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Définition : "Le droit appartient a la famille assez etendu des concepts qui ne sont clairs qu'entrevus de
loin" (nobert rouland)
Kant dans Critique de la raison pure (1781) : "Les juristes cherchent encore une définition pour leur
concept du droit."
1989, revue Droits (importante revue de théorie juridique) > experience qui consiste à demander à une
cinquantaine d'auteur de donner leur conception du droit : Georges Vedel (1910-2002) (juriste) >>>
"Voilà des semaines et même des mois que je "seche" laborieusement sur la question, pourtant si
apparement innocente : Qu'est-ce que le droit?"
"Si je sais mal ce qu'est le droit dans une société, je crois savoir de que serait une société sans droit."
"Au soir d'une vie de juriste, on peut ne pas disposer d'une bonne definition du droit."
- La spécificité du droit
Même dans le cas où elles ne sont pas respectées, la société pose toujours des regles de droit.
Même dans un société anarchique : une seule regle --> pas de regles
Cependant, dans le cas d'une personne solitaire (qui s'impose des regles à elle même, par exemple : un
ermite) le droit n'est pas avéré puisqu'il suppose une contrainte.
- Le droit a pour but de reglementer la société / vocation à etablir le respect d'un certain nombre de
valeurs afin que la vie sociale se déroule dans les meilleurs condition. La société doit son existence au
droit.
- On ne peut pas l'ignorer, le droit est influencer par la société dans sa conception.
"Le droit est issu des grands courant pensique (philosophique, eco..) de la société."
> le droit est contigent (depend des sociétés, des specificités d'un état) > ex: regles differentes entre un
état religieux et laique
Exemple : Avant on accordait un statut juridique à l'enfant en fonction du mariage. (sans mariage >
enfant naturel, ... enfant alduterien)
régles =/= droit (il y a des regles morales, religieuses..) > d'autres types de regles existantes dans la
société
Le droit comme la morale sont prescriptif/ont des regles prescriptives. "tu ne tueras point" (prescription)
exemple : droit > exigence économique --> il va donc hurter des valeurs morales.
exemple : squatters/proprio - La prescription acquisitive : Délai prévu par la loi (30 ans), passé lequel la
justice ne peut plus être saisie.
Contrairement au droit la morale n'est pas au risque d'être sanctionné par la force.
morale /exemple/ "je ne fume pas" (mensonge) --> pas de sanction, sauf culpabilité - la sanction morale
est intérieure.
(ce n'est pas le cas pour la morale) - forces publiques non exercées en dehors du droit.
laicité : 1905
A. Convergences
- il y en a des quantités (au niveau du contenu et de la finalité de la regle)
Au niveau de la finalité de la regle >>> exigence divine : assurer directement le bon fonctionnement de la
société.
B. Divergences
3 differences :
- l'origine des normes :
droit >>> normes produites pas des institutions/organes institués (>>> parlement)
- la finalité :
regle religieuse : pas seulement une regle sociale mais aussi spirituelle (regle individuelle) > salut de
l'etre humain / pas sur terre >>> bien etre spirituel
regle juridique : (mediate ou immédiate) reglemente le comportement des individus dans le monde
materiel seulement : finalité sociale/collective
- structure :
"tout fait quelconque de l'homme qui cause un dommage à autrui, oblige celui par la faute duquel il est
arrivé à le reparer" (art; 1382)
La specificité de la regle juridique apparait principalement dans sa structure et dans son origine >>> voir
quels sont les fondements de notre droit :
Le droit dans la société ne serait valide que s'il est conforme à ce corps de regles qui est situé hors de la
rationalité des hommes (regles de la nature/regles qui pré-existe à l'homme)
droit naturel supérieur trouve son origine dans l'ordre naturelle des choses / pensées philosophique
> la nature, le fondement du droit serait cet ordre naturel des choses > le droit que les hommes créer
devrait etre conforme à cet ordre naturel des choses
> il y a 3 niveaux
il existe selon lui des automatismes intellectuels qui mettent en exergue un ordre naturel que les
hommes perçoivent spontanément (et se soumettent) mais cet ordre naturel doit se soumettre au divin
>>> droit naturel + droit des hommes (droit positif, en dessous) + droit divin : explique les autres droits
>>> volonté de Dieu
point commun : elles fondent le droit sur des elements exterieurs à la volonté des hommes et de la
société.
> le positivisme consiste à trouver au droit des fondements qui sont lié d'une maniere ou d'un autre à la
montée des
1852 - 1870 : 2nd empire napoléon III >>> transports (voies ferrées) + facilite economie (+ technologie) /
mais pas fou politiquement
A. Le positivisme étatique
> le droit trouve ses fondements dans le fait qu'il est une émanation de l'etat
consiste à trouver au droit des fondement liés à la volonté des hommes : 2 ecoles : positivisme
etatique/sociologique.
état : structure (n'a pas tjrs existé en france, qui a emmergé avec la monarchie absolue et louis XIV) pour
organiser la vie sociale, dispose du monopole des dictions sur les regles de droit.
L'état et le droit sont assimilé l'un à l'autre. (le droit c'est l'état)
hegel +
1975 >>> traité international reflete davantage la position de la société que la loi qui a etait redigé 20 ans
avant.
problématique de faire primer une loi + ancienne que sur nouveau traité
1989 : conseil d'état, arret nicolo, traité internationale autorité supérieure à celle des lois.
B. Le positivisme sociologique
oppose à l'etatisme le determinisme de moeurs dans la société > determine la regle de droit et son
évolution
auguste comte/durkheim
Marx : droit est une superstructure qui resulte d'une infrastructe de la force théorique d'une société.
(determinisme eco du droit)
- droit arrive après pour reglementé un phénomène
> la volonté humaine est un element important dans la conception du droit, il se manifeste dans des
formes différentes
droit est contingent. il n'est pas partout le meme ni jamais tout le temps le meme.
I. Dans l'espace
chaque société est le produit de son histoire >>> approche différente du droit.
3 grands systèmes de droit dans le monde mais d'un autre coté on distingue 2 grandes conditions
juridique dans le monde.
1er grand systeme (celui auquel appartient le droit français) romano-germanique >>> ecrit organisé >
texte ordonné dans des codes / pensée du droit >> regler problème dans son ensemble
2eme système de common law : correspond à l'organisation des droits britanique et américain. (on
retrouve aussi ce systeme en asie et en afrique) (+ pragmatique que rationel / ne font pas de
construction logique) >>> le droit ne se forme pas à partir d'un texte mais à la pratique des juges/pas sur
un systeme rationel, on est sur l'aspect pragmatique, recherche pragmatique à une solution. Les
solutions qui sont degagées par les juges sont generalement constantes >> conduit à une codification
progressive
écrit fait en respectant les commendements religieux >> des différences entre les états.
exemple : japon
> appartenait au systeme romano-germanique puis s'est tourné vers les état-unis apres la 1ere guerre
mondiale (pour droit des affaires)
> droit place particuliere, le pays fonctionne avec les regles traditionnelles
il y a ~ 40 ans les systèmes de droit etaient très différents les uns des autres (difficulté pour les
echanges) >>> mondialisation --> uniformisation.
Ordre juridique peut etre defini comme un systeme organisé autour d'une autorité centrale et
caractérisée par l'existence des regles de droit et des mecanismes, et des institutions chargés de leur
mise en oeuvre et de leur respect.
- ensemble articulé de normes, dont leur justification est un objectif social determiné
- suppose l'existence d'organes chargées de produire, de creer et de garantir les normes juridiques,
doivent etre autonomes de meme que les organes.
on assimile l'ordre juridique au droit d'un pays, en generale les ordres juridiques sont nationaux.
droit à l'exterieur de l'état : interets communs >>> creer des regles ensemble / + creer des organisations
capable des creer des règles (exemple : union europeene >>> creer des institutions)
l'ordre juridique est le cadre de la validité de la regle juridique, la regle juridique qui est valide dans un
etat ne l'est pas dans un autre
Le second état peut accepter d'aider le premier état dans sa regle de droit. >>> accords d'extraditions
pour un criminel (si risque de pdm dans le pays d'où il vient)
II. dans le temps
1944 : interdire à une femme de voter était légal, 1945 : violation de la loi
lois speculatives : notion d'interpretation >>> nos lois sont appliqué par le jeu de l'interpretation --> met
en lumiere des aspects nouveaux qui vont modifié la perseption de la loi. > rechercher l'intention du
legislateur
>>> c'est un probleme, parce que le legislateur creer un regle à chanque nv pb sans savoir si les regles
existentes permet de ressoudre le pb grace à l'interpretation
ex : avant 1971, la ddhc --> valeur indicative/ideaux, en 1971 : le conseil constit considere que la ddhc a
une valeur constitutionel (bloc de constitutionnalité)
liberté d'association : conseil constitutionelle a considéré que la ddhc doit avoir la meme valeur juridique
que la constitution. >>> se retrouve dans l'ordre juridique.
suffrage censitaire : il fallait payer le cens pour etre electeur et un deuxieme niveau de sens pour etre
candidat > bourgeoisie au pouvoir (supp en 1848 mais tjrs suffrage univ masc)
>>> texte peut etre remise en cause à tout moment suite aux changements de la société
le droit est prescriptif (> adresse une injonction à un destinataire) les destinataires de ce droit sont : les
sujets de droit.
le droit est deontique : le droit dicte des comportement soit activemement (tu dois faire qqch) soit
passivement (tu ne dois pas faire qqch) >>> qui constitue une obligation, une nécessité, un devoir.
art du code civil "tous les biens sont meubles ou immeubles" > c'est une regle de droit qui n'est pas
déontique > l'article dit ce qui est > regle de droit/prescription d'état (on constate)
(les fruits sur l'arbre sont des immeubles, quand ils tombent ce sont des meubles"
> la regle de droit est generale et impersonnelle, s'adresse à tous sans distinguer quelqu'un en
particulier, garantie d'égalité.
> permanente et stable : la permanence suppose que la regle de droit reste en vigeur au dela du
changement des organes qui produisent la regle (cela ne veut pas dire qu'elle ne change pas) > si elle
change souvent : insécurité juridique
- la regle de droit est imperative : les individus n'ont pas le droit de l'ecarter par quelque convention que
ce soit, on ne peut pas y deroger. Les regles de droit penales sont toutes impératives. (on en trouve aussi
en droit de la famille, en droit public, en droit du travail)
- la regle de droit est sanctionné : elle est coercitive, elle est produite par l'état et l'état dispose de la
contrainte légitime >>>
- sanction disciplinaire
- Il existe des regles supplétive de vonlonté à coté des regles imperatives, ne s'appliquent qu'en l'abs de
convention entre les parties. >>> obligatoire mais son application n'est pas systematique.
exemple : "Les activités physiques et sportives constituent un facteur important d'équilibre, de santé,
d'épanouissement de chacun : elles sont un élément fondamental de l'éducation, de la culture et de la
vie sociale." > loi avice
- le "soft law" : n'a pas de sanctions, guide les comportements par la proposition et non par la sanction.
> developpement de codes de bonne conduite (exemple bouilloire)
2. Le vocabulaire spécifique :
le droit utilise beaucoup de mots usuels issus du vocabulaire courant mais certain mots vont avoir un
caractere strictement juridique
3. Le raisonnement juridique :
> d'abord, la categorisation : definir un ensemble de regles et principes qui correspondent à chacune des
catégories.
> ensuite, la qualification : passer d'un constat des faits à des regles juridique >>> demarche syllogistique
:
Le syllogisme juridique est une utilisation par le juge, pour élaborer sa décision, de la figure de
raisonnement logique appelée syllogisme. Dans les pays ayant recours à une procédure accusatoire et
contradictoire, c'est aussi une méthode de rédaction des actes de procédure par les avocats.
Syllogisme :
- prémisse majeure
- prémisse mineure
- conclusion
droit objectif (je dois) >>> désigne les règles générales qui s'appliquent dans un état : le droit en vigueur
(général)
droit subjectifs (j'ai le droit) : designe les prerogatives (droit individuel) (particulier)
B. Les grandes distionctions académique du droit
1ere distinction : oppose droit national (ou interne) > ensemble des regles de droit qui regissent les
rapport à l'interieur d'un état, et droit international > regles qui s'applique entre des sujets de droit en
presence d'un element d'extraneité.
il y a le droit inter public et le droit inter pv (dip : litige entre 2 sujets de droit de nationalité différente,
on pb pv entre 2 pays > ex : mariage religieux)
droit national : droit en vigueur dans un état déterminé, a des sources, des organes, des fonctions
droit public (droit constit, droit administratif, finances publiques) + droit pv (droit civil, des sociétés, des
successions) >>> summa divisio
droit international : droit en vigueur entre les états, entre les individus, à l'internationale
les droit international public reglemente les rapport des états entre eux.
le droit international privée : Quels droits ont les etrangers dans une pays qui n'est pas le leur ?
élement d'extranéité : La situation juridique qui comporte un élément d'extranéité est celle qui met en
jeu plusieurs droits nationaux (les sujets en cause sont de nationalité différente, ils se trouvent ailleurs
que dans leur pays d'origine, les biens en cause se trouvent dans différents pays).
traité de Rome (traité de droit international public) : ensemble de regles qui se dev dans le cadre de la
construction européene >>> droit dérivé > droit interne
droit constitutionel (mere de tous les droit) : determine les regles relatives à la forme de l'état
finances publique
droit mixte : pénal, fiscal (taxe : l'état oriente le comportement de contribuable et augmente son
budget), social (droit du travail) (à la fois objectif de droit public et pv)
Par source du droit il faut entendre l'emsemble des instances par lesquelles le droit est formulé.
- non écrite
constatation :
- la coutume : constance d'un comportement dans une societe à travers le temps, apres une longue
periode, cette constance va pouvoir déboucher sur la constatation d'une regle de droit
> il faut que les personnes aient l'impression que si elle ne respecte pas ce comportement elles seront
sanctionnées. La pratique peut devenir une regle, cela prend le nom de "coutume".
extraction :
- principes généraux du droit communautaire : le juge s'est mis a extraire des principes généraux. voie à
part, ce n'est pas le parlement qui s'en charge mais le juge.
"il ressort de la tradition juridique des états membres..." >>> traité de Rome
suggestion :
> regle dont la validité est etablie par la voie d'un raisonnement
Section 1 : Les sources instituées.
- il y en a 5
1. Le bloc de constitutionnalité
A. La constitution de 1958
La constitution : l'ensemble des regles qui définissent l'organisation des pouvoirs politique de l'état ainsi
que les droits politiques des citoyens dans l'exercice de la souveraineté. Bcp d'état ont une constitution
qui se presente sous forme ecrite (elle peut etre coutumiere, non ecrite, ex : grande bretagne)
Elle organise les different pouvoir de l'état et enonce un certains nombre de principe fondateur. --> voté
par referendum
- La confection + le contenu
Elaboré dans des conditions particulieres >>> des modifications peuvent y etre apporté
creation ou modification d'une constitution : cela conduit le peuble a excercer son pouvoir constituant, il
se présente sous une forme originaire lorsqu'il s'agit d'élaborer une constitution et sous une forme
derivée lorqu'en envisage la modification de la constitution
les conditions pour modifier un constitution : voté par les deputées et les sénateurs qui sont reuni en
congrés.
Le pouvoir constituant derivée repose soit sur procédure de revision legere soit complexe (etat
autoritaire) >>> constitution rigide
la constitution de 1958 et qu'une partie auquelle on ajoute des conposants constitutionnels >>>
decision de liberté d'association du 16 juillet 1971 (avant ça la ddhc n'avait pas de valeur juridique)
- La DDHC
La liberté d'association consiste en la possibilité de former ou de rejoindre un groupe pour une durée
prolongée. C'est le droit de constituer, d'adhérer et de refuser d'adhérer à une association.
>>> liberté d'enseignement, independance des juges administratifs, // des profs d'université
> à partir de textes qui ont été en vigueur dans les regimes republicains
- La charte de l'environnement
--> la supremacie de la constitution est assise sur un principe préci : en France >>> souverainetée
nationale
chaque etat en tant que membre de la société internationale entretient des rapports avec d'autres etats
en signant avec eux des accords qui ont pour but de reglementer les accords entre les etats, ils peuvent
parfois avoir des effets à l'interieur des états
"Les traités ou accords régulièrement ratifiés ou approuvés ont, dès leur publication, une autorité
supérieure à celle des lois, sous réserve, pour chaque accord ou traité, de son application par l'autre
partie." art. 55 constitution
> les traités et accords inter regulierement ratifié se place en dessous de la constitution mais au dessus
des lois
La "ratification" est l'expression de volonté par laquelle une personne, déclare s'obliger à exécuter les
engagements pris en son nom par une autre alors que cette dernière a agi sans mandat ou sans pouvoirs
suffisants.
la ratification peut se faire de 2 façons soit par voir parlementaire soit par voie referendaire
une directive europeene est un acte qui fixe un objectif à atteindre au etat mais qui les laisse libre du
moyen a employer pour y parvenir, il y a un delai variable suivant les domaines
le fait pour un etat de prendre les mesure necessaire pour atteindre les objectifs fixé dans le dit texte
>>> c'est une mesure de transposition
- actes euro :
le reglement euro : des qu'il est adapté et publié il entre en vigueur immédiatement > competences
propres de l'union
la directive euro : acte qui fixe aux etats memtbres un objectif a atteindre mais qui les laisse libre des
moyens employés pour y parvenir
directive euro doit tjrs etre transposé dans l'ordre juridique des états membres
> regle inter confronté aux regles classique de droit interne (nationales)
- les etats determine eux meme la place qu'ils veulent accorder à une regle internationale dans leur
ordre juridique
il est actuellement difficile de faire passer une regle nationale avant une regle internationale
chez nous les traités internationaux ont une valeur infraconstitutionel et supralegislatif
> le droit de l'union vient sous les droits fondamentaux et libertés fondamentales mais au dessus du
droit interne
3. La loi
la loi peut designer la regle dans son ensemble (loi = regle de droit) ou la loi peut désigner un outil
juridique spécifique.
a. la naissance de la loi
la loi en france a d'abord une def organique : c'est l'acte du parlement national suivant la procedure
legislative (a pris une importance demesurée sous les 4eme et 5eme republiques)
sous la 5eme on a affiné la def : + et dans les domaines de competence visées par l'article 34
--->
navette, si accord entre les deux assemblées >>> la loi est adoptée
<---
loi >>> acte du parlement national adopté suivant la procédure legislative dans les domaines visés par la
constitution
2eme chambre : sénat (elu suffrage universel indirect) >>> chambre haute
>>> vote des lois dont les matieres lui sont reservé par la constitution
l'adoption de la loi se fait selon une procedure particuliere qui associe le gouvernement
b. le cadre de la loi
immunité diplomatique : L’immunité diplomatique est une protection offerte au corps diplomatique
(ainsi qu'aux familles des membres de ce dernier) et aux missions diplomatiques par les États d'accueil
qui les ont dûment accrédités dans le but d'assurer l'accomplissement efficace des fonctions des
missions diplomatiques et consulaires. Bien que son origine remonte à l'Antiquité, ses principes ont été
inscrits dans le droit international de 1961 à 1964 par les conventions de Vienne.
2. le cadre temporel
- une loi ne peut pas etre appliquée en principe à une periode antérieure à son adoption
art.8 ddhc, principe ancien qui s'applique dans le domaine du droit pénal (puis civil egalement >>> code
civil)
"La Loi ne doit établir que des peines strictement et évidemment nécessaires, et nul ne peut être puni
qu'en vertu d'une Loi établie et promulguée antérieurement au délit, et légalement appliquée."
b. retroactivité in mitius
En droit français, la rétroactivité in mitius est un principe selon lequel la loi pénale ne rétroagit que dans
un seul cas, il faut que la loi pénale nouvelle soit plus douce. En droit pénal français, la rétroactivité est
une exception puisque le principe récurrent est plutôt la non rétroactivité de la loi pénale.
- loi interpretative
- loi de validation
application immédiate : une nouvelle loi met fin aux lois anciennes si même domaine.
loi classique
loi ordinaire >>> loi adopté par le parlement pour reglementer des questions habituelles
loi de finance
Les autres lois se distingue soit par leur objet soit par leur adoption :
loi spécifique
>>> adopté soit par les reponsables de la republique (president, premier ministre) ou responsables
moins elevé (ministre, maire, prefet etc)
actes reglementaire : acte de porté générale (comme la loi) ils s'adressent à l'ensemble des personnes
dans un ordre juridique national.
actes individuels : s'adressent à une ou plusieurs personnes nommément désigné.
caractéristique commune de ses actes : unilatéralité >>> émane de la volonté d'un seule personne
>>> le contrat
A. L'acces au texte
La publication d'un texte legislatif/administratif c'est ce qui lui confere sa force obligatoire.
Les textes de l'UE, les reglements et les directives européenes sont publiés au JO de l'UE.
traité primaire de l'UE : traité de rome, traité de paris (on integre aussi celui de maastricht, amsterdam
et lisbonne)
Le droit primaire est constitué des traités instituant le cadre juridique de l'Union européenne. Le droit
dérivé recouvre les instruments juridiques fondés sur ces traités, tels que les règlements, les directives,
les décisions et les accords.
droit dérivé : contraignant >>> reglements europeens / immédiatement applicable à l'interieur des etats
membres sans qu'aucun acte de ses derniers soit necessaire
>>> directive européene : plus respectueux de la souveraineté de états membres --> elle fixe un objectif
à atteindre aux etats membres mais qu'elle laisse ces meme etats membres libre de choisir les moyen à
employer pour atteindre les objectifs fixés.
JO >>> legifrance
Le 1er code en france >>> le code civil 1804 / napoléon voulait realiser un compilation des regles de
droit dans un ouvrage qui allait etre accessible à tous, un instrument de connaissance (simple à
comprendre)
1. L'entrée en vigueur
2. La sortie en vigueur
1. La coutume
- coutume praeter
3. La jurisprudence
pseudo : sans effet juridique sauf quand il constitue un element essentiel de l'activité professionelle.
1. le domicile
lieu à partir du quel la personne a etablie son principal etablissement >>> exercise des droits civils /se
distingue de la residence, de l'habitation.
2. nationalité : lien de rattachement d'une personne à un état >>> personnes soumises à la loi d'un etat /
peut etre etablie par l'origine, adoption, mariage, lieu de naissance, naturalisation; elle peut la perdre
soit par renonciation
>>> exclusion definitive : état mental/capacité psychologique ou physique : donne lieu à des mécanismes
supplétifs
--> tuteur (designé par le jeu) >>> exerce à la place de la personnee incapable certains de ses droits,
parmis les plus importants.
Les choses.
les choses sont des elements naturels ou pas sur lesquels les personnes vont exercer des attributs de
propriété. Elles sont soit des objets materiels et ont une realité physique, soit immarteriels.
Tous les biens sont meubles (non fixe) ou immeubles. (fixe, non deplaçable; ex : le sol, les arbres)
meuble par anticipation : meuble dont la destination futur est devenir immeuble