peut non plus résulter des
clauses prohibées par l'article 1844-1 du code civil. »
 Causes de nullité issues du Code de commerce (pour les sociétés commerciales) du Code civil
(pour l’ensemble des sociétés) et également du droit communautaire
NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

 La sanction normale d’un acte irrégulier est son annulation avec effet rétroactif
 En matière de société, cette sanction serait particulièrement rigoureuse pour les tiers de bonne
foi qui ont contracté avec elle, car les tiers auraient peu ou pas de recours contre les
fondateurs et les associés.
 Le législateur s’est efforcer :
- de réduire les cas de nullité
- d’enserrer l’action en nullité dans les conditions strictes
- d’en limiter les effets.
 Il y a très peu de nullités de société en pratique
 NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

Les causes de nullité prévues par le Code de commerce

 Article L235-2 du C. Com
«Dans les sociétés en nom collectif et en commandite simple, l'accomplissement des formalités
de publicité est requis à peine de nullité de la société, de l'acte ou de la délibération, selon les
cas, sans que les associés et la société puissent se prévaloir, à l'égard des tiers, de cette cause de
nullité. Toutefois, le tribunal a la faculté de ne pas prononcer la nullité encourue, si aucune fraude
n'est constatée. »
 En pratique, la nullité sera exceptionnelle car :
- le greffier du TC effectue des contrôles lors de la demande d’immatriculation
- Il existe une possibilité de régularisation
- Le tribunal peut ne pas prononcer la nullité encourue si aucune fraude n’est constatée.
Le Code de Commerce ne prévoit aucune cause expresse de nullité pour les autres formes de
société.
 NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

Les causes de nullité prévues par la violation des dispositions qui régissent la
nullité des contrats
Dispositions relatives au contrat de société  Sont annulables les sociétés :
 Article 1832 du C.Civ - Qui n’ont qu’un associé dès l’origine (sauf SARL ou SAS)
- Dans lesquelles un apport est inexistant ou fictif
- Cette cause de nullité est exclue pour les sociétés par actions et les SARL du
fait de l’article 11 de la directive CEE 68/155 reprise dans la 2017/1132
- Dans lesquelles les associés n’ont pas d’affectio societatis
- Idem ci-dessus
NB : en matière de participation aux résultats, si les statuts contienne une
clause léonine, celle-ci est réputée non écrite.

 Article 1833 du C.Civ :
« Toute société doit avoir un objet licite et être
constituée dans l'intérêt commun des
associés. »
- Dont l’objet est illicite ou immoral ou qui n’aurait pas été constituée
dans l’intérêt commun des associés
La CJCE a décidé dans l’arrêt Marleasing (13/11/1990) que l’objet de la
société auquel il est fait référence est l’objet statutaire et non l’objet réel
 NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

Les causes de nullité prévues par la violation des dispositions qui régissent la
nullité des contrats
Dispositions relatives au droit des contrats

 Il faut distinguer les sociétés constituées avant le 01/10/2016 et celles constituées à partir du
01/10/2016

Elles doivent respecter les

Sociétés constituées
conditions de l’article
avant le 01/10/2016
1108 du C. Civ
Il faut
distinguer
Elles doivent respecter les
Sociétés constituées à conditions les conditions
partir du 01/10/2016 de l’article 1128 du C.
Civ
 NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

Les causes de nullité prévues par la violation des dispositions qui régissent la
nullité des contrats
 Sont annulables les sociétés constituées avant le 1er/10/2016
Dispositions relatives au droit des contrats dans lesquelles n’auraient pas été respectées les dispositions de
 Article 1108 du C.Civ l’article 1108 de l’ancien Code civil sur le consentement, la
capacité, l’objet licite et certain, la cause licite.
 A noter que :
- Dans les SNC et les SCS, la nullité peut être prononcée pour :
- Défaut ou vice du consentement
- Incapacité d’un ou plusieurs associés
- Impossibilité, illicéité ou défaut d’objet
- Absence de cause ou cause illicite
- Selon l’article L235-1 du C. Com, dans les SARL et les sociétés par
actions, la nullité ne peut résulter :
- Ni d’un vice du consentement
- Ni d’une incapacité (à moins que celle-ci n’atteigne tous les associés
fondateurs).
L’article 11 de la directive CEE 68/ 155 reprise dans la 2017/1132 réduit encore
un peu plus les causes de nullité des SARL et sociétés par actions. (cf ci-après)
 NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

Les causes de nullité prévues par la violation des dispositions qui régissent la
nullité des contrats
Dispositions relatives au droit des contrats  Sont annulables les sociétés constituées depuis le 1 /10/2016 dans
er
lesquelles n’auraient pas été respectées les dispositions de l’article
 Article 1128 du C.Civ 1128 du nouveau Code civil sur le consentement, la capacité, le
contenu licite et certain.
 A noter que :
- Dans les SNC et les SCS, la nullité peut être prononcée pour :
- Défaut ou vice du consentement
- Incapacité d’un ou plusieurs associés
- Défaut de contenu licite et certain du contrat
- Selon l’article L235-1 du C. Com, dans les SARL et les sociétés par
actions, la nullité ne peut résulter :
- Ni d’un vice du consentement
- Ni d’une incapacité (à moins que celle-ci n’atteigne tous les associés
fondateurs)
 Ces sociétés ne pourraient être annulées que pour défaut de contenu licite et
certain
 NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

Les causes de nullité prévues par la violation des dispositions qui régissent la
nullité des contrats
• Dispositions relatives aux SARL et sociétés par actions issues du droit communautaire
- La directive CEE 68/ 155 liste les seuls cas dans lesquels la législation d’un Etat membre de l’UE peut prévoir la
nullité d’un contrat pour les SARL et sociétés par actions (liste reprise dans la directive 2017/1132)
- Cette liste n’inclut pas l’absence de cause ou la cause illicite, ni la fictivité des apports, ni l’absence
d’affectio societatis.
 Théorie de la fraude
- La loi ne l’a pas expressément prévu mais, il ne fait pas de doute que la nullité de la société pourrait être
prononcée s’il y avait fraude, en application de l’adage « fraus omni corrumpit ».
- Néanmoins, la fraude ne faisant pas partie de la liste des causes de nullité pour les sociétés par actions et les
SARL, il n’est pas certain qu’elle puisse constituer une cause de nullité pour ces sociétés.
NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

SNC, SCS SARL Société par

actions

Causes liées à la Non respect de la pluralité NON Oui seulement si

violation des d’associés la société est
règles de validité composée d’un
propres aux OUI seul associé (pas
contrats de pour les SAS)
société Absence ou fictivité d’un NON
apport
Défaut d’affectio societatis NON
 NULLITÉ DU CONTRAT
CAUSES DE NULLITÉ

SNC, SCS SARL Société par

actions
Causes liées à la Vice du consentement NON
violation des Défaut de capacité d’un ou Uniquement si elle atteint
règles générales plusieurs associés tous les associés
de validité des OUI fondateurs
contrats
Objet illicite ou défaut d’objet Uniquement si objet illicite
Cause illicite ou défaut de NON
cause
NULLITÉ DU CONTRAT
RÉGIME DE L’ACTION EN NULLITÉ
Il existe : 2 formes de nullité

Forme de nullité Nullité absolue Nullité relative

Prononcée pour protéger une personne

Prononcée en cas d’atteinte à
Dans quel cas ? méritant protection du fait de sa
l’ordre public
situation

La personne protégée, ses

Tout intéressé yc Ministère public
représentants légaux, ses héritiers, ses
Qui peut l’invoquer ? ou par une saisine d’office du
ayants cause, ses créances
Tribunal
chirographaires

Vice du consentement
Exemple Objet illicite / Contenu illicite
Ou incapable
 NULLITÉ DU CONTRAT
RÉGIME DE L’ACTION EN NULLITÉ

 Prescription
Toutes les actions en nullité se prescrivent par 3 ans à compter du jour où la nullité est encourue,
c’est-à-dire la constitution de la société (Art L 235-9 du C. Com).
Cependant, s’il s’agit d’un vice du consentement, la prescription ne commence à courir qu’à partir du
jour où le vice a été découvert.
 NULLITÉ DU CONTRAT
RÉGIME DE L’ACTION EN NULLITÉ

 Régularisation de la société
Toutes nullités peut être régularisées (sauf celles fondées sur l’illicéité de l’objet), jusqu’à ce que le
tribunal saisi d’une action en nullité rende sa décision.
Le législateur a multiplié les dispositions tendant à faciliter la régularisation de la société entachée de
vice. Ainsi :
- l’action en nullité est éteinte lorsque la cause de la nullité a cessé d’exister le jour où le tribunal
statue sur le fond en 1ère instance (C. Com Art L 235-3)
- Le tribunal saisi ne peut prononcer la nullité moins de deux mois après la date de l’exploit introductif
d’instance (art L235-4 du C. Com)
- Le tribunal peut d’office accorder un délai afin de couvrir la nullité
- S’il est justifiée d’une convocation régulière d’une assemblée ou de l’envoi aux associés du texte
des projets de décision afin de régulariser la situation, le tribunal doit accorder le délai nécessaire.
NULLITÉ DU CONTRAT
EFFETS DE LA NULLITÉ

Principe

 Article 1844-15 du C. Civ :

« Lorsque la nullité de la société est prononcée, La société est nulle pour l’avenir.
elle met fin, sans rétroactivité, à l'exécution du Les effets passés restent acquis
contrat.
A l'égard de la personne morale qui a pu
prendre naissance, elle produit les effets d'une
dissolution prononcée par justice. »
 Article L235-10 du C. Com:
« Lorsque la nullité de la société est prononcée, il
est procédé à sa liquidation conformément aux La société doit être liquidée.
dispositions des statuts et du chapitre VII du
présent titre. »
NULLITÉ DU CONTRAT
EFFETS DE LA NULLITÉ

A l’égard des tiers

 Article L 235-12 du C. Com:

« Ni la société ni les associés ne peuvent se prévaloir d'une nullité à l'égard des tiers de bonne foi.
Cependant, la nullité résultant de l'incapacité ou d'un vice du consentement est opposable
même aux tiers, par l'incapable et ses représentants légaux, ou par l'associé dont le
consentement a été surpris par erreur, dol ou violence.. »
NULLITÉ DU CONTRAT
EFFETS DE LA NULLITÉ

Entre associés

Après paiement des dettes de la société et

La société est remboursement du capital social, l’actif net est
liquidée partagé entre les associés dans les mêmes
proportions que leur participation aux bénéfices

 A noter : lorsque la nullité provient d’un vice du consentement ou d’une incapacité, l’associé
incapable ou dont le consentement a été vicié peut reprendre ses apports.
NULLITÉ DU CONTRAT
EFFETS DE LA NULLITÉ

Responsabilités
 L’annulation de la société peut engager la responsabilité civile de ceux à qui elle est imputable
 Premiers gérants
 Fondateurs de la société

 La responsabilité peut être recherchée même si la cause de nullité a disparu par réparation du
vice dont la société était entachée, dès lors qu’il y a eu un préjudice causé (art L 235-13 du C.
Com)
 L’action en responsabilité se prescrit par 3 ans à compter du jour où la décision d’annulation est
passée en force de la chose jugée. Si la cause de la nullité a disparu, la prescription de 3 ans
part du jour où la nullité a été couverte.
CONCLUSION

Un contrat

La société se caractérise par une nature hybride

Une institution

Les conditions de validité d’un contrat de société peuvent se résumer en 3

catégories

Conditions propres à
Conditions propres à Conditions propres au
chaque forme de
tout contrat contrat de société
société
 BIBLIOGRAPHIE

Droit des sociétés UE2 – Editions FontainePicard – Laure BATAILLE – Sylvie BONAN
Droit des sociétés DCG 2 – Editions Foucher – 10è Edition - Françoise ROUAIX – Valérie GOMEZ-BASSAC – Alain
BURLAUD
Droit des sociétés DCG 2 – 2016 / 2017 – Editions Vuibert -Antoine EVARD – Jérôme LE DILY
Le droit des sociétés en schéma – 2ème Edition - Editions Ellipses – Isabelle Baudet
Droit des sociétés DCG 2 – 2ème Edition - Editions Nathan – Patrick MERCATI – Pierre ARCUSET – Marie-Hélène
BONIFASSI – Jean BRULHART – Alexandra BUCHER – Laurence CASSIO – Martine VARLET.
DCG 2 – Droit des sociétés – Tout en un – 2017 / 2018 - Editions Dunod – France GUIRAMAND
Précis Droit commercial - Sociétés commerciales – 2017 / 2018 – Editions Dalloz – Philippe MERLE
Droit des sociétés – 30ème Edition - Editions LexisNexis – Maurice COZIAN – Alain VIANDIER – Florence Deboissy
Mémento Sociétés Commerciales 2018 – Editions Francis Lefebvre.
Site internet : https://www.legifrance.gouv.fr