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Lundi 4 sept :
Chapitre préliminaire :
Qu’est ce que le droit ?
Le droit c,est un ensemble de règle (ce qu’on doit faire, ou pas faire), de conduite
social qui s’impose aux membres de la société.
-Pas uniforme (droit fr diff/ All) une même question pas traiter différemment(droit
des femmes)
- une nécessité absolue, c’est un pheno sociale qui est le propre de l’hô, car abeille
pas de conscience
- Idéal de justice> relation entre hô> naissance du droit>droit règle liberté indiv>
conflit car inéluctable en société
Intérêt du drts
- comprend un grnd nombre de règles qui concerne les diff aspect de la vie hum,
regroupés par matières (civil, admin etc.)
-connaître règles fondamentale but du cours ou même intérêt pour sa vie indiv,
citoyenne, pro ou privé. Est ce que je dois me marier ect… Pour un chef d’entreprise
connaître les rgles pour que sa responsabilités pour ne pas que sa responsabilités
soit pas engager.
Des entreprises vont s’implanter dans des pays fiscalement intéressant Gafam mais
payent amandes dans les pays ou ils sont installées.
- Langage propre> faux ami> conjoint dans le langage courant (toute sorte de
relation en couple) diff du langage juridique (celui qui marié avec une personne),
enfant lang courant=jeunes/ juridique= droit de succession héritage des parents on
est enfant toute sa vie.
- Tous les termes ne peuvent pas être remplacer par des mots du lang courant>
juriste intervient pour traduire, expliquer. Médecin : Patient « j’ai mal au ventre »
doit traduire en diagnostique, jurst pareil
-discipline spécifique, repose sur catégories : tous ce qui existe est classés : personne
physique diff de pers morale, meuble diff d’immeubles. Trav de jurst est de
catégoriser de classé les évènements pour en déterminer le régime.
obj: ensembles de règles abstraite anglais:Law, vise le système juridique dans son
ensemble
subj : prérogative reconnue à un indiv, j’ai subi un préjudice et je dois être réparé art
1240 : Droits des sujets de droits. prérogative individuelle accordée aux personnes
par le Droit (par exemple le droit de propriété ou encore le droit au respect de la vie
privée).
Médecine est universelle pas le cas du droit, pas vocation à l’universalité, droit
constit différent, organisation du système dépend des états, monarchie ou rep, diff
parlement etc.
Droit civils : Homosexualités pas admis dans tous les pays. Drt varie selon pays
époques, la culture et l’hist des pays. Fr qui se marie avec All, vie en Australie et fait
le mariage aux us > ici droits inter privés décide de quel droit prédomine.
-Droits comparés> met en relation les différents systèmes juridiques et les compares.
Peut permettre la création par inspi de nouvelles règles par pays
-common law : Angleterre pays Anglo : US, Aus, Canada pas (Québec),N-Z, Af-du Sud.
Distingue par drt Jurisprudentiel fondé sur les précédents des décision de justice.
2) Le droit et la religion :
-rapport entre religion et drt varie selon les pays. En Fr disciplines distinctes, drt
règles rapp entre indiv, religion règles les rapp de ces indiv avec une divinités.
- religion impose une conduite morale donc parfois la religion et drts ne font qu’1> à
l’époque en Fr ps drts de divorcer> interpénétrations religion drts varie selon les
époques et les pays. Drts Fr inspirées du catholicisme à l’époque mtnt influence
moins grandes
-Mais il arrive que le droit prenne en compte la religion (prise en compte des fêtes
religieuses)
Différences :
- Sources : Morale> origine religieuse ou même la morale intérieur à l’homme
Droit> Origine laïque> autorité extérieur
- Certaines règles morales ne sont pas reprise par la loi (aidé une personne dans le
besoin= pas obligatoire)
- Devoir morale> pas sanctionner pas obligatoire
Droit> obligatoire de suivre
- Pas la même finalité :
Droit> Respect du juste> ordre social organisé de la façon la plus juste
possible> certaine règles juridique n’ont aucun rapport avec la morale ( règle qui
organise les juridictions)
Morale> vise le bien
Le droit sanctionne des comportements qui sont aussi condamnés par des
prescriptions de la morale > « tu ne tueras point » (homicide)> art 6 code civil parle
des bonnes mœurs
Avant droit français interdisez les donations à ses amantes ou maîtresse pour
entretenir la relation, mais si cela est pour adoucir la rupture c’est OK.
Cour de cassation a fait un revirement aujourd’hui > accepte qu’on puisse faire un
testament à ça maîtresse> le droit c’est donc détachée de la morale
Le droit positif c’est le droit écrit : la constitution, les lois… C’est donc le droit issu du
législateur.
Le Droit naturel est l'ensemble des droits que tous les humains sont supposés
posséder en raison de leur commune nature, et abstraction faite de toute institution
conventionnelle.
Les différents courants du droit naturel:
- Selon Aristote, le droit naturel est un principe supérieur inscrit dans la nature des
choses.
- Saint Thomas d'Aquin, estime qu'il faut combiner la philosophie grecque et la
religion chrétienne. A côté de la loi divine, il y a la loi naturelle qui peut être
découverte par la raison parce qu'elle a été inscrite par Dieu dans la conscience de
l'Homme.
- Pour Grotius, le droit naturel découle de la nature de l'Homme et non de Dieu
François Gény pense que le droit naturel est immuable est universel> cela réduit le
contenue des règles communes trouvait> si on compare les époques et les pays
différents.
- Courants positivistes :
- Le positivisme juridique : Consiste à affirmer que le droit positif se suffit à lui-
même, il tient son autorité de l’État qui l'a édicté
- Le positivisme sociologique: considère que le droit positif est le reflet de l’état des
mœurs
- Partisan pense que le droit tire son autorité de l’État
- Kelsen> théorie pure du droit> développe normativisme> il est à l’origine de la
pyramide des normes
Intérêt de la distinction:
- Le législateur doit il respecter un droit naturel pour établir un droit positif ?
- Que décider quand il y a conflit entre droit positif et droit naturel ?> non on peut
pas empêcher le respect d’une loi parce qu’elle est contrainte au droit naturel>
risque que chacun fasse son droit naturel
- Peut-on s'insurger contre le droit positif au nom de la supériorité du droit naturel ?
Car contrat on choisit les termes de celui-ci> pas le cas du contenue de la loi
Le droit c’est un ensemble de règles destinées à régir les rapport humain à l’intérieur
d’un état.
Les lois ont une différence de durée de vie (finance plus court> alors que la laïcité
1905)
Tant que le législateur décide pas de mettre un terme à la loi> elle continue de
s’appliquer
Le législateur a décidé que tous les 10 ans il fallait revoir les lois bioéthiques
Elle impose c’est une règle d’ordre publique, la règle impérative on ne peut pas
échapper à l’application de la loi.
Art.6 : « On ne peut déroger, par des conventions particulières, aux lois qui
intéressent l'ordre public et les bonnes mœurs. »
C’est projet et proposition sont étudié dans une commission> parlementaire désigné
pour faire un rapport sur la proposition de loi> puis débat au parlement
Le même circuit est aussi fait au sénat
Il faut que ce soit voté dans les mêmes termes par l’assembles et le sénat
La règle orale : la règle coutumière> plutôt dans l’Histoire > mais utilisée aussi a
l’heure actuelle dans de nombreux domaines :
- Bcp dans le droit international
- Niveau national
- Niveau local
- Droit des contrats
- Les usages entre les commerçants
« Les lois de police et de sûreté obligent tous ceux qui habitent le territoire.
Les immeubles, même ceux possédés par des étrangers, sont régis par la loi française.
Les lois concernant l'état et la capacité des personnes régissent les Français, même résidant en
pays étranger. »
Droit international :
- Droit international public> Concerne les rapports entre les États> rapport de la
France avec des orgas comme l’ONU
- Droit international privé> Éléments concernant les particuliers> loi qui décide,
qu’elle loi prédomine> Ex : Pour mariage
Section 2 : La distinction entre droit public et droit privé :
§1. Le principe de la distinction :
- Droit privé : ensemble des règles de droit qui sont applicables dans les rapports
entre particuliers (= personnes privées, en droit, d’où le terme).
- Droit public : ensemble des règles de droits écrites ou orales qui organisent les
pouvoirs publics, qui régit les rapports des personnes publiques entre elles et les
règles applicables entre personnes publiques et personnes privées
Pourquoi de distinguer :
- Différent par la philosophie :
- Droit public : assuré le triomphe du générale> du bien collectif>
personne publics plus forte que les personnes privés.
- Droit privé: Assuré la paix sociale> sur une base égalitaire
Facteur d’unification :
- Le droit canonique> église catho> s’applique à tous les cathos > peu importe si sud
ou nord
- La rédaction des coutumes> A l’origine règle oral> devient règle écrite (ex : grand
coutumier de Normandie)
- La jurisprudence des Parlements de l’Ancien Régime> Arrêt de règlement= les
parlements faisait des véritables règles de droit> rédigée de manière générale et
impersonnelle> ne réglait plus les litiges entre les personnes> Aujourd’hui les juges
n’ont plus le droit de crée la loi
- Les ordonnances royales> Ordonnance de 1673 sur le commerce terrestre >
Ordonnance Colbert de 1667 Ordonnance civil pour la réformation de la justice>
instaure certain grand principe sur le procès et certain nombre de règle pour le droit
du travail
B) Le droit intermédiaire :
de 1789 au Code civil
Remet en cause tous les grands principes existant :
1er = Remise en cause de l’église et donc du droit canonique> on rend laïque l’État
civil (acte de naissance etc.), on peut divorcer pour incompatibilité d’humeur
2ème= remise en cause de l’organisation féodale> nuit 4 août 1789> suppression de
tous les privilèges
3ème= remise en cause de toute les règles de droit écrit issues de ces systèmes
inégalitaires ( droit d’aînesse, privilèges de masculinité> tous les enfants peuvent
hériter)
4ème remise en cause= avènement du droit de propriété, propriété indiv
A) La codification napoléonienne :
Rédaction en 1804
Napo choisit les rédacteurs
- Portalis> a présenté le projet de Code Civil à l’assemblé> a rédigée le discours
préliminaire> il était avocat et parlementaire> puis a vécu à l’étranger> ce qui lui a
permis d’avoir une vision générale et avait aussi une vision à long terme pour le
Code Civil
- Malleville> Sud
- Bigot de Préameneu> Nord> Coutumier
- Tronchet> Nord> Coutumier
Des lois générales en nombre limité> Auteur ne peut pas arrêter l’évolution
juridique> Il voulait que le droit évolue avec comme base le code civil
Une législation de compromis >Volonté de Napoléon d’avoir à part égal coutumier et
écrit dans la rédaction> Ne pas faire table rase du passé> mais un terrain d’entente
Code Civil :
- Reste individualiste > consécration des individus
- Famille, personne> Globalement conservateur> plus de divorce> incapacité de la
femme marier> schéma hiérarchiser de la famille
Cour de Cass. Arrêt Jacques Vabre 24 mai 1975 : il s’agissait d’un problème sur la
circulation des biens (avec le traité de Rome) ; est-ce qu’on peut annuler une loi
contraire au traité de Rome ? La Cour de Cassation s’est déclarée compétente pour
apprécier la conventionnalité d’une loi. Elle a annulé la loi contraire au traité.
Cons. D’État Arrêt Nicolo 20 oct. 1989 : Le conseil d’État a changé sa position, il a
adopté un revirement de jurisprudence et s’est déclaré compétent pour faire ce
contrôle de conventionnalité.
Contrôle de proportionnalité
- Lorsqu’un justiciable va soutenir qu’une loi française est contraire à un principe de
CONV.EDH> c’est la mise en balance de différent intérêt
- Peser différent intérêt> vérifier si l’atteinte aux droits fondamentaux est légitimer
par un intérêt et si sa porte pas une atteinte trop grave aux droit fonda
- Ce contrôle de proportionnalité est faite au cas par cas selon la demande faites aux
juges
Exemple : Mariages> Ex beau pères sort avec son ex belle fille> décède> le fils signal que cela ne respecte
pas la conv pour écartés la belle-mères de la succession
La femme soutenait qu’annulé le mariage est une atteinte disproportionné aux droits de mariages > La cour
de cassa a donné raison en faisant balance du droit de mariage
Affaire similaires mais que quelques années après la décision du mariage> donc annulations du mariage> pas
de droit de succession
C- Illustrations :
- Arrêt Borella c/France 25 mars 1992 sur le changement du sexe sur les actes d’état
civil (art. 8 droit au respect de la vie privée)
- Arrêt Mazurek c/France 1er févr. 2000 sur la condition de l’enfant adultérin (art. 14
interdiction de toute discrimination)
- Arrêt Pretty 29 avr. 2002 c/R.U. sur euthanasie et « droit à la mort » (art. 2 droit à la
vie)
- Arrêt Odièvre c/France 13 févr. 2003 sur le droit de connaître ses origines (art. 8
droit au respect de la vie privée et familiale
Le règlement :
- Règle de droit qui émane du Gouvernement ou de l’Administration (pouvoir
exécutif).
- Seul le règlement contenant une prescription à caractère général et impersonnel
répond à la définition de la loi.
- Comme tel, le règlement est une source de droit au même titre que la loi, au sens
matériel.
Règlement autonome :
- Le gouvernement va prendre des dispositions législatives dans les domaines qui ne
lui sont pas réservée
- Même autonome un décret reste inférieur à la loi> car ce n’est pas texte pris par le
parlement
Avant : une fois que la loi était promulgué, on ne peut plus vérifier si elle est
conforme
Maintenant : Loi constit 23 juillet 2008 permet de vérifier après la promulgation
Avant promulgation : Art.61 de la constit permet de déférer au Conseil Constit le
texte de la loi
Qui peut saisir le Cons. Constit : Le président, 1er ministre, président du sénat et de
l’A-N> mais Loi du 29 Oct.1974 permet à 60 députés ou sénateur de saisir le Cons.
Constit
Il va examiner la loi par apport à la Constit